Cedula

1. Norma general antielusiva ley 20.780 introduce a través de los artículos 4 bis ter y cuater
una norma que pretende “sancionar” los actos catalogados como elusivos. Antes de
referme a las normas; es necesario avocarse al concepto de elusión tributaria, que ha
tenido una importante evolución doctrinaria.
2. La idea del vocabo “eludir” implica de auerdo a la RAEn”evitar con astucia una obligación”
en el derecho tributario se ha definido elusión es evitar con astucia la carga tributaria, así
lde acuerdo a enaudi la elusión triibutaria es “evitar con astucia la carga tributaria” as u
vez, “El Diccionario de Ciencias Políticas Económicas y sociales a su vez, define elusión
fiscal como “Actos o maniobras destinadas a disminuir o eliminar las cargas impositivas
que pesan sobre quien las realiza, aprovechando las excepciones y vacíos que presenta la
propia legislación fiscal. En contraposición a la evasión fiscal, implica una actuación
lícita” El profesor Vergara, define elusión como “una violación indirecta de la ley
tributaria, es decir, una infracción a sus propósitos pero no a su letra” la corte suprema
en chile se ha pronunciado en ell conocido fallo BAHIA, definiéndola cómo “ elusión,
que consiste en evitar algo con astucia, lo que no tiene que ser necesariamente
antijurídico, especialmente si la propia ley contempla y entrega herramientas al
contribuyente para pagar menos impuestos legítimamente”

El conceptoa evolucionado sin embargo, en especial debido a la constatación de los

efectos francamente nocivos en las recaudaciones fiscales, y en especial con la adopción
del convenio BEPS, ( normas contra la erosion de la base imponible y traslado de
beneficios) que pretende a los países miembros entre los que se encuentra chile, el de
evitar la utilización de mecanismos internacionales paraísos fiscales etc para reducir la
carga tributaria. Aún con la adopción de estas medidas el concepto de “elusión tributaria
no parece ser fácilmente determinable; sin embargo se pueden trazar Dos limtes superior
evasión, inferior “planificación fiscal” (valerse de medios licitos q franquea la ley, casos de
hechos no gravados, exenciones tributarias, beneficios) En Chile el inicio de la
determnación de la elusión como un acto al menos antijurídico es el Fallo embonor, en el
que la empresa cocacola embonor, realiza una serie muy imbricada de contratos que se
inician con la compra de la embotelladora chilena Williamsom blafour y que después de
una serie de etapas que incluyen creación de filiales en chile como en el extranjero, en
especial en paraísos fiscales, disolución y compra de otra serie de empresas; termina
haciéndose dueña de un pasivo del que a su vez era deudora, declarano para el año 2010
pérdidas de alrededor de 190 millones millones de pesos además de 180 mil millones de
pesos en pérdida de arrastre ppor concepto de pago de intereses.

Este caso, es uno ejemplo de aquellos en que un l contribuyente mañosamente diseña y

otorga distintos actos jurídicos que comparten una finalidad económica, en fraude a la ley
tributaria, con abuso de formas jurídicas o con simulación, para evitar la configuración de
hechos gravados, disminuyendo su base imponible o postergando el nacimiento de la
obligación tributaria. Se trata entonces de una figura muy cercana a la evasión, pero en
este caso no existe un incumplimiento voluntario manifiesto de la obligación tributaria, ya
que ésta se elude o evita defraudando la ley tributaria. Es precisamente el fraude a la ley
lo que caracteriza la elusión.

De acuerdo a la nueva norma se entenderá que existe elusión de los hechos imponibles
en casos de abuso o simulación.
Expone que para que el SII aplique la norma general anti elusiva, deben ocurrir una serie
de circunstancias, entre las que se pueden mencionar: i) que el contribuyente realice una
o varias operaciones que excedan la buena fe tributaria y la economía de opción que la ley
les reconoce; ii) que lo anterior se materialice en un abuso de las formas jurídicas o la
realización de actos simulados; iii) que este abuso o simulación, pueda apreciarse con un
criterio objetivo, es decir, que la realización de o los actos no pueda explicarse por
razones a las meramente tributarias; y iv) que la legislación tributaria no contenga una
norma especial para evitar la elusión aplicable al caso.

La modificación al Código Tributario introducida por la Ley N° 20.780, pretende enfrentar

los efectos de la elusión con la configuración de una especie de "norma antielusiva
general", norma que faculta al Servicio de Impuestos Internos para recalificar las
configuraciones jurídicas de organización empresarial, o de negocios jurídicos particulares,
con el objeto de precisar si estas formas jurídicas pueden calificarse como negocios
elusivos.
4bis Las obligaciones tributarias establecidas en las leyes que fijen los hechos imponibles,
nacerán y se harán exigibles con arreglo a la naturaleza jurídica de los hechos, actos o
negocios realizados, cualquiera que sea la forma o denominación que los interesados le
hubieran dado, y prescindiendo de los vicios o defectos que pudieran afectarles

Críticas a la reclaificación jurídica, implica una limitación a la libertad contractual.

R : Principio de la realidad sobre la calificación jurídica q mañosamente le den las partes a
sus actos elusivos. Normas de der Tributario son normas de orden publico, esto es nacen
de la ley y no de la voluntad de las partes para cumplir o no determinada obligación
tributaria.
Los efectos de la recalificación jurídica son exclusivamente para la liquidación y cálculo de
impuestos; calificación que hará el SSI, reconcoiendo la buena fe del contribuyente; esto
es la carga de la prueba es de la administración, es ella la q debe probar que los actos no
tienen una “justa razón de negocios” y que su objetivo es ppalmente la elusión tributaria.

4ter. ABUSO DE LAS NORMAS JURIDICAS O ABUSO DEL DERECHO

Los hechos imponibles contenidos en las leyes tributarias no podrán ser eludidos
mediante el abuso de las formas jurídicas. Se entenderá que existe abuso en materia
tributaria cuando se evite total o parcialmente la realización del hecho gravado, o se
disminuya la base imponible o la obligación tributaria, o se postergue o difiera el
nacimiento de dicha obligación, mediante actos o negocios jurídicos que, individualmente
considerados o en su conjunto, no produzcan resultados o efectos jurídicos o económicos
relevantes para el contribuyente o un tercero, que sean distintos de los meramente
tributarios a que se refiere este inciso

el abuso de las normas jurídicas, implica la utilización de normas existentes, que den a los
actos jurídicos una apariencia legal; pero que en esencia sólo pretenden efectos
tributarios. La norma es laxa cuando establece que será legítimo el uso de otras formas
jurídicas franqueadas en la ley para evitar una mayor carga tributaria.
Efectos económicos relevantes; es bastante simple crear una planificación tributaria
elusiva, y además considerar que se produzcan efectos económicos relevantes, lo que
vaciaría de ontenido a la norma; lo que la dejaría pracvticamente inoperante. A la luz de
los casos que se concoen de planificación tributaria y en especial de la reconocida
capacidad de los asesores tributarios para crear formas jurpidicas que son casi
inextrincables, no sería muy complejo, establecer en ellas algunos hechos de relevancia
económica que dejarían de todas maneras indemne el acto elusivo.

4quater
Artículo 4° quáter.- Habrá también elusión en los actos o negocios en los que exista
simulación. En estos casos, los impuestos se aplicarán a los hechos efectivamente
realizados por las partes, con independencia de los actos o negocios simulados. Se
entenderá que existe simulación, para efectos tributarios, cuando los actos y negocios
jurídicos de que se trate disimulen la configuración del hecho gravado del impuesto o la
naturaleza de los elementos constitutivos de la obligación tributaria, o su verdadero
monto o data de nacimiento

En el ámbito tributario la simulación relativa permitiría realizar un acto que

originalmente se encuentra gravado por un tributo, ocultándolo en otro que no genera
el gravamen, o bien lo hace en menor cantidad cumpliendo así con el fin, que es pagar
menos de lo que corresponde. La simulación absoluta se dará en aquellos casos en que se
da apariencia de realidad a un acto que las partes no han celebrado. Por tanto, en la
simulación relativa existirán al menos dos actos, el que las partes celebran, o acto
simulado, que pretende esconder el acto real, o acto disimulado. En la simulación
absoluta, en cambio, existe un solo acto, el simulado, pues la intención real de las partes
es no realizar ningún acto. la norma regula sólo la simulación relativa, y en cuanto se
declare la simulación, los efectos tributarios aplicables serán los que emanen del acto
eludido y no del acto simulado.

(
Inoponibilidad por simulación

97 N 4 Las declaraciones maliciosamente incompletas o falsas que puedan inducir a la

liquidación de un impuesto inferior al que corresponda o la omisión maliciosa en los libros
de contabilidad de los asientos relativos a las mercaderías adquiridas, enajenadas o
permutadas o a las demás operaciones gravadas, la adulteración de balances o inventarios
o la presentación de éstos dolosamente falseados, el uso de boletas, notas de débito,
notas de crédito, o facturas ya utilizadas en operaciones anteriores, o el empleo de otros
procedimientos dolosos encaminados a ocultar o desfigurar el verdadero monto de las
operaciones realizadas o a burlar el impuesto, con multa del cincuenta por ciento al
trescientos por ciento del valor del tributo eludido y con presidio menor en sus grado
medio a máximo.
El que, simulando una operación tributaria o mediante cualquiera otra maniobra
fraudulenta, obtubiere devoluciones de impuesto que no le correspondan, será
sancionado con la pena de presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su
grado medio y con multa del cien por ciento al cuatrocientos por ciento de lo defraudado.

DIFERENCIA acto del 97 4 implica la voluntad dolosoa “maliciosamente” hay una

calificación de un echo subjetivo. 4quater califica los hechos objetivos, la existencia deun
acto simulado y sus efectos, esto es la elusión tributaria; si es que esta se demuestra, se
liquidan los impuestos. El acto doloso será calificado como tal en sede penal, en el que se
establecerá la intención subjetiva del contribuyente.

Problema con la discresionalidad…nos e establece cuando se aplicará cada uno; excepto

cuando el SII determine que se puede entender por doloso un acto simulado que
disminuya o desfigure el impuesto.
En los casos de contratos simulados, las partes no pueden oponer el acto secreto u
oculto a terceros. (simulación) La sanción del abuso del derecho, es por lo general, como
en todo delito o cuasidelito, la indemnización pecuniaria del daño causado. Pero esto no
obsta para que sin perjuicio de ella, puedan decretarse otras sanciones que se estimen
más adecuadas para hacerlo cesar, como por ejemplo, la adopción de medidas que
atenúen o aminoren el daño, si éste no puede evitarse del todo; la ineficacia del acto
abusivo, tratándose de la renuncia hecha por un socio de mala fe o intempestivamente,
etc.) Orrego civil