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60 ALFONSO AGUDO RUIZ

afirman algunos autores169 que quizá el sacramentum cumplía de al-


gún modo el papel de costas procesales.

2. ÓRGANO JURISDICCIONAL

Constituye una opinión común en la doctrina romanística la rela-


tiva a la gratuidad de las actuaciones procesales del órgano jurisdic-
cional tanto en el procedimiento de las acciones de la ley como en el
procedimiento formulario.
Durante la Monarquía, el conocimiento, interpretación, adapta-
ción y aplicación del derecho privado fue monopolio del Colegio de
los pontífices, primeros juristas de la Roma antigua170.

gini. Corso di diritto romano (Torino 1986) 99 s.; PUGLIESE, Istituzioni di diritto
romano, cit., 70 s.; ALBANESE, Il processo privato romano delle legis actiones, cit.,
59; ARANGIO-RUIZ, Istituzioni di diritto romano, cit., 114 s.; AGUDO RUIZ, Las
sanciones al litigante temerario en las Instituciones de Gayo, en Revista Jurídica de
Navarra, 20 (1995) 155 ss.; GARCÍA CAMIÑAS, Régimen jurídico del iusiurandum
calumniae, en SDHI, 60 (1994) 458; ID. Régimen jurídico del iudicium calumniae
decimae partis, en Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña, 4
(2000) 227 s.; CORDOPATRI, L’abuso del processo, I. Presupposti storici (Padova
2000) 57; FERNÁNDEZ DE BUJÁN, A., Derecho privado romano, cit., 95.
LALINDE, Los gastos del proceso en el derecho histórico español, cit., 334,
afirma que el sacramentum o cantidad puesta en juicio en el litigio, corresponde a
la relación jurídica substantiva y no al proceso, aunque a través de éste se decida
quién ha de soportarlo. El sacramentum viene a ser la valoración pecuniaria de la
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relación jurídica que puede no tener tal carácter, y cuando el proceso decide sobre
él está decidiendo sobre la relación que sustituye.
APARICIO, Las grandes reformas fiscales del Imperio romano (Reformas de Oc-
tavio Augusto, Diocleciano y Constantino) (Oviedo 2006) 33 s., escribe que un antiguo
impuesto es, asimismo, el sacramentum, es la suma que en rito procesal de la legis actio
sacramento depositan las partes del proceso y el que resulta condenado pierde a favor
del erario. Es pues, desde esta perspectiva, un verdadero y propio gravamen... El hecho
imponible puede decirse sin temor a equivocación que es el ejercicio de la función ju-
risdiccional por el magistrado correspondiente a instancias de las partes.
169
ÁLVAREZ SUÁREZ, Curso de derecho romano, cit., 604; MURGA, El Pro-
ceso, cit., 121; FERNÁNDEZ DE BUJÁN, A., Derecho privado romano, cit., 95.
170
D. 1. 2. 2. 6 (Pomponius, sing. Ench.): … Omnium tamen harum et inter-
pretandi scientia, et actiones apud collegium Pontificum erant, ex quibus constitu-
ebatur, quis quoquo anno praeesset privatis; et fere populus annis prope centum
hac consuetudine usus est.

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LAS COSTAS EN EL PROCESO CIVIL ROMANO 61

Como afirma Fernández de Buján, A.171, los pontífices se consi-


deraban depositarios de la tradición, conocedores de los ritos, fór-
mulas, términos jurídicos, etc., que necesariamente debían emplear
las partes en los negocios o en los procesos si no querían perderlos
o resultar inválidos por un defecto de nulidad a causa del incumpli-
miento de la forma. En consecuencia, antes de iniciar un proceso o
durante el desarrollo del mismo, antes de iniciar un negocio o for-
malizar un contrato, era usual consultar todos los extremos al Cole-
gio pontifical, que era el depositario de los formularios negociales
y procesales. En tal sentido, el caso que narra Gayo172, en el que un
litigante desdichado perdió el litigio por haber pronunciado in iure
la palabra vitibus en lugar de arboribus, no debe haber sido un caso
aislado en la época antigua.

Pomponio, jurista del siglo II d. C., escribió una especie de historia del De-
recho y de la jurisprudencia romana en una obra titulada Enchiridion (Manual).
De él conocemos lo que ha sido insertado en el Digesto (D. 1.2.2). Sobre el En-
chiridion de Pomponio, inspirado probablemente en las obras de Cicerón, y los
problemas conexos a esta obra, vid., entre otros, ZOCCO-ROSA, Gli albori della
storia del diritto romano nel liber singularis enchiridii di S. Pomponio (Catania
1912); SCHULZ, Storia della giurisprudenza romana, trad. ital. de Nocera (Firenze
1968) 299 ss.; NÖRR, Pomponius oder Zum Geschichtsverständnis der römischen
Juristen, en Aufstieg und Niedergang der römischen Welt, II, 15 (Berlin-New York
1976) 497 ss., con las observaciones de TALAMANCA, Per la storia della giuris-
prudenza romana, en BIDR, 80 (1977) 195 ss., en especial 261 ss.; BRETONE,
L’Enchiridion di Pomponio, en Tecniche e Ideologie dei giuristi romani (Napoli
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1984) 209 ss. Vid. también, D’IPPOLITO, I giuristi e la città. Ricerche sulla giu-
risprudenza romana della Repubblica (Napoli 1978) 1 ss., 25 ss.; NÖRR, I Giuristi
romani: tradizionalismo o progresso? Riflessioni su un problema inesattamente im-
postato, en BIDR, 84 (1981) 9 ss.
171
FERNÁNDEZ DE BUJÁN, A., Derecho público romano, cit., 143 = Fun-
damentos de derecho romano (Madrid 2011) 14; En opinión de FREZZA, Corso di
storia del diritto romano (Roma 1968) 365, el pontífice aportaría como jurista los
formularios de los actos que regulaban las relaciones entre los hombres, del mismo
modo que aportaría las fórmulas de los actos que regulaban las relaciones con la
divinidad, también válidos solo en cuanto satisfacían el rígido formalismo de los
actos del culto.
172
GAI. I. 4. 11: ... eum qui de vitibus succisis ita egisset, ut in actione vites
nominaret, responsum est, rem perdidisse, quia debuisset arbores nominare, eo
quod lex XII tabularum, ex qua de vitibus succisis actio competerte, generaliter de
arboribus succisis loqueretur.

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Los pontífices formaban el más importante de los cuatro colegios


sacerdotales173, tenían competencia en cuestiones de derecho sagra-
do y también de derecho civil por la íntima conexión del derecho con
la religión. En palabras de García Garrido y Francisco Eugenio174,
la separación entre la voluntad divina –fas– y el derecho –ius– no es
tajante. Porque lo justo, originariamente, es lo querido por los dio-
ses, lo conforme con la voluntad divina. No es de extrañar, por eso,
que los primeros juristas fueran precisamente los miembros del Co-
legio de los pontífices, los encargados de velar por el conocimiento
y el cumplimiento de la voluntad divina en las relaciones entre los
hombres.
Como afirma Cannata175, el hecho de que la jurisprudencia per-
maneciese durante mucho tiempo en manos de los sacerdotes se ex-
plica fácilmente, ya que las cuestiones jurídicas más importantes de
la comunidad ciudadana primitiva provenían a un tiempo de la re-
ligión y de la política176. La individualización de los miembros de
una familia y la determinación del heredero de un ciudadano, por
ejemplo, eran tan importantes para el régimen de bienes como para
el culto familiar. Tratando estos problemas, los pontífices elaboraron
una técnica que implicaba la toma en consideración de materias pro-
fanas: pareció, pues, totalmente natural el hecho de que se confiara
a su competencia el conjunto de cuestiones jurídicas, incluso si la
relación de éstas con la esfera de lo sagrado devenía cada vez menos
perceptible.
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173
Los cuatro grandes Colegios sacerdotales eran los siguientes: pontifices,
augures, decemviri sacris faciundis y fetiales. Vid. NOAILLES, Du droit sacré au
droit civil (Paris 1949) 24 ss.; BAYET, La religione romana. Storia politica e psi-
cologia (Torino 1959) 109 ss.; KUNKEL, Herkunft und soziale Stellung der römis-
chen Juristen (Graz-Wien-Köln 1967) 45 ss.
174
GARCÍA GARRIDO y FRANCISCO EUGENIO, Estudios de Derecho y
Formación de Juristas (Madrid 1988) 36-37; AGUDO RUIZ, La enseñanza del de-
recho en Roma (Logroño-Madrid 1999) 19 ss.; METRO, Las fuentes del derecho
romano, trad. esp. de Bravo Bosch (Madrid 2012) 48 ss.
175
CANNATA, Historia de la ciencia jurídica europea, cit., 29 ss.
176
Vid., por todos, WIEACKER, Pontifex iurisconsultus, cit., 216 ss.; ID. Al-
trömische Priesterjurisprudenz, en Iuris professio. Festgabe für Kaser (Wien-Köln-
Graz 1986) 347 ss.

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Ahora bien, como afirma Fernández de Buján, A.177, la interpre-


tación del Derecho no se entendía realizada por los pontífices en
atención a la voluntad de los dioses, sino que tenía sus propias téc-
nicas, su propia lógica y su propia fundamentación conservadas por
escrito y en secreto en los libri pontificales. En este sentido, sí puede
afirmarse la existencia, en el propio ámbito de actuación del Colegio
pontifical, de una diferenciación progresiva entre normas jurídicas
relativas a las relaciones entre las personas y con la comunidad y
normas sacras que contemplan las relaciones entre las personas y los
dioses.
Por su carácter aristocrático, las respuestas de los pontífices tienen
un estilo seco y autoritario, sin un razonamiento o argumento que jus-
tifique los criterios seguidos. El procedimiento para su elaboración era
racional, pero el carisma del Colegio bastaba para fundar la decisión
y una explicación de los motivos la habría disminuido. El responsum
emitido era anotado en los commentarii Pontificum, para que los com-
ponentes del Colegio pudiesen consultarlos ante nuevos casos. No
obstante, la auctoritas pontifical, el prestigio de los sacerdotes, asegu-
ra el cumplimiento de cualquier fórmula178. Por ello, afirma Schulz179,
no se mostraban partidarios de pronunciarse anticipadamente y espe-
raban que se presentase el caso concreto para decidir180. La respuesta
o dictamen no presuponía nunca la previa indagación de los pontífices
para comprobar la situación de hecho expuesta por el particular; antes
al contrario, era emitida siempre bajo la condición de que los hechos
alegados fueran ciertos –secundum ea quae proponerentur–, limitán-
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dose a decidir únicamente la cuestión de derecho.


Los pontífices eran sacerdotes, si bien este término, como ya sabe-
mos, no coincide con el significado actual, dado que no se trataba de per-

177
FERNÁNDEZ DE BUJÁN, A., Derecho público romano, cit., 143.
178
SCARANO USSANI, Appunti di storia del diritto romano. Le origini la
Monarchia-la Repubblica (Torino 1996) 321 ss.
179
SCHULZ, Storia della giurisprudenza romana, cit., 48.
180
Cic. De republ. 1. 19. 30. Lelio alaba a Sexto Elio por esta tendencia a
la respuesta concreta cuando el caso se presentaba: non quod ea quaerebat, quae
numquam inveniret, sed quod ea respondebat, quae eos, qui quaesissent, et cura et
negotio solverent. Vid. HORAT, Rationes decidendi. Enstcheidungsbegründungen
bei den alteren röm. Juristen bis Labeo I (Aalen 1969).

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sonas especialmente espirituales que llevasen una vida sacerdotal ejem-


plar181, sino miembros de la clase patricia182 –honoratiores–, es decir,
personas de alto rango social cuya situación económica les permitía de-
dicarse gratuitamente a cuestiones, entre otras, de religión y derecho183.
A partir de las leges Liciniae-Sextiae del 367 a.C., la tradición
atribuye al pretor competencia específica en materia de proceso ci-
vil. Unánimemente la doctrina romanística destaca la gratuidad de
las actuaciones procesales de este órgano jurisdiccional.
Buonamici184 considera que la actividad del magistrado no daba
lugar a ningún derecho pecuniario.
Wenger185 afirma que el rey administra justicia y el tribunal ocupa
una posición tan elevada que no puede ser recompensado por su acti-
vidad. Lo mismo cabe decir de la actividad del pretor y de los jurados.
Álvarez Suárez186 escribe que en cuanto al magistrado que ejercía
la jurisdicción (Rey, pretores, etc.), su actividad, de carácter público,
y simplemente encauzadora del proceso, no era compatible con retri-
bución alguna.
Lalinde187 afirma que la condición de “honor” en el ejercicio de la
jurisdicción ha hecho que el proceso, como tal proceso, pueda consi-
derarse gratuito. La función jurisdiccional del magistrado, autoridad
política representante del poder estatal, un tanto diluída en un plantea-
miento procesal de naturaleza eminentemente privada como denota la
misma denominación de ordo iudiciorum privatorum, donde lo esen-
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181
Vid., WIEACKER, Pontifex iurisconsultus, cit., 215 ss.; BRETONE, Storia
del diritto romano (Bari 1989) 109; CANNATA, Historia de la ciencia jurídica eu-
ropea, cit., 30; FERNÁNDEZ DE BUJÁN, A., Derecho público romano, cit., 143.
182
El Colegio pontifical fue abierto a los plebeyos por la lex Ogulnia del 300
a.C., según las noticias de Livio, 10, 6-9. Sobre el tema, vid., D’IPPOLITO, Giuris-
ti e sapienti in Roma arcaica (Bari 1986) 69 ss.
183
SCHULZ, Storia della giurisprudenza romana, cit., 21 afirma que abrían el
ingreso a las ilustres corporaciones en parte el alto linaje, en parte los meritorios
servicios prestados al Estado en paz o en guerra. Normalmente, eran magistrados
antes de convertirse en sacerdotes: un pontífice máximo que no hubiera ocupado
precedentemente una magistratura curul era una excepción.
184
BUONAMICI, La storia della procedura civile romana, cit., 610.
185
WENGER, Istituzioni di procedura civile romana, cit., 330.
186
ÁLVAREZ SUÁREZ, Curso de derecho romano, cit., 604.
187
LALINDE, Los gastos del proceso en el derecho histórico español, cit., 335.

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