INTRODUCCIÓN

El conflicto es inherente a la naturaleza humana y evitarlo no lo soluciona. Pero

enfrentarse a un conflicto como responsables que somos de que se haya generado,
supone un gran desgaste físico y psicológico.

Es por ello que desde la antigüedad hemos preferido dejar en manos de un tercero
ajeno a nosotros la responsabilidad de resolver nuestros conflictos, aunque el
resultado de la decisión que pueda adoptar no nos resulte satisfactoria, incluso
habiendo sido a favor nuestro.

Si bien, siempre ha existido, desde hace unos años, está irrumpiendo cada vez con
más fuerza la MEDIACIÓN, como un medio alternativo de resolución de conflictos y
complementario de la vía judicial

un profesional imparcial, el mediador, para generar sus propias soluciones con el fin
de resolver sus diferencias. El mediador trabajará para que las partes vuelvan a
comunicarse, expresen sus emociones, necesidades e intereses, lo que hará que
sean ellas las que propongan las posibles soluciones con el fin de obtener el acuerdo
más beneficioso para ambas.

La Mediación es una forma flexible de resolución de conflictos, que permite a las

partes en disputa una solución previa a lo que hubiera constituido un litigio. La
Mediación ofrece una oportunidad de ganar una mayor comprensión de su conflicto,
y limitar el coste temporal, económico y emocional, que implica un procedimiento
legal completo. Además, la Mediación es un proceso confidencial, donde sólo las
partes y el mediador van a tener conocimiento de lo que allí suceda.

En la Mediación no hay vencedores ni vencidos. Por ello existen mayores garantías

de que el acuerdo obtenido se cumpla y sea duradero en el tiempo. Incluso aunque
en ocasiones las partes no logren alcanzar un acuerdo, la relación entre ellas puede
salir reforzada pues han conseguido volver a comunicarse.

1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS:
Si nos remontamos al origen histórico de la mediación, debemos ir al origen
mismo del hombre, ya que es tan antiguo como lo es el conflicto. Este es
connatural al ser humano y a los grupos que integra . Su génesis es la de la
vida en comunidad. Existen fragmentos filosóficos presocrático, como los de
Heráclito y Aristóteles donde podemos traducir que el "conflicto es el promotor
del cambio y a su vez es consecuencia de este" y simplemente se necesitan
dos seres, ya que el conflicto se caracteriza por la dualidad (adversario contra
adversario).

La mediación, tal como ahora la conocemos, no es sino una adaptación

actualizada de los que ya existía en otras culturas, en otras épocas.

En CHINA, desde la antigüedad, fue un recurso básico en la resolución de los

desacuerdos. Confucio afirmaba la existencia de una armonía natural en las
relaciones humanas, que debía dejarse desenvolver. En su pensamiento, el
apoyo unilateral y la intervención adversarial, dificultan la comprensión y son
la antítesis de la paz. En esta república la mediación se sigue ejerciendo en
la actualidad a través de los comités populares de conciliación.

En JAPÓN la Mediación tiene viejas raíces en sus costumbres y leyes. En sus

pueblos se esperaba que un líder ayudará a resolver las disputas. En los
tribunales japoneses, se dispuso legalmente la conciliación de desavenencias
personales antes de la segunda guerra mundial.

En ÁFRICA era costumbre reunir una ASAMBLEA VECINAL para la

resolución de conflictos interpersonales , con la ayuda de una persona con
autoridad sobre los contendientes

Grupos étnicos y culturales han establecido históricamente sus propias

normas, y sosteniendo su independencia y su poder a salvo de la autoridad
religiosa , gubernamental u otra autoridad secular.

Actualmente aún, la efectividad de la mediación, depende del campo en que

se aplique, y que sus formas y objetivos sean equilibrados y
cooperativamente constructivos.

En ESTADOS UNIDOS, existen más de 500 Centros de Mediación que

proveen mediadores a propietarios , inquilino s , vecinos enfrentados,
 proveedores y clientes. Miles de escuelas a lo largo y ancho del país ,
entrenan a los chicos como mediadores ent re p are s y median en lo s salones
de juego y en lo s corredores, las disputas de sus compañeros. Muchas
organizaciones y empresas emplean la mediación en la resolución de
demandas y quejas de los clientes, empleados, proveedores. En las
DISPUTAS INTERNACIONALES cada vez más se emplea la mediación para
resolverlas.

2. CONCEPTO:

La mediación es un método alternativo de resolver conflictos, el cual tiene

como finalidad intrínseca llegar a la solución integral de un conflicto entre
partes (pueden ser dos o más personas), evitando de este modo, llegar a la
instancia judicial. Los principios rectores que guían e instrumentan la
mediación son: la confidencialidad, la voluntariedad, la oralidad entre las
partes y la plena comunicación entre las mismas, la imparcialidad del
mediador interviniente y la neutralidad del mismo frente a la materia traída a
cuestión.

Se basa en la democracia, la pacificación social, el diálogo individual y social,

el respeto, y el consenso para la convivencia. Consiste en la intervención de
un tercero en un conflicto, el mediador, con el fin de facilitar el acercamiento
de las partes enfrentadas y promover un proceso de negociación que permita
arribar a un acuerdo consensuado y aceptado por las partes que ponga fin al
conflicto.

La mediación se caracteriza por poner en contacto de una forma menos

formal y menos rígida a las partes que están en conflicto, estableciendo
puentes para el diálogo, formas de acercamiento de posturas y maneras de
establecer consensos de una forma natural, a través de mucho diálogo,
mucha comunicación y de una forma directa cara a cara.

La idea es que conversen sobre el origen del conflicto y las consecuencias

que se han derivado de él. Los interesados concurren a la realización de una
o más sesiones, acompañados por un Mediador que facilita el diálogo en
donde todos buscan vías de solución del conflicto.
 Los mediadores son profesionales especializados, con estudios en técnicas
de la comunicación y modelos de mediación, entre otros contenidos. De esta
manera el mediador/a facilita el diálogo y aporta profesionalmente para que
los afectados tengan las herramientas comunicativas suficientes para finalizar
su proceso de la mejor manera posible.

3. TIPOS DE MEDIACIÓN:

Cuando las partes involucradas en un conflicto grave quieren evitar una

batalla judicial, la mediación puede ser una alternativa eficaz. Con este
método, un tercero capacitado ayuda a las partes a llegar a acuerdos a través
de los principios de la negociación colaborativa de beneficio mutuo.

Usualmente pensamos que todos los procedimientos de mediación son

iguales, pero en realidad los mediadores adoptan enfoques distintos. Antes
de elegir a la persona que fungirá como mediador toma en cuenta los
diferentes estilos y tipos de mediación que existen.

3.1) LA FACILITACIÓN:

En la también llamada mediación tradicional el facilitador intenta

fomentar la negociación entre las partes en conflicto. En vez de hacer
recomendaciones directas o de imponer una decisión, el facilitador
exhorta a ambas partes a encontrar su propia solución explorando los
intereses más profundos de la otra parte. En la facilitación, los
mediadores suelen reservarse su opinión respecto al conflicto.

3.2) MEDIACIÓN POR MANDATO JUDICIAL:

Aunque la mediación usualmente se define como un proceso

totalmente voluntario, un tribunal puede ordenarlo en aras de promover
un acuerdo expedito y eficiente en cuanto a costos. Cuando las partes
y sus abogados se muestran renuentes a participar en una mediación
las posibilidades de que lleguen a un acuerdo a través de este método
son bajas porque es probable que estén simplemente dejando pasar
las audiencias; sin embargo, cuando ambas partes se comprometen
con el proceso la tasa de acuerdos es mucho más alta.
3.3) MEDIACIÓN CONSULTIVA:

En contraste con la facilitación, en la mediación consultiva es más

probable que los mediadores emitan recomendaciones y expresen su
opinión. En vez de centrarse en los intereses subyacentes de las partes
involucradas, quienes se dedican a este método ayudan a las partes a
evaluar los fundamentos legales de sus argumentos y a tomar
decisiones justas. Se usa con mayor frecuencia en la mediación por
mandato judicial y los mediadores consultivos suelen ser abogados con
experiencia en el campo en conflicto.

3.4) MEDIACIÓN TRANSFORMADORA:

En esta los mediadores se centran en empoderar a las partes

involucradas para que resuelvan su conflicto al tiempo que las exhortan
a reconocer las necesidades y los intereses de la otra parte. El objetivo
del proceso es transformar a las partes y su relación a través de la
adquisición de habilidades para generar un cambio constructivo.

3.5) MEDIACIÓN ELECTRÓNICA:

La mediación electrónica puede ser un sistema de resolución de

conflictos totalmente automático y en línea, sin interacción de un
tercero; sin embargo, si se lleva a cabo a distancia es más probable
que se parezca a una facilitación tradicional, de acuerdo un texto del
libro Advancing Workplace Mediation Through Integration of Theory
and Practice.

Gracias a los servicios de videoconferencia, como Skype y Google

Hangouts, las partes pueden comunicarse fácil y económicamente en
tiempo real y beneficiarse de apreciar el lenguaje corporal y la
entonación de su contraparte.

3.6) ARBITRAJE - MEDIACIÓN:

En el arbitraje-mediación un tercero capacitado y neutral conoce las

pruebas y los testimonios de las partes en disputa; emite un laudo, pero
no lo da a conocer a las partes; intenta mediar en la disputa de las
 partes, y revela su laudo vinculante si las partes no logran llegar a un
acuerdo.

Este proceso elimina el inconveniente del mal uso potencial de la

información confidencial de la mediación/arbitraje pero presiona a las
partes para llegar a un acuerdo, señala Fullerton. El árbitro-mediador
no puede cambiar el laudo inicial si se entera de información nueva
durante el proceso.

3.7) MEDIACIÓN ARBITRAJE:

Se trata de un híbrido de mediación en la que todas las partes primero

llegan a un acuerdo respecto a las condiciones del procedimiento en
sí. A diferencia de la mayoría de las mediaciones usualmente se
acuerda por escrito que el resultado del proceso será vinculante. Luego
intentan negociar una solución a su conflicto con la ayuda de un
mediador. El proceso no termina si la mediación no arroja un acuerdo
o si quedan cuestiones sin resolver. En este caso se puede pasar al
arbitraje. El mediador puede asumir las funciones de un árbitro, si es
que la persona está calificada para ello, y tomar una decisión
vinculante y expedita con base en sus juicios.

4. CARACTERÍSTICAS DE LA MEDIACIÓN:

Tal como se ha señalado, la mediación es un medio de solución de

controversias de carácter político diplomático y no de naturaleza jurídica
formal. En un sentido estrictamente funcional, siguiendo a Venkata Raman se
puede decir que la mediación es la interposición de una tercera parte en una
situación para facilitar o promover el proceso de negociación, a fin de obtener
ciertos resultados mutuamente aceptados por ambas partes, que de lo
contrario no están en posibilidades de acordar.

En la mediación, es necesario que las partes en el conflicto estén de acuerdo

en ser asistidas por un tercero, para que colabore en la solución del diferendo.
Más aún, la voluntad común de las partes aceptando la intervención del
tercero contribuye a que las gestiones lleguen a buen término.
 Al prestar su consentimiento las partes reconocen la legitimidad del mediador
y aceptan la obligación de abrir la disputa a su influencia.

A su vez, el mediador debe respetar la autonomía de las partes para decidir

los alcances de la participación del mediador. Tal como señala Pechota,
cualquiera que sea la fuerza del argumento o lo que esté detrás de los
movimientos del mediador, éstos no son obligatorios para las partes y se
hacen sin perjuicio del curso de acción que las mismas partes en el conflicto
deseen llevar adelante, ya sea individualmente o en conjunto. De otro lado, el
ofrecimiento de mediación jamás debe tomarse como un acto inamistoso.

Otra característica de la mediación es que debe estar basada en el principio

de confidencialidad. Es decir, que el mediador y las partes no pueden revelar
lo sucedido en las sesiones; salvo autorización expresa de los mediados.
Ademas la mediación no esta sujeta a reglas procesales. El procedimiento es
absolutamente informal y flexible.

5. VENTAJAS DE LA MEDIACIÓN:

Las ventajas o beneficios más importantes del sistema de mediación son los
siguientes:

Produce un sensible alivio a los tribunales, pues muchos casos se solucionan

sin haber siquiera entrado dentro del sistema judicial. Si bien es cierto que
gran cantidad de casos, aun antes de la mediación, se resolvían
extrajudicialmente, el solo hecho de iniciar un expediente producía todo un
papeleo y el sistema debía ponerse en funcionamiento. Esto también
ocasiona gastos al estado, y lleva a los tribunales a un estado máximo de
saturación, que perjudica a las otras causas que deben continuar con el
proceso.

Ahorro de tiempo para lograr la conducción del conflicto, ya que resulta una
ironía que, cuando en el mundo todo se ha acelerado, en el caso de la justicia
se ha producido un proceso inverso, ya que, prácticamente, en todo el mundo,
 cada vez es más lenta. La cantidad de causas que todos los años ingresan a
los tribunales es cada vez mayor, y a menudo pasan varios años antes de que
alguna se resuelva. Hay casos en que, por la necesidad de tomar una decisión
urgente, no se puede esperar los tiempos de la justicia. En estos casos la
mediación brinda una gran ayuda, al permitir que se comience a mediar en el
momento en que las partes lo acuerden, que puede ser en pocos días o en
pocas horas.

En la mediación se trata de evitar que haya ganadores y perdedores, lo cual

redunda en beneficios en cuanto al mantenimiento de las relaciones futuras
entre las partes. Si alguna de las partes se siente perdedora y considera que
no es equitativo, el acuerdo alcanzado puede retirarse y alcanzar un juicio.

Aumenta la creatividad en la medida que no hay ningún límite externo, salvo

lo que se establezca en la mediación para crear el acuerdo. Al ser más
flexible, utiliza capacidades alternativas que no están previstas dentro del
sistema judicial formal.

No debe basarse en leyes previas y en precedentes, al mismo tiempo

tampoco puede sentar precedentes para otros casos. Sólo tendrá este valor
para las partes involucradas y para el mediador, para sus futuras
intervenciones, en la medida en que produce un aprendizaje.

La mayor ventaja individual que produce la mediación es un aumento sensible

del protagonismo de las partes, lo que aumenta la responsabilidad de estas.

6. SUJETOS INTERVINIENTES:

Las partes, enfrentadas por posiciones aparentemente contrapuestas y el

mediador. En la mediación prejudicial deben ser asistidas por un abogado. El
mediador, profesional especialmente capacitado para dirigir este tipo de
procesos, actuará, en los casos que lo considere necesario, asistido por un
co-mediador de diferente especialidad, cuya presencia en las sesiones se
resuelve de acuerdo a la conveniencia de cada caso concreto. Su función es
la de un tercero imparcial a quien los interesados delegan la tarea de
mediatizar entre ambos y ayudarlos a procesar los datos que generan el
conflicto. Su rol es objetivante, asistiendole en el cotejo de sus respectivas
posiciones con la realidad. Su posición es negociadora, colaborando en la
búsqueda de soluciones, pero nunca reemplazando a las partes en la
elaboración de las mismas.

❖ EL MEDIADOR:

El mediador debe dominar nociones básicas de diferentes campos de

conocimiento para que pueda comprender las muchas situaciones que
se presentan en el conflicto, es decir, todo lo que esté en juego. El
mediador debe ser esa tercera persona que coordina el proceso de
mediación, quien dicta las reglas del juego a la hora de realizar la
mediación, pero lo que siempre definirá su actuación y buen
desempeño son las cualidades que caracterizan su quehacer.

La profesión de mediador no está regulada en la mayoría de los países

donde se aplica. Por lo general se requiere tener una titulación
universitaria dentro del ámbito de las ciencias sociales o jurídicas, una
especialización en materia de resolución de conflictos, y amplia
experiencia profesional.

Estados Unidos, España y Argentina, son países que han llegado a

regular en los últimos años el ejercicio de esta profesión, estableciendo
condiciones de colegiatura.

Cabe destacar que el Mediador debe ser neutral, tanto durante el

proceso de mediación como en relación a los resultados.
Manteniéndose neutral, el mediador brinda un puente o vínculo de
confianza entre las partes. Si el mediador asiste a las partes para llegar
a una solución del conflicto, con un compromiso a la neutralidad que
permita brindar confianza, las partes nada tienen que perder y todo
para ganar con la intervención del mediador. Inclusive, las partes
pueden confiar información reservada a un mediador neutral,
incluyendo sus prioridades, posibles puntos en que pueden ceder y
otros aspectos que no tiene por qué conocer la otra parte en la
controversia. Esta información se puede brindar al mediador sin miedo
que sea compartida irresponsablemente o comunicada a la opinión
 pública. Esta confianza es básica y refuerza la mediación más aún, si
esta característica no está presente en el mediador, las partes estarán
calculando y midiendo la información que le darán tal como hacen
cuando se comunican y negocian entre ellas mismas.

❖ Características de un mediador eficiente.

El mediador perfecto debería poseer relevantes cualidades a fin de

poder adoptar conductas adecuadas.

Las principales cualidades que se predican del mediador son:

● Neutralidad: La cualidad más importante de un mediador eficaz

es su capacidad de mantener un papel imparcial y neutral en
medio de una controversia.
● Capacidad para abstenerse de proyectar su propio juicio: El
rol del mediador es ayudar a que las partes lleguen a un acuerdo
cuyos términos sean aceptables para ellas, aun cuando el
mediador este en desacuerdo con la sabiduría o con la justicia
de la solución.
● Flexibilidad: Debe estimularse la fluidez en
las comunicaciones.
● Inteligencia: Las partes buscan un mediador que les facilite el
camino de la resolución, con una mentalidad ágil y eficaz. Debe
ser capaz de ver las cuestiones en múltiples niveles, de tratar
hechos complejos y de analizar los problemas.
● Paciencia: Es importante que el mediador pueda esperar los
tiempos necesarios según lo requieran las partes.
● Empatía: El mediador debe ser capaz de valorar percepciones,
medios e historia que cada parte revele en la discusión. La
confianza se instala a partir de esta corriente personal.
● Sensibilidad y respeto: El mediador debe ser respetuoso con
las partes y sensible a sus fuertes sentimientos valorativos,
incluyendo sexo, raza y diferencias culturales.
● Oyente activo: Las partes deben sentir que el mediador
ha oído las respectivas presentaciones y dichos.
 ● Imaginativo y hábil en recursos: Es importante que el
mediador tenga capacidad de generar y aportar ideas nuevas.
● Enérgico y persuasivo: A través de la conducción del proceso,
el mediador debe intervenir eficazmente para lograr la
flexibilidad entre las partes aunque debe dirigir la dinámica y
controlar la audiencia sin ser autoritario.
● Objetivo: El mediador será más efectivo si permanece
desligado del aspecto emocional de la disputa.
● Digno de confianza para guardar confidencias: Debe
guardar confidencialidad y las partes tienen que estar
convencidas de que ello será así.
● Tener sentido del humor: Es necesario para aflojar tensiones
y crear un clima favorable.

● Perseverante: Cuando las partes llegan lentamente al

acuerdo, el mediador debe soportar las espera y la ansiedad
que esto provoca.

7. DIFERENCIAS ENTRE MEDIACIÓN Y CONCILIACIÓN

Para hacer una diferencia entre estos dos metodos de solucion de conflictos,
empezaremos, primero, con el concepto moderno de mediación y de
conciliación. Mediación es un método de resolución de conflictos en el que
dos o más partes implicadas buscan alcanzar un acuerdo con ayuda de un
tercero imparcial llamado mediador. En este caso, son las partes las que
buscan la solución y el mediador se centra en rebajar la tensión y ayudar a
generar opciones, pero no da nunca la respuesta al conflicto, sino que son los
mediados quienes deciden qué hacer.

Por su parte, la conciliación es un método en el que las partes intentan

alcanzar una solución con la ayuda de un tercero imparcial llamado
conciliador. En este caso, ese tercero imparcial propone soluciones que las
partes pueden aceptar o no.
La diferencia entre un método u otro es fundamental pues la función principal
del tercero imparcial varía, afectando pues a las consecuencias y el desarrollo
del proceso.

De entrada, un acuerdo alcanzado en mediación tiene más posibilidades de

cumplirse que uno ofrecido en conciliación. ¿Por qué? Pues muy sencillo. El
acuerdo en mediación ha sido creado por las partes en función de sus
circunstancias, intereses y posibilidades. Son ellas las que mejor conocen su
situación y por tanto sabrán qué solución es la mejor. El mediador “sólo” les
ayudará a encontrar esa solución, pero nunca se la dará porque no conoce la
situación de los mediados ni cómo han vivido el conflicto. Además, nadie firma
un acuerdo que ha redactado sin estar conforme con ello, por lo que, cuando
lo firma es porque está de acuerdo con lo que se recoge en el pacto.

Por contra, el conciliador les dará la solución que considere mejor. Puede ser
una buena solución. Incluso, las partes pueden considerarla brillante, pero
nunca será SU solución y por tanto no terminará de solucionar al 100% todo
lo que han vivido a raíz del conflicto.

En Derecho Internacional, estos dos papeles se ven aún más diferenciados

ya que su rol está mucho más definido y delimitado. El mediador simplemente
hace de intermediario, tratando de suavizar tensiones y acercando posturas,
pero la solución es dictada estrictamente por las partes en conflicto. El
conciliador propone la solución, el hecho de suavizar o no posturas no es tan
necesario (puede hacerlo como no).

Decía antes que entiendo la confusión que genera en algunos casos estos
métodos por dos motivos. En primer lugar, hay países en los que conciliador
y mediador apenas se diferencian y en muchas situaciones una misma
persona ejerce ambos roles. En Estados Unidos, un mediador en muchos
casos ha de conciliar y proponer la solución ya que los mediados pueden estar
atascados.
 8. ¿PORQUÉ LA MEDIACIÓN NO EXISTE EN EL PERÚ?

9. CONCLUSIONES

❏ La Mediación es un procedimiento no adversarial, pacífico y cooperativo de

resolución de conflictos. Su propósito es lograr un acuerdo rápido y sin los
costos en tiempo, dinero y esfuerzo que llevaría un proceso judicial.
❏ Es una instancia voluntaria a la que se puede acudir solo o con sus abogados.
El objetivo es impulsar un acercamiento entre las personas envueltas en un
conflicto, ayudarlas a clarificar e identificar los intereses, y a que
desemboquen en un acuerdo satisfactorio sin necesidad de recurrir a los
Tribunales de Justicia.
❏ Lo más importante en este tema de la mediación es el saldo que arroja una
buena tarea: "la mediación no produce ganadores ni perdedores ya que todas
las partes deben ser favorecidas con el acuerdo que se logre".

❏ La Mediación evitará la vía judicial por consiguiente no aumentara la carga

procesal en el sistema jurídico.
BIBLIOGRAFÍA Y LINKOGRAFÍA

● Boletín Negotiation del Programa de Negociación de

la Facultad de Derecho de la Universidad de Harvard.
● LA MEDIACIÓN: TEORIA Y PRACTICA de Eduardo
Ferrero Costa
● Tratado Americano de Soluciones Pacíficas o Pacto
de Bogotá
● https://elblogdelmediador.com/2015/02/19/media
cion-vs-conciliacion
● https://expansion.mx/carrera/2018/08/12/conoce-
los-7-tipos-de-mediacion-para-solucionar-un-
conflicto
● http://equipo-imca.com.ar/metodos/mediacion/