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JURISPRUDENCIA
DOCUMENTOS 221
COMENTARIO BIBLIOGRAFlCO 237
Consideraciones sobre el régimen jurídico
de los juegos y apuestas lícitas
ABan R. Brewer-Carías ""
1788 Código Civil) y los seguros (arts. 548 y 806 Código de Comercio).
Por tamo.síendo los juegos y apuestas contratos aleatorios y de naturaleza
jurídica similar a la de los contratos de seguros y renta vitalícía.ellos consütuyen figuras
jurídicas contractuales susceptibles de realización normal en el campo civil y
mercantil.Como lo señaló la antigua Corte Federal en la sentencia citada 1960 :
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Doctrina
IV· Ahora bien, los juegos de azar, es decir, aquellos en los cuales la ganancia
Ola pérdida depende entera o casi enteramente de la suerte, pueden ser de dos clases:
Joslfcitos o permitidos y los ilícitos o prohibidos. Dicha clasificación, por supuesto,
deriva del derecho positivo y en Venezuela, este lo conforma el viejo Código Penal en
el cual, para determinar las consecuencias de la ley penal respecto de los juegos de
suene, envire e azar, se ccnsteeran como tales aquellos que se realicen "con un fin de
lucro" (art. 535). Este. por tanto, es el elemento que utiliza el Código Penal para
distinguir entre un juego permitido o prohibido, por lo cual no todo juego de suene,
envite o azar es íhcíro o está prohibido.
Por otra parte, debe recordarse que la voz "azar" es de origen árabe caz-eañr:
eldado para jugar) y significa "acaso" ,por lo que es lo imprevisible o improbable lo que
justifica la denominación. En cuanto a la palabra "envite", significa laapuesraque
sehace en algunos juegos de naipes y otros, parando, además de los tantos ordinarios,
cierta cantidad a un lance o suerte. "Suerte", por otra parte, es la círcunsrancia de ser
(loque ocurre o sucede), por mera casualidad, favorable o adverso a personas o cosas.
En todo caso, la distinción entre juegos permitidos o lícitos y juegos
prohibidos o ilícitos, da origen a la aplicabilidad o no de la legislación penal y de
policía. Los juegos ilícitos dan origen a las faltas que regula el Código Penal, ponen
en funcionamiento las potestades de Ias autoridades de policía, e incluso permiten la
aplicación de la Ley de Vagos y Maleantes, al definirse entre los maleantes a "los que
hacen de los juegos prohibidos su profesión habitual y los individuos que exploten
juegos prohibidas o cooperen con los explotadores en cualquier forma, a sabiendas
de esa actividad ilícita" (are 3, literal b).
Las loterías, indudablemente que son juegos de azar, pero no por ello constitu-
yen juegos prohibidos; solo serían ilícitas las loterías si las mismas se organizasen con
finesde lucro. Por ello, las torerías queexísten en el país, son las que se han establecido
por los entes públicos esradaíes con fines de beneficencia. DealU que no puedahaber
una lotería privada, establecida con fin de lucro.
Por otra parte, en cuanto a las loterías, es de destacar que si se trata de aquellas
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constituídas para beneficencias o para algún otro fin de utilidad pública y que las
garantice el Estado, entonces si puede haber acción para reclamar loque se haya ganado
en las mismas. Así lo establece, como excepción, el articulo 1801 del Código Civil
respecto del principio general establecido en materia de obligaciones naturales.
Ahora bien, el bingo, indudablemente que es un juego de azar, especie de
lotería. Una definición de este juego puede sacarse de la Orden de 9 de octubre de
1979, por la que se aprueba el catálogo de Juegos en España (Boletín Oficial del Estado
N° 283 de 26-11- 79), encuyo artículo 10 sedcscribecl Bingode lamanerasiguiente:
Línea: se entenderá formada la línea cuando hayan sido extraídos todos los
números que la integran, siempre y cuando no haya sido cantada correctamente por
otro jugador durante la extracción de las bolas amenores. Podrá ser cualquiera de las
tres que forman un cartón: superior, central e inferior.
Bingo: Se entenderá formado el bingo cuando se hayan extraído los 15
números que integran el cartón.
Tanto en un caso como en otro, la aparición de más de una combinación
ganadora determinará la distribución proporcional de los premios".
Ahora bien, de acuerdo a la vetusta legislación penal, el bingo como juego de
azar, para poder ser un juego permitido en Venezuela, no podría ser establecido "C01\
fin de lucro", al igual que las loterías. Tendríaque ser establecídosín fin de lucrode parte
de sus organizadores, acamo las loterías, con fines de beneficencia u otros de utilidad
pública.
Esta situación, indudablemente que es anacrónica en los tiempos presentes.
Sin embargo, paraque se puedan establecer en el país salas de juegos de bingo, como
actividad lucrativa, habrían de modificarse las normas del Código Penal; de lo
contrario estas quedarían sometidas a la posible acción policial y de represión penal del
Estado.
VI- Ahora bien.en virtud de que los juegos de azar,como las loterías y bmgos.sén
podrían considerarse lícitos si se desarrollan sin finesde lucro,es indudable que la única
manera de organizarlos y explotarlos es a través de entidades descentralizadas del
Estado o de entidades particulares sin fines de lucro.
En cuanto a las entidades descentralizadas del Estado, que por esencia 1Ul
pueden tener fines de lucro, están los institutos autónomos, las sociedades civiles del
Estado y las fundaciones del Estado.
En cuanto a los institutos autónomos nacionales, conforme al artículo 23000 la
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Constitución, solo pueden ser creados por Ley. El mismo principio se aplica a los
Estados y Municipios. en el sentido de que los institutos autónomos que creen, solo
pueden ser dispuestos por Ley de la Asamblea Legislativa respectiva o por Ordenanza
del Concejo Municipal correspondiente; en este último caso, conforme.al articulo 76,
ordinal 1" de la Ley Orgánica de Régimen Municipal.
En esta terma, los institutos autónomos nacíonales.esradales o municipales
podrían ser creados por ley para la organización y desarrollo de juegos, como las
loterías y bingos, por supuesto, sin fines de lucro, y por tanto, para financiar
actividades asistenciales, de beneñcencía, cunurales, educativas u otras.
En este orden de ideas. por ejemplo, en el Estado Téchira, mediante Ley de la
Asamblea Legíslaüvase creó el InstíturoüeBeneficencia Pública y BienestarSocial del
EstadoTáchira cuya última reforma es de 1972 al cual se atribuyó "la centralización,
control y vigencia de todo lo relacionado con las loteríasde Beneficencia Pública" en
etlisradcran.U. y por supuesto, una serie de propósitos vinculado:'> a la Beneficencia
y Bienestar Social.
En lodo caso, la República, los Estados y los Municipios también podrían
constituir asociaciones civiles, en la cuales incluso se asocien paniculares, sin fines
de lucro; así como fundaciones, que por esencia no tienen fines de lucro, para la
explotación de juegos, como íotertas y bingos, con el objeto de financiar sus objetivos
asistenciales, de cunera, de beneficencia, ere. En estos casos, las asociaciones civiles
y las fundaciones de! Estado se constituirían conforme a las normas del Código Civil,
yen cuanto a las que constituya la República, quedan sometidas a las previsiones del
Decreto-Ley N° 677 de fecha 21-6~85 que regula las "Normas sobre Fundaciones,
Asociaciones y Sociedades Civiles del Estado y el control de los aportes públicos a las
Instituciones Privadas similares".
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que todas las fundaciones están sometidas a la supervigüancía del Estado, por
intennedio de los respectivos Jueces de Primera Instancia, ante los cuales deben rendir
cuenta los administradores (Art. 21 CC).
Ahora bien, el primer elemento clave en la creación de una fundación es el
elemento patrimonial: se ha dicho que la fundación es un patrimonio afectado a un fin
de utilidad pública dotado de personalidad, por lo cual no se concibe una fundación
sin un patrimonio inicial, configurado por los aportes que los fundadores hacen al ente
fundacional, y sin una organización propia, que precise la administración de ese
patrimonio.
Este aporte inicial se realiza, generalmente, a través de la figura de la donación,
como una de las maneras de adquirir la propiedad sobre determinados bienes o derechos.
Mediante ésta, el o los fundadores transfieren gratuítamenre a la fundación que
constituyen, una cosa u otro derecho de su patrimonio (Art. 1.431, C. C.).
Ahora bien, las fundaciones se constituyen o establecen mediante un negocio
de derecho privado de carácter unilateral qne es el acto de constitución o fundación,
el cual puede ser adoptado, tanto por personas naturales o por personas jurídicas de
derecho privado o de derecho público, estatales y no estatales. Por tanto, no sólo los
particulares o las sociedades civiles o mercantiles pueden erigirse en fundadores de estas
entidades. sino también las personas jurídicas de derecho público; las entidades
poíñíco-terrttonalcs (la República, los Estados y los Municipios), y los
establecimientos públicos (institutos autónomos, Universidades Nacionales, etc.).
Consututda una fundación, desdecí momento en que ésta adquiere personalidad
jurídica, queda desligada de los fundadores, pues se trata de una personajurfdica nueva
y dístíntarespecto de quien o quiénes la constituyeren, con una organización propia,
regida por sus estatutos y dirigida conforme ellos lo derermínen.
Por tanto, a partir del momento en el cual se protocoliza el acto fundacional, la
fundación comenzará a actuar a través de los órganos que se establezcan en los Estatutos
respectivos. Por ello, el Código Civil exige que en el acta constitutiva se indique
expresamente "la tormaen que será administrada y dirigida" (Art. 19). Por supuesto,
el fundador o los fundadores podrían incorporarse al esquema crganízatívo de la
fundación, y aun administrarla y dirigirla, lo cual podrían hacer, no por ser
"fundadores", sino porque así se establezca en el acto fundacional
Pero hay un segundo elemento clave en la constitución de ulla fundación, y es
que el patrimonio fundacional y su desarrollo, solo puede ser destinado para la
realización de tareas de utilidad general, como las de carácter arusuco, científico,
literario, benéfico O socíaí.
En consecuencia, exigiéndose como condición insalvable en el ordenamiento
jurídico venezolano, para la licitud de los juegos de envite y azar, como las loterías °
bingos, que se realicen sin fines de lucro, la forma más adecuada a través de la cual una
entidad de derecho privado podría explotarlos, es mediante la constitución de una
fundación para el cumplimiento de alguno delos fines establecidos en el artículo 20del
Código Civil.
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