INCIDENTE DE NULIDAD

Señor doctor
Juez…civl municipal de …..
E. S. D.
Ref: radicación numero ……
Proceso: ejecutivo hipotecario
Demandante……
Demanda…….

…..abogado en ejercicio, con oficina en ………, portador de la T.P. No…….. del C.S.J.
y C.C. No….de….., en mi condición de apoderado de la parte demandada, por medio
del presente escrito me permito promover incidente de nulidad contra la providencia
calendada el …de….de…., por las siguientes razones.

ANTECEDENTES
1. El suscrito en calidad de apoderado de la parte demandada promueve
Excepciones previas: una que trata de la caducidad por extinción de la
hipoteca y otra, la extinción de la demanda ejecutiva, en su fallo al decidir en
la parte resolutiva dice lo siguiente: “1. Declarándose no probadas las
Excepciones de caducidad por las razones que se expusieron en la parte
motiva”.
2. Que la providencia proferida el día …..no tiene recurso de apelación en caso
de haber sido denegada la excepción o excepciones propuestas.
3. Con la misma providencia se violo el debido proceso de qué trata el artículo
29 de la constitución política de Colombia, por omisión.
4. El juzgado en su razonamiento jurídico para tomar la decisión y proferir la
providencia hace unas precisiones jurídicas las cuales no comparto, porque
más bien toma filosóficamente lo manifestado por el abogado de la parte
demandante.
5. La jurisprudencia de la corte que cita, como el comentario del doctor LOPEZ
BLANCO, que plasma en la providencia, no son acordes a la realidad sobre el
mérito de la ley que hay que darle al artículo 2457 del código civil.

SUSTENTACION DEL INCIDENTE DE NULIDAD

Antes de entrar a analizar los fenómenos jurídicos esbozados por su despacho al
negar las decisiones previas propuestas por el suscrito en representación de la parte
demanda, me permito transcribir el artículo 230 de la constitución política nacional
que dice: “los jueces, en sus providencias, solo están sometidos al imperio de la
ley,. La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y doctrina
son criterios auxiliares de la actividad judicial”, esta noma es concordante con el
artículo 13, ibídem, que trata sobre la igualdad del derecho.
Por no encontrarme satisfecho con su providencia calendada el …..de…..de….y por
tener mi poderdante el interés jurídico en la proposición de incidente de nulidad , ya
que se le están causando perjuicios , es de anotar que no se hizo un análisis de fondo,
como lo explico en mi memorial de las excepciones que propuse , como son:
1.cducidad de la acción hipotecaria por extensión de la hipoteca y la obligación
principal . 2. Caducidad de la acción ejecutiva hipotecaria, y en la parte resolutiva
deciden a la vez ambas y no por separado se está haciendo en la providencia dentro
de la parte resolutiva.
La declaración de extensión de la obligación hipotecaria es cuestionable, ya que
algunas personas a la luz del artículo 2457 del código civil no entran a analizar las
situaciones jurídicas como lo contempla la citada norma, cuando ella dice que la
obligación se extingue junto con la obligación principal. Se extingue, así mismo, por
la resolución del derecho de que la constituyó, o por el evento de la acción
resolutoria, según las reglas legales. Se extingue, además, por la llegada del día hasta
el cual fue constituida. Y por la cancelación del acreedor, acordada por escritura
pública, de que se tome razón al margen de la inscripción respectiva.
Al llegarse la fecha del vencimiento del gravamen hipotecario, como lo explico en mi
memorial en el cual propuse mis excepciones previas, en primer lugar ya estaba
declarada la extensión de la obligación hipotecaria, es decir, al presentarse la
demanda por parte del actor existía la caducidad; y en cuanto a la segunda excepción
que trata “2. La caducidad de la acción ejecutiva hipotecaria”, al estar prescrita la
acción de las dos letras de cambio, la una por $...,y la otra por $...., y la hipoteca que
garantizaba el pago de esas dos letras mencionadas, tampoco podía librar
mandamiento ejecutivo, la una que se trataba de hipoteca , que por sustracción de
materia había vencido, las letras de cambio, que dentro del lapso de tiempo fueron
giradas con garantía de la hipoteca , no podrían estar respaldadas porque había
dejado de existir su garantía real.
De acuerdo al art. 2438 del código civil: “la hipoteca podrá otorgarse bajo cualquier
condición, desde y hasta cierto día.
“otorgada bajo condición suspensiva o desde día cierto, no valdrá sino desde cuando
se cumpla la condición o que llega el día; pero cumplida la condición o llegado el día,
será su fecha la misma de su inscripción.
“podrá así mismo otorgarse en cualquier tiempo, antes o después de los contratos
a que acceda, y correrá desde que se inscriba”.
Observamos en la escritura pública de constitución del gravamen hipotecario que la
fecha es fija en doce (12) meses y que esa de hipoteca no fue ampliada por las partes
y tampoco se habló, en las cláusulas que contiene, de cualquier termino semejante
de la ampliación, solamente que dentro de ese lapso de tiempo se giraban dos letras
de cambio, una por $... y la otra de $.....; a la fecha de la presentación de la demanda
ambas letras se encuentran prescritas en razón de la norma que dice en cuanto fue
notificada después del año, que fue lo que se hizo y lo explico en el escrito en el que
se presentó las excepciones correspondientes.
Además adjunto concepto de la oficina de registro de instrumentos públicos y
privados de …., en relación a la caducidad de que hemos venido hablando.

PRUEBAS

1. Téngase como prueba la escritura pública No….en la notaria……del circulo de

…., el día….de…de….que obra en el expediente y registrada …de…..
2. El certificado de libertad que se adjuntó con la contestación de demanda que
obra en el expediente.
3. Las letras de cambio que obran también en el expediente por las sumas arriba
anotadas.

Adjunto concepto de la oficina de registro de instrumentos públicos y privados de

…..

Cordialmente

……