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Karol Maritte Orihuela Núñez
Contabilidad
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30.10.2012
56 minutos de lectura
Contenido
Introducción
1. Los contratos mercantiles
2. Contratos de compra – venta
3. Obligaciones del comprador y del vendedor
4. Incumplimiento del contrato
5. Conciliación
6. El arbitraje comercial
Conclusiones
Bibliografía
Anexo. Ejemplos de contratos mercantiles de compra y venta
Video-lección
Introducción
Este texto analiza los Contratos Mercantiles. Es importante considerar que
cada contrato tiene una importancia en el ámbito jurídico comercial, ya que la
existencia de estas instituciones jurídicas ayuda a que las partes tengan
derechos y obligaciones exigibles.
1. La Capacidad
2. El Consentimiento
3. El objeto Lícito
4. La Causa Lícita
Algunos de los negocios que acompaña este acto son la agencia mercantil, la
consignación, el mandato. Se debe constar por medio de un documento escrito
público o privado.
2.1. Características
2.2.1. La Permuta
2.2.2. El Arrendamiento
Elementos Reales:
La cosa: objeto material, en oposición a los derechos creados sobre él y
a las prestaciones personales. Son bienes o derechos que estén dentro
del comercio.
El precio: significa valor pecuniario en que se estima algo, valor que se
pide por una cosa o servicio. No es preciso que esté establecido en el
momento de perfeccionar el contrato, ya que puede ser establecido
posteriormente sin necesidad de realizar un nuevo contrato.
Formales: regularmente los contratos de compraventa no se otorgan por
escrito, ya que la ley no requiere tal formalidad; sin embargo, en la
práctica es habitual que el consentimiento se plasme en un documento
privado que sirva de prueba. Hay excepciones en diferentes
ordenamientos jurídicos, por ejemplo para el caso de bienes inmuebles,
o ciertos otros contratos que se obligan a realizar por escrito, expresa o
tácitamente.
De validez: la capacidad, en donde el principio general dice que toda
persona capaz de disponer de sus bienes puede vender y toda persona
capaz de obligarse puede comprar; y el consentimiento, que se refiere a
que haya un acuerdo de las partes que recaiga sobre el precio y la cosa.
Pueden venderse los bienes existentes o que puedan existir, siempre que sean
determinados o susceptibles de determinación y cuya enajenación no esté
prohibida por la ley.
Si cuando se hizo la venta había perecido una parte del bien, el comprador
tiene derecho a retractarse del contrato o a una rebaja por el menoscabo, en
proporción al precio que se fijo por el todo.
En la venta de un bien que ambas partes saben que es futuro, el contrato está
sujeto a la condición suspensiva de que llegue a tener existencia.
El contrato por el cual una de las partes se compromete a obtener que la otra
adquiera la propiedad de un bien que ambas saben que es ajeno, se rige por
los artículos 1470, 1471 y 1472.
Si el comprador conocía que el bien era ajeno, estaba celebrando el acto con
riesgo. (Art. Del 1541 del CC. Establece los efectos de la rescisión.- Se
disuelve con efectos con efectos retroactivos; las cosas vuelven al estado en se
encontraban en el momento inmediato anterior al contrato pactado, el
comprador debe pagar el bien y el vendedor recibirá lo que ha pagado. La
indemnización por daños y perjuicios (Art. 1542) dice que el adquiriente no
puede ser ovacionado o despojado del bien si la compra está respaldada con
su respectiva factura y si se realizó de buena fe, el vendedor propietario no
podrá recuperar el bien, pero puede demandar la indemnización por daños y
perjuicios al que se apropió indebidamente del bien que era suyo. También
puede ejecutar las acciones penales correspondientes. Aquí hay contradicción
en el Art. 68 del Código Penal que dice que la restitución se hará con la misma
cosa aunque se halle en poder de terceros, salvo el derecho de esta, si fuese
culpable para reclamar su valor (ya no la cosa) contra quien corresponda la
norma penal por ser pública prima sobre la Ley Civil de carácter privado.
El Precio.- Sólo se podrá dar en dinero. Deberá ser fijado de mutuo acuerdo y
no por la sola voluntad de una parte. Sin embargo el precio puede ser fijado por
un tercero a lo cual no podrá ser anulado, salvo que se apruebe que está
actuando de mala fe para beneficiar a una de las partes (Art. 1543-1544) puede
ser fijado en moneda nacional, extranjera o al tipo legal al momento de
efectuarse el pago (Art. 1237).
Si no hay precio, no hay compra venta. Lo establecerá normalmente el
vendedor (Art. 1547). Cuando el precio se fija por eso, a falta de acuerdo debe
entenderse que el precio se refiere al precio neto, es decir, al precio que tenga
el bien sin envases y sin empaquetaduras (Art. 1548).
Entregar el bien.
Responder a la evicción.
Pago del precio convenido: Que deberá realizarse en el tiempo y lugar pactado
o, en su defecto, en el tiempo y lugar en que se hace la entrega. En el comercio
el precio convenido comprende a veces simplemente el valor de las
mercancías, mientras que en otros casos, se le añade el coste del transporte
hasta el lugar de destino e, incluso, el coste del seguro.
Por otra parte, el pago puede realizarse al contado o a plazos; recibir la cosa
comprada: El comprador está obligado a recibir o retirar la cosa en el lugar y
momento adecuado. No obstante cuando las mercancías tengan vicios o
defectos de cantidad o calidad o si se pretende su entrega por el vendedor una
vez transcurrido el plazo para la misma, el comprador puede negarse a
recibirlas sin incumplir su obligación.
Para completar este asunto hay que decir que la Ley de Comercio Minorista
establece que cuando los comerciantes acuerdan con sus proveedores
aplazamientos de pago que excedan de 60 días desde la entrega y recepción,
el pago deberá quedar instrumentado en un documento que lleva aparejada
ejecución. Con mención expresa de la fecha de pago que aparece en la
factura. El documento que se utiliza normalmente es un título cambiario como
la letra de cambio.
Si el plazo acordado entre las partes supera los 120 días el vendedor podrá
exigir que queden garantizados los documentos señalados mediante un aval
bancario o un se¬guro de crédito.
Esta franquicia del comprador puede llegar incluso hasta su propio estable-
cimiento a través de la cláusula “franco lugar de destino”.
2.- En otras ocasiones se detalla que en el precio van incluidos, junto al coste
de la mercancía, la prima de seguro y el precio del transporte, mediante la
cláusula C.I.F. Cost Insurance Freight. Esta cláusula indica la determinación del
lugar de destino, lo que a veces incluso se indica de manera expresa y
normalmente son a cargo del comprador los gastos de descarga del medio de
transporte.
2ª.- La Recepción:
Por otra parte, decir que el vendedor no está obligado a entregar la cosa si no
recibe el dinero, siempre que no se haya pactado un plazo para el pago del
precio.
En ambos casos, los gastos de depósito correrán por cuenta del comprador
salvo que el retraso o demora sean imputables al vendedor.
5. Conciliación
Es un método de resolución de conflictos alternativo del judicial. Se trata de un
proceso adjudicativo informal mediante el cual los conflictos pueden ser
resueltos por particulares (árbitros) que no revisten la calidad de jueces
estatales. Producido un conflicto de intereses entre dos o más partes, éstas
deciden someter su controversia y la prueba a un tercero que luego de sopesar
la evidencia provee la solución o decisión conocida como laudo (Decisión o
fallo que dictan los árbitros en un conflicto).
Este método tiene carácter adversarial, pues es un tercero neutral quien decide
la cuestión planteada, siendo su decisión, en principio, obligatoria.
Se diferencian porque:
Características:
es un acto jurídico a través del cual las partes recurren a un tercero para
que les ayude a resolver un conflicto.
requiere la existencia de un tercero, este no decide, se limita a señalar el
camino posible de solución de conflictos, pues las partes se avendrán o
no a las soluciones que ellos mismos estimen conveniente.
es un mecanismo alternativo de solución de conflicto, ya que las partes
pueden optar por la conciliación, por el arbitraje o por ir al Poder Judicial.
la oralidad e inmediación están siempre presentes, pues el conciliador
estará al lado de las partes que han solicitado su actuación, las que se
realizaran sin intermediarios. Es inimaginable un proceso conciliador con
escritos que van y vienen, pues la casi totalidad de negociaciones se
efectivizan mejor sin la presencia de documento alguno o de formalidad
especifica.
ese tercero no propone, no decide, ni siquiera interpreta la norma en
conflicto, menos hace esfuerzo alguno para su aplicación. Se limita
simplemente a señalar el camino posible de solución de conflictos, pues
en última instancia las partes se avendrán o no a las soluciones que ellos
mismo estimen conveniente.
pretende evitar un procedimiento heterónomo o la simple prosecución del
proceso ya iniciado.
trata de fomentar un acercamiento entre las partes con miras a demostrar
que este es preferible a su total inexistencia, propiciando que el dialogo
posibilite la solución del conflicto.
carece de toda formalidad, es un acto informal por excelencia, por eso
que se ha convertido en una herramienta flexible por la amplia libertad
conservada al conciliador; empero nada quita al conciliador que tenga su
propia metodología para lograr el éxito que se ha propuesto al iniciar su
labor conciliadora.
Preparación: se inicia con la lectura del expediente pude estar compuesto por
la demanda, contestación, escritos, pruebas, etc., de la denuncia y sus
descargos, luego se registra los datos resaltantes, con algunas formulas
conciliatorias.
Generación de Opciones: el conciliador solicitara a las partes, para que una por
una, piensen y efectúen el mayor numero de propuestas posible, las mismas
que serán registradas, se recomendara a las partes que generen como mínimo
3 opciones.
Suscripción del Acuerdo: una vez suscrito por un abogado el acuerdo el texto
final será suscrito por las partes.
Tipos de Negociación:
6. El arbitraje comercial
6.1. Introducción
Platón enseña que «el mayor bien para el estado, no es la guerra ni la sedición
sino la paz y la buena inteligencia entre los ciudadanos. Pero como la
existencia de intereses contradictorios forman parte de la naturaleza del grupo,
el estadista ha debido crear sistemas que ponga remedio a los disensos,
obligando a los miembros a observar cierras reglas y preventivo que en caso
de presentar desavenencias, un tercero zanje las disputas. Es indispensable
que se establezcan tribunales para cada sociedad y jueces que decidan sobre
la marcha, las diferencias que se susciten. Tribunal que estará compuesto por
los jueces mas integro que se ha posible encontrar. Un estado no sería estado
si lo que concierne a los tribunales no estuviese arreglado como es debido».
El arbitraje puede ser una de las formas a través de la cual las personas
encuentren el acceso a una justicia eficiente administrada por las mismas
partes, dentro de su esfera de libertad y en el marco de sus derechos
disponible (Art. 58 y 62, constitución 1993).
Es regla general que en un litigio que verse sobre el orden público las partes no
podrán recurrir al arbitraje que es de competencia del poder judicial. Desde la
producción de ciertas medidas probatorias la ejecución forzosa del laudo, el
arbitraje requiere la colaboración de los jueces. Es más, si obtenido el laudo se
presentan demoras o través en la etapa de la ejecución judicial en la práctica,
las deudas originalmente controvertidas y previamente reconocidas en el laudo,
quedaran diferidas en el tiempo. Por tanto debemos ser consientes que el
arbitraje debe convivir con la justicia en forma armónica, manteniendo una
relación y un respeto mutuo entre ambos sistemas.
Debe tenerse presente que los árbitros no tienen el «imperium», propio de los
magistrados del Poder Judicial, sin embargo los jueces tienen la obligación de
hacer cumplir los laudos en las que ha participado el árbitro.
6.3. Arbitraje
Dado el origen privado del arbitraje, es que las partes pueden designar el
árbitro o tribunal arbitral, según sea el caso.
El arbitraje forzoso en cambio viene impuesto por una cláusula legal o por el
sometimiento pactado entre las partes antes de ocurrir el conflicto.
Es el acuerdo voluntario entre las partes para solucionar sus diferencias, que
surgen de una relación contractual o no contractual que sean o no, metería de
un proceso judicial, sujeta a requisitos generales establecidos en la legislación
civil para la validez de los contratos.
La ley de arbitraje considera este principio en materia de convenio arbitral,
exigiendo la forma escrita, bajo sanción de nulidad. En la forma de una cláusula
inserta en el texto del contrato, o bajo la forma de un acuerdo independiente.
El objeto del convenio arbitral debe ser lícito y posible. La ley de arbitraje ha
regulado las materias susceptibles de someterse a arbitraje, como son las
materias determinadas o determinables sobre la que las partes tengan la libre
disposición; exceptuándose las cuestiones que versen sobre el estado o
capacidad civil de las personas, ni las relativas a bienes o derechos de los
incapaces, sin la previa autorización judicial. Aquellas sobre las que ha recaído
resolución judicial firme, salvo las consecuencias patrimoniales provenientes de
su ejecución.
En cuanto se refiere a las partes del proceso; las que interesan al orden
público, o que versen sobre delitos o faltas; sin embargo, cabe arbitrarse
respecto a la cuantía de la responsabilidad civil, cuando no ha sido fijada en
resolución judicial firme.
En una palabra no son competentes los árbitros en las que esté interesado el
orden público.
Arbitraje institucional
En este arbitraje intermedia entre los árbitros una entidad especializada que
administra y organiza el trámite y presta servicios útiles para resolver la
controversia.
Se rige por un reglamento al que se someten las partes, sin embargo se valen
de instrumentos cada vez más ágiles, de modo de adecuar las reglas de las
necesidades de los usuarios surgiendo reglamentos de «arbitraje común» u
otras variantes como «arbitraje acelerado». Para optimizar la duración del
proceso de gran importancia para el tiempo como factor fundamental.
Así les proveen de los mecanismos de elección de los árbitros, indican el lugar,
el idioma, los procedimientos a aplicar, métodos de coerción en caso de
incumplimiento, plazo para laudar y los recursos pertinentes que cabrías contra
el laudo.
Los árbitros se rigen por normas legales y deciden los asuntos litigiosos con
arreglo al derecho escrito.
La ley de arbitraje Nº 26572 Art. 91, define como arbitraje internacional cuando
existen los siguientes factores:
El árbitro es la persona elegida por las partes para resolver una controversia,
es por ello la parte esencial del arbitraje mismo, todo el sistema gira en torno a
él, desde que en su integridad moral y buen criterio descansa la confiabilidad y
la eficacia del arbitraje como mecanismo de resolución de conflictos.
El árbitro debe reunir cualidades de idoneidad y experiencia, aplicando su
criterio personal y buen juicio, manteniendo la imparcialidad e independencia
frente a las partes.
Según la ley puede ejercer como árbitro cualquier persona mayor de edad, en
pleno ejercicio de sus derechos civiles. Exigiendo la ley que el árbitro de
derecho debe ser abogado, puede ser nacional o extranjero. Cuando se
designa a una persona jurídica como árbitro, se entiende que actúa como
entidad nominadora (Art. 20, ley 26572).
Postulación:
6.8.2. Impedimentos
Tienen impedimento los Magistrados, con excepción de los Jueces de Paz, los
Fiscales, los Procuradores Públicos y los Ejecutores Coactivos, el Presidente
los Vice-Presidentes, los Parlamentarios y miembros del Tribunal
Constitucional, Oficiales Generales y Superiores de las Fuerzas Armadas y
Policía Nacional, salvo los profesionales asimilados, los Ex magistrados en las
causas que han conocido, el Contralor General de la Republica en procesos
arbitrarios en que participen las entidades bajo su control (Art. 26, ley 26572)
Conclusiones
Se llega a la conclusión de que resulta de gran importancia para los
estudiosos de las Ciencias Jurídicas el conocer de manera completa y
profunda todo lo relativo a los contratos de Compra-Venta, ya que, este
posee una gran importancia entre los contratos de su clase, porque se trata del
contrato tipo traslativo de dominio y, además, porque constituye la principal
forma moderna de adquisición de riqueza; es decir, tanto en su función jurídica
como económica, debe merecer un estudio especial.
Es por tanto, que ellos constituyen la base de toda una gama de actuaciones
jurídicas que se presenta en la práctica y en el que hacer jurídico del contador,
porque los días están repletos de decisiones fundamentadas ya en el
cumplimiento de contrato, ejecución de contratos, violación de contratos,
nulidades de actos de ventas, radiaciones de hipotecas.
Nominados y típicos
Un contrato nominado es un
contrato que tiene una
denominación expresa en la
legislación (nomen iure), mientras
que un contrato típico es aquel que
tiene una serie de reglas establecidas
en la legislación. Por lo general, los
contratos típicos son a su vez
contratos nominados. Por ejemplo,
el contrato de compraventa es un contrato nominado (la legislación se refiere a dicho
tipo contractual por un nombre, "compraventa") y también es un contrato típico (la
legislación prevé reglas en cuanto al precio, obligaciones del comprador y del vendedor,
pactos nulos en la compraventa, entre otros). No obstante, puede darse el caso de que
un contrato sea innominado pero típico. Por ejemplo, en el Código Civil peruano
(artículo 1757) se establece que a los "contratos innominados de doy para que hagas y
hago para que des" les son aplicables las reglas previstas para los contratos de
prestación de servicios. Es decir, la misma ley ha omitido establecer una denominación
para dicho tipo de contrato, pero sí le ha asignado una serie de reglas aplicables.
Otros ejemplos de contratos nominados y típicos son la donación, el arrendamiento, la
permuta, el mandato, el préstamo (mutuo o comodato) y el suministro.
Las partes del contrato fijan en concreto sus elementos, completando eventualmente el
contenido del acto con claúsulas, condiciones, términos.
Innominados o atípicos
Los contratos innominados son aquellos que no tienen una denominación establecida
por la ley. Los contratos atípicos son contratos nuevos con relación a los tipos que la ley
regula; es decir, la ley no establece reglas de aplicación supletoria para estos. Por lo
general, los contratos innominados son contratos atípicos. Sin embargo, no es inusual
que existan contratos atípicos que cuenten con un nombre. En la legislación peruana, el
contrato de franquicia, el contrato de agencia comercial y el contrato de hosting son
ejemplos de contratos que son atípicos (no cuenta con reglas supletorias) a pesar de
contar con una denominación.
En los contratos atípicos, las partes pueden determinar el contenido del contrato dentro
de los límites impuestos por la ley. Es decir, siempre que se cumplan los requisitos de
validez del negocio jurídico y se verifique la noción de contrato, el contrato será
vinculante y la ley le atribuirá todos los demás efectos propios del contrato.
Puede surgir una discrepancia entre "competencias"; es decir, un problema entre
dos posibles fuentes de reglamentación de los intereses particulares: la ley y autonomía
privada.
CLASIFICACION LEGAL
Las clasificaciones legales son clasificaciones doctrinarias
plasmadas en el Código.
LEGALES
1- Unilaterales y Bilaterales
2- Onerosos y GratuitoS
3- Consensuales y Reales
4- Nominados e Innominados (Típicos y
Atíipicos)
DOCTRINAL
5- Plurilaterales
6- Conmutativos y Aleatorios
7- Formales y No Formales
8- Principales y Accesorios
9- De Disposición y De Administración
10- Constitutivos y Declarativos
11- Directos, Indirectos y Fiduciarios
12- Regulares e Irregulares
13- De Ejecución Inmediata y De Ejecución
Diferida
14- De Ejecución Instantánea y De Tracto
Sucesivo
15- Por Adhesión y De Contenido Predispuesto
16- Causales y Abstractos
17- Atípico Mixto
18- Abiertos y Cerrados
(Art.1143)
Típico (+ moderno distinto que el derecho
romano donde eran nominados, donde la
totalidad de las cláusulas se adecuan a un tipo
legal. Ej. compra-venta)
Atípico (es + moderno que decir
innominados, donde es puro o mixto).
Puro: (no esta legislado y sus normas
no se adecuan a una norma legal sino
que a muchas, es una combinación de
varias).
Mixto: (es una figura SUI GENERIS, se
adecua a una combinación de tipos
legales).
Aleatorios
Son aquellos donde las ventajas o las perdidas
de una o ambas partes, dependen de 1
acontecimiento incierto, ej. rifa/ renta vitalicia
/venta futura.
Conmutativos
No esta definido por el Cod.Civ. pero se
menciona con la ley 17.711, es aquel donde
hay equivalencia económica, donde ambas
partes saben de cuanto va a ser su prestación
con 1 grado de certeza muy grande.
Principales
Son aquellos que no necesitan de otro contrato
para tener viabilidad.
Accesorios
Son aquellos que necesitan de otro para poder
existir, ej. el contrato de fianza que es
accesorio a una deuda, sigue la suerte del
principal. La seña no es un contrato.
Individuales
Colectivos
De contenido Predispuesto
De Adhesión
Intermedio (aquel donde algunas cosas puede
llegar a elegir la parte compradora (por ej.) y
otro ej. es elegir el color o el lugar de entrega
del vehículo.
Total (no puede elegir, restringe la autonomía
de la voluntad y los jueces, tienen poder de
revisión de esos contratos Tiene poder
económico el ofertante y se impone por sobre
el que acepta.
Conceptos Clasificatorios:
1) UNILATERALES Y BILATERALES
Unilaterales:
Esta clasificación se refiere a la cantidad de partes que quedan
obligadas, ya que por definición el contrato es bilateral. Cuando
se refiere al acto jurídico apunta al número de voluntades que se
requiere para su perfeccionamiento ej. testamento requiere una
sóla voluntad. es un acto jurídico unilateral.
En los contratos bilaterales (o plurilaterales) surgen
obligaciones recíprocas, es decir ambos quedan obligados. Ej. la
Locación, la Compra-venta, etc.
En los contratos unilaterales una sóla parte queda obligada. Ej:
el Depósito, el Préstamo.
Contrato de Préstamo:
Queda obligado el tomador o prestatario quien
debe restituir la misma cosa en el préstamo de
uso o comodato, si el préstamo es de consumo
debe dar una cosa equivalente.
Contrato de deposito:
El depositario es el único obligado y debe
restituir la cosa recibida en deposito, la oblig.
del depositario es guardar y restituir la cosa.
Art. 1138:
Los contratos se denominan en este
Códigounilaterales o bilaterales. Los
primeros son aquellos en que una sola de las
partes se obliga hacia la otra sin que ésta le
quede obligada. Los segundos, cuando las
partes se obligan recíprocamente la una hacia
la otra.
Bilaterales:
Son bilaterales cuando las partes se obligan recíprocamente una
a la otra (art.1138).
Según la doctrina de la causa, una es el presupuesto de la
otra, no hay que confundir con el acto plurilateral, el art.1138
supera el error técnico del 1137 al hablar de partes y no de
personas.
Es la existencia de obligaciones reciprocas, ambas se obligan.
Ejemplo:
Contrato de compra-venta:
El vendedor queda obligado a entregar la cosa
vendida, y el comprador a pagar su precio.
Contrato de locación:
El locador queda obligado a entregar la cosa
alquilada o arrendada, y el locatario a pagar el
alquiler o arrendamiento estipulado.
Nota al art.1138:
Los contratos bilaterales deben dar siempre
lugar a 2 acciones para garantizar las 2 oblig.
que comprende.
En el caso de la compra-venta el vendedor
tiene el deber juridico de entregar la cosa, el
adquiriente esta obligado a recibirla, este a su
vez tiene el deber juridico de pagar el precio y
el vendedor esta obligado a recibir ese precio si
reune lo establecido en el contrato existe un
doble juego de obligaciones.
En cuanto a la forma:
En los contratos bilaterales es necesario el
requisito del doble ejemplar: "tantos ejemplares como
partes haya con interés distinto" (1021). En los
unilaterales sólo se necesita un ejemplar que
queda en manos del acreedor que es quien
tiene interés en la forma escrita a los fines de la
prueba de su derecho.
En cuanto al Fondo:
Se refiere a los efectos; El principio Exceptio
non Adimpleti Contractus (excepción al
cumplimiento contractual) es aplicable sólo a
los contratos bilaterales: "una de las partes no
podrá demandar su cumplimiento si
probase haberlo ella cumplido u ofreciese
cumplirlo o que su obligación es a
plazo".(1201).
El funcionamiento del pacto comisorio
(1203)procede como efecto natural en los
contratos con prestaciones recíprocas. La señal
o arras (1202).
· Son elementos naturales de los
contratos la excepción al cumplimiento
contractual (1201) y el,pacto comisorio implícito
(1204).
· Son elementos accidentales las señal
o arras (1202) y el pacto comisorio expreso
(1203).
2) ONEROSOS Y GRATUITOS
Onerosos:
Art. 1139:
Se dice también en este Código, que los
contratos son a título oneroso, o a título
gratuito: son a título oneroso, cuando las
ventajas que procuran a una u otra de las
partes no les es concedida sino por una
prestación que ella le ha hecho, o que se obliga
a hacerle; son a título gratuito, cuando
aseguran a una u otra de las partes alguna
ventaja, independiente de toda prestación por
su parte.
Gratuitos:
Son a título gratuito cuando aseguran a una u otra parte alguna
ventaja, independientemente de toda prestación de su parte
(art.1139).
El ej. típico es la donación, el donante se desprende de la cosa
donada y la transmite al donatario, sin que este último este
obligado a prestación alguna para con él.
Otro ej. es el comodato que siempre es gratuito (es un préstamo
de uso, contrato Real en que una parte “COMODANTE” entrega
al comodatario gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble o
raíz, con facultad de usarla y obligación de devolver la misma
cosa recibida).
La gratuidad es una liberalidad o beneficio, se da algo por
nada, sin contrapartida. Ej. depósito, mutuo gratuito, madato
gratuito, fianza gratuita y donación. La persona del beneficiario
es principalísima, puesto que a ella y no a otra cualquiera se ha
querido ayudar, favorecer por amistad, altuísmo o lo que fuere,
de donde la calificación del error en la persona es esencial .
NOTA:
Determinar esto es una cuestión de hecho que
se deberá ventilar.
En gral. el carácter del contrato es único, o es
oneroso o es gratuito.
Según Salvat no puede ser oneroso una parte
y gratuito la otra, el código opina distinto, el
art.1827 dice que las donaciones con cargo de
prestaciones apreciables en dinero, se rigen
por las reglas de los acontratos Onerosos, y
por las reglas de los actos gratuitos aquella
parte de la donación que no posea cargos.
Esto lleva a admitir el carácter mixto de los
contratos unilaterales que inicialmente son
gratuitos, se los considera tal hasta el límite
que no genere un sacrificio económico para el
cumplimiento del cargo. Porque a partir de ello
son onerosos y aparece el tema de la evicción
y los vicios redhibiditorios.
3) REALES O CONSENSUALES
ART. 1140:
Los contratos son consensuales o reales. Los
contratos consensuales, sin perjuicio de lo que
se dispusiere sobre las formas de los contratos,
quedan concluidos para producir sus efectos
propios, desde que las partes hubiesen
recíprocamente manifestado su
consentimiento.
Consensuales:
El art.1140 dice:
Reales
ART. 1141:
Los contratos reales, para producir sus efectos
propios, quedan concluidos desde que una de
las partes haya hecho a la otra tradición de la
cosa sobre que versare el contrato.
ART. 1142:
Forman la clase de los contratos reales, el
Mutuo, el Comodato, el contrato de Depósito, y
la constitución de Prenda y de Anticresis.
El contrato real se perfecciona en su fase formativa con la
entrega de la cosa, que se contrapone al contrato consensual
que se perfecciona con el mero consentimiento.
La expresión TRADICIÓN no es del art.577 cuando se refiere al
Comodato y Depósito, pues en tales contratos, si bien la
tradición perfecciona el contrato, esta no es con el fin de
transmitirle el dominio.
Si ocurre en cambio con el Mutuo, pues allí sí la tradición
constituye el derecho de propiedad sobre las cosas fungibles o
consumibles, lo mismo se puede decir de la Prenda y Anticresis,
cuando se cumple con la tradición (art.577).
Salvat plantea un problema interesante, al decir que en principio
la simple promesa de celebrar un contrato real no crea al
promitente obligación de concluirlo, esto está expresamente
para el COMODATO (art.2256) y se desprende de las
disposiciones para los contratos de Prenda y Anticresis.
En el Mutuo hay una limitación y es que tiene que ser para el
gratuito, porque si es oneroso y la promesa se aceptó,
corresponde una acción por indemnización de pérdida de
intereses.
En la Prenda (argumento art.754/1197 Salvat) la simple
promesa no es suficiente para dar nacimiento al derecho real, si
el deudor no entrega la cosa se podría exigir su cumplimiento y
a falta de este puede reclamarse la caducidad del plazo
estipulado para el pago de las obligaciones que las partes
habían querido garantizar.
Salvat sostiene el principio que la falta de entrega y la existencia
de promesa no crearía la obligación de concluir el contrato pero
en el párrafo final, si bien insiste en que la promesa no da
nacimiento al derecho real, reconoce al acreedor la facultad de
exigir el cumplimiento, con lo cual se produce una contradicción
de conceptos, para Zago resulta aclarada teniendo en cuenta la
opinión de Laffaille, para quién la consecuencia de las
promesas, cuando no se ha producido la tradición, no excluye
las posibilidad de que valgan como contratos que obliguen a
llenar este requisito, ni mas ni menos que lo resuelto para
aquellos que imponen la escritura pública (art.1185).
4) NOMINADOS o INNOMINADOS
ART. 1143:
Los contratos son nominados, o innominados,
según que la ley los designa o no, bajo una
denominación especial.
La tipicidad se refiere a una regulación legal, si ésta falta se
puede hablar de una tipicidad social dada por los usos y
costumbres.
Nominados o Típicos:
Es cuando la totalidad de las cláusulas esenciales se adecua a
un tipo especial, sin importar que título o nombre ha sido dado
por las partes (art.1326), se rige por las reglas del tipo, sometido
al derecho imperativo que a este corresponde y llenándose sus
lagunas por el derecho supletorio estatuido en el tipo.
Si no puede resolverse por estas normas, se accede a las reglas
grales. de los contratos y solo a falta de ellas se busca el tipo
análogo.
Innominados o Atípicos:
El procedimiento es el mismo que para los típicos, pero como no
hay un tipo donde encuadrarlo, hay que acudir a la regla gral. de
los contratos
Hay varias teorías sobre este punto (teoría de la absorción /
combinación o aplicación analógica) pero con el cuidado que
cualquier regla o aproximación de un contrato típico debe
hacerse con sumo cuidado para preservar la finalidad
perseguida por los contratantes (art.1198).
Poder establecer frente a que contrato estamos, es un problema
de interpretación ya que puede contener en un mismo
instrumento elementos típicos y atípicos (mixto), o 100% atípicos
que en base a las reglas del 1198 1er. párrafo y las teorías
vistas se puede ubicar a un contrato
5) ALEATORIOS:
Art.2051:
“Los contratos serán aleatorios cuando sus
ventajas o pérdidas para ambas partes o una
de ellas, dependan de un acontecimiento
incierto.”
Alea:
probabilidad de una ventaja con la inherente
probabilidad de una pérdida.
Riesgo:
probabilidad de un daño.
Art.1332:
“Cuando se venden cosas futuras, tomando el
comprador sobre sí el riesgo de que no
llegaran a existir en su totalidad, o en cualquier
cantidad, o cuando se venden cosas
existentes, pero sujetas a algún riesgo,
tomando el comprador sobre sí este peligro, la
venta será aleatoria.”
Doctrina:
a) Todo contrato aleatorio es conmutativo, la
única diferencia es que en el contrato aleatorio
cada una de las partes recibe sólo recibe su
chance, mientras que en el conmutativo recibe
algo real, efectivo.
b) Todo contrato conmutativo es aleatorio,
en la medida en que presente en él un cierto
alea, en los denominados aleatorios este alea
sería anormal o extraordinario.
a) Por su naturaleza:
El contrato de juego, sea por azar o por
destreza física (2052); -El contrato de lotería
(2069); -El contrato de apuesta (2053); -El
contrato de rifa (2069); -El contrato de renta
vitalicia (2070).
b) Por voluntad de las partes:
La compraventa de la esperanza, de la cosa
esperada y de la cosa sometida a riesgo
(1404;1405 y 1332); -La compraventa a todo
riesgo, con renuncia de las garantías de
evicción o por vicios redhibitorios (2098); -El
contrato de cesión de herencia efectuada como
dudosa o incierta (2161 a 2163).
6) CONMUTATIVO:
No esta definido en nuestro código pero la reforma del 68
incorporó esta palabra en el art.1198, 2do. Párrafo “en los
contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales
onerosos y conmutativos de ejecución diferida o continuada...”
La aplicación de la imprevisión, aquí previsto cuando fuese
excesivamente onerosa, la prestación a cargo de una de las
partes por acontecimientos extraordinarios e imprevistos, obliga
a tener cuidado al determinar el carácter conmutativo de los
contratos bilaterales o unilaterales.
La teoría de la imprevisión en el art.1198 abarca a
los bilaterales y unilaterales onerosos, y exije que ambos
sean conmutativos, esto sig. que las contraprestaciones sean
económicamente equivalentes. También se podría aplicar a
los aleatorios si se produce una excesiva onerosidad y esta es
causada por un alea que no era parte del riesgo previsible y
acordado.
Es conmutativo porque al momento de su celebración las partes
conocen el resultado de las prestaciones económicas, es decir
que al momento de su perfeccionamiento las partes pueden
conocer las ventajas y sacrificios que el negocio comportará.
Un ej. es la compra-venta /locación / préstamo, etc. La mayoría
de los contratos onerosos sean bilaterales o unilaterales son
conmutativos.
7) PRINCIPALES:
Un contrato es principal cuando no depende jurídicamente de
otro contrato.
Existe por si solo y tiene independencia de cualquier otro
contrato, ej: compra-venta /locación /donación.
Este y los accesorios tienen una similitud con las obligaciones
principales y accesorias.
8) ACCESORIOS:
Es el que se realiza para asegurar el cumplimiento de otro. jj:
Fianza (1986) /Prenda /Hipoteca /etc.
No tienen vida independiente sino que dependen de un contrato
principal al cual se vincula, si el principal es nulo o se anula, este
too muere o se extingue.
Un contrato es accesorio cuando depende jurídicamente de otro,
que es la razón de su existencia.
9) INDIVIDUALES:
Son los que pertenecen al derecho Civil.
10) COLECTIVOS:
Normalmente propio del derecho laboral, se ha incorporado en
nuestra legislación imponiéndose obligatoriamente a la voluntad
de las partes, siendo normativo e imperativo para su inserción
en los contratos individuales de trabajo.
11) ADHESIÓN:
Su característica principal es la falta de debate de las partes,
sean por razones socioeconómicas, celeridad, etc., donde la
oferta de una parte tiene que ser aceptada o nó por la otra,
donde el consentimiento no delibera, es decir no hay
posibilidad de discutir sus cláusulas, solo hay un
asentimiento, por eso la jurisprudencia y la doctrina dicen que
hay en estos casos un desequilibrio en la capacidad
negocial, por lo que el principio de la autonomía de la voluntad
(art.1197) se lo restringe jurisprudencialmente a favor de la parte
mas débil (postura moderna de los tribunales).
Ej. ofertas de bienes efectuados en ventas masivas
(supermercados, ferias, etc.) o los de utilización de servicios
públicos tarifados, etc.
De disposición:
Es cuando disminuye o modifica
sustancialmente los elementos que forman el
capital del patrimonio. ej. enajenación,
donación, etc.
De administración:
Es cuando tiene por finalidad hacer producir a
los bienes los beneficios que normalmente
pueden obtenerse de ellos, respetando su
naturaleza y su destino. Ej. locación por un
plazo menor de 6 años, enajenación de frutos
ordinarios, etc.
Constitutivos:
Son aquellos que crean situaciones jurídicas
nuevas y producen sus efectos desde que se
realizan y para el futuro.
Declarativos:
Son los que presuponen la existencia de una
situación o relación jurídica anterior, que de
algún modo reconocen o definen, no sólo en
adelante, sino también hacia atrás, sus efectos
se producen retroactivamente entre las partes.
Ej. Transacción (836). Reconocimiento de la
deuda.
Directo:
Cuando el resultado práctico que se busca, la
finalidad económica, se obtiene
inmediatamente, ej. compraventa para
intercambiar el dominio de cosa y precio.
Indirecto:
Cuando para la obtención del resultado se elige
una vía transversal u oblicua, en lugar de la
que sería natural, produciéndose una
disonancia entre el medio empleado y el fin
práctico perseguido. ej. donaciones indirectas,
mandato irrevocables con fines de garantía.
etc.
Fiduciario:
Determina una modificación subjetiva de la
relación jurídica preexistente y el surgimiento
simultáneo de una nueva relación, esa
modificación puede consistir en la transmisión
plena del dominio u otro derecho, efectuada
con fines de administración, facilitación de
encargos o garantías.
No existe propiamente una definición legal de lo que son los contratos mercantiles,
podríamos decir que son un acto jurídico de carácter bilateral que genera derechos
y obligaciones de carácter mercantil que son recíprocos entre las partes.
Es del caso señalar que la gran característica para diferenciar a un contrato civil de
uno mercantil dice relación básicamente con que el contrato celebrado tenga por
objeto la realización de uno o más actos de comercio.
El Atraso
Es un procedimiento legal que tiene por objeto que el deudor y acreedor lleguen a
un acuerdo, este procedimiento se produce cuando un comerciante no puede
pagar la totalidad de las deudas que ha contraido por no disponer de dinero. La
petición de atraso también se puede realizar de forma autónoma o como defensa
ante una demanda por quiebra.
La quiebra
TEMA Nº 15
ATRASO Y QUIEBRA
Atraso: el comerciante cuyo activo exceda positivamente de su pasivo y que por falta de
efectivo debido a sucesos imprevistos o causa de cualquiera otra manera excusable, se vea en
la necesidad de retardar o aplazar sus pagos, será considerada en estado de atraso y podrá
pedir al Tribunal de Comercio competente que le autorice para proceder a la liquidación
amigable de sus negocios, dentro de un plazo suficiente que no exceda de 12 meses;
obligándose a no hacer, mientras se resuelva su solicitud, ninguna operación que no sea de
simple detal.
El comerciante es el único que puede solicitar ante el juez el estado de atraso, el mismo es
considerado como un beneficio, porque se parte de la buena fe del comerciante que no ha
podido cancelar sus obligaciones, es decir; darle la oportunidad de hacerlo en forma amigable
sin que se le embarguen sus bienes, es vigilada por una comisión de acreedores, mientras que
en la quiebra el comerciante es desapoderado de su patrimonio, el cual pasa a la masa de
acreedores para que se le realice la correspondiente liquidación.
Quiebra: se entiende por quiebra de una sociedad cuando su patrimonio no satisface a las
deudas que pesan sobre él. Es decir; cuando el valor de venta de los bienes de la empresa es
menor que el importe necesario para cancelar las deudas, en todo caso el pasivo es mayor que
el activo.
El artículo 925 del Código de Comercio establece que todo comerciante que se encuentre en
estado de quiebra debe manifestarlo por escrito ante el juez de comercio de su domicilio
mercantil, dentro de los 3 días siguientes al pago. Dicha manifestación de quiebra debe ir
acompañada con los siguientes recaudos:
Balance general.
Memoria razonada de las causas de la quiebra.
Existen elementos que hay que considerar:
Cuando el activo es menor que el pasivo, estamos ante un déficit.
Cuando el activo es mayor que el pasivo, pero el comerciante no puede cancelar sus
obligaciones, estamos ante una situación de insolvencia.
Existen alternativas para recuperar la insolvencia y de esa manera evitar la liquidación y son:
prórroga de los plazos, condonación de partes de las acreencias, intervención por la junta de
acreedores, fideicomisos.
Clases de quiebra:
Quiebra fortuita: es aquella que proviene de casos imprevistos de fuerza mayor, que impidan al
comerciante pueda seguir con los pagos. Ejemplo: un terremoto, una inundación.
Quiebra culpable: es la que se origina por la conducta imprudente del comerciante, o de la
persona encargada de la administración del negocio. Ejemplo: las fianzas excesivas, contraer
obligaciones por cuenta de otras personas.
Quiebra fraudulenta: esta fundamentada en actos fraudulentos para perjudicar a los
acreedores.
Atraso:
Se protege al comerciante.
El estado de quiebra solo lo puede solicitar el comerciante.
El comerciante continúa con sus bienes.
El activo excede al pasivo.
Quiebra:
Se protege a los acreedores.
Tanto el comerciante como los acreedores lo pueden solicitar el estado de quiebra.
El comerciante es desapoderado de sus bienes, que le son entregados a una persona indicada
quien las administra y liquide bajo la vigilancia de una comisión de acreedores.
El pasivo excede al activo.
ATRASO Y QUIEBRA
Resumen de la exposición
Martes 15 de agosto de 2006
ATRASO
SOLICITUD DE ATRASO
QUIEBRA
El comerciante que no estando en estado atraso, cesa en el pago de sus obligaciones
mercantiles, se halla en estado de quiebra.
Fraudulenta: es aquella en que ocurren actos fraudulentos del fallido para perjudicar
a sus acreedores.
1.- El Balance general o una exposición de las causas que impiden al fallido
presentarlo.
2.- Una memoria razonada de las causas de la quiebra. (art.926 Co. De Co.).
Características:
Es un contrato bilateral, porque existen obligaciones recíprocas, tanto para el asegurador como
para el asegurado.
Es un contrato consensual, porque hay una manifestación de voluntad de ambas partes de
celebrar el contrato.
Es un contrato aleatorio, en virtud de que el pago de la prestación depende de un hecho casual,
de un hecho futuro y de un hecho incierto.
Es un contrato oneroso, en virtud de que hay que pagar una prima para que nazca el derecho de
indemnizar.
Es un contrato de ejecución continuada, porque en la formación del contrato y en la terminación
del mismo pueden transcurrir un determinado lapso.
El contrato de seguro es de buena fe, porque cuando se celebra un contrato de seguro se
presume que el riesgo no ha ocurrido.
El contrato de seguro es solemne, porque se perfecciona con el pago de la prima y la entrega de
la póliza y de allí que el medio de prueba del contrato de seguro es la póliza.
Contenido de la Póliza:
Identificación de las Partes Contratantes: Con toda la información fiscal requerida.
La Vigencia del Contrato: la duración del mismo con indicación precisa de la fecha en que
comienza y de la fecha en que termina.
El Bien Asegurado: Señalamientos precisos y alcance de la cobertura sobre dichos bienes en
caso de producirse los riesgos.
La Prima y la Forma de Pago: La prima es indivisible y la empresa de seguro cumplirá
proporcionalmente al pago realizado por el asegurado, existe Jurisprudencia.
Señalamientos de los Riesgos Asumidos: Si no hay señalamiento de los riesgos tomados por el
asegurador se le puede eximir de responsabilidad en determinados casos.
Nombre de los Intermediarios que Participan en la Celebración del Contrato: El corredor de
seguro.
Las Condiciones Generales y Particulares del Contrato: Son aquellas cláusulas contenidas en el
modelo presentado al órgano administrativo (Superintendencia de Seguro) que son iguales
para todos los contratos del mismo género, y generalmente son cláusulas impresas.
La Firma del Asegurador, del Tomador o del Beneficiario.
El Coaseguro:
Cátedra: Es la distribución horizontal del riesgo y contribución de la disminución de este; función
en la cual, a diferencia del reaseguro, el tomador del seguro forma parte importante bien sea en
la solicitud o en la aceptación.
Otro Concepto: Es un contrato por medio del cual, el asegurador que contrata con el asegurado
no es uno solo sino que son varios aseguradores, pero el asegurado no tiene conocimiento de
que la cobertura de esos riesgos están en manos de varias empresas aseguradoras.
La Retrocesión:
Cátedra: Retroceder el pacto o cesión dada para el coaseguro.
Otro Concepto: Cuando la empresa reaseguradora entra en crisis patrimonial la empresa
aseguradora debe retrotraer el pago del contrato celebrado, en virtud de su incumplimiento es
decir, restituirle a la aseguradora lo pagado, pero debe estar en crisis patrimonial bien sea por
atraso o por quiebra, inmediatamente debe devolver el dinero que recibió para la cobertura de
sus riesgos.
El Riesgo:
Es una formula matemática que utilizan las compañías de seguros para determinar las causas
del siniestro.
Es un grado de probabilidad de que ocurra un siniestro.
Causa que origina los siniestros.
La Prima: La equivalencia actual del riesgo, cuya cobertura asume el asegurado, es decir, la
remuneración que recibe el asegurador por asumir esa garantía.
Características:
Es una facultad del Estado.
Regula las relaciones mercantiles realizadas por comerciantes o no.
Regula los actos de comercio.
Competencia:
Materia: Todo lo referente a lo Mercantil.
Cuantía: Los Jueces de Municipios tienen competencia hasta 2.999 U.T., a partir de allí es
competencia del Juez de Primera Instancia en lo Mercantil.
Territorio: Artículo 1.094.- En materia comercial son competentes:
o El juez del domicilio del demandado.
o El del lugar donde se celebró el contrato y se entregó la mercancía.
o El del lugar donde deba hacerse el pago.
Declaratoria Amigable: Es la decisión que toma el Tribunal mediante un auto que tiene la
fuerza de una sentencia, en el cual, se declara el beneficio de atraso para el comerciante, en
segundo lugar, se establece un lapso de 12 meses para que el comerciante liquide su
patrimonio conjuntamente con la comisión de vigilancia.
Clasificación: Artículo 915. Hay tres especies de quiebras: fortuita, culpable y fraudulenta.
Quiebra Fortuita: Es la que proviene de casos fortuitos o de fuerza mayor que conducen al
comerciante a la cesación de sus pagos y a la imposibilidad de continuar sus negocios.
Quiebra Culpable: Es la ocasionada por una conducta imprudente o disipada de parte del
fallido. Será declarada culpable la quiebra – Art. 916:
o Si los gastos personales y domésticos del fallido, hubieren sido excesivos.
o Si el fallido hubiere perdido sumas considerables al juego, en operaciones ficticias de bolsa u
otras de puro azar.
o Si hubiere hecho compras para vender a menor precio del corriente o contraído obligaciones
exorbitantes, u ocurrido a otros medios ruinosos para procurarse fondos, cuando por el estado
de sus negocios debía conocer que tales operaciones sólo podían retardar la declaración de
quiebra.
o Si después de haber cesado en sus pagos hubiere pagado a algún acreedor con perjuicio de los
demás.
Podrá ser declarada culpable la quiebra – Art. 917:
o Si el fallido hubiere prestado fianzas, o contraído por cuenta ajenas obligaciones excesivas,
atendida su situación, sin tomar valores equivalentes en garantía de su responsabilidad.
o Si hubiere incurrido en nueva quiebra sin haber cumplido el convenio de la anterior.
o Si no hubiere hecho asentar en el Registro de Comercio los documentos de que trata el artículo
19.
o Si no hiciere al Tribunal de Comercio la declaración de su quiebra, según lo prescrito en el
artículo 925.
o Si no se presentare al síndico o al Juez, en los casos en que la ley lo dispone.
o Si no hubiere llevado libros de contabilidad o de correspondencia, o no conservare la
correspondencia que se le hubiere dirigido, o no hubiere hecho inventario, o si sus libros y
correspondencia estuvieren incompletos o defectuosos, o no apareciere de ellos el verdadero
estado de sus negocios, sin que haya fraude.
Quiebra Fraudulenta: Es aquella en que ocurren actos fraudulentos del fallido para perjudicar a
sus acreedores.
o Artículo 918: Será declarada fraudulenta la quiebra, si el quebrado ha ocultado, falsificado o
mutilado sus libros, o sustraído u ocultado el todo o parte de sus bienes, o si por sus libros o
apuntes, o por documentos públicos o privados, se ha reconocido fraudulentamente deudor de
cantidades que no debe.
Solicitud: Artículo 925. Todo comerciante que se halle en estado de quiebra debe hacer por
escrito la manifestación de ella ante el Juez de Comercio de su domicilio mercantil, dentro de
los tres días siguientes a la cesación de sus pagos.
En caso de quiebra de una sociedad en nombre colectivo, o en comandita, la manifestación
contendrá el nombre y domicilio de cada uno de los socios solidarios y los de los comanditarios
que no hayan entregado todo su capital.
En caso de quiebra de una sociedad anónima o de una sociedad de responsabilidad limitada, la
solicitarán sus administradores, los cuales estarán obligados a comparecer ante el Tribunal y
ante el síndico, siempre que sean requeridos.
El Secretario anotará en el escrito la fecha de su presentación.
Solicitud: Artículo 932: Los acreedores que pidan la declaratoria de quiebra lo harán mediante
demanda en que expliquen todos los hechos y circunstancias constitutivas de la cesación de
los pagos.
Al introducirse la demanda y en vista de los recaudos que la acompañen, podrá el Juez disponer
como medida preventiva, la ocupación judicial de todos los bienes del demandado, sus libros,
correspondencia y documentos, nombrando un depositario de dichos bienes y papeles.
También podrá prohibir que se le hagan pagos y se le entreguen mercancías.
Estas medidas se publicarán de igual manera que el auto declaratorio de la quiebra.
Las mismas medidas se dictarán necesariamente si apareciere que el demandado elude la
citación.
Contra ellas no se oirá apelación sino en un solo efecto.
El depositario debe reunir iguales condiciones que para ser síndico.
Artículo 931.- Los acreedores pueden provocar la declaración de quiebra aun cuandosus
créditos no sean exigibles.
o Los acreedores por créditos no mercantiles no pueden solicitarla sino a condición de justificar la
cesación de los pagos de las deudas mercantiles.
Nota: Y luego que el Tribunal la declare la cesación de pago, incorporarse al juicio por fuero de
atracción.
o El socio comanditario no puede pedir la declaración de quiebra de la sociedad a que pertenece,
pero si fuere acreedor podrá provocarla con este carácter.
o Los descendientes, ascendientes o cónyuges del deudor no pueden tampoco demandar que se
le declare en quiebra.
Efectos de la Quiebra:
No Puede Declararse de Oficio: Artículo 938. No podrá hacerse de oficio la declaración de
quiebra, pero cuando el deudor se fugare o se ocultare, dejando cerrados sus escritorios o
almacenes sin dejar persona que administre sus negocios y dé cumplimiento a sus
obligaciones, el Juez podrá de oficio, o a solicitud de parte, ordenar la posición de sellos, la
formación del inventario u otras medidas de precaución que estime conducentes.
Ausencia de Juez Competente: En los lugares en donde no hubiere Juez de Comercio o de
Primera Instancia en lo Civil, el Juez de Distrito o el de Parroquia efectuará la posición de sellos
dando cuenta al Juez de Comercio o de Primera Instancia en lo Civil, a quien competa, dictar
las demás providencias del caso.
Inhabilitación del Comerciante: Artículo 939. Por el hecho de ser declarado un comerciante en
estado de quiebra, queda inhabilitado para la administración de todos sus bienes, para
disponer de ellos, y para contraer sobre ellos nuevas obligaciones.
o El desasimiento de los bienes futuros adquiridos a título gratuito, no perjudica la
responsabilidad que los afecte por las cargas y condiciones con que hayan sido tramitados al
fallido, ni tampoco a los acreedores hereditarios.
o La administración de los bienes que el fallido adquiera a título oneroso podrá ser sometida a la
intervención de los síndicos; pero los acreedores sólo tendrán derecho a los beneficios
líquidos, dejando al fallido lo preciso para sus alimentos.
o Respecto de los bienes y derechos de la mujer del fallido, ésta tendrá los que le correspondan,
según las disposiciones del Código Civil sobre la sociedad conyugal, y podrá hacer en la
quiebra las reclamaciones a que hubiere lugar, como si se tratara de disolución y liquidación de
la sociedad conyugal.
Sobre estos puntos se tendrán presentes los títulos y las capitulaciones matrimoniales que se
exhibieren.
Fuero de Atracción o Acumulación: Artículo 942. Todas las causas ordinarias o ejecutivas,
civiles o comerciales, que al tiempo de la declaración de la quiebra se hallen pendientes contra
el fallido y puedan afectar sus bienes, serán acumuladas al juicio universal de quiebra.
Deudas No Exigibles: Artículo 943. La declaración de quiebra hace exigibles las deudas del
fallido de plazo no vencido.
Intereses: Artículo 944. Desde el día en que se declare la quiebra dejarán de correr intereses,
sólo respecto de la masa, sobre todo acreencia no garantizada con privilegio, prenda o
hipoteca.
o Los intereses de las acreencias garantizadas no podrán cobrarse sino del producto de los
objetos afectos al privilegio, a la prenda o la hipoteca.
o Los créditos de plazo no vencido que no ganen interés sufrirán un descuento a razón de seis por
ciento al año, por lo que falte del plazo, desde el día de la declaración de la quiebra.
Selladura de Bienes: Artículo 952. En el mismo día en que declare la quiebra, el Juez de
Comercio, por sí o por otro a quien comisione, pasará al domicilio a todos los establecimientos
del fallido, y exigirá la entrega de las llaves de éstos y la manifestación de todas sus
pertenencias.
o Sellará los almacenes, escritorios, arcas, mercancías y demás pertenencias del fallido, aunque
estén en poder de terceros.
o Hará una descripción de los bienes semovientes, y demás cosas que no puedan sellarse.
o No se sellarán los efectos expuestos a próxima pérdida o deterioro.
Estos efectos serán inventariados inmediatamente y tasados y entregados al síndico si ya
hubiere entrado en sus funciones, o a depositarios especiales hasta que aquél se posesione.
o Tampoco se sellarán los libros del fallido, ni los efectos de comercio cuyo término de
presentación, cobro o protesto estuviere próximo a vencer; y se entregarán al síndico
inventariándolos previamente.
o El Juez rubricará en los libros los últimos asientos y los espacios blancos que tuvieren, y a
continuación de la última hoja pondrá una certificación detallada del número de páginas
escritas y del estado material en que se encuentren.
o Podrán dejarse en poder de los administradores o tenedores de ellos los muebles del fallido, con
cargo de llevar cuenta de los productos, mientras se entregan al síndico o a otros depositarios
especiales.
o OJO: Los vestidos, muebles y demás efectos de uso necesario al fallido y a su familia, podrán
ser entregados al fallido bajo recibo que se agregará al expediente.
o Se encargará a la persona que se encontrare en la casa, o a otra de confianza, la conservación
de los sellos y la guarda inmediata de los objetos no sellados, hasta que los síndicos reciban
todo por inventario.
o La diligencia será fechada y suscrita por el Juez y Secretario que actúen, por el síndico y el
fallido, sus factores o dependientes, si concurrieren.
Selladura en Domicilio de Socios Solidarios: Artículo 954. Cuando la quiebra fuere de
compañía, en que haya socios solidariamente responsables, se pondrán los sellos no
solamente en los establecimientos mercantiles sino también en el domicilio de cada uno de
ellos pero sin incluir los vestidos y el menaje necesario para el uso del socio y su familia.
Acreedor Privilegiado: Artículo 964. La liquidación por los acreedores no obsta a los
acreedores hipotecarios, prendarios o de otro modo, privilegiados, para usar sus derechos ante
el tribunal de la quiebra y perseguir las cosas gravadas de que no podrá disponer el liquidador.
Conoceremos bajo cuáles condiciones puede una empresa ser declarada en quiebra; y
además, que conforme a las condiciones en que la quiebra se diera, puede ser declarada
quiebra fortuita, culpable o fraudulenta; aunque para ello deban cumplirse ciertos
procedimientos legales.
DESARROLLO
LA QUIEBRA
La Quiebra cómo "procedimiento" puede definirse como "Un conjunto de normas y actos
procesales dirigidos a la liquidación del patrimonio del fallido y su reparto entre los
acreedores unitariamente organizados bajo el principio de la comunidad de pérdidas
CLASIFICACIÓN DE LA QUIEBRA
Quiebra Fortuita: "La que proviene de casos fortuitos o de fuerza mayor que
conducen al comerciante a la cesación de pagos y a la imposibilidad de continuar
sus negocios". Es decir cuando se debe al infortunio o a un acontecimiento ajeno o
extraño a la voluntad del deudor; por ejemplo, una enfermedad en su persona, un
incendio, una grave crisis económica en el País.
Quiebra Culpable: "Es la ocasionada por una conducta imprudente o disipada por
parte del fallido". Puede decirse en general que ésta clase de quiebra se
representa siempre que el comerciante, sin haber ejecutado acto alguno de los que
determinan la quiebra fraudulenta no ha demostrado esa diligencia y cuidado que
en una empresa emplean ordinariamente en sus negocios propios.
Según los siguientes Artículos del C.Co., será declarada Culpable la quiebra:
Art.916 C.Co.:
Quiebra Fraudulenta: "es aquella en que ocurren actos fraudulentos del fallido para
perjudicar a sus acreedores".
NOCIÓN
Código Civil:
Art. 1863: "El obligado personalmente está sujeto a cumplir su obligación con todos sus
bienes habidos y por haber".
Art. 1984: "Los bienes del deudor son la prenda común de sus acreedores, quienes tienen
en ellos un heredero igual, si no hay causas legítimas de preferencia.
Fíjese que es el Juez competente, la autoridad judicial la que declara la quiebra; declarada
la quiebra, el Juez Mercantil puede darse cuenta de que hay elementos para clasificar esa
quiebra como culpable, fortuita o fraudulenta. Si no existen elementos para calificarla, el
Juez la calificará como fortuita.
Establece el Art. 925 del C.Co. que, "todo comerciante que se halle en estado de quiebra
debe hacer por escrito la manifestación de ella ante el Juez de Comercio de su domicilio
mercantil, dentro de los tres días siguientes a la cesación de pagos".
En esa manifestación que debe ser por escrito, el deudor debe indicar las razones de la
cesación de pagos y solicitara que se le declare en estado de quiebra. A ésta
manifestación el deudor acompañara los siguientes recaudos, de conformidad con el Art.
926 del C.Co.:
El Escrito, el Balance y la Memoria deben ser fechados y firmados por el solicitante bajo el
juramento de que son verdaderos.
Según el Art. 927 del C.co., el Balance deberá contener la relación y valores de todos los
bienes, muebles e inmuebles, y estados demostrativos por la debida separación de todos
los débitos y créditos, de los gastos y de las ganancias y pérdidas. Éstos estados de
gastos y de ganancias y Pérdidas contendrán los de los diez años anteriores a la quiebra.
De acuerdo con las exigencias del Art. 932 del C.Co. los acreedores en su libelo de
demanda deben explicar todos los hechos y circunstancias constitutivas de la cesación de
pagos.
1. Su condición de Acreedor.
2. Cualidad de comerciante del demandado.
3. Precisar y demostrar que las obligaciones vencidas y exigibles no satisfechas son
mercantiles.
4. Narración de hechos y circunstancias que han dado lugar a la cesación de pagos,
como por ejemplo: reclamaciones infructuosas, convenio incumplido, imposibilidad
de pagar los intereses, desaparición del comerciante, venta de activos a precios
por debajo del costo. La comprobación de éstos hechos queda dentro del poder
soberano del Juez.
5. La petición de declaratoria de quiebra del deudor previa citación del mismo.
Procedimiento
Éstas medidas deben ser publicadas, de igual manera que el fallo declaratorio de la
quiebra.
Durante el curso del proceso concursal de quiebra puede morir el deudor, ésta
circunstancia no obsta para que el procedimiento continúe, puesto que ésta quedará
representada por sus herederos.
LA QUIEBRA DE UN COMERCIANTE RETIRADO
Establece el Art. 930 del C.Co., "la quiebra de un comerciante retirado del comercio puede
ser declarada; pero sólo dentro delos cinco años posteriores al retiro, con tal que la
cesación de pagos haya tenido lugar durante el tiempo en que ejerció el comercio, o bien
durante el año siguiente, a causas de deudas relativas al mismo ejercicio. Pero también
ser declarada después de la muerte del comerciante retirado; pero sólo dentro del año
siguiente a la muerte".
Así pues, el comerciante retirado del comercio; puede, después del cierre o de la venta de
su fondo de comercio, ser declarado en quiebra bajo dos condiciones:
Que la cesación de pagos haya tenido lugar durante el tiempo que ejercía el
comercio o dentro del año siguiente al retiro, siempre que sea por deudas relativas
al mismo comercio.
Que sea solicitada dentro de los cinco años posteriores al retiro.
LA QUIEBRA DE OFICIO
De acuerdo al Art. 938, el Juez sólo está autorizado para decretar de oficio medidas pre-
cautelativas y conservatorias con relación a los intereses de los acreedores, en los casos
en que el deudor se fugue o se oculte dejando cerrados sus escritorios o almacenes, sin
dejar personas que administren sus negocios y de cumplimiento con sus obligaciones.
Esas medidas consisten en ordenar la posición de sellos, formación del inventario y otras
de precaución que estime conducente el tribunal.
Según el Art. 937 del C.Co. "la sentencia declaratoria de quiebra contendrá además:
El nombramiento de un Síndico, que debe ser abogado o que sea o haya sido
comerciante.
La orden de ocupar judicialmente todos los bienes del fallido, sus libros,
correspondencia y documentos.
La orden de que las cartas y telegramas dirigidos al fallido sean entregadas al
Síndico.
La prohibición de pagar y entregar mercancías al fallido; se pena de nulidad en los
pagos y entregas, y orden de las personas que tengan bienes o papeles del fallido
para que los pongan, dentro del tercer día, a disposición del Tribunal de Comercio,
se pena de ser detenidos por ocultores o cómplices de la quiebra".
Efectos de la Sentencia
Publicidad de la Sentencia
Este es un requisito muy importante, porque mediante la publicidad podrán los acreedores
ausentes del lugar del domicilio del deudor, darse cuenta del estado de quiebra del mismo,
y acudir a hacerse parte; así como entregas también podrán saber los deudores del fallido
que, no deben hacer pagos y entregas de mercancía al deudor y para que todos los que
tengan papeles o bienes del fallido los entreguen al tribunal.
LA CALIFICACIÓN DE LA QUIEBRA
Han sido motivos de grandes discusiones entre los autores, el punto relativo a la
determinación del Tribunal que debe hacer la calificación de la quiebra.
Segunda Tendencia: estima que le Juez de Comercio no puede ser competente para hacer
la calificación de quiebra, porque tratándose de una quiebra culpable o fraudulenta, su
naturaleza es delictiva; y los delitos sólo pueden ser calificados por el Juez Penal, con la
agravante de que una vez calificada culpable o fraudulenta; el Juez debe dictar
inmediatamente el auto de detención y esta es materia de la exclusiva competencia del
Juez Penal. Mientras que si la calificación la hace el Juez Mercantil, y resulta ser culpable
o fraudulenta, éste de todos modos deberá remitir los actos al Juez Penal, a los fines del
auto de detención y el consiguiente juicio penal.
SOBRE EL INVENTARIO
Facultades de la Junta
Esta primera junta de Acreedores tiene en general facultades para exigir que la liquidación
se realice por ellos mismos, mediante la designación de un liquidador y una comisión de
vigilancia señaladas por ellos o que se lleve a efecto, por un Síndico indicado también por
los acreedores, o por el Síndico provisional nombrado por el Juez, en cuyo caso se hace
definitivo.
De acuerdo con el Art. 962 del C.Co., el tribunal convocará a los acreedores por la prensa,
y por los carteles donde no hubiere periódicos; para que concurran al tribunal el día y hora
fijados a imponerse del cuadro de calificación de créditos y hagan las observaciones que a
bien tengan, en pro o en contra.
EL SÍNDICO
Reunida la primera Junta de Acreedores y presentados como hayan sido los documentos
justificativos de sus créditos, la Junta debe pronunciarse acerca de la elección del síndico.
Una vez que haya determinado quien es la persona que debe desempeñar el cargo,
mediante el voto de la mayoría, el juez le extiende su nombramiento y se lo hará
comunicar.
1.
o Administra los bienes de la quiebra.
o Cobra créditos.
o Paga obligaciones.
o Emplea al fallido (en el caso de que la quiebra haya sido fortuita Art. 978
C.Co.).
o
o Actos de Gestión y Disposición:
o
Conservar los bienes y defenderlos.
Vender bienes que puedan deteriorarse.
Vender cualquier otro bien (siempre, con la autorización del Juez.
Art. 975 C.Co.).
Actos de Representación:
Representa a la masa de acreedores, quienes lo designan
con la intervención del Juez (Art. 972 C.Co.).
2. Actos de Administración:
Puede ser removido de oficio. Cuando el juez así lo decida; o a instancia de parte: bien
sea que lo soliciten los acreedores o por solicitud del propio fallido (deudor).
Impericia, negligencia, fraude, colusión con el fallido. En los casos de fraude o colusión se
pasará el caso al juez penal para que aplique las sanciones correspondientes.
Hay un adagio en Derecho según el cual para poder pagar hay que saber previamente a
quién se va a hacer el pago.
En la quiebra, una vez que ha sido declarada y sean nombrados los síndicos definitivos, es
necesario proceder a hacer un cuadro calificativo de los créditos y depuse de hecho ese
cuadro, hay que llamar a los acreedores para que presenten sus documentos justificativos.
Ese cuadro se hace en base al balance y a las listas de acreedores que deben levantar los
síndicos y también el fallido.
Convenio en la quiebra
Es un acto de voluntad por medio del cual las partes (deudor y acreedor) se ponen de
acuerdo en determinadas condiciones para suspender o cesar el procedimiento de
quiebra. El tribunal lo sanciona, homologando y dándole relevancia jurídica.
Necesariamente el tribunal tiene que intervenir.
Cuando el deudor y los acreedores se ponen de acuerdo de qué manera van a resolver
sus diferencias, debe existir humanidad y ser aprobado por dos terceras partes de los
acreedores. En cualquier estado del procedimiento de quiebra puede celebrarse
convenios, siempre que sea por unanimidad.
Oportunidad de Convenio
Surge cuando se paraliza la quiebra por falta de dinero para sufragar los gastos, es decir
cuando hay falta de liquidez.
DE LA LIQUIDACIÓN
Ese lapso final de la quiebra que haya seguido su curso normal. Corresponde al síndico, la
venta de los bienes del fallido, el pago de las acreencias y la liquidación general. Y
terminación de la quiebra. Art. 1039 C.Co.
Procedimiento:
CONCLUSIÓN
En su demanda, los acreedores deben explicar todos los hechos que llevaron a la
cesación de pagos; pero además deben probar su condición de acreedor, así como
la cualidad de comerciante del demandado.
La situación del deudor puede variar según las pruebas que presente ante el juez,
donde demuestre que la quiebra no es obra de algún tipo de fraude, en cuyo caso
sería juzgado por ser quiebra delictiva.
BIBLIOGRAFÍA