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En el cual unas normas tienen preferencia sobre otras; para establecer prioridad se
pueden usar distintos criterios, como son, por ejemplo, la validez de la norma basada en
otra previa superior, la función de la norma, la preferencia en la aplicación de la norma
o el diferente órgano político del que surge la norma. Con la jerarquía normativa se
ordenan diferentes elementos del ordenamiento jurídico, de modo que este consigue
unidad y coherencia.
Para Kelsen el ordenamiento jurídico se organiza como una pirámide escalonada donde
cada rango normativo ocupa un escalón, de modo que la norma del escalón siguiente
fundamenta la validez, la existencia, de la del escalón anterior.
tras ésta en un segundo escalón están las normas generales, en las que Kelsen incluye
leyes y costumbres;
Por el margen que dejan al juez en su aplicación. Normas rígidas, flexibles. Por la importancia
que reconocen a la voluntad de los particulares. Normas imperativas, preceptivas, prohibitivas,
supletorias o normas de Derecho voluntario, facultativo o dispositivo. Por el ámbito territorial
de su aplicación. Normas de Derecho común, Derecho particular. Por el ámbito del objetivo de
su aplicación. Normas de Derecho General y Especial. Por su eficacia con relación al tiempo.
Normas de Derecho Permanente o Temporal. Por su relación con los principios informadores
del ordenamiento jurídico. Normas del Derecho normal, regular o común. Normas de Derecho
singular o Excepcional. Por la sanción. Leges perfectae, leges minus guan perfectae, leges
plusguan perfectae. Leges imperfectae. Por el ordenamiento jurídico al que pertenecen.
Normas Nacionales. Normas Extranjeras. Por su fuente. Normas de Derecho escrito. Normas
de Derecho consuetudinario o no escrito. Por el ámbito personal de su aplicación. Normas
genéricas, normas individualizadas. Por su jerarquía. Normas constitucionales, normas
ordinarias, normas reglamentarias, normas individualizadas.
Existen Diferentes criterios de clasificación de la norma jurídica, pero a los efectos de seguir
con nuestro currículo debemos empezar por la siguiente forma de clasificarlas:
A) Por el margen que dejan al juez (Por la determinación de sus elementos): Rígidas y Flexibles:
1) NORMAS RÍGIDAS: Aquellas que no dejan al interprete margen de apreciación alguna para
aplicar a un caso concreto. En ellas el legislador ha determinado con precisión todos los
elementos necesarios para su aplicación. Por ejemplo el artículo 1.953 de Código Civil:
Artículo 1.757 del C.C.- El depositario prestará la diligencia de un buen padre de familia en la
guarda de la cosa depositada…
2º Si se violare el artículo 58, el tutor o curador será privado de toda remuneración por razón
del cargo.
Artículo 58.- No se permite el matrimonio del tutor o curador o alguno de sus descendientes
con la persona que tiene o han tenido bajo su protección, en tanto que, fenecida la tutela o
curatela, no haya recaído la aprobación de las cuentas de su cargo; salvo que el Juez ante
quien se constituyó la tutela o el del domicilio del tutor, por causas graves, expida la
autorización.
Artículo 59.- El menor de edad no puede contraer matrimonio sin el consentimiento de sus
padres.
1) NORMAS DE DERECHO ESCRITO: Son aquellas que tienen su origen en una fuente formal del
derecho, tales como las leyes y deben estar escritas para que se pueden aplicar (legisladas).
2) NORMAS INDIVIDUALIZADAS:
Se refieren a casos concretos (SENTENCIAS, Contratos, resoluciones administrativas de
carácter particular, las hay de carácter general).
K) POR SU JERARQUÍA.
1) NORMAS CONSTITUCIONALES:
Son las que están presentes en las Constitución Nacional.
2) NORMAS ORDINARIAS: Son las que corresponden al ámbito legal en la pirámide de Kelsen,
se dividen en Leyes Orgánicas, Leyes Especiales y Leyes Generales (Código Civil)
3) NORMAS REGLAMENTARIAS: Son las que están en el ámbito sublegal, Los reglamentos de
las leyes.
4) NORMAS INDIVIDUALIZADAS: Son las que nacen de los particulares para regular sus
relaciones (Contratos)
Ordenamiento Jurídico
El Ordenamiento Jurídico es el conjunto de Normas Jurídicas que rigen en un lugar
determinado en una época concreta. En el caso de los Estados Democráticos, el
Ordenamiento Jurídico está formado por la Constitución del Estado, que se rige como la
Norma Suprema, por las leyes y del Poder Ejecutivo, tales como los Reglamentos, y
otras regulaciones tales como los Tratados, Convenciones, Contratos y Disposiciones
Particulares.
La palabra Orden tiene varios significados, pero el más importante viene de colocar
cada cosa en su lugar de acuerdo a una jerarquía lógica. En este sentido, el Orden
Jerárquico implica dar una estructuración de acuerdo a la importancia de cada elemento.
Es decir, siempre en primer lugar de ese Orden Jerárquico va a estar aquel elemento que
es de total relevancia para la continuación del mismo.
Establecidos ambos conceptos por separado, para poder determinar al Orden Jerárquico
del Ordenamiento Jurídico como a la Organización de el Sistema Jurídico de un Estado
partiendo de la Norma Máxima o Suprema, a partir de la cual se van a regir el resto de
las Normas.
Humanos donde resulten más favorables que los establecidos en ella Artículo 23 de
Constitución de la república Bolivariana de Venezuela).
La Jerarquía de nuestra Constitución se encuentra reflejada dentro del Articulado
constitucional, específicamente en el Artículo 7: "La Constitución es la Norma
Suprema y el fundamento del Ordenamiento Jurídico. Todas las personas y los Órganos
que ejercen el Poder Público están sujetos a estas Constitución" (Principio de
Supremacía Constitucional).
Este artículo establece claramente que sobre la Constitución no hay ninguna Ley; y que
cualquier ley que sea creada, debe respetar su contexto, de manera tal que cualquier Ley
que colide con ella será Nula.
Leyes Ordinarias
La Ley Ordinaria es la norma de rango legal que constituye, generalmente, el segundo
escalón en la jerarquía jurídica de las leyes de un Estado, tras la Constitución y
paralelamente a las leyes orgánicas u otras equivalentes (que suelen poseer requisitos
extraordinarios para su aprobación y versan sobre materias especiales), de mismo rango
jerárquico y distintas a nivel competencial.
"La ley es el acto sancionado por la Asamblea Nacional como cuerpo legislador. Las
Leyes que reúnan sistemáticamente las normas relativas a determinada materia se
podrán denominar códigos".
Decreto – Ley
Se llama Decreto a aquella decisión que emana de autoridad competente en aquella
materia que es de su incumbencia y que se hará pública en las formas prescriptas.
Llamado también Decreto Ley, se trata de un tipo de acto administrativo, generalmente
procedente del Poder Ejecutivo, el cual detenta un contenido normativo reglamentario
por lo cual su rango es jerárquicamente inferior a las leyes. Ejemplo de esto es
claramente identificado el la Llamada Ley Habilitante.
Por Decreto Ley se entiende la norma con rango de ley emanada del Poder Ejecutivo,
sin que medie intervención o autorización previa de un Congreso o Parlamento. En
algunos regímenes democráticos se contempla este tipo de norma (por el propio
ordenamiento jurídico) para ser dictados en virtud de razones de urgencia (que impiden,
por ejemplo, obtener la autorización para un Decreto Legislativo), pero requieren de
convalidación por parte del poder legislativo, habitualmente en un plazo breve. En los
países cuya forma de gobierno es la Monarquía Parlamentaria puede existir una norma
análoga, llamada Real Decreto Ley, debido a que el reglamento de mayor rango
emitido por el Poder Ejecutivo en esos sistemas de Gobierno recibe el nombre de Real
Decreto.
"Son leyes habilitantes las sancionadas por la Asamblea Nacional por las tres quintas
partes de sus integrantes, a fin de establecer las directrices, propósitos y marco de las
materias que se delegan del Presidente o Presidenta de la República, con rango y valor
de ley. Las leyes habilitantes deben fijar el plazo de su ejercicio."
Reglamentos
Disposición normativa escrita de carácter general dictada por la Administración y con
rango inferior a la ley. Se entiende en forma general como un conjunto ordenado de
reglas y conceptos que se dan por una autoridad competente para realizar la ejecución
de una ley o para el régimen interior de una dependencia, corporación o dependencia
gubernamental del Estado. La Constitución le otorga al Poder Ejecutivo como principal
función legislativa, el emitir el reglamento, por lo que se le conoce también como Poder
Reglamentario. El reglamento señala el ejercicio de la función legislativa y es
reconocida por la doctrina y la jurisprudencia como potestad reglamentaria. La finalidad
del reglamento es facilitar la aplicación de la ley, detallándola, y operando como
instrumentos idóneos para llevar a efecto su contenido. Los reglamentos son reglas, y
solo tendrán vida y sentido de derecho, en tanto se deriven de una norma legal a la que
reglamentan en la esfera administrativa. Ejemplo del mismo, podemos mencionar el
Reglamento General de la Ley Orgánica de Educación.
Decretos Ordinarios
Los Decretos, sin más, son emanados del Respectivo Ministerio o Ministerios que lo
haya confeccionado. En ningún caso tienen que ser aprobados por las Cortes, pero si
pueden ser considerados inconstitucionales por cualquier elector, por lo que puede
poner recurso de inconstitucionalidad, y entonces el Tribunal Supremo de Justicia ha de
decidir si son o no constitucionales y aplicables.
Tratados
Del latín tractatus, un tratado es la conclusión de una negociación, materia o negocio,
tras haberse debatido y conferido. La noción de tratado se utiliza para nombrar al
documento en que consta dicha conclusión y, en un sentido más amplio, al escrito o
discurso sobre una materia determinada.
Uno de los tratados más famosos es el Tratado de Versalles, que se firmó en 1919 al
finalizar la Primera Guerra Mundial. Una de sus principales consecuencias fue la
imposición a Alemania y sus aliados de aceptar la responsabilidad material de la guerra.
Sentencia
Sentencia, del latín sententia, es un dictamen que alguien tiene o sigue. El término es
utilizado para hacer referencia a la declaración de un juicio y a la resolución de un juez.
En este sentido, una sentencia es una resolución judicial que pone fin a un litigio.
La sentencia judicial, por lo tanto, reconoce la razón o el derecho de una de las partes.
En el marco del derecho penal, la sentencia absuelve o condena al acusado. Si la
sentencia es una condena, estipula la pena correspondiente al delito en cuestión.
La sentencia consta de una parte expositiva (donde se mencionan las partes que
intervienen, sus abogados, los antecedentes, entre otras.), una parte considerativa (que
expresa los fundamentos de hecho y de derecho) y una parte resolutiva (la propia
decisión del juez o tribunal).
Principios Constitucionales
Los Principios Constitucionales pueden ser definidos como aquellos Principios
Generales del Derecho, que derivan de los valores superiores, en cuanto que
especificación de los mismos, que vienen reconocidos en el ámbito de las Normas
Constitucionales.
Los órganos del Estado emanan de la soberanía popular y a ella están sometidos."
Supremacía constitucional
El principio de rigidez constitucional señala que para realizar una reforma al texto
Constitucional es necesario seguir un procedimiento especial, mediante el cual las
autoridades que tienen la facultad acreditada por las leyes, conforman una figura con la
capacidad de reformar la Constitución, algunos autores lo denominan "constituyente
permanente". El principio de rigidez constitucional tiene la función de evitar la
posibilidad de que la Ley fundamental sea modificada de misma forma que las leyes
secundarias, es decir por el Congreso de la Unión cuando se trate de leyes federales o
para el Distrito Federal, o por las legislaturas de los 105 Estados cuando sean locales.
"La presente Constitución puede ser adicionada o reformada. Para que las adiciones o
reformas lleguen a ser parte de la misma, se requiere que el Congreso de la Unión, por
el voto de las dos terceras partes de los individuos presentes acuerde las reformas o
adiciones, y que éstas sean aprobadas por la mayoría de las legislaturas de los
Estados.
Rigidez constitucional
Derecho Constitucional
Poder constiuyente
Poder constitucional es la denominación del poder que tiene la atribución de establecer
la norma fundamental de un ordenamiento jurídico, definiendo la forma de gobierno o la
forma de estado de un estado. Esta facultad es ejercida al constituir una nueva
reorganización de un Estado y al reformar la Constitución vigente. Por lo anterior,
habitualmente se distingue un poder constituyente primario u originario y un poder
constituyente derivado.
El poder constituyente ha sido definido como la "voluntad política creadora del orden,
que requiere naturaleza originaria, eficacia y carácter creadora" y como la "voluntad
originaria, soberana, suprema y directa que tiene un pueblo, para constituir un Estado
dándole una personalidad al mismo y darse la organización jurídica y política que más
le convenga".1 De todos modos, existen concepciones que consideran que el poder
constituyente originario puede recaer en el pueblo o en la nación.
Clasificación
Poder constituyente originario y derivado
El poder constituyente originario puede actuar dictando una Constitución que no sea la
primera del país. Se trata de un Estado que ya tenía una Constitución, en el cual se
produce un cambio radical de todas sus estructuras (una revolución). La Constitución
que se dicta consagrando nuevas estructuras políticas, sociales y a veces económicas es
el fruto de un poder constituyente originario, aunque no se trate, históricamente de la
primera Constitución del país. En la gran mayoría de los casos en que se dicta una
Constitución luego de un proceso revolucionario, los órganos que intervienen y el
procedimiento que se utiliza para dictarla, no son los previstos en la Constitución
anterior. Si se dictase una nueva Constitución por los órganos previstos por la
Constitución anterior, estaríamos ante una actuación del poder constituyente derivado.4
El poder constituyente, según la teoría de Bidart Campos también puede ser abierto o
cerrado. El autor entiende que es abierto cuando es resultado de un proceso de
construcción a lo largo del tiempo, por ejemplo la Constitución Argentina de 1853/60,
fue resultado de un proceso histórico que inició en 1853 y finalizó en 1860. Por otra
parte, el poder constituyente es cerrado cuando se abre y se cierra en un mismo acto
constituyente, es el caso de las reformas o enmiendas a la constitución.
Según los distintos niveles del estado que lo ejerzan puede clasificarse en poder
constituyente de: Primer Grado: ejercido por la nación (nación política) en su
conjunto; Segundo Grado: ejercido por las provincias o entidad subnacional; y de
Tercer Grado: cuando su ejercicio corresponde a los municipios.
En este sentido los poderes constituidos son los instrumentos o medios a través de los
cuales se cumplen las funciones del estado y son necesarios para alcanzar los fines y
propósitos de una sociedad organizada; pero no obstante las atribuciones que tuvieren
asignados en el marco de competencias que a cada uno ellos les corresponda por
mandato constitucional, las mismas pueden sufrir cambios significativos 'a la hora en
que el poder constituyente decida reestructurar el Estado, como quiera, sin restricciones,
libre de toda vinculación a organizaciones pretéritas'.
Según expone Pilar Mellado "la doctrina mantiene sin vacilaciones el carácter ilimitado
y absolutamente libre del poder constituyente originario, es decir, la inexistencia de
límites formales o materiales en su ejercicio, en cuanto es expresión de una potestad
suprema que se identifica con la soberanía".
Artículo 1. 2. La soberanía nacional reside en el pueblo español, del que emanan los
poderes del Estado
En contraposición, el poder derivado será por su propia naturaleza limitado. Así según
cita literal "incluso cuando el texto constitucional prevé su reforma total, como en el
supuesto del artículo 168 de la Constitución" -española-.... "porque reformar es solo
adaptar la Constitución a una realidad, no destruirla. Esta tarea únicamente incumbe al
poder constituyente originario, no al derivado".
En ese sentido académico se resalta que "cuando se viola el principio de limitación del
poder de revisión, es decir, cuando se utiliza artificialmente para elaborar una nueva
Constitución, estamos ante una práctica que en la doctrina francesa se ha calificado de
fraude a la Constitución".
Los fraudes en la Constitución fueron prácticas utilizada por los fascistas en Italia y los
nazis en Alemania que trasformaron estados constitucionales en regímenes radicalmente
distintos, todo ello envuelto en una apariencia de continuidad constitucional
aparentemente democrática como nos recuerdan todos los tratados de derecho político al
explicar el fraude constitucional y cuales son las limitación de los poderes
constituyentes. Más reciente, el régimen venezolano chavista-madurista lo ha empleado
en la Asamblea Nacional Constituyente de 2017, no para reformular la Constitución de
1999, sino para gobernar en nombre del pueblo, lo que constituiría un doble fraude
(uno, por considerar que el poder constituyente es original y no dervado. El otro, por
gobernar de facto sin establecer previamente qué tipo de reformas se van a hacer en la
Constitución. En resumen, conceder a la Asamblea Nacional Constituyente un poder
original que no tiene (incluso, aceptando que la ANC fuese elegida por la mayoría del
pueblo en elecciones libres), se obtendría un poder constituyente derivado (nunca
original), y por lo tanto, limitado.
Por ello hay que remarcar que las limitaciones de ese poder constituyente derivado se
sustancian en varios motivos, como expone la obra de Santiago Sánchez González:
Hermann Heller ya nos remarcaba que no se debe actuar a espaldas de esos límites
porque se termina sufriendo el rechazo de la comunidad a la que se dirige y
generalmente se instauran sistemas con vulneración de los Derechos Humanos.
Para poder comprender las diferencias entre poder constituyente originario y derivado,
es necesario primeramente entender las definiciones de ambas. Por Poder
Constituyente originario, entendemos es aquella voluntad nacida del pueblo para la
creación de una nueva Constitución. De acuerdo al autor Jorge Reinaldo Vanossi, el
poder constituyente originario se define de la siguiente forma:
De esta forma, podemos decir que el Poder Constituyente Originario se entiende como
la voluntad primaria que tiene un pueblo al organizarse para la creación de un Estado, o
para el cambio total de la base jurídica y política de un Estado ya existente. Así que este
Poder Constituyente surge en el momento en que el pueblo decide cambiar el contenido
esencial de su Constitución o cuando un Estado nuevo va a nacer.
Otra definición doctrinaria del Poder Constituyente Originario es la del jurista Carlos
Sánchez Viamonte, que establecía lo siguiente:
En esta definición vemos plasmado de forma explícita otra de las características del
poder constituyente, que es su carácter extraordinario. Decimos que es extraordinario
puesto que, aun cuando reside en el pueblo de forma permanente, su utilización no es
común, y esto lo hace un proceso de uso extraordinario.
Otra definición importante para entender las diferencias entre poder constituyente
originario y derivado. La segunda forma de Poder Constituyente que existe es la del
Poder Constituyente derivado. Esta no es sino la voluntad del pueblo de realizar
cambios no sustanciales a una Constitución ya existente, a través de los procedimientos
que esta misma establece. De acuerdo al autor Rubén Hernández Valle, podemos
describir a este poder como:
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Constitucional? Te invitamos a suscribirte a nuestro curso: Entiende el
constitucionalismo latinoamericano para que te conviertas en un experto en el área.
Diferencias entre ambos conceptos
Órgano competente
Función
De allí que dependerá del análisis jurídico que se haga en la nación respectiva, en la
cual se instaure un proceso extraordinario de esa naturaleza.
Conclusión
El poder constituyente originario puede ser definido como la voluntad primaria que
tiene un pueblo al organizarse para la creación de un Estado, o para el cambio total de la
base jurídica y política de un Estado ya existente. Mientras tanto, el poder
constituyente derivado es la voluntad del pueblo de realizar cambios no sustanciales a
una Constitución ya existente, a través de los procedimientos que esta misma establece.
Esperamos haber sido claros, hasta una próxima oportunidad.
Referéndum
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a)indirecta participativa: aqui hay varias formas efectivas de participar para la ciudadania, una
es el plebiscito (consulta ciudadana). ej: bolivia