Lectura 2-Actos Jurídicos Comerciales PDF

Módulo 2
Unidad 2
Lectura 2
Materia: Derecho Privado Comercial

Profesor: Eduardo Rafael Domínguez
Materia: Derecho Privado Comercial – Profesor: Eduardo Rafael Domínguez | 1

ACTOS JURÍDICOS
COMERCIALES
INTRODUCCIÓN
En esta unidad profundizaremos una clase de actos que son propios de los
comerciantes. Comenzaremos por una parte esencial en nuestra carrera:
los actos de comercio. Luego, complejizando un poco la temática, veremos
dos aspectos atinentes a nuestra carrera: las operaciones de venta,
corretaje y remate, concluyendo finalmente con un análisis de la hacienda
comercial y el procedimiento para su transferencia.
2. ACTOS DE COMERCIO
Los actos de comercio son actividades económicas que pueden ser
simples o complejas, que se manifiestan a través de operaciones y/o actos.
Cuando hablamos de los actos de comercio, hacemos referencia a
aquellos actos humanos voluntarios lícitos, cuyo contenido es delimitado
por el Derecho Mercantil. Sólo alcanzan las normas comerciales y la
competencia mercantil a aquellos actos reconocidos por el ordenamiento
jurídico como actos de comercio, ello en la medida que nuestro sistema es
de tinte objetivo.
Autores como Delamarre y Le Poitvin consideran que el acto de comercio

es un producto de la voluntad legislativa, pues no tiene otra razón de ser
que el arbitrio del legislador que los ha creado1.
Se puede identificar a nivel universal, distintos sistemas y teorías que

explican cuál debe ser la verdadera esencia del acto de comercio.
1
Delamarre, M.- Le Poitvin, M. Traité théorique el pratique de droit comercial,
París, t. I, 1861 Nº 37, citado en Fontanarrosa, Rodolfo O., ob. Cit., Pág. 96.

Código de Comercio Argentino:
Nuestro Código de Comercio, adopta un sistema rigurosamente objetivo

por cuanto la comercialidad de los actos depende de su calificación legal
como tal.
En el Art. 8 enumera los actos que la doctrina denomina “actos objetivos

de comercio”. Contiene 11 incisos en los cuales de manera enunciativa,
nos describe aquellos actos que serán considerados comerciales. Es de
suma importancia comprender cada uno de ellos ya que es la esencia de la
materia comercial.
Art. 8 del Código de Comercio:
“La ley declara actos de comercio en general:
1. Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o de un derecho

sobre ella, para lucrar con su enajenación, bien sea en el mismo estado
que se adquirió o después de darle otra forma de mayor o menor valor;
2. La transmisión a que se refiere el inciso anterior;
3. Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate;
4. Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o

cualquier otro género de papel endosable o al portador;
5. Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales,

depósitos o transportes de mercaderías o personas por agua o por tierra;
6. Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto;
7. Los fletamentos, construcción, compra o venta de buques, aparejos,

provisiones y todo lo relativo al comercio marítimo;
8. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados

de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de
quien dependen;
9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de

los comerciantes;

10. Las cartas de créditos, fianzas, prenda y demás accesorios de una
operación comercial;
11. Los demás actos especialmente legislados en este Código.”
A continuación analizaremos los incisos del artículo precedente:
A prima facie podemos hacer la siguiente distinción: Actos de

Intermediación en el cambio de mercaderías, los actos de intermediación
en el cambio de dinero y los actos que sin ser de naturaleza mercantil, se
consideran comerciales por conexión o vinculación más o menos próxima
con un acto comercial.
● Actos de Intermediación en el cambio de mercaderías:
Inciso 1º.”…Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o de un

derecho sobre ella, para lucrar con su enajenación, bien sea en el mismo
estado que se adquirió o después de darle otra forma de mayor o menor
valor”.
Conforme a lo dispuesto en el texto legal el acto ha de tratarse:
 “Una adquisición”. Supone la incorporación de un derecho

patrimonial de su titular. Lo que se adquiere no es la cosa sino el
derecho que recae sobre ella, abarcando las diferentes
modalidades que nuestro ordenamiento jurídico nos brinda, como la
compraventa, permuta, locación, pero excluyendo a las
adquisiciones originarias como por ejemplo: ocupación, accesión,
usucapión.
 “Cosa Mueble”. Conforme se desprende del texto legal, el

derecho adquirido debe serlo sobre una cosa mueble. No ha ser
entendida en los términos del Art. 2311 del Código Civil2, sino de
contenido más amplio, comprendiendo cualquier clase de bienes o
valores a un inmateriales, siempre que estén en el comercio. Se
2
Texto legal del Art. 2311 CC “se llaman cosas en este código, los objetos
materiales susceptibles de tener un valor. las disposiciones referentes a las cosas
son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiación”.

incluye en el término de cosas, a la energía (solar, eólica,
hidráulica, etc.).
Esta “cosa” debe ser MUEBLE, por lo cual, quedan excluidos de ser actos
de comercio, toda adquisición de inmuebles, que conlleva un trámite
diferenciado al pretendido respecto a los actos de comercio. No se
consideran mercantiles las compras de bienes raíces (de naturaleza
inmueble)
La excepción al respecto es la siguiente:
 El Art. 452 de Código de Comercio, en el Inc. 1, señala:

“...Sin embargo, serán comerciales las compras de cosas
accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean
accesorias a un bien raíz ...”
Entonces se considera comercial la compra de las cosas que son

accesorias de un bien inmueble, siempre que tengan por objetos
preparar o facilitar el comercio. Por ejemplo: La compra de un
bosque para talar los árboles y venderlos cortados, o la compra de
un inmueble para especular con los materiales provenientes de su
demolición, son actos de comercio3.
 “A título oneroso”. De esta manera, vemos que no se

considera acto de comercio, a todas aquellas adquisiciones a título
gratuito, como es por ejemplo la donación. Necesariamente deben
existir ventajas patrimoniales entre las partes, que el negocio que
celebren tenga un fin lucrativo.
 “Para lucrar con su enajenación”. Como ya lo mencionamos

en el apartado anterior, cuando se habla de lucrar con la
enajenación, hay que entenderlo en sentido amplio, es decir, con
un ánimo o fin de especulación, ya que en la práctica puedo no
tener efectivamente una ganancia.
Por ejemplo: hago un contrato con la especulación de obtener

ganancias, pero al momento de ejecutar mi prestación, resultó
siendo más onerosa de lo previsto, por lo que la retribución
3
Fontanarrosa, Rodolfo O., ob. Cit., Pág. 115.

pactada previamente no alcanza a cubrir las erogaciones
efectuadas.
 “Bien sean en el mismo estado que se adquirió o después

de darle una forma de mayor o menor valor”. En este caso,
estamos advirtiendo que la persona puede modificar la cosa, para
darle un mayor valor, o menor valor. Estamos frente al elemento de
la industrialización de la cosa. Por ejemplo: compro remeras lisas,
y le agrego un sentido artístico (la cosa alcanza un mayor valor);
adquiero muebles viejos para obtener madera (la cosa adquiere un
menor valor).
Inciso 2º. “La transmisión a que se refiere el inciso anterior”.
Hace referencia a la re-transmisión de la cosa adquirida, la cual hasta

puede haber sido vendida antes que el comerciante la adquiera, es decir
se trata de comprar para luego vender, lucrando con la diferencia de
precio. Es un complemento del artículo anterior. Por ejemplo: Si el dueño
de un local comercial mayorista compra remeras lisas para vender, realiza
un acto de comercio, ya que encuadra en el inciso primero del artículo 8.
Posteriormente, viene el dueño de un local comercial minorista a comprar
esas remeras para luego revenderlas en su local al público en general. Es
un típico acto comercial por aplicación del inciso segundo.
● Actos de intermediación en el cambio de dinero:
Inciso 3º: “Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate”.
Los actos de intermediación en el cambio de dinero comprenden las

siguientes operaciones:
 Operación de cambio: Son operaciones de cambio las que

tienen por objeto directo e inmediato el cambio de monedas de una
especie por otra especie, para especular con las diferencias en el
curso de los cambios monetarios.
Hay dos modalidades: Las operaciones de cambio manual y las

operaciones de cambio trayecticio. Las primeras son, en general, las que

realizan las casas de cambio, las cuales cambian moneda nacional por
moneda extranjera o bien dos monedas extranjeras entre sí, sobrando una
comisión por cada operación. Dicen con razón HALPERIN y
FONTANARROSA que estas operaciones, estrían de más, porque las
casas de cambio en realidad realizan una actividad que encaja
perfectamente en el inciso primero del artículo 8 del Código de Comercio:
compran una cosa mueble para lucrar con su ulterior enajenación.
La operación de cambio trayecticio, se da cuando una de las partes

entrega dinero a otra, para que realice un giro, hacia una plaza distinta, por
eso la denominación de trayecticio, es decir, recorre un trayecto.
 Operación de banco: El banco opera como intermediario

entre los eferentes y solicitantes del crédito, son operatorias muy
complejas. Su actividad principal consiste en la intermediación
entre la oferta y demanda de dinero utilizando el crédito. Los
bancos realizan una serie de actividades operaciones, que se
clasifican en activas o pasivas según el banco resulte acreedor o
deudor de la prestación convenida4.
Ejemplos de Operaciones activas: El descuento, apertura de crédito,

préstamo de dinero, etc. Ejemplos de Operaciones pasivas: depósitos
irregulares, redescuento, emisión de moneda (facultad reservada al Banco
Central de la República Argentina)
La utilidad de las entidades bancarias, es decir sus ganancias, residen en

la diferencia entre el interés que el banco percibe por el crédito que otorga
y el interés y demás elementos del costo que el banco debe abonar por el
crédito que necesita para actuar.
Es importante destacar que las actividades bancarias exceden al

conocimiento del derecho comercial, y están reguladas de manera
específica por la Ley de Entidades Financieras Nº 21.526.
 “Operación de corretaje”. El Corretaje es una operación

auxiliar al comercio cuyo objeto consiste en preparar y facilitar la
celebración de un contrato, acercando a las partes. Colabora con
4
Tagle, Victoria María, Derecho Privado Parte I, Pág. 81.

la conclusión de los negocios, en la que el corredor acerca la oferta
y la demanda a cambio del pago de una comisión, si bien en ella
no hay intercambio de mercaderías, no hay duda que existe
intermediación (similar a la figura del martillero).
Por ejemplo, el caso de una inmobiliaria, cuya función no es otra que

acercar a la parte dueña de un Inmueble (locador), con aquella persona
que va a alquilar este inmueble, (locatario), pagando por este servicio una
comisión.
Esta comisión es la que será caracterizada como acto de comercio.
 “Operaciones de remate”: Es el acto de venta que lleva a

cabo un martillero Los Martilleros Públicos revisten la calidad de
ser auxiliares de los comerciantes (al igual que la figura
anteriormente analizada), Consiste en la venta al mejor postor.
Siempre el acto de remate será reputado como acto de comercio,
aunque sea el objeto del mismo un bien inmueble.
Inciso 4º: “Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o

cualquier otro género de papel endosable o al portador”.
Este inciso, podríamos decir, hace referencia a toda negociación sobre los
títulos de créditos, será reputado como acto de comercio. En simples
palabras se puede afirmar que los títulos de créditos en general, son
documentos cuyo destino es circular, facilitando la actividad económica, el
comercio y el tráfico de riqueza. Mediante su uso se difiere el pago, son
transmisibles mediante simple tradición, lo cual coadyuva a que sean
negociados por quienes los reciben originalmente.
Son títulos que están destinados a facilitar la celeridad y dar seguridad a

las operaciones comerciales. Se profundizará posteriormente y con mayor
exactitud, en las letras de cambio, el cheque y el pagaré como títulos de
crédito.
● Actos de comercio por conexión:

Inciso 5º: “Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales,
depósitos o transportes de mercaderías o personas por agua o por tierra”.
La empresa es una actividad organizada en la que el empresario asume

los riesgos de la actividad a cambio de una expectativa de ganancia
ilimitada. El concepto de empresa, según O´ Donnell, puede visualizarse
desde el punto de vista económico o desde el punto de vista jurídico.
Desde el primer enfoque la podemos caracterizar como aquella
organización de capital y trabajo para la producción de bienes y servicios; y
desde y segundo enfoque, podemos como aquella empresa como objeto
de derecho, que por medio de una organización, realiza actos con
habitualidad y profesionalidad. Si bien el inciso no se refiere a empresas en
general sino que especifica: fábricas, comisiones, mandatos comerciales,
depósito y transporte, esta enumeración no resulta taxativa.
Las empresas pueden ser: destinadas a la elaboración de productos o

creación de objetos materiales: por ejemplo una empresa dedicada a
fabricar juguetes. O bien pueden ser también que mediante una
organización de actividades y medios brindan servicios o proporcionan
suministros por ejemplo: peluquerías, tintorerías, entre otros.
Inciso 6º: “Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su
objeto”.
En este inciso, se considerará como acto de comercio, todo aquello que

esté relacionado con el contrato de seguro y con las sociedades
comerciales, sea cual fuere el objeto.
 Contrato de seguro: La actividad de la aseguradora es comercial,

en cuanto opera como intermediador entre los sujetos y el riesgo, a
cambio de una prima que coadyuvará a afrontar las
indemnizaciones en caso que el siniestro temido acontece. Es un
intermediador técnico y económico de la previsión.
El seguro es un contrato oneroso entre el cual una de las partes asume

espontáneamente un riesgo, según la ley 17.418, en su artículo 1º dispone:
“hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una

prima o cotización, a resarcir un daño o cumplir la prestación convenida si
ocurre el evento previsto”.
 Contratos de sociedades comerciales: La ley de Sociedades

Comerciales Nº 19.550 en su Art. 1, establece: “Habrá sociedad
comercial cuando dos o más personas en forma organizada,
conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a
realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de
bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las
pérdidas”
La norma transcripta atribuye a todas las entidades reguladas por esta ley
y no sólo las Sociedades Anónimas, la comercialidad siempre que se
adopte uno de los tipos previstos por la ley.
No es importante cuál es su objeto comercial, basta que sea una sociedad

constituida en conformidad con la ley 19.550.
Inciso 7º: “Los fletamentos, construcción, compra o venta de buques,

aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio marítimo”.
Queda comprendido dentro de este inciso, lo referente al régimen de

navegación, todo acto accesorio a ésta y todo acto relativo al comercio
marítimo. Incluso, abarca a toda clase de navegación, aún la no lucrativa,
científica o de placer. La disposición comprende todos los actos
directamente relacionados con la navegación, como aquellos que tienen
por objeto preparar o facilitarla.
Como se puede visualizar, cualquier actividad o acto aislado de

navegación, estará sujeto a la ley comercial. Cabe destacar que esta
actividad, se encuentra regulada por el Derecho Marítimo, contando con un
cuerpo normativo propio.
Inciso 8º: “Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros

empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del
negociante de quien depende”

Cuando se hace referencia al factor, es aquella persona que dirige,
administra y está a cargo de los negocios de su empleador, lo representa.
Los trabajadores en relación de dependencia, si bien carecen de
facultades para contratar u obligarse por el principal, cuando han sido
expresamente facultados o autorizados para hacerlo, su situación es
análoga a la de los factores. Así consta en el Art. 146 del Código de
Comercio segunda parte: “…Los demás empleados con salario fijo, que los
comerciantes acostumbran emplear como auxiliares de su tráfico, no
tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a no ser que
tal autorización les sea expresamente concedida, para las operaciones que
con especialidad les encarguen, y tengan los autorizados la capacidad
legal necesaria para contratar válidamente…”
El dependiente, es el empleado de empresario, quien tiene la

representación para realizar determinados actos de comercio.
Es necesario tener presente que toda vez que un empleado de una

empresa o comercio represente a la misma, en sus actividades, está
realizando actos de comercio, pero no adquieren la calidad de
comerciantes, sino en la medida que actúen en representación de sus
empleadores son ellos quienes asumen las obligaciones, y serán ellos
quienes detenten la calidad de comerciantes.
Inciso 9º
Este Inciso ha perdido virtualidad práctica desde que se encuentra en

vigencia la Ley de Contrato de Trabajo cuyo contenido es de Orden
Público. Corresponde su estudio al Derecho Laboral y no al Derecho
Comercial.
Inciso 10º
“Las cartas de créditos, fianzas, prenda y demás accesorios de una

operación comercial”. Necesariamente, en este inciso se hace referencia a

elementos accesorios de la actividad comercial, que son comerciales por
su misma naturaleza.
Se torna aplicable el principio “lo accesorio sigue la suerte del o principal”,

es decir: si el contrato principal es comercial, también lo serán las
garantías que se hubieren asumido en resguardo de su cumplimiento y lo
demás accesorios del convenio.
 A los fines de aclarar algunos términos contenidos en la norma

legal, diremos que la fianza, es una garantía personal consistente
en que un tercero toma sobre sí, el compromiso de pagar una
obligación ajena para el caso que no la cumpla quien la contrajo o
sea el deudor. La fianza puede ser civil o comercial, según la
naturaleza de la obligación principal.
El ejemplo más común, es cuando estamos frente a un contrato de alquiler.

En este tipo de contratos por lo general, se solicitan “fiadores”, es decir
personas con cierta solvencia patrimonial, para que asuman el compromiso
que frente a un incumplimiento del inquilino (no pagar el alquiler), el
propietario pueda exigirle al fiador tal monto, sustituyendo al deudor
principal (inquilino).
 La prenda, se trata de una garantía real en la cual, una persona

entrega a otra (acreedor), una cosa; en garantía de una obligación.
En caso de incumplimiento el acreedor podrá ejecutar la cosa, con
el fin de cobrar su acreencia. También puede ser civil o comercial,
dependiendo en este caso de la obligación principal sobre la cual
recae la prenda.
El ejemplo actualmente más típico, es cuando estamos frente a un contrato

con una concesionaria, compramos un auto cero kilómetros, pero en un
plan de pagos. El acreedor es la concesionaria, ya que debemos las
cuotas asumidas; la cosa dada en prenda es el auto (por eso decimos que
es real, porque no es una persona quien asume pagar una obligación
ajena como en la fianza, sino una cosa material que cumple el mismo rol) y
el deudor es el propietario del auto cero kilómetro, que le debe a la
concesionaria las cuotas asumidas.

 La carta de crédito, es un instrumento mucho más complejo que
abordaremos más adelante, pero que a modo de síntesis
podremos decir que se trata de un instrumento de pago, mediante
el cual un banco (Banco Emisor) obrando por solicitud y
conformidad con las instrucciones de un cliente (ordenante) debe
hacer un pago a un tercero (beneficiario) contra la entrega de los
documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los términos y
condiciones de crédito. Llamado también “Crédito Comercial”,
"Crédito Documentario”.
Este tipo de operaciones son muy frecuentes en contratos internacionales,

donde comprador y vendedor, no se encuentran físicamente en el mismo
estado, por lo que recurren a las entidades financieras para facilitar y
concretar la operación comercial.
Inciso 11º: “Los demás actos especialmente legislados en este Código.”.
Este inciso, como ya lo estipulamos cuando comenzamos a ver los actos

de comercio, le da el carácter ENUNCIATIVO, al Art. 8, cubriendo de esta
manera, cualquier laguna legal, con nuevas incorporaciones legales, que
será entendidas como actos de comercio, por aplicación de este inciso.
Ejemplos actuales de los demás actos, no enunciados en el código de

comercio son: las normas regulatorias de warrants, entidades financieras,
martilleros, marcas, patentes, prendas con registros, quiebras, etc.
Quedan excluidos de la categoría de actos mercantiles, los enumerados en

el Art. 452 Código de Comercio, a saber:
Art. 452 del Código de Comercio:
“No se consideran mercantiles:
1. Las compras de bienes raíces y muebles accesorios. Sin embargo,

serán comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para
prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raíz;

2. Los de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona
por cuyo encargo se haga la adquisición:
3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus
cosechas y ganados;
4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los

frutos y efectos que perciban por razón de renta, donación, salario,
emolumento u otro cualquier título remuneratorio o gratuito;
5. La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que
hizo para su consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la
que vende que la que hubiese consumido, se presume que obró en la
compra con ánimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la
venta.”
Inciso 1º
Como ya manifestamos con anterioridad las operaciones sobre inmuebles

no son comerciales, serán reguladas por el Derecho Civil, salvo, que se
trate de inmuebles por accesión. (Ver la explicación efectuada en el Art. 8
Inc. 1)
Inciso 2º
La adquisición de objetos o servicios a los fines que sean destinados al

consumo del comprador no es comercial por faltar la intención de
especular en el adquirente ya que lo adquiere sólo para su consumo
personal o su grupo familiar no para revender.
Inciso 3º
La venta de los frutos de cosechas y ganados no es mercantil pues falta la

intermediación en el cambio. Distinto es el caso que el productor
incorporare con medios técnicos, maquinarias y trabajadores a los fines de

organizar una actividad económica y vender sus productos una vez
elaborados, ya que en este supuesto si estaría realizando actos de
comercio.
Inciso 4º
Las rentas son frutos civiles. Las rentas son las utilidades de un capital,
como por ejemplo los alquileres que se pagan a un propietario. También
los salarios u honorarios del trabajo, la norma legal ha usado el término
“dotación”, poco feliz por cierto ya que es ajeno a nuestro léxico jurídico.
La venta de esta clase de objetos no es comercial pues falta un

antecedente necesario de la adquisición a título oneroso con ánimo de
especular5.
Inciso 5º
La venta del resto de los objetos hechos para el consumo particular no es

comercial, falta la intención de especular con su adquisición. Es una
presunción que admite prueba en contrario.
ACTOS UNILATERALMENTE COMERCIALES
Según el Art. 7 del Código de Comercio, “Si un acto es comercial para

una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razón de él,
sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las
personas de los comerciantes y salvo que de la disposición de dicha ley
resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto
carácter comercial.”; es decir, cuando para una de las partes el acto reviste
la calidad de comercial, lo será también para ambas, por conexión.
Por ejemplo quien vende (comerciante) a quien no reviste esa calidad una
mercadería objeto de su negocio.
5
El término “Dotación” entre otras acepciones significa “asignación de sueldo a un
empleo o cargo”. (Fontanarrosa, Rodolfo O., ob., Pág. 129 nota 59)

Lo que en definitiva la norma citada resuelve, es el conflicto que se
presenta cuando una misma operación, un mismo negocio jurídico aparece
como comercial para una de las partes, pero para la otra reviste el carácter
de naturaleza civil. Es necesario hacer una salvedad porque así lo
establece la segunda parte del artículo cuando menciona: “excepto a las
disposiciones relativas a las personas de los comerciantes y salvo que de
la disposición de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para
quien tiene el acto carácter comercial.” Esto, en pocas palabras, quiere
decir que sólo se hará exigible las obligaciones que pesan sobre los
comerciantes, a quienes revistan tal calidad. No era necesario que la
norma lo aclare, ya que es innecesario aclarar que los deberes que impone
el código de comercio no son exigibles sino a quienes revisten esa calidad.
Algunas cuestiones dudosas:
Debemos puntualizar, que en ciertas ocasiones nos enfrentamos a

actividades en las cuales se duda si se tratan o no de actos de naturaleza
mercantil, tal es el caso de las clínicas, sanatorios, establecimientos
educativos, explotaciones farmacéuticas, los artesanos etc. Se trata de
diversos trabajos humanos con aplicación de cierto conocimiento técnico,
científico o artístico para lograr la consecución de un fin, que en principio
no es comercial. Sin embargo, si estas actividades implican de cierta
manera labor de intermediación en la que los componentes (medios) de la
estructura que presta el servicio o ejecuta la obra son organizados
sistemáticamente, estaremos frente a actividades comerciales, no por la
naturaleza del acto sino porque estamos frente a un Empresa y como tal,
sus actos reviste la calidad de comerciales, conforme al Art. 8 inc. 5.
● Presunción: El Art. 5 del CC., en su segunda parte, establece que todo

acto que realizan los Comerciantes se presume acto de comercio, salvo
prueba en contrario. Esto implica que se deja de lado el criterio que
primaba sobre la materia, y se adopta una postura más subjetivista, ya que
le atribuye la calidad de comercial al acto realizado por un comerciante,

sólo teniendo en cuenta a la persona que lo realiza (por eso se dice que se
adopta un criterio subjetivo).
La presunción es iuris tantum, es decir, admite prueba en contrario para

dejar de lado la presunción.
2.1 OPERACIONES DE VENTA,

CORRETAJE Y REMATE
La ley 20266 comete una omisión técnica al no regular la operación de

remate, sino simplemente regula a la persona del martillero. Lo mismo
sucede con respecto al Corredor, regula su persona pero no la operación
del corretaje.
● REMATE:
Régimen Legal: Como ya anticipamos, el Remate no ha sido regulado, sino

lo que se ha reglamentado es la persona del martillero a través de la ley
20.266 y sus modificatorias.
Concepto: Es remate es una venta realizada al mejor postor, previa

invitación. Debe llevarse a cabo de manera pública.
Siguiendo a Fontanarrosa, distinguiremos dos clases de remate:
 El Inglés: se caracteriza por una oferta inicial y posturas posteriores

ascendentes
 El Holandés: Se caracteriza por una oferta de precio máximo, que

luego va bajando hasta encontrar algún interesado en la compra.
En la realidad no existen formas puras, sino que puede darse de manera

variante.
Nuestros usos y costumbres se asemejan más a un sistema inglés que

holandés.

Perfeccionamiento del Acto: La ley no dice nada al respecto, como
tampoco lo hacía el C.Com. Para determinar cuándo se entiende
perfeccionado el Acto de remate han surgido dos posturas:
1. La bajada del Martillo: Cuando existe una aceptación, y como

consecuencia una “bajada del martillo”, se perfecciona el acto.
Esto implica que se puede retirar la oferta mientras no se haya
bajado el martillo.
2. Que no haya mejor postulante: La condición es que mientras no
existe mejor postulante, la oferta debe mantenerse. El martillo sólo
señala cuándo esa condición deja de existir, dejando
perfeccionado el acto.
La Subasta: es la venta hecha al mejor postor en un determinado, al que

concurren los interesados a adquirir cosas ofrecidas previamente.
La subasta puede ser privada, judicial o pública.
● CORRETAJE:
Hay contrato de corretaje cuando una parte llamada “corredor” se

compromete a procurar un interesado para que concierte una operación
con la otra parte denominada cliente o comitente quien a su vez se obliga a
pagar una comisión en caso de que la operación se realice.
Un ejemplo de esta actividad es el llamado corretaje inmobiliario. Quien

está interesado en vender un inmueble puede procurar por sí mismo
conectarse con un comprador; pero es frecuente que recurra a los
servicios de un corredor. Éste tratará de conectarlo con un comprador. Si,
en definitiva, ese contrato de compraventa tiene lugar, el vendedor deberá
pagar al corredor una comisión por el servicio prestado. Esta comisión
generalmente se establece como un porcentaje del precio de venta.
Puede ocurrir que el comprador también haya requerido los servicios del
corredor (es decir, su intención de comprar una casa lo condujo a una
inmobiliaria). En este caso, el corredor ha contratado con ambos: quien

pretendía vender y quien pretendía comprar. Son dos contratos, y de cada
uno de ellos percibirá comisión.
2.2. TÍTULOS DE CRÉDITO
Hay varias definiciones que podemos decir sobre los títulos de créditos,
diremos sin embargo, siguiendo al maestro Vivante, que los títulos de
créditos son documentos necesarios para ejercer el derecho literal y
autónomo expresado en el mismo.6
Antecedentes:
No todos los títulos de crédito han surgido en el mismo momento de la

historia sino todo lo contrario, cada uno de estos documentos, han
respondido a una necesidad del comerciante según las exigencias del
comercio. Es por ello que su estudio y regulación se ha producido en
tiempos diferentes, teniendo en cuenta su surgimiento. Aunque sin duda
uno de los factores desencadenantes ha sido cuando el comercio había
comenzado a expandirse, a tal punto de traspasar las fronteras de los
estados.
En tiempos remotos, la moneda utilizada por los comerciantes no era de

fácil traslado, sino que como se afirman eran monedas metálicas, de un
valor intrínseco muy importante y pesado, cuestión que complicaba su
traslado. Además el comerciante que quería hacer negocios lejos de su
domicilio, y debía trasladarse de un lugar a otro, debía enfrentar también
los peligros de las zonas fronterizas, donde muchas veces se encontraba
con forasteros con el afán de sustraerle sus pertenencias.
La moneda no aparecía como algo práctico, tanto por el peso que

importaban, como los peligros que acarreaba. A los fines de saltear estos
obstáculos comienzan aparecer los cambistas. Eran personas que se
situaban por lo general en los bancos de las plazas (hoy siguen con el
mismo nombre: BANCOS- Entidades financieras). Estas personas recibían
6
Vivante, César “Tratado de Derecho Mercantil”, Ed. Reus. Los títulos de crédito,
Capítulo 1º, Pág. 135/136.

en un lugar determinado una suma de dinero, de monedas metálicas, y a
cambio le daban al comerciante una carta en la que el banco se
comprometía a pagar al tenedor de esa carta una suma de dinero igual a la
depositada, fue lo que hoy se conoce como “cambio trayecticio”. Eran
actas notariales y antecedentes directo de los títulos de créditos, nace así
como fusión de lo que se conoce como misiva (carta) y acta notarial, la
letra de cambio, que es uno de los primeros títulos de créditos, que hoy
son nuestro objeto de estudio.
Podemos simplificar diciendo entonces que un título de créditos, es un

documento, un papel en el cual consta un derecho. Los alcances de ese
derecho, es decir el “hasta donde podemos exigir” depende de la literalidad
de lo expresado en él.
Se trata de la inserción de un derecho en una cosa mueble, normalmente

un papel. Es la documentación de un derecho. El creador del título
incorpora al documento una declaración de voluntad incondicionada e
irrevocable, de carácter constitutivo y con alcance patrimonial, mediante la
cual se coloca en una posición de obligado cambiario ante quien resulte
portador legítimo del documento7.
Existe una especie de “fusión” entre una cosa material: el documento y una
cosa inmaterial: el derecho. Ambos están funcionalmente unidos y uno
depende del otro para ser válido.
Hay distintos títulos de crédito, pero diremos los caracteres generales que
se presenten en cada uno.
Caracteres:
 Literalidad: Es necesario que en el documento se configure con

exactitud el contenido, la naturaleza y extensión del derecho. La
literalidad hace al contenido del título valor, e indica cuál es el
alcance del derecho expresado.
Por ejemplo: si un cheque de pago diferido (ya veremos que es) establece
que el monto a pagar es: pesos cien ($100), es ESE monto, y ningún otro,
7
Ignacio A. Escuti “Títulos de Crédito”. Astrea. Cit., Pág. 7.

por más que el tenedor de ese cheque diga que la obligación en realidad
era por mil ($1000) y que el suscriptor del cheque olvidó poner un cero (0).
Es lo que el documento expresa, sin importar otra cuestión.
Esto quiere decir que si nos equivocamos, como le pasó al del ejemplo y
emitimos un título valor por un monto diferente al que realmente nos
queremos obligar, debemos romper el que hicimos y hacer uno nuevo.
Esto implica que el deudor (quien se obliga a pagar una suma de dinero),
no puede negarse a cumplir con la obligación documentada alegando otros
motivos que no sean lo que expresamente surja del tenor literal del texto
del documento.
La literalidad busca lograr una GARANTÍA, tanto para el sujeto activo como
para el sujeto pasivo:
● Garantía: Para el Sujeto Activo: no puede exigir nada

que no esté expresado en el título.
Para el Sujeto Pasivo: tiene la certeza que si

cumple lo expresado en el documento se libera de responsabilidad.
 Incorporación: Existe una especie de “fenómeno de la

incorporación”, ya que como dijimos cuando lo conceptualizamos,
se trata de un bien inmaterial: Un derecho, que se incorpora, se une
a una cosa material: Un documento. Lo principal es el derecho que
se incorpora, y lo accesorio es la cosa mueble en el cual se
incorpora. Se aplica el régimen jurídico propio de las cosas
muebles.
Art. 2412 del Código Civil: “La posesión de buena fe de una cosa mueble,
crea a favor del poseedor la presunción de tener la propiedad de ella, y el
poder de repeler cualquier acción de reivindicación, si la cosa no hubiese
sido robada o perdida”.
Esto significa que quien tiene en su poder un título valor, tiene el derecho
de exigir lo que en el se expresa. Inclusive en materia comercial, en la
tenencia de títulos de créditos, no importa si el título fue robado o hurtado.

Por ejemplo: Juan libró un cheque de $ 120 en blanco (sin indicar quién
era la persona beneficiada), a favor de Marcia, porque le debía tres cuotas
del gimnasio. Marcia, cuando fue a cobrar por ventanilla el cheque fue
víctima de un robo. A los dos días, en el banco, se presenta el ladró de la
cartera de Marcia, para cobrar el cheque de $120. El cajero no sabe, y no
le importa de donde sacó esta persona el cheque, entonces se lo paga.
Para evitarlo, Juan debió avisar al banco que el cheque de numeración tal,
había sido robado, entonces el cajero está obligado a NO pagarlo, sea
quien fuere quien se presente a cobrarlo.
 Legitimación: La legitimación alude a cuáles son las condiciones

que debe reunir una persona para ser acreedora del derecho
contenido en el título de crédito. Es la situación jurídica del sujeto
habilitado para ejercer todos los derechos sobre el título y los que
devienen de su posesión8.
Hay dos legitimaciones:
1- Legitimación Activa: es quien resulta beneficiado con el contenido

del documento, es quien puede exigir su cumplimiento. Para que
un sujeto sea legitimado para exigir la obligación contenida en el
documento (obligación cambiaria), basta con la posesión del
documento, esto es que lo tenga en su poder, tenga la tenencia del
título. No es necesario que pruebe por cualquier medio que el es el
propietario, o que se lo dieron por una deuda anterior, etc.
2- Legitimación Pasiva: Quien resulta obligado al pago de una suma

de dinero, y que como ya dijimos cuando hablamos de la garantía
de la literalidad, el deudor sabe a ciencia cierta que si cumple con
la obligación tal cual está expresada en el título, el deudor se libera
de su obligación.
 Abstracción: Los títulos de créditos se abstraen de la fuente que lo

genera. ¿Qué significa esto? Una vez generado, creado un título de
crédito, no importa el POR QUÉ de su existencia, no se indaga la
8
Ignacio A. Escuti “Títulos de Crédito”. Astrea. Cit., Pág. 10.

fuente de su creación. Es la desvinculación del documento en
función de la relación causal que lo originó. Veamos un ejemplo:
María y Carlos celebran un contrato de alquiler. Carlos, en vez de
pagarle a María en efectivo, libra un cheque a su favor, con el
monto exacto de la renta mensual.
En este caso la fuente del cheque es: El contrato de Alquiler. La

relación jurídica entre locador y locatario. Pero en el cheque que
Carlos creó a favor de María no dice nada respecto de ese contrato.
Se abstrae justamente de la fuente que lo generó.
Esto muchas veces presenta inconvenientes, por ejemplo, si yo

suscribo a favor de una persona un pagaré por la suma de $10.000,
por la compra de un automóvil, pero resulta que ese auto que me
vendieron estaba en muy mal estado, tenía vicios ocultos, y no
permitían ni siquiera andar en él. Yo tengo la posibilidad de
rescindir el contrato de dejarlo sin efecto, pero el pagaré ya se
encuentra en circulación, quizá ya está en poder de otra persona
que no es quien me vendió el auto, es decir, un tercero que tenga
en poder el pagaré me exige que cumpla, y yo no puedo alegar
“ese pagaré carece de valor porque el contrato (fuente) quedó sin
efecto”. Tengo que cumplir sí o sí (sin perjuicio de las acciones de
regreso que eventualmente pueden tener lugar con quien me
vendió el auto en mal estado).
La importancia del ejemplo, reside en señalar que antes de librar

cualquier título de crédito se debe tener en cuenta esta abstracción
del documento.
Hay excepciones: son los títulos causales que como ya veremos

más adelante, no se separan, no se independizan de la fuente, o el
negocio jurídico que los crea, sino que siguen atados a su suerte.
 Autonomía: Esto significa que cada adquisición del título, todos los
derechos que en el documento se incorpora, aparecen como
desvinculados. Cada nuevo tenedor adquiere un nuevo derecho, en

derecho “ex novo”, no derivado del anterior tenedor. No existe
vínculo entre los distintos tenedores del documento.
Siguiendo con algunos de los ejemplos anteriores, en el caso del ladrón

que le sustrajo la cartera a Marcia, supongamos hipotéticamente que
ese ladrón (que robó el cheque), tenía una deuda con su tío porque le
había prestado plata y no se la había devuelto. Si el mal viviente, le da
a su tío ese cheque robado, el tío (actual tenedor) nada tiene que ver
con el robo anteriormente perpetuado (anterior tenedor).
 Completividad: Para que el título de crédito sea válido, debe

contener todos los datos necesarios, debe estar “completo”. El título
debe bastarse a si mismo, sin necesidad de otro documento que
indique algún dato. Por ejemplo: Si tenemos en cuenta del cheque
librado en función del contrato de alquiler entre María y Carlos, el
cheque no puede carecer de “fecha de pago” y remitir a los
vencimientos estipulados en el contrato.
El documento tampoco puede ser modificado por un instrumento

posterior, como sería el caso si una vez librada una letra de cambio,
un contrato posterior cambiara el monto.
 Solidaridad: Todos los sujetos que intervienen en la circulación de

los títulos de créditos quedan solidariamente obligados respectos
del portador.
Esto implica una responsabilidad que asume quien participa en algún

momento de la cadena de circulación.
La Circulación de los títulos de créditos:
Una de las ventajas más importantes que tienen estos tipos de

instrumentos es la facilidad para circular. El llamado “fenómeno de la
circulación” es esencial para destacar la importancia de estos títulos
valores en el comercio actual.
Veamos cómo es esto de la circulación: Nicolás le debe $ 3.000 a su

hermana Candelaria. En vez de pagarle los tres mil en efectivo, decide

librar tres pagarés por mil pesos cada uno, con fecha de vencimientos
distintos, uno por cada mes. Como a Candelaria no le gusta tener
deudas con nadie, y siendo que le debía a un amigo $1000 pesos
desde hace unos meses, prefirió, en vez de guardar el pagaré, dárselo
a su amigo Pedro, para cancelar esa deuda y olvidarse. Pedro se
quería comprar una guitarra, pero como no tenía efectivo, le pagó al
vendedor con el pagaré que Candelaria le había dado.
ENDOSO:
La circulación de estos títulos por lo general es mediante el: ENDOSO.

Un endoso, es un acto unilateral (lo perfecciona una sola persona) de
naturaleza cambiaria, que se realiza con el fin de designar otra persona
como beneficiaria. El endoso puede indicar a ese nuevo beneficiario, o
simplemente hacerlo en blanco. El endoso se perfecciona sólo con la
firma del endosante en la parte posterior del documento.
• Acto cambiario unilateral y accesorio que se perfecciona con la

entrega del título.
• Finalidad:
1. Transmitir el Título de crédito
2. Legitima al poseedor para ejercer derechos cambiarios (que

derivan de la tenencia de títulos de crédito)
 Sujetos: Endosante → Endosatario
Clasificación de los títulos de Créditos:
1- Según los requisitos que se exigen para su circulación, podemos

distinguir entre:
 Títulos al portador: La posesión del documento es lo único que se

exige para su transferencia. Se requiere su sola entrega.

 Títulos a la Orden: Lo que se exige es que originariamente sea
emitido a favor de una persona en particular, y el beneficiario, luego
podrá endosarlo a favor de terceros.
 Títulos Nominativos: son siempre a favor de una Persona

determinada. A su vez, éste puede ser Endosable o no Endosable.
Será endosable, si se admite la posibilidad que el beneficiario
puede transmitirlo endosándolo más su anotación en un registro,
será en cambio no endosable si sólo puede ser transmitido por vía
de la cesión de créditos. El ejemplo más típico es: La Acción de una
S.A. (las veremos más en detalle en la lectura Nº 3 cuando
trabajemos Sociedad Anónima).
2- Según el vínculo que existe entre el instrumento y el negocio que

lo crea:
 Los títulos Causales: Este tipo de títulos están directamente

vinculados con el negocio o contrato que los crea. La causa de
su creación tiene relevancia jurídica. Son excepcionales, y
algunos ejemplos son: los títulos públicos, los debentures, etc.
 Los títulos Abstractos: Muy diferentes a los anteriores, y un

poco aludiendo a lo ya estudiado, son abstractos cuando el
título se aparte de la causa-fuente que lo genera. Ejemplos: las
letras de cambio, los cheques, los pagaré, etc.
3- Según las solemnidades que se exigen pueden ser:
 Los títulos formales: son formales cuando la ley les exige una
serie de requisitos, determinados recaudos de forma. Si algún
requisito se omite, el título de crédito no será eficaz. El ejemplo más
claro es: la letra de cambio. Es importante aclarar que existen dos
tipos de requisitos: Los requisitos esenciales, que si se omiten
hacen nulo al título de crédito, y los requisitos accidentales, que si
se omiten la misma ley que los exige llena su vacío, llenándolos de
contenido.

 Los títulos No formales: No requieren para el cumplimiento
ninguna formalidad prevista por la ley.
4- Teniendo en cuenta la autosuficiencia o no del documento

tenemos:
 Los títulos completos: es el título que debe contener en su

tenor literal, todo los elementos para configurar el derecho en el
incorporado. Esta completitud se exige para que sea válido el
instrumento: ejemplo el pagaré.
 Los títulos incompletos: Hay instrumentos que nunca se

bastan a si mismos, no pueden incluir todo el contenido de la
obligación cambiaria. Por ejemplo la acción anónima que está
indefectiblemente unida al contrato societario.
CLASES DE TÍTULOS DE CRÉDITO:
De este punto podrían escribirse libros enteros, pero el objetivo de la

materia es crear las nociones básicas de cuáles son los títulos de créditos
más importante. Mencionaremos cada uno de ellos destacando lo más
importante, y de forma comparativa:
1. CHEQUE: el cheque es una orden de pago

pura y simple librada en contra de una entidad
financiera para ser pagado a un tercero. Existe
un vínculo jurídico previo entre el banco y el
librador del cheque: el contrato
(extracambiario) de cuenta corriente. El librador
debe contar con fondos en su cuenta o bien
autorización para girar al descubierto. Se trata
de un título abstracto. La ley que lo regula es la
Nº 24.452. Hay dos clases de cheque: el
cheque Común y el cheque a pago diferido. El
primero es una orden de pago pura y simple,
librada contra un banco, pagadero a la vista,
dado que puede ser presentado al cobro
inmediatamente después de librado. En cambio

el cheque a pago diferido, es conceptualizado
por la norma como una orden de pago, librada
a fecha determinada posterior a la de su
libramiento, contra una entidad autorizada en la
cual el librador a la fecha de vencimiento debe
tener fondos suficientes depositados a su
orden en cuenta corriente o autorización para
girar en descubierto. Los cheques de pago
diferido se libran contra las cuentas de cheques
comunes.
2. LETRA DE CAMBIO: es un título de crédito por

el cual una persona llamado librado, da la
orden a otra (girado) de pagar
incondicionalmente a una tercera persona
(tomador / beneficiario) Es una promesa de
pagar suma de dinero a su vencimiento.
Intervienen tres personas: el librador, el girado
y el tomador. Es muy utilizada en las
operaciones internacionales.
3. PAGARÉ: a diferencia de lo que ocurre con la

letra de cambio el pagaré es más bien de
carácter local. Es un título de valor, formal y
completo que contiene una promesa de pagar
una suma de dinero. Intervienen dos personas:
el suscriptor (quien lo crea) y el beneficiario.
4. ACCIÓN DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA:

como veremos más adelante, el capital de una
sociedad anónima se divide en acciones. Esas
acciones, una vez creadas se pueden transmitir
sin inconvenientes a terceros sujetos ajenos a
la creación inicial de la sociedad. Son títulos
valores incompletos, y causales porque

siempre están de alguna manera vinculado a
su fuente generadora.
CHEQUE LETRA DE PAGARÉ ACCIÓN DE

CAMBIO S.A.
Abstracto Abstracto Abstracto Causal
Completo Completo Completo Incompleto
Formal Formal Formal Formal
Banco, el El librador, el El suscriptor y El accionista y

librador y girado y beneficiario cesionario
beneficiario tomador
2.3. HACIENDA COMERCIAL
Fondo de Comercio:
Nuestro ordenamiento jurídico interno, no define lo que debe entenderse

como establecimiento o hacienda comercial, aunque enumera los
elementos al momento de regular cuando un fondo de comercio se
transfiere. Podemos, sin embargo, conceptualizar al fondo de comercio
como el conjunto de bienes materiales o inmateriales organizados por el
comerciante para el ejercicio de su profesión. Es decir, se trata de un bien,
compuesto por diversos elementos, los cuales resultan variables,
modificables, y transmisibles ya sea de manera individualizada, o de
manera conjunta.
El fondo de comercio no es un patrimonio especial, sino que forma parte

del patrimonio general del comerciante. Esto implica que todos los bienes
materiales e inmateriales que integran el fondo, responden por todas las
obligaciones que asume el comerciante. Responde a la lógica “prenda
común de acreedores”, y no sólo las obligaciones que resulten de la
explotación comercial.

Naturaleza Jurídica:
Hay distintas teorías que la doctrina ha elaborado para determinar cuál es

la naturaleza jurídica del fondo de comercio, brevemente mencionaremos
las más importantes:
● Teoría Atomística: Considera a la hacienda comercial como un simple

conjunto de bienes, que de alguna manera están vinculados por un mismo
destino económico, pero sin considerarlo como una universalidad, como
una unidad. Para esta postura no se transfiere la hacienda comercial como
un todo, sino cada uno de sus elementos es transferido.
● Teoría de la Personalidad Jurídica: Es una postura seguida por algunos

alemanes, que sostienen que el fondo de comercio no es sólo un conjunto
de bienes, sino que se trata de un verdadero sujeto de derecho. Tiene una
personalidad jurídica propia distinta de su titular. Esta teoría en nuestro
derecho resulta inaplicable, ya que no se concibe la existencia de un
patrimonio sin un titular, ni la posibilidad que una misma persona sea titular
de varios patrimonios generales.
● Teoría Universalidad de Hecho: Sostiene que el fondo de comercio es

una universalidad de hecho, es decir un conjunto de bienes materiales o no
que adquieren individualidad por voluntad de su titular. Un ejemplo de una
universalidad de hecho es una biblioteca, que por naturaleza estantes y
libros son cosas distintas y heterogéneas, pero que por voluntad de su
titular adquieren universalidad.
● Teoría Universalidad jurídica: La hacienda comercial es considerada

como una unidad, sujeta a un mismo régimen jurídico. Esa universalidad
no deviene ya de la voluntad de su titular, sino que es el mismo
ordenamiento jurídico el que así lo establece.
Caracteres:
A los fines de calificar a la hacienda comercial podemos recurrir a distinguir

los siguientes caracteres:

 Un conjunto de bienes materiales e inmateriales.
 Organizadas por el empresario de manera funcional y sistemático.
 Con el destino de alcanzar una explotación de su actividad

comercial.
 Comprensiva de elementos tales como: créditos, deudas, cosas y

derechos.
 Con la aptitud especial de producir utilidades para su titular:

AVVIAMENTO.
La Empresa y la hacienda comercial:
La empresa es la actividad organizada para producir bienes o servicios, tal

como lo manifestamos anteriormente; mientras que la hacienda comercial
es el sustrato material, el conjunto de bienes necesarios para el desarrollo
de la actividad comercial. Si bien ambas figuras se complementan, puede
existir empresa sin hacienda, es el caso de quien presta sus servicios
profesionales sin contar con un lugar físico para ello o sin elementos más
que sus conocimientos profesionales. A su vez, también puede existir una
hacienda comercial sin empresa, como ocurre en el supuesto de cese de
una actividad de un establecimiento comercial por el fallecimiento de su
titular.
Puede ocurrir que no coincida el dueño de la hacienda comercial, con el

empresario que la explota. Un supuesto típico es lo que ocurre cuando el
dueño de un kiosco, alquila a un tercero para que lo explote.
Elementos que componen a la hacienda comercial9:
● ESTABLECIMIENTO: es el espacio físico donde el comerciante lleva a

cabo su labor. Se trata de un inmueble destinado exclusivamente a la
actividad comercial. En principio NO integra la hacienda comercial. Es
muy común que este espacio físico no sea de propiedad del comerciante,
9
Este ítem se desarrolló según los lineamientos del Dr. Romero, José Ignacio, op.,
Pág. 552 ss.

ya que muchas veces lo alquila, hasta por estrategia inclusive. Por
ejemplo, si un comerciante decide abrir una heladería, es muy difícil que
compre un lugar, ya que resulta muy onerosa la inversión, y puede no
resultar, no tener éxito esa heladería por distintos motivos, como ser que
abra una mejor al lado del negocio. Puede suceder que el comerciante
decida expandirse, abrir una nueva sucursal. Para ello deberá multiplicar
los establecimientos en diversas áreas geográficas, disponiendo cuál
deberá ser considerado como el establecimiento principal.
Clasificación:
Podemos clasificar a los elementos de la siguiente manera:
Elementos Estáticos
Dinámicos
● Elementos Estáticos: Son todos aquellos que están destinados a la

permanencia de la explotación comercial. En principio no varían
bruscamente.
Se consideran como elementos estáticos:
 Las Instalaciones: colocadas en el establecimiento para llevar a

cado la explotación comercial. Comprende a los útiles y
maquinarias, que contablemente se los conoce como bienes de
cambio y bienes de uso.
Ejemplo los hornos de pan de una panadería.
 Provisiones: Son todos los elementos de consume del

establecimiento, necesarios para garantizar la buena marcha de la
explotación y la elaboración de los productos, o lo necesario para la
prestación de un servicio.
Por ejemplo, las hojas o tinta de la impresora para imprimir las boletas
y facturas.

 Materias Primas: Son los componentes destinados a ser
modificados con la finalidad de elaborar un producto.
Por ejemplo: La harina, el dulce y el azúcar para elaborar los

productos.
 Mercaderías: Son los bienes que de alguna manera constituyen el

objeto principal de la explotación. Su destino es ser ofrecidos en el
mercado a cambio de un precio.
Por ejemplo: El pan, las facturas, las medialunas, etc. Son los
productos ya elaborados.
 Nombre comercial: es aquella designación que es utilizada por el

comerciante en el tráfico comercial. Es de suma importancia porque
el comerciante se da a conocer al mercado por este nombre, y así
consigue un crédito del cual goza tanto para contraer obligaciones
como para adquirir derechos. El nombre comercial puede ser
adquirido por su simple uso distinto lo que ocurre con la marca.
Por ejemplo: el nombre de la panadería “El trigo” o algunas que Usted

ya conoce.
 Marca: Es el elemento distintivo que le permite al consumidor

identificar el origen del producto y juzgar su calidad en función de la
experiencia de haber adquirido un producto de igual marca. A su
vez también le permite al fabricante, distribuidor o comerciante
poder identificar su producto y publicitarlo. La marca se adquiere
una vez que se inscribe10, sin perjuicio que muchas veces la
jurisprudencia ha admitido atribuciones a comerciantes que sin
inscribir su marca la habían usado de ella en forma reiterada en
desmedro de quienes si la inscribieron con un afán especulativo.
Por ejemplo de marcas: de ropa deportiva (Adidas, Reebok, etc.)
 Dibujos y Modelos Industriales: Son formas incorporadas o

agregadas a un producto. Pueden ser formas, o combinación de
10
Para profundizar en el tema de “marca” acudir a la lectura de la Ley 22.362 que
reglamenta todo lo concerniente a la misma.

líneas de colores aplicados con una finalidad estética, que no
modifica el destino del producto ni su utilidad.
 Patentes de Invención: Es el reconocimiento que el estado otorga al

titular de un invento o descubrimiento en resguardo de su derecho
de propiedad intelectual sobre el bien material o inmaterial y el
interés que puede tener la comunidad sobre el.
 Autorizaciones y concesiones administrativas: En principio cuando

se transfiere una hacienda comercial, también se transfieren las
autorizaciones, salvo cuando hayan sido a su propietario a título
personal.
Por ejemplo un bar de la peatonal de la calle Caseros, que tiene una

autorización especial para poner mesas y sillas sobre la vereda. Esta
autorización también se transfiere si por ejemplo el dueño decide vende
el bar.
 Contratos celebrados con terceros: Se transfieren solos los

contratos intuitu rei, es decir, aquellos que se han celebrado
atendiendo a la explotación comercial y no así los personales. La
Ley de Contrato de Trabajo, dispone la continuación de los
trabajadores en reilación de dependencia ahora respecto de la
persona que adquiere la hacienda comercial.
Ejemplo de este supuesto sería, que los contratos celebrados por el bar
con sus proveedores, continúan existiendo, o los mozos, seguirán
trabajando para el mismo establecimiento.
● Elementos Dinámicos: Son aquellos que no figuran con la permanencia o

estabilidad como los anteriormente mencionados, sino que al contrario, van
cambiando con el tiempo, y son inestables.
 Valor llave: Es la capacidad con la que cuenta la hacienda

comercial para atraer la atención del consumidor, genera la
expectativa de obtener ganancias a través de la explotación del
fondo de comercio. Tiene un aspecto Objetivo ya que lo que tiene

en cuenta es el resultado de la actividad, la atracción que logra el
comerciante. Implica en definitiva la posibilidad de obtener réditos.
 Clientela: Es un conglomerado de personas, que se relaciona ya

sea ocasional o frecuentemente con el establecimiento comercial.
Son los clientes de un negocio. Tiene un aspecto Subjetivo, ya que
tiene principalmente en cuenta a la persona que se sirve de lo
producido (consumidor/usuario).
2.4. TRANSFERENCIA DE FONDO DE

COMERCIO
Vendedor → transfiere → Fondo de comercio →
Comprador
La transferencia del fondo de comercio se encuentra regulada en la ley

11.867. Brevemente desarrollaremos el procedimiento de la misma, pero
se sugiere que a los fines de profundizar sobre el mismo se recurra a la
lectura de la normativa señalada.
Finalidades de la Norma Vigente:
 Proteger la integridad del fondo de comercio como una

universalidad. Mantener esa integridad es el primordial interés del titular o
del adquirente para explotar la capacidad a pleno de ese fondo de
comercio que se transfiere. Procura conservar la unidad económica y no
desintegrarla.

 Proteger los intereses de los acreedores. Los acreedores del titular
de un fondo de comercio tienen como garantía de sus créditos, los
elementos que conforman el fondo comercial, esto es, los elementos
materiales, inmateriales y los derechos que se incluyen el en mismo, es
por ello que frente a una transferencia no pueden verse perjudicados, y
tienen la posibilidad (por medio de la previa publicación) de oponerse a la
transferencia o satisfacer sus créditos.
 Otorgar seguridad al adquirente de que las pretensiones de los
acreedores serán satisfechas con el precio de venta asegurándoles un
fondo libre de acreencias. Para que en posteriormente el adquirente no se
vea perjudicado, debiendo soportar deudas que no fueron generadas por
él.
Procedimiento:
Toda transmisión de un establecimiento comercial o industrial, ya sea que

la transferencia sea a título oneroso o gratuito debe ser previamente
publicada en el BO (boletín oficial) y/ o en diario de mayor circulación de la
jurisdicción que corresponda. Se deberá firmar un documento de
transmisión (luego de transcurridos 10 días de su última publicación), con
una nota en donde figura una nómina de todos los acreedores y una
individualización de sus créditos.
Los acreedores podrán dentro del plazo previsto oponerse a la

transferencia, oposición que deberán formular por escrito, en el domicilio
que figuraba publicado. Por lo general interviene un escribano público para
dar fe a las actuaciones.
Para que esa transferencia sea oponible a terceros, deberá ser inscripta en
el RPC.
Toda Omisión o trasgresión a lo dispuesto en la ley aplicable, tornan

solidariamente responsables al comprador, vendedor, escribano y/o
martillero que estuviera interviniendo.

El procedimiento que establece la ley 11.867 no es obligatorio: es decir
que si no se respeta, lo actuado es ley para las partes, pero no es oponible
a los terceros: Por ejemplo, un acreedor del transmitente podrá perseguir
su crédito en contra del adquirente de la hacienda comercial, ya que serán
solidariamente responsables.
Pasos para la Transferencia del fondo comercial:
1- Boleto de compra-venta: es el contrato definitivo celebrado entre

las partes, pero provisorio para los terceros.
2- Nómina de acreedores: el vendedor tiene el deber de elaborar una

nómina, un informe que enumera a todos sus acreedores
identificando: datos personales, monto y origen de los créditos,
fecha de vencimiento, etc. Debe incluir también los créditos a
plazo. Por el importe de todas las deudas se debe hacer un
depósito.
3- Deber de Publicación: se debe publicar en edictos por 5 días en el

Boletín Oficial (B.O.) y un diario de circulación local donde se
perfecciona el contrato.
4- Oposición (de los acreedores, notificar su oposición dentro de los

10 días, pasados los cuales si no hay embargo la suma se puede
retirar. Los Opositores a la transferencia tienen un plazo de 20 días
para trabar embargo judicialmente sobre la cuenta en la que se
deposito.
5- Documento de venta: debe ser hecho por escrito, y se debe

inscribir en el RPC.
Elementos: La transmisión comprende tanto los elementos materiales e

inmateriales, estables o dinámicos que integran el fondo de comercio,
haciendo la salvedad que en principio el establecimiento no se cede, salvo
cláusula expresa que disponga lo contrario.
Es importante en cuanto al precio que se estipula para la transferencia,

destacar el Art. 8 de la ley donde se manifiesta que no podrá efectuarse

ninguna enajenación de un establecimiento comercial o industrial por un
precio inferior al de los créditos constitutivos del pasivo confesado por el
vendedor, más el importe de los créditos no confesados por el acreedor,
pero cuyos titulares hubieran hecho oposición, salvo conformidad de todos
los acreedores.
Requisitos para la Inscripción en el RPC:
1) Tener Libre deuda Provisional
2) Pago de IVA
3) Certificado de falta de inhibición del enajenante. Poder de

disposición
4) Regulación y pago de honorarios del profesional interviniente.

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Módulo 2

Materia: Derecho Privado Comercial

Materia: Derecho Privado Comercial – Profesor: Eduardo Rafael Domínguez | 1

Autores como Delamarre y Le Poitvin consideran que el acto de comercio

Se puede identificar a nivel universal, distintos sistemas y teorías que

Materia: Derecho Privado Comercial – Profesor: Eduardo Rafael Domínguez | 2

Nuestro Código de Comercio, adopta un sistema rigurosamente objetivo

En el Art. 8 enumera los actos que la doctrina denomina “actos objetivos

Art. 8 del Código de Comercio:

“La ley declara actos de comercio en general:

1. Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o de un derecho

2. La transmisión a que se refiere el inciso anterior;

3. Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate;

4. Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o

5. Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales,

6. Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto;

7. Los fletamentos, construcción, compra o venta de buques, aparejos,

8. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados

9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de

Materia: Derecho Privado Comercial – Profesor: Eduardo Rafael Domínguez | 3

11. Los demás actos especialmente legislados en este Código.”

A continuación analizaremos los incisos del artículo precedente:

A prima facie podemos hacer la siguiente distinción: Actos de

● Actos de Intermediación en el cambio de mercaderías:

Inciso 1º.”…Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o de un

Conforme a lo dispuesto en el texto legal el acto ha de tratarse:

 “Una adquisición”. Supone la incorporación de un derecho

 “Cosa Mueble”. Conforme se desprende del texto legal, el

Materia: Derecho Privado Comercial – Profesor: Eduardo Rafael Domínguez | 4

La excepción al respecto es la siguiente:

 El Art. 452 de Código de Comercio, en el Inc. 1, señala:

Entonces se considera comercial la compra de las cosas que son

 “A título oneroso”. De esta manera, vemos que no se

 “Para lucrar con su enajenación”. Como ya lo mencionamos

Por ejemplo: hago un contrato con la especulación de obtener

Materia: Derecho Privado Comercial – Profesor: Eduardo Rafael Domínguez | 5

 “Bien sean en el mismo estado que se adquirió o después

Inciso 2º. “La transmisión a que se refiere el inciso anterior”.

Hace referencia a la re-transmisión de la cosa adquirida, la cual hasta

● Actos de intermediación en el cambio de dinero:

Inciso 3º: “Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate”.

Los actos de intermediación en el cambio de dinero comprenden las

 Operación de cambio: Son operaciones de cambio las que

Hay dos modalidades: Las operaciones de cambio manual y las

Materia: Derecho Privado Comercial – Profesor: Eduardo Rafael Domínguez | 6

La operación de cambio trayecticio, se da cuando una de las partes

 Operación de banco: El banco opera como intermediario

Ejemplos de Operaciones activas: El descuento, apertura de crédito,

La utilidad de las entidades bancarias, es decir sus ganancias, residen en

Es importante destacar que las actividades bancarias exceden al

 “Operación de corretaje”. El Corretaje es una operación

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Por ejemplo, el caso de una inmobiliaria, cuya función no es otra que

Esta comisión es la que será caracterizada como acto de comercio.

 “Operaciones de remate”: Es el acto de venta que lleva a

Inciso 4º: “Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o

Son títulos que están destinados a facilitar la celeridad y dar seguridad a

● Actos de comercio por conexión:

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La empresa es una actividad organizada en la que el empresario asume

Las empresas pueden ser: destinadas a la elaboración de productos o

En este inciso, se considerará como acto de comercio, todo aquello que

 Contrato de seguro: La actividad de la aseguradora es comercial,