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DERECHO REALES
LA HIPOTECA
INTEGRANTES
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INDICE
1. DEFINICIÓN ...............................................................................................................3
2.1. Convencional .....................................................................................................3
2.2. Accesoriedad .....................................................................................................4
2.3. Temporalidad .....................................................................................................4
2.4. Especialidad.......................................................................................................5
2.5. Indivisibilidad.....................................................................................................7
2.6. Literalidad ..........................................................................................................8
2.7. Formalidad .........................................................................................................8
2.8. Publicidad ..........................................................................................................9
3. REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIÓN Y VALIDEZ ......................................... 10
4. MODALIDADES DE LA HIPOTECA ....................................................................... 11
5. LA EXTENSIÓN DE LA HIPOTECA ....................................................................... 12
5.1. Las partes integrantes .................................................................................... 12
5.2. Los accesorios ................................................................................................ 13
5.3. El importe de las indemnizaciones de los seguros .................................... 14
5.4. El importe de las indemnizaciones de la expropiación .............................. 14
5.5. Supuestos de extensión ................................................................................. 15
5.6. Extensión de la hipoteca en cuanto al crédito ............................................ 15
6. MODIFICACIONES EN LA HIPOTECA .................................................................. 16
6.1. Modificación de un préstamo hipotecario ................................................... 17
6.2. Modificación que sirve mejor a sus necesidades ....................................... 17
7. RANGO DE LA HIPOTECA ............................................................................. 17
8. REDUCCION DE LA HIPOTECA ............................................................................ 18
8.1. Reducción De La Hipoteca Por Acuerdo (ART. 1115º) ............................... 18
8.2. Reducción judicial del monto de la hipoteca (art. 1116º) ............................. 19
9. Acción personal y real del acreedor hipotecario (art. 1117º) ...................... 20
10. Extinción de la hipoteca (art. 1122) .................................................................... 22
10.1. Consolidación ................................................................................................. 22
10.2. Extinción de la obligación que garantiza ................................................. 23
10.3. Anulación, rescisión o resolución de dicha obligación ....................... 24
10.4. Renuncia escrita del acreedor .................................................................... 25
10.5. Destrucción total del Inmueble ................................................................... 25
Referencias: ............................................................................................................................. 27
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I. LA HIPOTECA
1. DEFINICIÓN
Iniciando con el estudio del concepto de hipoteca citando a Roca Sastre “se
puede definir la hipoteca como derecho real de vinculación y realización de
valor en función de garantía del cumplimiento de una obligación dineraria, de
carácter accesorio e indivisible, de constitución registral, que recae
directamente sobre viene inmuebles, ajenos, enajenables y que permanecen
en la posesión del propietario.
Matta Consuegra quienes definen la hipoteca como “El derecho real de
garantía constituido por convención entre las partes, manifestación unilateral
de voluntad o por imperio de la ley para asegurar el pago de un crédito sobre
bienes que no se entregan al acreedor y que, en caso de incumplimiento
pueden ser vendidos para cubrir son su precio el monto de la deuda.”
“La hipoteca es una garantía real que, sin llevar consigo desposeimiento
actual del propietario del inmueble hipotecado, le confiere al acreedor el
derecho de embargar y rematar ese inmueble en cualesquiera manos en que
se encuentre, y el cobrar con preferencia sobre el precio.1
2. CARACTERISTICAS
2.1. Convencional
La hipoteca es un derecho real convencionalmente constituido es
convencional cuando es pactada libremente por las partes para garantizar
el cumplimiento de una obligación. Exige un acuerdo de las voluntades
que tienen como fin inmediato constituir el derecho real de hipoteca. Por
ello se sostiene que la causa fuente de la hipoteca es siempre el contrato
Las partes, en el ejercicio de su autonomía privada, deben convenir las
obligaciones que serán respaldadas con la garantía hipotecaria (monto
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Pinzón, J. G. (23 de Junio de 2015). Recursos. Obtenido de
www.http://recursosbiblio.url.edu.gt/tesiseortiz/2015/07/01/Gomez-Juan.pdf
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del crédito), la forma de su cancelación y el bien inmueble sobre el cual
se constituirá dicha hipoteca.
Base Legal
Artículo 1097.- Por la hipoteca se afecta un inmueble en garantía del
cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero. La garantía
no determina la desposesión y otorga al acreedor los derechos de
persecución, preferencia y venta judicial del bien hipotecado.
Artículo 1098.- La hipoteca se constituye por escritura pública, salvo
disposición diferente de la ley.
2.2. Accesoriedad
Como todo derecho real de garantía la hipoteca es un derecho accesorio.
La hipoteca tiene como finalidad respaldar el cumplimiento de una
obligación principal.
Es accesoria pues se contrae en seguridad de otra obligación. No existe
la hipoteca sin el crédito al que garantiza, ni tendría objeto su existencia
perse.
Una es consecuencia de la otra. No existe hipoteca autónoma sin crédito
garantizado. La accesoriedad de la hipoteca está referida a su
dependencia respecto de un derecho personal que es el derecho de
crédito.
Como derecho real accesorio de un derecho personal este debe consistir
en un crédito cierto y determinado en dinero, presupone una relación
principal, sea existente o no, ella es objeto de la especialidad hipotecaria.
Base Legal
Artículo 1097.- Por la hipoteca se afecta un inmueble en garantía del
cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero. (…)
Artículo 1122.- La hipoteca se acaba por: 1.- Extinción de la obligación
que garantiza
2.3. Temporalidad
Por su carácter accesorio, la hipoteca tiene naturaleza temporal.
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La hipoteca “necesariamente se resuelve con el tiempo, sea por la
cancelación de la obligación que garantiza, sea por la realización del bien
o cualquiera de las formas de extinción del gravamen”. Usualmente, la
temporalidad de la hipoteca se deriva de la existencia de un plazo previsto
para cumplir con la obligación que garantiza.
El plazo de la hipoteca puede ser inicial o suspensivo, final o resolutorio,
así como cierto e incierto. De esta manera, podrá pactarse que la hipoteca
produzca sus efectos desde y hasta determinada fecha. Pasado el plazo,
final o resolutorio, no podrá ejecutarse el bien gravado con la hipoteca.
Base legal
Artículo 1105.- La hipoteca puede ser constituida bajo condición o plazo.
2.4. Especialidad
La especialidad tiene un doble aspecto:
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Base Legal
Artículo 1100.- La hipoteca debe recaer sobre inmuebles
específicamente determinados. Artículo 1099.- Son requisitos para la
validez de la hipoteca:
1.- Que afecte el bien el propietario o quien esté autorizado para ese
efecto conforme a ley.
Base Legal
Artículo 1099.- Son requisitos para la validez de la hipoteca:
2.- Que asegure el cumplimiento de una obligación determinada o
determinable.
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Esto no desvirtúa el carácter accesorio de la hipoteca, porque sigue
siendo un derecho real que surge como colateral de una obligación que,
si bien no existe todavía, es ya determinable. A esto se denomina
crédito abierto, el cual no fue tratado en el Código de 1936 y está
destinado a favorecer el desarrollo del crédito, permitiendo que la
garantía no solo cubra una obligación existente sino también una futura
o eventual.
Base Legal
Artículo 1104.- La hipoteca puede garantizar una obligación futura o
eventual.
2.5. Indivisibilidad
La hipoteca es indivisible. Cada una de las cosas hipotecadas y cada
parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda. Esto significa que
el acreedor puede hacerla efectiva sobre el fondo formado por los bienes
gravados, y sobre cada una o todas las partes en que se puedan dividir,
hasta lograr que su deuda sea completamente satisfecha (Silva, 1975, p.
20). La hipoteca será indivisible y subsistirá por entero sobre todos los
bienes hipotecados. La regulación de la hipoteca se orienta a vigorizar el
derecho del acreedor hipotecario, otorgándole los derechos de
persecución, preferencia y venta judicial. Así, se introduce el principio de
la indivisibilidad de la hipoteca, en cuya virtud la totalidad del inmueble
garantiza el saldo del crédito por diminuto que sea el importe de este que
aún subsista.
Base Legal
Artículo 1102.- La hipoteca es indivisible y subsiste por entero sobre
todos los bienes hipotecados.
a) Reducción de Hipoteca
La reducción de la hipoteca modifica el principio de indivisibilidad, pero
responde a principio de equidad, pues no es justo seguir manteniendo
una hipoteca para garantizar una parte diminuta del crédito, porque
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esto linda con el abuso de derecho pues en atención a la indivisibilidad
la hipoteca seguirá gravando la totalidad del bien sobre el que se
instituyó la garantía.
Por ser un carácter natural, las partes pueden eludir la indivisibilidad
pactando la divisibilidad del objeto (o sea, que los distintos inmuebles
se enajenen separadamente, o que se divida en lotes el inmueble
divisible), o la divisibilidad del crédito (que los pagos parciales permitan
la extinción parcial del crédito y lleven a su cancelación parcial).
Base Legal
Artículo 1115.- El monto de la hipoteca puede ser reducido por
acuerdo entre acreedor y deudor.
La reducción sólo tendrá efecto frente a tercero después de su
inscripción en el registro.
2.6. Literalidad
La hipoteca solo es exigible conforme a lo que se obliga expressis verbis
el constituyente, no podemos hablar de hipoteca tácita. La garantía
únicamente responderá a lo que el constituyente de forma literal se ha
obligado en el título constitutivo.
El principio de literalidad engloba a lo que requiere y pide esta garantía,
ni más ni menos, toda vez que se rige por lo que se ha pedido y
establecido en la constitución, o en algún momento posterior, de la
hipoteca.
2.7. Formalidad
Es la solemnidad. La hipoteca requiere una expresión de forma para que
ingrese en la “vida de relación”, siendo esta la escritura pública, in
sollemnibus forma dat esse rei. La forma es consustancial al acto jurídico
de hipoteca, pues es el único modo de probar su existencia y contenido,
no solo cumple una función probatoria (ad probationem) sino es la única
prueba de su existencia (ad solemnitatem) ya que no admite prueba
supletoria.
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No es un contrato real sino solemne toda vez que no se perfecciona con
la traditio sino con la observancia de la forma prescrita, en este caso
escritura pública y subsiguiente inscripción en el Registro.
Así, a la solemnidad se la conceden dos elementos:
- El documento, la escritura pública, art. 1098.
- El registro, la inscripción en el registro de propiedad inmueble, art. 1099,
inc. 3.
Base Legal
Artículo 1098.- La hipoteca se constituye por escritura pública, salvo
disposición diferente de la ley.
Artículo 1099.- Son requisitos para la validez de la hipoteca: (…) 3.- Que
el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en
el registro de la propiedad inmueble.
2.8. Publicidad
Se refiere a la inscripción, como medio dirigido a la publicidad, que
representa el carácter esencial de la hipoteca. La hipoteca es la garantía
real por excelencia, configurándose como gravamen en la medida en que
la respectiva afectación haya sido inscrita, no admitiéndose generación
alterna a través de otro mecanismo de publicidad. “En la hipoteca se
muestra especialmente claro que el fi n de la inscripción no es otro que
dar publicidad al derecho real”.
No hay hipoteca sin inscripción registral, sin esta última el acreedor estará
descubierto para fines de la recuperación de su crédito.
La hipoteca no inscrita no es un derecho real representa, tan solo, un
derecho personal, en tanto su exigencia debe ser así tratada. El derecho
real de hipoteca se constituye por la inscripción en el registro de
propiedad.
El momento de la inscripción determina el rango hipotecario. En las
hipotecas voluntarias, es decir cuando la constitución de la hipoteca se
constituye por acuerdo entre el deudor o un tercero con el acreedor. Como
todos los derechos reales debe ser inscrita en el Registro de la Propiedad
Inmueble a fin de que pueda ser opuesta a terceros.
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La publicidad de la hipoteca conlleva que esta sea un derecho de
constitución registral, porque al no existir desplazamiento de la posesión
a favor del acreedor hipotecario, los terceros requieren de un mecanismo
que les permita conocer la existencia del gravamen.
Base Legal
Artículo 1099.- Son requisitos para la validez de la hipoteca: (…)
3.- Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se
inscriba en el registro de la propiedad inmueble.2
Por otro lado, elartfculo1098 del Código Civil establece como formalidad de la
hipoteca que se constituya por escritura pública.
Artículo 1099 del mismo cuerpo legal, establece como requisitos para su
validez, los siguientes:
Que afecte el bien el propietario o quien esté autorizado para ese
efecto conforme a la ley.
Que asegure el cumplimiento de una obligación determinada o
determinable.
Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se
inscriba en el Registro de la Propiedad Inmueble.
SUNARP
¿Qué es lo que se necesita para constituir una hipoteca?
Haber obtenido un préstamo, un crédito u otra obligación que exija como garantía
una hipoteca.
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Rospigliosi, E. V. (31 de Diciembre de 2018). Repositorio. Obtenido de
www.http://repositorio.ulima.edu.pe/bitstream/handle/ulima/7869/Varsi_hipoteca.pdf?sequence=2&is
Allowed=y
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Indicar la suma o el valor de la hipoteca.
Monto de la hipoteca.
4. MODALIDADES DE LA HIPOTECA
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Tipo de interés fijo: El tipo pactado permanece inalterable durante toda la vida
del préstamo. Siendo una opción minoritaria sobre el total de hipotecas, es más
común para plazos cortos, en plazos largos los tipos de interés suelen ser muy
altos y aunque dan seguridad al poder conocer durante toda la vida cuanto se va
a pagar, los hace muy poco atractivos para el público.
5. LA EXTENSIÓN DE LA HIPOTECA
La extensión de la hipoteca está regulada por los artículos 1101 y 1107 del
Código Civil (C. C.). El artículo 1101 se refiere a la extensión en cuanto al bien
y el artículo 11 07 a la extensión en cuanto al crédito.
De acuerdo con el artículo 1101 del C.C.,"La hipoteca se extiende a todas las
partes integrantes del bien hipotecado, a sus accesorios, y al importe de las
indemnizaciones de los seguros y de la expropiación, salvo pacto distinto".
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los que fue construida: arena, cemento, ladrillos, piedras, etc. Lo anterior
se justifica porque las partes integrantes forman parte del bien al cual se
integraron. Son parte del bien hipotecado. El artículo 1101 del C.C.
permite el pacto en contra, esto es, que se excluyan de la hipoteca las
partes integrantes., las partes integrantes no pueden ser separadas del
bien principal. Su separación produciría la destrucción, deterioro o
alteración de los bienes. A modo de ejemplo, no podrían separarse los
ladrillos de una casa. Es más, de acuerdo con el segundo párrafo del
artículo 887 del C.C., "Las partes integrantes no pueden ser objeto de
derechos singulares". Esto significa que las partes integrantes no pueden
ser materia de contratos distintos respecto del bien principal. No podrían
ser vendidas y pertenecer a propietario diferente del bien principal, ya que
el nuevo propietario de las partes integrantes no podría pedir su
separación y entrega. Pareciera entonces que no es posible el pacto en
contra. Si se excluyeran de la hipoteca los ladrillos de una casa, en caso
de ejecución del bien por incumplimiento, tendría que venderse la casa
sin ladrillos.
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ornamental, el fundamento no es tan claro. Podría consistir en que los
accesorios aumentan el valor del bien principal y por ende la garantía del
acreedor.
El legislador entonces, los incluye. No obstante, como veremos a
continuación, en la práctica estos accesorios están excluidos de la
hipoteca. Los accesorios que están comprendidos dentro de la hipoteca
son los que existen al momento de la ejecución de la garantía. Los bienes
que no estaban permanentemente afectados económica u
ornamentalmente al bien hipotecado cuando se constituyó la garantía,
pero que luego son afectados, también quedan incluidos en la hipoteca.
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Cuando se expropia un inmueble se extingue la propiedad (artículo 96~,
inciso 3 del C. C.). En estos casos, sin embargo, la. Hipoteca se extiende
al importe de la indemnización. Al igual que con los seguros, en caso de
destrucción total del inmueble, se extingue la hipoteca y se crea un
derecho real de prenda. Un comentario final sobre este tema. La extensión
de la hipoteca al importe de las indemnizaciones de la expropiación (y de
los seguros) puede ser objeto de pacto en contra. Así lo establece el
artículo 1101 del C. C. En consecuencia, es válido excluir de la hipoteca
la indemnización por la expropiación (y por el seguro).
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que el capital, la hipoteca estaría garantizando parte de una deuda
inexistente. Más adelante volveremos sobre este asunto.
6. MODIFICACIONES EN LA HIPOTECA
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6.1. Modificación de un préstamo hipotecario
La modificación puede reducir el monto de su pago mensual a una
cantidad que usted sí pueda pagarlas modificaciones pueden incluir la
prolongación del número de años que deba debe pagar el préstamo, una
reducción de su tasa de interés, y/o la abstención o reducción del saldo
del capital.
Si le ofrecen una modificación del préstamo hipotecario, asegúrese de
entender cómo esto podría cambiar el monto de sus pagos mensuales y
la cantidad total que deberá pagar en el corto y largo plazos.
6.2. Modificación que sirve mejor a sus necesidades
Si recibe una modificación de préstamo y usted aun así no puede hacer
los pagos, podría perder su vivienda. Si le gustaría obtener más
información sobre sus opciones.
7. RANGO DE LA HIPOTECA
Sobre un mismo inmueble pueden constituirse varias hipotecas, por lo
cual es necesario determinar que entre las mismas existe preferencia
entre ellas a lo cual se denomina rango de la hipoteca.
En tal caso corresponde determinar que el rango de la hipoteca la
determina la inscripción en el registro de predios. Por ejemplo si existen
cuatro hipotecas inscritas la fecha de ingreso al registro es la que
determina el rango de la hipoteca. No determina el rango la fecha de la
minuta ni tampoco la fecha de la escritura pública, ni la fecha del
testimonio, parte o boleta.
Es necesario destacar que sobre el mismo inmueble pueden inscribirse
una cantidad indeterminada de hipotecas, pero en la práctica
generalmente en una partida registral sólo corre registrada una hipoteca.
Para comprender el rango de la hipoteca es necesario estudiar el principio
registral de prioridad de rango.
El Principio Registral de Prioridad de Rango se encuentra consagrado en
el artículo 2016 del Código Civil Peruano de 1984 que establece: "La
prioridad en el tiempo de la inscripción determina la preferencia de los
derechos que otorga el registro".
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Al Principio Registral de Prioridad Preferente también se le denomina
Principio Registral de Prioridad de Rango, Prioridad Compatible o
Prioridad por Rangos.
Este principio registral se aplica generalmente en el caso de gravámenes
y medidas cautelares, por ejemplo cuando existen dos hipotecas, tiene
prioridad la hipoteca que se inscribió primero frente a la hipoteca que se
inscribió después, sin importar las fechas de las escrituras públicas ni
tampoco de las minutas. En tal supuesto se encuentra en ventaja el
acreedor hipotecario que logró inscribir primero su título. Cuando se aplica
el principio registral de prioridad de rango se inscriben las dos hipotecas
que se presentan al registro, pero una de las mismas prima sobre la otra.
8. REDUCCION DE LA HIPOTECA
“El monto de la hipoteca puede ser reducido por acuerdo entre acreedor
y deudor.
Este artículo deja entrever de manera más clara, el que la hipoteca, en tanto
derecho accesorio, interesa básicamente a las partes involucradas y sobre
todo al acreedor de la obligación garantizada, por lo cual este último puede
acordar como reza el artículo Ia reducción del monto del gravamen. Hay que
mencionar, sin embargo, que aun cuando la corriente es que la reducción
opere en función de un acuerdo entre acreedor y deudor, nada obsta para que
el acreedor unilateralmente plantee la reducción de la hipoteca.
Sobre esa misma línea, téngase en cuenta que si el acreedor puede renunciar
por escrito a la hipoteca, con lo que la misma se acaba (véase el artículo 1122
del Código Civil), con mayor razón puede decidir por voluntad propia reducir
el monto del gravamen. Siendo así, al Registro le debe bastar la
comparecencia del acreedor de la obligación en el instrumento continente de
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la reducción, generalmente escritura pública, no siendo necesaria por tanto la
participación del deudor o eventualmente del propietario hipotecante.
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9. Acción personal y real del acreedor hipotecario (art. 1117º)
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Código Procesal Civil, y que no obstante que el pago de la deuda se
realiza finalmente con el remate del bien hipotecado, esto no supone que
se ha ejercido una acción real. En otras palabras, el hecho de que el
acreedor solicite la ejecución del bien que el deudor gravó en hipoteca, no
significa que esté ejerciendo la acción real, pues esta solo es posible
ejercerla contra la propiedad de un tercero, lo cual no sucede en el
presente caso, ya que el bien a ejecutarse es de propiedad del deudor
sobre el cual el acreedor tiene un derecho real.
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Esto, no obstante, no tiene su correlato en las
normas procesales, en las que no se aprecia tal
distinción entre acción personal y acción real.
10.1. Consolidación
Por la vinculación de la hipoteca con el Registro, debido al carácter
constitutivo de la hipoteca que exige para su nacimiento su inscripción en
el Registro, es importante tener en cuenta no solo las causas generales
de extinción, sino que la hipoteca no se extingue mientras no se cancele
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su inscripción. El artículo 91 del Reglamento General de los Registros
Públicos señala con carácter general que las inscripciones se extinguen
respecto de terceros desde que se cancela el asiento respectivo, salvo
disposición expresa en contrario. Ello sin perjuicio de que la inscripción de
actos o derechos posteriores pueda modificar o sustituir los efectos de los
asientos precedentes.
Esto explica que en ocasiones el Registro publicita la existencia de una
hipoteca que ya no existe, porque la obligación se extinguió. La
Exposición de Motivos sobre la materia señala que si no se hace constar
en el Registro la cancelación de la hipoteca, puede suceder que si el
acreedor cede su crédito, y, por consiguiente la hipoteca que garantiza, a
un tercero que reúne los requisitos del artículo 2014 del Código Civil, el
pago realizado por el deudor resulta inoponible al cesionario del crédito
con garantía hipotecaria, quien por reunir la calidad de tercero registral
será mantenido en su derecho.
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La doctrina mayoritaria reconoce que las relaciones entre la hipoteca y la
obligación garantizada son complejas y no deben ser analizadas desde la
perspectiva del dogma de la accesoriedad.
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hayan publicado sus derechos entre la cancelación del restablecimiento
de la inscripción.
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demanda presentada; cuando la hipoteca recaiga sobre bienes sujetos a
condición resolutoria, y esta se cumpla.
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Referencias:
Avendaño, A. (2010) recuperado de:
http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro3_parte2_cap5.pdf
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