• El principio de la igualdad posee una innegable consagración en la Constitución. En distintos enunciados de ésta, explícitamente se alude al principio de igualdad, ya sea, en forma de derecho subjetivo público, de directriz o finalidad de la actividad del Estado o de principio fundamental de la Carta, varios enunciados, a su vez, reflejan su influencia, sin ser explícitos. • La Constitución Política realiza un tratamiento formal de la igualdad. Más que definirla indica los supuestos en los que sería exigible. Así, hay enunciados que la consagran como obligación con las personas (por ejemplo: prohibiciones de que la ley o autoridad alguna establezcan discriminaciones arbitrarias o al prohibir al Estado efectuar discriminaciones en el trato económico a los agentes). • Otros preceptos la consagran como finalidad de la actividad del Estado, orientando las tareas administrativas, legislativas y judiciales (el objetivo de la actividad del Estado es garantizar “igualdad de oportunidades”, también se le ordena satisfacer la educación primaria para todos los niños etc.). • En otros casos, la Carta exige que ciertos procedimientos y actos sean igualitarios (el voto debe ser igualitario y el Estado debe tratar igualitariamente a los miembros de los partidos políticos y a los independientes, en los procesos electorales etc.). Por último, la Constitución de 1980 establece el principio jurídico de la igualdad, incluso como base de la institucionalidad, en el artículo 1º, al señalar que: “Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos”. • Este principio jurídico de la igualdad es uno de los principios básicos de que informan la Constitución de 1980 y podríamos decir además que, es un principio básico del constitucionalismo en general. • Esto, que nos parece tan obvio tiene una explicación histórica, dado a que los regímenes políticos existentes en el mundo, hasta la revolución francesa, se basaban y reconocían como válidas las desigualdades, esto es, las diferencias fundadas en el origen, la religión, el estamento, en los oficios, etc. • En efecto, existían una serie de personas, estamentos e instituciones que tenían privilegios, como la nobleza, la Iglesia, etc., lo que generaba una serie de derechos y fueros distintos. Sin embargo, fueron los pensadores del Siglo XVIII, en la época de la ilustración (John Locke, Rousseau, etc.), quienes comenzaron a plantear el principio de la igualdad entre los hombres, no una igualdad de hecho, sino que una igualdad jurídica, una igualdad de la ley, una igualdad de trato, y con ello, se pretendía generar un estatuto básico para la estructura social, eliminando todas las discriminaciones arbitrarias. En el fondo, todas las discriminaciones que no se fundaban en algo razonable. • El Nº 2 del artículo 19 hace referencia a la igualdad ante la ley. Sin embargo, dicho precepto trata en realidad “la igualdad en la ley”. Se trata de una igualdad jurídica de trato. El sentido que tiene es que las personas sean objeto de leyes similares cuando sus situaciones jurídicas sean similares, en consecuencia, a una misma situación, una misma norma. Esta garantía parte por ser un mandato al legislador y, por ello, es la forma en que se cumple el objetivo de contar con un concepto de ley general y no particular. • En efecto, cuando hablamos de igualdad, nos referimos a que las personas beneficiadas por tal reconocimiento resulten iguales en cuanto al estatuto que se les asigna, de modo que las que gocen de tal reconocimiento resulten iguales en cuanto al estatuto que se les asigna, gozando de una igual normativa o tratamiento, cuando presentan situaciones iguales o similares. • Se trata de contar con una misma ley para las mismas situaciones. Por ello, la igualdad implica un mandato hacia adelante, una consideración previa y fundamental, que ha de hacerse ante de regular o de reglamentar la situación de las personas que se encuentran en condiciones similares, particularmente dirigida al legislador. • En suma, las normas jurídicas deben ser iguales para todas las personas que se encuentren en las mismas circunstancias y, consecuencialmente, diversas, para aquellos que se encuentren en situaciones diferentes. • De esta forma, el principio de igualdad aplicado al derecho no significa que todos los sujetos han de gozar o tener unos mismos derechos o verse compelidos por iguales obligaciones, ya que el derecho, diferencia las diversas situaciones o hechos y asigna consecuencias jurídicas también diferentes o desiguales. • El principio, en sustancia, viene a exigir que situaciones iguales reciban un trato normativo igual. La igualdad es violada cuando un mismo precepto se aplica en casos iguales, con notoria desigualdad, por motivos arbitrarios (no fundados en razones jurídicamente atendibles). • Aquí la palabra ley está tomada en sentido amplio, como sinónimo de norma jurídica. Por ello, el principio hay que entenderlo, en propiedad, como de igualdad ante el derecho, ante toda regla de derecho, cualquiera sea su rango en el ordenamiento jurídico y el órgano estatal del cual ha emanado. La igualdad, por tanto, es no solo ante la ley, sino también ante la Constitución, ante el reglamento, ante el auto acordado, o ante cualquier otra norma jurídica. • En Chile no hay persona ni grupo privilegiados: Es una manera de confirmar lo anterior, vale decir, que la ley en Chile debe ser igual para todos. • En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre: Llama un poco la atención esta disposición y su inclusión en la Constitución de 1980, ya que tiene un valor más bien histórico y simbólico, porque Chile afortunadamente fue el primer país de América Latina que abolió la esclavitud. • Lo anterior tuvo lugar a través del Reglamento Constitucional de 1812, que establecía que quedaba abolida la esclavitud y que, el esclavo que pisara territorio chileno quedaba libre por ese sólo hecho. Estados Unidos no puede decir lo mismo, porque a esa fecha en EEUU estaba permitida la esclavitud. Recién en la década de 1960 los negros en el sur de EEUU tuvieron derechos civiles. • La esclavitud es el atentado más grande que se puede cometer al principio de la igualdad jurídica, debido a que el esclavo no es considerado como una persona, es considerado como una cosa o semoviente y sometido a la propiedad plena de su amo. • Pero hasta el día de hoy, en algunas partes del mundo todavía existe la esclavitud (en algunas partes de África y de Asia). • Hombres y mujeres son iguales ante la ley: Esta frase se agregó con la reforma constitucional implementada el año 1999. Esta reforma en cierta medida fue innecesaria, pero su razón de ser estuvo más bien en dar una señal, porque Chile es un país machista donde la mujer en la práctica todavía es objeto de muchas discriminaciones. Y entonces era pertinente agregarlo. • Diferencias arbitrarias: • Luego, la Constitución Política no prohíbe la discriminación en sí, sino que las discriminaciones arbitrarias, es decir, caprichosas, antojadizas, sin razón, sin fundamento lógico. • Las diferencias arbitrarias, que son contrarias al principio de la igualdad jurídica, son aquellas que carecen de fundamento racional, que obedecen solo al capricho de la autoridad que la ha dictado. • Al contrario, la autoridad puede hacer diferencias fundadas, justificadas, y dar un trato desigual para casos desiguales, porque también se quebranta la esencia del principio, si se tratase como iguales a quienes son profundamente desiguales Es lo que denomina discriminación positiva o razonable. • ACCION DE PROTECCION EN ESTA MATERIA: Todo este derecho está cautelado por la acción constitucional de protección. • INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD: Cuando la infracción sea cometida por el legislador. 3º.- La igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos: • NUCLEO DE LA GARANTIA: La igualdad en la ley necesita forzosamente una igualdad en la protección que se requiere para el ejercicio de los derechos. Ello precisamente ocurre en nuestra Constitución con lo dispuesto en el artículo 19 Nº 3. Es lo que auténticamente corresponde a la “igualdad ante la ley” y se traduce en el ejercicio de los derechos que la ley ha garantizado en plenitud, contando con los mecanismos de protección necesarios para hacer la norma verdaderamente material. • La garantía de la igualdad en la ley consiste, de este modo, en asegurar que los derechos que le son reconocidos en abstracto a las personas requieren de la existencia de una organización procesal adecuada para que en la práctica no sean conculcados. Lo que se pretende es hacer justiciables o defendibles directamente los derechos que se tienen en la teoría. • Esta igualdad ante la ley, se manifiesta fundamentalmente en la relación de las personas con los tribunales de justicia y, asimismo, en cuidar que ciertas normas de carácter sancionatorio tengan una construcción adecuada, que asegure una forma de hacer valer la responsabilidad de las personas por el desarrollo de sus conductas libres, pero también la certeza de estas en cuanto a que les sean respetados sus derechos. • Cuando la Constitución asegura a todas las personas la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos, está diciendo que lo que se busca es que las personas puedan ejercer sus derechos ante cualquier órgano del Estado, sea éste jurisdiccional, administrativo o de otro tipo, ya sea, que se actúe como demandante, demandado, querellante, querellado, como tercerista etc., siendo especialmente relevante la igualdad en el acceso a la justicia, porque si no hay un acceso igualitario a la justicia la igualdad ante la ley sería una mera declaración. • Por lo mismo, es que esto se relaciona el artículo 19 N° 2, en aquella parte que señala que: en Chile no hay personas ni grupos privilegiados, porque ello implica un verdadero mandato para el legislador, en torno a eliminar los fueros personales y no fundados en la materia. Sin embargo, en nuestro derecho persisten algunos privilegios conferidos a ciertas autoridades, siendo incluso de dudosa constitucionalidad. Ello por cuanto estarían fundados en consideraciones personales, como por ejemplo, que ciertas autoridades no puedan ser citadas a prestar testimonio ante un tribunal y que tengan que declarar por oficio (Art. 300 CPP). A.- DERECHO A LA DEFENSA JURIDICA: • Toda persona tiene derecho a defensa jurídica en la forma que la ley señale y ninguna autoridad o individuo podrá impedir, restringir o perturbar la debida intervención del letrado si hubiere sido requerida. Tratándose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública, este derecho se regirá, en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. • La ley arbitrará los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurídica a quienes no puedan procurárselos por sí mismos. La ley señalará los casos y establecerá la forma en que las personas naturales víctimas de delitos dispondrán de asesoría y defensa jurídica gratuitas, a efecto de ejercer la acción penal reconocida por esta Constitución y las leyes. • Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser asistida por un abogado defensor proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la oportunidad establecida por la ley. • ¿En que se traduce el derecho a la defensa jurídica? • R: Se refiere en términos amplios al derecho de toda persona a acceder a una asesoría legal cuando lo requiera, es decir, que toda persona tiene derecho a actuar representada por un abogado en las causas civiles, contenciosas, voluntarias y criminales en que actúe como parte o solicitante y también en toda clase de gestiones públicas que impliquen una asistencia de letrado. • El concepto de defensa implica que el sujeto en cuestión pueda ser representado por abogado, lo cual implica una labor activa por parte del mismo, quien requiere tomar conocimiento de los antecedentes, entrevistarse y estar en contacto con su defendido y hacer valer los derechos de éste. • La debida intervención del letrado no puede ser impedida, privada o perturbada por autoridad o individuo alguno. Ahora bien, para que ello no suceda la defensa jurídica debe cumplir 2 requisitos: • A.- Que se trate de una debida intervención, es decir, dentro de la competencia que la ley otorga al abogado, según se desprende en la expresión “en la forma que la ley señale”. • B.- Que la intervención del abogado haya sido requerida, ya sea, por el propio interesado o porque exista una mención en la ley que imponga la obligatoriedad de la actuación del abogado, independientemente de la voluntad del interesado. Ejemplo: designación de un curador ad litem. • Respecto de la asesoría jurídica de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública, ella está regulada en sus respectivos estatutos. Ello por cuanto la justicia militar establece ciertos procedimientos especiales y diferentes a los que se aplican a la población en general. Sobre todo, si se considera que tienen una judicatura especial (Tribunales Militares). • ¿Qué pasa con las personas que no cuenten con los recursos para solventar una defensa jurídica? • R: En estos casos, la ley provee de sistemas de asesoría jurídica gratuita. • 1.- Defensoría Penal Pública. • 2.- Corporación de Asistencia Judicial. • 3.- Clínicas Jurídicas. • 4.- Abogado de turno. • 5.- Defensoría laboral. • 6.- Privilegio de pobreza. ESTABLECIMIENTO LEGAL DE LOS TRIBUNALES: • Nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que señalare la ley y que se hallare establecido por ésta con anterioridad a la perpetración del hecho. • Todos los tribunales deben estar establecidos por ley. Constituye un principio de legalidad en sentido orgánico. Solo la ley puede ser fuente generadora de los órganos jurisdiccionales en Chile. • Cuando hablamos de todos los tribunales, no nos estamos refiriendo a los tribunales que forman parte del Poder Judicial. Aquí la expresión tribunales está empleada en un sentido amplio. En el fondo se refiere a todo órgano que ejerza jurisdicción. • A contrario sensu, los órganos jurisdiccionales no pueden ser creados vía potestad reglamentaria (Decretos, Reglamentos etc.), o a través de cualquier otra vía que no sea la ley. **Tribunales arbitrales comentario. • El tribunal debe haber quedado establecido con anterioridad a la fecha de perpetración del hecho: El tribunal que conocerá de un hecho debe encontrarse previamente establecido, en relación con la perpetración del mismo Se está consagrando el principio de la irretroactividad de la ley procesal penal. • Prohibición de ser juzgado por comisiones especiales: • A los principios antes enunciados se les opone la existencia de las llamadas comisiones especiales o tribunales ad hoc, establecidos en fecha posterior a la comisión de los hechos que deben juzgar, así como, la existencia de órganos que, no teniendo asignadas funciones jurisdiccionales, se las arroguen para conocer, juzgar y fallar en un caso determinado. • Lo que no quiere la Constitución es que se creen tribunales ad-hoc, o sea, tribunales que solamente se establecen para conocer de un caso en particular y que después desaparecen, porque cuando ello ha ocurrido, la experiencia nos ha indicado que no han sido tribunales imparciales, por mucho que la causa sea justa y el ejemplo típico ha estado dado por los tribunales penales militares internacionales que se crearon después de la II Guerra Mundial, para juzgar a los jerarcas de la Alemania Nazi y de Japón, que fueron el Tribunal de Núremberg y el Tribunal de Tokio respectivamente. DEBIDO PROCESO: • Toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. • El debido proceso es un principio universal de los derechos humanos, reconocido por todos los tratados internacionales sobre derechos humanos, siendo una garantía fundamental de la seguridad jurídica y de la protección del reo frente al enorme poder de coacción del Estado. • El debido proceso es un concepto que fue inventado por los anglosajones, en parte, vía legislativa y, en parte, vía jurisprudencial, lo cual se vio plasmado finalmente en la Carta Magna el año 1215, en el Siglo XIII. Posteriormente trasciende a Norteamérica. • ¿Qué comprende el debido proceso? • R: Comprende 2 aspectos: • A.- Adjetivos. • B.- Sustantivos: • A.- Aspectos adjetivos Esto significa que tanto el tribunal como el tipo penal tienen que ser establecidos por ley (principio de legalidad o de reserva legal). Además, tanto la descripción del hecho típico como la instauración del tribunal deben ser anteriores a la fecha de perpetración del delito. • Otro aspecto adjetivo es el debido proceso a secas, vale decir, que el procedimiento en sí tiene que ser racional y justo, y esto requiere que el tribunal tiene sea un órgano imparcial y las deben estar en igualdad de armas, esto es, ambas deben tener la posibilidad de hacer sus alegaciones o descargos, presentar sus pruebas y eventualmente recurrir, cuando menos una vez, en contra de la sentencia que se dicte. • B.- Desde el punto de vista sustantivo Significa que tiene que haber una concordancia de todas las leyes y de todas las normas jurídicas de cualquier categoría o contenido y los actos de las autoridades públicas, o sea, todos los actos de las autoridades públicas tienen que ser concordantes con las normas jurídicas procesales que garantizan el debido proceso y no solamente tienen que ser concordantes con las normas, sino que también con los principios y valores que inspiran esas normas. Ello porque el Estado está al servicio de la persona humana y debe propender al bien común. • En las Actas de la Comisión Constituyente se dejó establecido como requisitos mínimos del proceso: • 1.- Notificación oportuna. • 2.- Adecuada defensa, la que se manifiesta en los términos de emplazamiento, en la posibilidad de efectuar alegaciones y de presentar pruebas. • 3.- Posibilidad de interponer recursos en contra de la resolución adoptada por un tribunal. • El principio del debido proceso: ¿resulta aplicable al ámbito administrativo? • R: Si. De acuerdo con este principio, el ejercicio de la potestad sancionadora que asiste a los órganos administrativos, debe someterse, a lo menos, a ciertas reglas procedimentales que garanticen la defensa de la persona a quien se imputa la perpetración de un hecho sancionable, salvo que ese hecho, por su naturaleza sea susceptible de ser acreditado en forma objetiva mediante certificados o simple certificación. • Por tanto, las facultades que asisten al titular de un órgano administrador, en orden a ejercer sus facultades sancionatorias, deben conformarse a las ritualidades mínimas de los procesos, tales como: oír al inculpado, ponderar los hechos y resolver conforme al mérito de autos. Toda decisión que carezca de estos elementos es nula. • Finalmente, sobre este punto cabe señalar que previo a la aplicación de las sanciones que consulta la ley, deberá instruirse una investigación sumaria o sumario administrativo, según sea el caso, con el objeto de reunir los elementos de juicio que determinen la aplicación de una medida disciplinaria. • LEGALMENTE TRAMITADO: Esto significa, conforme a lo que la ley establece. Normalmente tal normativa se encuentra en los Códigos de Procedimiento y en leyes especiales (Estatuto Administrativo, Ley Orgánica Constitucional del Tribunal Constitucional etc.). • Corresponderá al legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y justos: • ¿Qué significa que tanto un procedimiento como una investigación sean racionales y justos? • Racional Implica evitar que las sentencias sean el resultado de una arbitrariedad. Significa arreglada a la razón. • Justo Requiere dar, a través del proceso, la debida certeza y seguridad a las partes respecto de lo que a cada una le corresponde. Es derecho, razón, equidad. • Al respecto la Comisión Constituyente dejo constancia en actas que eran garantías mínimas de un racional y justo proceso: permitir oportuno conocimiento de la acción, adecuada defensa y producción de las pruebas correspondientes. LA LEY NO PODRA PRESUMIR DE DERECHO LA RESPONSABILIDAD PENAL: • LAS PRESUNCIONES: • CONCEPTO: Es el resultado de una operación lógica, mediante la cual partiendo de un hecho conocido se llega a aceptar como existente otro hecho desconocido o incierto. • Las presunciones se basan en el supuesto de que debe ser verdadero en el caso concreto, lo que suele serlo de ordinario, en la mayor parte de los casos en que entran aquellos antecedentes o circunstancias conocidas. • - Las presunciones son: • A) LEGALES: las que establece la ley. • Estas pueden ser: • 1) Simplemente legales. • 2) De derecho. • B) JUDICIALES: las que establece el juez. • 1.- SIMPLEMENTE LEGALES: Son aquellas que admiten prueba en contrario y el peso de ella recae en quien no quiere que se aplique la presunción (hay una inversión de la carga probatoria). Ejemplo: Art. 700 inciso 2° del Código Civil: “El poseedor es reputado dueño mientras otra persona no justifique serlo”. • 2.- PRESUNCIONES DE DERECHO: Son aquellas que no pueden destruirse, es decir, no se admite prueba en contrario, supuestos los antecedentes y circunstancias de los que la ley la infiere. • EJEMPLOS: • 1.- Art. 76 inciso 2° del Código Civil: “Se presume de derecho que la concepción a precedido al nacimiento no menos de 180 días cabales y no más de 300, contados hacia atrás, desde la media noche en que principie el día del nacimiento”. • 2.- Art. 706 del Código Civil: “El error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario”. • El que no pueda presumirse de derecho la responsabilidad quiere decir que no puede declararse a una persona culpable de la comisión de un ilícito penal, con el solo mérito de la imputación. En otras palabras, conlleva la concreción del derecho que toda persona tiene a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe, judicialmente, su culpabilidad en conformidad a la ley. • Con esas condiciones, un sujeto podría ser condenado dentro de un marco del proceso penal. Lo que no admite la Constitución es presumir de derecho la responsabilidad penal, porque significaría que la persona por el sólo hecho de incurrir en la situación que configura la presunción, sería penalmente responsable, es decir, significaría una condena por anticipado. • En las normas penales en que se establecen presunciones de culpabilidad, se tiene especial cuidado de salvar siempre la posibilidad de que el responsable demuestre en contrario, como sucede por ejemplo, con el acusado de calumnia, que puede defenderse usando la exceptio veritatis. • El artículo 4º del CPP establece la presunción de inocencia del imputado: Ninguna persona será considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme. • Constituye una directriz fundamental de todo sistema procesal penal que se inserte en un Estado Democrático de Derecho, pues emana de la consideración de la dignidad de la persona humana. • En materia penal todos estamos amparados por esta presunción, que se traduce en una suerte de mecanismo de protección o de tutela. El estar involucrado en un proceso penal como imputado, es decir, como sujeto pasivo del mismo, no hace que sea culpable, sino sólo en virtud de una sentencia condenatoria, previo juicio oral y público. • Desde el punto de vista de la presunción de inocencia, si alguien quiere alterarla, se debe probar la culpabilidad, incluso el inocente nada tiene que hacer en el juicio. • En el proceso penal al imputado se le presume inocente y nada debe probar. Toda la carga de la prueba está radicada en el Ministerio Público. • Esta regla del artículo 4º del CPP contempla 2 aspectos: • 1.- Tiene una regla de consideración y • 2.- Una regla de trato. • Porque dice que: ninguna persona deberá ser considerada ni tratada como culpable. • Esta presunción de inocencia es simplemente legal, porque la prueba en contrario la puede desvirtuar. Por lo tanto, el imputado puede simplemente esperar a que se desarrolle el juicio y el defensor puede atacar la prueba presentada por el Ministerio Público, a fin de que se produzca la “duda razonable” en el Tribunal. • La carga de la prueba corresponde al Estado Si el Estado no logra satisfacer el estándar probatorio impuesto por la ley procesal penal, la consecuencia necesaria del incumplimiento de esa carga es la ABSOLUCION DEL ACUSADO. • En nuestro sistema procesal penal el estándar de convicción exigido para condenar corresponde al de duda razonable Art. 340 CPP. • No basta con que el acusador produzca prueba más convincente que el acusado, sino que debe tratarse de prueba que conduzca a la completa convicción, acerca de la existencia del hecho punible y de la participación del acusado. • Duda razonable ha sido definida en el sistema norteamericano – a partir de la jurisprudencia existente – como: el estándar usado para determinar la culpabilidad o inocencia de una persona acusada de un delito. • En síntesis: La presunción de inocencia es un derecho fundamental que vincula a los demás poderes del Estado, es un reconocimiento de un status jurídico o de una calidad jurídica amparada por esta presunción. Si no hay prueba en contrario prevalece la coraza. Contiene una conjetura “iuris tantum” de ausencia de culpabilidad, hasta que surja un reproche condenatorio en una sentencia condenatoria. • Trato de inocente Otra consecuencia de la aplicación de esta presunción de inocencia es que el imputado en todo momento debe ser tratado como inocente. No se le pueden imponer de manera anticipada consecuencias propias de la sentencia condenatoria, y entre ellas está, por supuesto, la privación de libertad. • Sin embargo, esta presunción no excluye de manera alguna la posibilidad de decretar medidas cautelares personales durante el procedimiento en contra del imputado Detención, prisión preventiva u otras. • Lo único que no puede tener lugar a través de la aplicación de estas medidas cautelares es que ellas constituyan una suerte de anticipación de la pena. • Asimismo, la privación de libertad del imputado durante el procedimiento penal seguido en su contra no debe tener un carácter arbitrario o ilegal. Ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que una nueva ley favorezca al afectado:
• PRINCIPIO DE RESERVA LEGAL O DE LEGALIDAD:
• La ley penal es la UNICA FUENTE FORMAL DIRECTA del derecho penal. • Que sea la única fuente formal directa del derecho penal es consecuencia inmediata y directa de un principio rector de esta rama del ordenamiento jurídico, cual es, el “Nullum crimen, nulla poena sine lege”. • Este principio tiene 3 aspectos: • a) Exigencia de una ley escrita, esto es, generada de acuerdo a los preceptos constitucionales sobre la materia. • b) Exigencia de tipicidad, la que supone, simultáneamente, una prohibición de la analogía. • c) Prohibición de retroactividad de la ley penal (salvo aquella que sea favorable al reo). • Sólo la ley es fuente generadora de delitos o dicho en otras palabras, para que una conducta humana se considere constitutiva de delito es necesario que exista una hipótesis legal que así lo consagre. • La ley debe ser previa a la comisión u omisión respectiva. Se establece una consecuente prohibición de retroactividad de la ley penal, prohibición que desaparece en ciertos casos vinculados a la aplicación de la ley penal en el tiempo y cediendo a favor de otro principio importantísimo: el principio pro reo. • La ley debe ser estricta, lo que implica una prohibición de analogía, dirigida al juez, quien no puede crear normas penales. • El juez tampoco puede aplicar penas sobre la base de un razonamiento analógico. • Cabe dejar claro que lo que se prohíbe es la analogía en delitos y penas y no la interpretación analógica, que es un modo de conocer la voluntad de la ley. • La ley debe ser escrita, lo que significa que debe haberse generado en conformidad a las normas constitucionales sobre la materia (Art. 65 y siguientes de la CPE). • Finalmente, en cuanto a la legalidad de las penas, cabe señalar, que sólo la ley puede establecer las penas en términos que no habrá más penas que aquellas que señale la ley, la que igualmente deberá estar establecida con antelación al hecho que se pretende castigar. • - Art. 19 Nº 3 inciso 7º: Se reconoce la garantía penal y criminal y el principio indubio pro reo. • - Art. 19 Nº 3 inciso 8º: Contempla el principio de tipicidad. • IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL: • PRINCIPIO RECTOR: Irretroactividad de la ley penal. • EXCEPCION: Principio pro reo (basta que la nueva ley haya sido promulgada). Hay que distinguir: • A) Después de cometido el delito y antes que se pronuncie sentencia de termino. • B) Después de ejecutoriada la sentencia. • Lo normal es que la ley rija desde su promulgación hasta su derogación y deberá aplicarse a todos los casos que ocurran durante su vigencia. • Debe recordarse que en materia penal rige el principio de legalidad, que exige que la ley que describe un delito sea previa, esto es, que haya sido promulgada con anterioridad a la comisión del hecho. • Luego, el principio general es: que todo delito debe juzgarse con la ley que estaba vigente al tiempo de su ejecución. • Queda marginada, en general, la ley dictada con posterioridad a esa ejecución, porque la ley penal no tiene efecto retroactivo. • FUNDAMENTO: Seguridad jurídica. • El ciudadano debe tener conciencia, al tiempo de incurrir en la conducta prohibida, de que contraviene el OJ y debe estar en condiciones de conocer las consecuencias que ello le acarreará. Ello se cumple, en la medida que la ley penal haya sido promulgada con anterioridad a la fecha de comisión del delito. • IMPORTANTE: La premisa que dispone que todo delito deba ser juzgado por la ley vigente al tiempo de su ejecución rige únicamente para normas sustantivas, no así respecto de las leyes procesales. Las normas de procedimiento penal se rigen por los principios propios de toda norma procesal, entre ellos el de: tempus regit actum; la ley que se aplica a cada acto procesal es aquella que está vigente en ese momento. • La irretroactividad de la ley penal es un principio de rango constitucional cuya excepción se encuentra en el antes mencionado principio pro reo, esto es, si la nueva ley es más benigna, es la que debe aplicarse. Por ello, es que se ha entendido que basta con que la nueva ley haya sido promulgada, sin que sea necesario esperar su entrada en vigencia. • ¿Qué se entiende por ley más benigna? • - Aquella ley que exime al hecho de toda pena. • - Cuando la nueva ley establece una pena menos rigurosa o más benévola. • - Cuando la nueva ley reduce el plazo de prescripción de un delito. • - Cuando la nueva ley considera una nueva circunstancia atenuante que la ley antigua no consagraba. • - EN GENERAL, SERÁ AQUELLA QUE AL APLICARSE CONDUZCA A UN RESULTADO MÁS FAVORABLE PARA EL IMPUTADO. • Para que tenga lugar la aplicación de la ley más benigna, es preciso distinguir las siguientes situaciones: (Art.18 del Código Penal) • 1º.- Que la nueva ley se dicte después de cometido el delito pero antes de que se dicte la sentencia de término: En este caso el tribunal está obligado a aplicar la nueva ley en favor del imputado para seguir su juzgamiento. La ley utiliza la expresión “deberá”, por lo que el juez está obligado a aplicar la nueva ley. • 2º.- Que la nueva ley se dicte después de que se ha dictado sentencia condenatoria, firme y ejecutoriada, sea que el delincuente haya cumplido o no la condena: En este caso el tribunal también estará obligado a modificar dicha sentencia, de propia iniciativa o de oficio o a petición de parte. Aquí también la ley emplea la expresión “deberá”. • 3º.- Finalmente el artículo 18 del Código Penal, en su inciso final, establece que: en ningún caso la aplicación de este artículo modificará las consecuencias de la sentencia definitiva en lo que diga relación con las indemnizaciones pagadas o cumplidas ni tampoco en relación con las inhabilidades. • REQUISITOS PARA QUE UNA LEY PENAL TENGA EFECTO RETROACTIVO: • A partir de las normas citadas, pueden establecerse las siguientes exigencias: • 1.- Que exista un hecho delictual. • 2.- Que a la fecha de comisión de ese hecho delictual exista una ley penal que lo reglamente. • 3.- Que con posterioridad a la ejecución del hecho se dicte una nueva ley penal que regule ese mismo hecho. • 4º Que esa nueva ley penal sea más favorable o más benigna para el imputado. PRINCIPIO DE TIPICIDAD, TIPOS PENALES ABIERTOS Y PROHIBICION DE LEYES PENALES EN BLANCO
• Ninguna ley podrá establecer penas sin que la
conducta que se sanciona esté expresamente descrita en ella; ART. 19 Nº 3 inciso 8º • TIPICIDAD: quiere decir que la conducta debe coincidir con la descripción de la hipótesis de hecho explicitada en la norma penal. Si la conducta de un sujeto corresponde a la descripción legal del delito, entonces se dice que es típica. Así, por ejemplo, cuando Diego mata a Juan, se dice que su conducta es típica, esto, porque tiene la aptitud de adecuarse a un tipo expresamente descrito por el legislador, cual es, el delito de homicidio. • La tipicidad es una exigencia derivada del principio de legalidad, contenida en nuestro ordenamiento en el artículo 19 Nº 3 inciso 8º de la Constitución Política de la República, que establece como garantía para todos los ciudadanos que ninguna ley podrá establecer penas sin que la conducta que sancione esté expresamente descrita en ella. • TIPO: Es la descripción hecha por la ley penal del comportamiento humano socialmente relevante y prohibido (acción u omisión). Así, entre otros, el artículo 391 del Código Penal prohíbe matar, el artículo 432 prohíbe apropiarse de cosa mueble ajena etc. • TIPICIDAD EN EL AMBITO ADMINISTRATIVO: • Este principio no ha sido consagrado de manera general en materia de responsabilidad administrativa, sino que solo excepcionalmente, ya que ello exigiría la descripción de las conductas antijurídicas, lo que en la especie implicaría un detallado catálogo de ilícitos administrativos, lo que hasta la fecha no ha ocurrido. • Ni la Ley de Bases de la Administración del Estado ni el Estatuto Administrativo establecen como fundamento de la responsabilidad la comisión de una conducta previamente descrita por la ley. • La tipicidad cumple, entre otras funciones, una de carácter GARANTIZADORA: Esta consiste en la consagración del principio de legalidad en la teoría del delito. Es decir, se refiere a la llamada a taxatividad, exigencia que, no siempre cumple la legislación positiva, como acontece con las llamadas leyes penales abiertas y las leyes penales en blanco. Apunta, específicamente, a la descripción precisa de aquella conducta prohibida u ordenada. • LEYES PENALES ABIERTAS: • CONCEPTO: Son aquellas situaciones en que el legislador no cumple con este principio, por cuanto se limita, simplemente a nombrar el delito, sin especificar con claridad en qué consiste el comportamiento delictivo. Por ejemplo, así sucede en el delito de aborto, en el que el legislador simplemente dice: “el que causare un aborto será castigado..”. El conflicto se da en cuanto no queda claro qué es el aborto (Art. 342, 345 del CP). • En esta clase de leyes la hipótesis de hecho queda entregada – en mayor o menor medida- al propio juez que debe aplicarlas, pues en este caso el material de relleno no proviene directamente de la ley, sino del simple arbitrio judicial. • Este tipo de leyes presentan el peligro de obligar al juez, normalmente, al uso de la analogía, la que, no puede ser fuente del derecho penal. Ejemplo: el artículo 440 Nº 2 del Código Penal, al referirse al robo con fuerza en las cosas “… u otros instrumentos semejantes”. • El caso más típico de leyes penales abiertas se encuentra en los delitos culposos, ya que no describen la conducta incriminada, sino que más bien sancionan genéricamente cualquier infracción a una norma de diligencia y cuidado, cuyo contenido específico debe determinar el juez en cada caso concreto. • En las leyes penales abiertas “solamente una parte del tipo legal está escrita, mientras otra parte debe ser integrada por el juez mediante la complementación del tipo”. • LEYES PENALES EN BLANCO: • Toda norma penal incriminatoria se compone de 2 elementos: el precepto, constituido por la “hipótesis de hecho” prevista por la ley, y la sanción que, como consecuencia de la realización de dicho supuesto, se impone al delincuente. • De acuerdo al principio de tipicidad, la ley debe describir en forma expresa y precisa la conducta delictiva. Sin embargo, existen casos en que la ley penal no describe completamente la materia prohibida, dejando entregada su precisión a otra disposición de la misma o inferior jerarquía. • CONCEPTO DE LEYES PENALES EN BLANCO: Son aquellos textos legales en que el legislador determina la sanción aplicable y la conducta que se castiga, pero en los cuales se abandona a otro texto la determinación de los presupuestos bajo los cuales se establecerá el castigo penal. • Son aquellas que se limitan a fijar la pena aplicable a una conducta definida en disposiciones legales o reglamentarias ulteriores. • CLASIFICACION DE LAS LEYES PENALES EN BLANCO: • A.- PROPIAS: Aquellas en que el complemento se halla contenido en otra instancia legislativa, pero de rango inferior a la ley (Ejemplo: Reglamento). • B.- IMPROPIAS: Aquellas en que el complemento se encuentra en otra ley, esto es, en otra norma de igual jerarquía (Ejemplos: Artículos 432, 433 y 440 del Código Penal). • OTROS EJEMPLOS: • - El artículo 320 del Código Penal que castiga al que práctica una inhumación “contraviniendo lo dispuesto por las leyes o reglamentos”. • - La Ley de Cheques y Cuentas Corrientes Bancarias que se remite en cuando a la penalidad, a lo dispuesto en el artículo 467 del Código Penal, que establece las penas del delito de estafa. • - El artículo 288 del Código Penal que castiga “al que fabricare, vendiere o distribuyere armas absolutamente prohibidas por la ley o por los reglamentos generales que dicte el Presidente de la República, sufrirá la pena de…” • PROBLEMAS EN RELACIÓN AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD - CONSTITUCIONALIDAD: • - Las leyes penales en blanco impropias no ofrecen verdaderos problemas en relación al principio de legalidad, ya que, más bien, representan un caso de mala técnica legislativa (reenvío). • - En cuanto a las leyes penales en blanco propias, si existe una problemática: el material de relleno queda entregado a norma de rango inferior a la ley. Hay violación al principio de legalidad y, con ello, surge un problema de inconstitucionalidad. • Cousiño: Señala que el verdadero reparo a las leyes penales en blanco “está en la incertidumbre en la que se dejan a los habitantes sobre la licitud o ilicitud de sus actos”. • Entonces, para discriminar si una ley penal en blanco se ajusta al principio de legalidad o no, deberán distinguirse distintas situaciones: • 1°-“EL BLANCO DE LA LEY PENAL APARECE LLENADO POR OTRA LEY”: Ante esta situación, se satisface el principio de legalidad. Esta situación es llamada por algunos “pereza legislativa”, y acontece por ejemplo en materia de giro doloso de cheques, donde la ley respectiva describe la conducta, pero para efectos de sanción, se remite a las penas del delito de estafa (ley penal en blanco impropia). • 2°-“EL BLANCO DE LA LEY PENAL APARECE LLENADO POR UNA NORMA DE INFERIOR JERARQUÍA”: En este caso se pueden dar dos situaciones: • a) La ley penal en blanco describe la esencia de la conducta, entregando a normas inferiores la regulación de aspectos adjetivos: En este caso no hay problema de constitucionalidad, en la medida que se cumplan una serie de exigencias que nombraremos más adelante. • b) La ley penal en blanco se limita a señalar la penalidad, entregando a una norma complementaria de inferior jerarquía la determinación del ilícito penal: En este caso si se vulnera el principio de legalidad, por cuanto el delito en último término está determinado por una norma que no es ley. • Decíamos que no existe problema de constitucionalidad cuando la ley penal en blanco describe la esencia de lo prohibido y deja a la norma inferior aspectos adjetivos de la descripción, pero esta norma inferior debe ajustarse a una serie de requisitos: • Decíamos que no existe problema de constitucionalidad cuando la ley penal en blanco describe la esencia de lo prohibido y deja a la norma inferior aspectos adjetivos de la descripción, pero esta norma inferior debe ajustarse a una serie de requisitos: • 1.- La norma reglamentaria debe provenir de una autoridad con potestad general en todo el territorio de la República. • 2.- Debe tener una publicidad idéntica a la de una ley. (Diario Oficial). • 3.- La norma reglamentaria debe limitarse a precisar la conducta delictiva y no puede abarcar en modo alguno la penalidad a aplicar. • ¿POR QUE EXISTEN LAS LEYES PENALES EN BLANCO? • La razón de la existencia de las leyes penales en blanco está dada por la necesidad imperiosa de regular materias extraordinariamente cambiantes y dinámicas (Ejemplos: en materia económica, ambiental, ecológica, computación o tecnología). • Los avances de la ciencia y de las comunicaciones obligan al legislador a estar atento a nuevas instituciones, sustancias o maquinarias. • El legislador debe regular esta nueva realidad con la previsión de que la norma no quede pronto obsoleta, por ello, en ciertas materias opta por establecer criterios generales, entregando a otras disposiciones de rápido despacho las precisiones correspondientes. Ejemplo: si el legislador considera que ciertas sustancias son peligrosas para la salud pública crea un delito que sanciona: el expendio (la venta) de estas. Sin embargo, no le será posible señalar todas las sustancias nocivas, por eso, entrega a otra ley o a un reglamento la precisión de estas sustancias. LIBERTAD PERSONAL Y SEGURIDAD INDIVIDUAL: • 7º.- El derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. • En consecuencia: • a) Toda persona tiene derecho de residir y permanecer en cualquier lugar de la República, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condición de que se guarden las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros; • b) Nadie puede ser privado de su libertad personal ni ésta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitución y las leyes; • c) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario público expresamente facultado por la ley y después de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, podrá ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposición del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes. • Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deberá, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez competente, poniendo a su disposición al afectado. El juez podrá, por resolución fundada, ampliar este plazo hasta por cinco días, y hasta por diez días, en el caso que se investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas; • d) Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisión preventiva o preso, sino en su casa o en lugares públicos destinados a este objeto. • Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un registro que será público. • Ninguna incomunicación puede impedir que el funcionario encargado de la casa de detención visite al arrestado o detenido, procesado o preso, que se encuentre en ella. Este funcionario está obligado, siempre que el arrestado o detenido lo requiera, a transmitir al juez competente la copia de la orden de detención, o a reclamar para que se le dé dicha copia, o a dar él mismo un certificado de hallarse detenido aquel individuo, si al tiempo de su detención se hubiere omitido este requisito; • e) La libertad del imputado procederá a menos que la detención o prisión preventiva sea considerada por el juez como necesaria para las investigaciones o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. • La ley establecerá los requisitos y modalidades para obtenerla. La apelación de la resolución que se pronuncie sobre la libertad del imputado por los delitos a que se refiere el artículo 9°, será conocida por el tribunal superior que corresponda, integrado exclusivamente por miembros titulares. La resolución que la apruebe u otorgue requerirá ser acordada por unanimidad. Mientras dure la libertad, el imputado quedará siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple; • f) En las causas criminales no se podrá obligar al imputado o acusado a que declare bajo juramento sobre hecho propio; tampoco podrán ser obligados a declarar en contra de éste sus ascendientes, descendientes, cónyuge y demás personas que, según los casos y circunstancias, señale la ley; • g) No podrá imponerse la pena de confiscación de bienes, sin perjuicio del comiso en los casos establecidos por las leyes; pero dicha pena será procedente respecto de las asociaciones ilícitas; • h) No podrá aplicarse como sanción la pérdida de los derechos previsionales, • i) Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolución que la Corte Suprema declare Injustificadamente errónea o arbitraria, tendrá derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnización será determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en él la prueba se apreciará en conciencia; • GENERALIDADES: Este derecho es uno de los más importantes que existen, junto con el derecho a la vida, la integridad física y psíquica, el derecho de propiedad y la libertad de expresión. • Se puede decir que esos 4 derechos constituyen los núcleos en materia de derechos civiles y políticos, esto es, de los derechos de primera generación (nacidos con las primeras Constituciones), ya que una vez asegurado el derecho a la vida, el que sigue es la libertad personal y la seguridad individual. Porque no se sacaría mucho con tener vida si no se tiene libertad. • I.- LIBERTAD PERSONAL: • a) Toda persona tiene derecho de residir y permanecer en cualquier lugar de la República, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condición de que se guarden las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros; • Este número en su letra a) trata sobre la libertad física, de movimiento o ambulatoria, la que comprende 2 aspectos: • 1.- Aspecto interno: Derecho de residir y permanecer en cualquier lugar del territorio nacional y de trasladarse dentro de él. No tiene limitación prácticamente. No se necesita ningún requisito para permanecer, residir o trasladarse a cualquier lugar dentro del territorio. • 2.- Aspecto externo: Derecho de entrar y salir del territorio nacional, a condición, como lo expresa la disposición constitucional, de que se guarden las normas establecidas en la ley y, salvo, siempre, el perjuicio de terceros. • LIMITES DE LA GARANTIA: • Esta garantía reconoce 2 grandes limitaciones: • A.-) Normas establecidas en la ley. • B.-) Prohibición de provocar perjuicios a terceros. • EJEMPLOS: • 1.- Obligación de residencia: Conforme a lo establecido en el artículo 311 del Código Orgánico de Tribunales, los jueces están obligados a residir constantemente en la ciudad o población donde tenga su asiento el tribunal en que deben prestar sus servicios. Igual obligación rige para los Auxiliares de la Administración de Justicia, salvo que la Corte de Apelaciones respectiva, autorice lo contrario. • 2.- Autorización para salir del país: La precisan entre otros, el Presidente de la República, el cual requiere acuerdo del Senado para ausentarse del territorio nacional por más de 30 días o en los últimos 90 días de su mandato y requiere acuerdo de la Cámara de Diputados para hacerlo dentro de los 6 meses siguientes a su expiración en el cargo. Los diputados y senadores para salir del país por más de 30 días deben solicitar permiso a la Cámara a la que pertenezcan o, si esta estuviere en receso, a su Presidente. • 3.- Restricciones circunstanciales y de carácter personal: Se refiere a los casos en que se decreta una “medida cautelar personal” en contra de una persona. • Las medidas cautelares personales: • a.- Sólo serán impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realización de los fines del procedimiento. • b.- Y sólo durarán mientras subsistiere la necesidad de su aplicación. • Estas medidas serán siempre decretadas por medio de RESOLUCIÓN JUDICIAL FUNDADA Artículo 122 CPP. • ¿Cuáles son? • 1.- Citación: Es una orden de comparecencia emanada de las autoridades de la persecución pública y dirigida a cualquier persona cuya presencia sea necesaria para la realización de un acto del procedimiento. • 2.- Detención: Es toda privación de libertad ambulatoria de una persona, distinta de la prisión provisional o de la ejecución de una pena privativa de libertad, ejecutada bajo la invocación de un fin previsto por el ordenamiento jurídico. • 3.- Prisión preventiva: Consiste en la privación temporal de la libertad ambulatoria de una persona, mediante su ingreso a un centro penitenciario, durante la sustanciación de un proceso penal y con el objeto de asegurar los fines del procedimiento. • 4.- Otras medidas cautelares: Para garantizar el éxito de las diligencias de investigación o la seguridad de la sociedad, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del procedimiento o ejecución de la sentencia, después de formalizada la investigación el tribunal, a petición del fiscal, del querellante o la víctima, podrá imponer al imputado una o más de las siguientes medidas: • a) La privación de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputado señalare, si aquélla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal; • b) La sujeción a la vigilancia de una persona o institución determinada, las que informarán periódicamente al juez; • c) La obligación de presentarse periódicamente ante el juez o ante la autoridad que él designare; • d) La prohibición de salir del país, de la localidad en la cual residiere o del ámbito territorial que fijare el tribunal; • e) La prohibición de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectáculos públicos, o de visitar determinados lugares; • f) La prohibición de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afectare el derecho a defensa, y • g) La prohibición de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligación de abandonar el hogar que compartiere con aquél. • En el derecho de familia también hay algunas limitaciones a libertad personal, por ejemplo: a las personas menores de edad, para salir del territorio nacional, deben hacerlo acompañados de sus padres o con autorización de estos, la que debe darse ante Notario Público, y en subsidio, por el Juez de Familia. Esta restricción tiene por objeto evitar que salgan del país niños menores de edad de manera ilegal, esto es, sin la autorización de sus padres. Si el niño está sujeto a tutela o curaduría, podrá salir del país con autorización de su tutor o curador. • 5.- Situación de los extranjeros: En materia de su ingreso o permanencia en el territorio nacional, la legislación contiene ciertas limitaciones a fin de precaverse contra elementos que puedan resultar indeseables. Por ejemplo: en materia de ingreso de extranjeros, cada país establece sus requisitos. En el caso de Chile, se exige pasaporte, expedido por el Estado del cual son nacionales. Asimismo, un Estado Local puede decretar la expulsión de un extranjero de su territorio (deportación), si ha detectado que permanece de forma ilegal en el país. Lo anterior, en el caso de Chile, tiene lugar a través del Ministerio del Interior, vía acto administrativo, del cual se puede recurrir ante los Tribunales de Justicia. • En varios países de América del Sur, existen tratados internacionales en virtud de los cuales, recíprocamente, han flexibilizado los requisitos de ingreso y salida del pais, exigiéndose sólo la cédula de identidad del país respectivo. • Se podría además solicitar una Visa: Estados Unidos exige Visa a los nacionales de la mayoría de los Estados del mundo. Si una persona quiere viajar a Estado Unidos, debe tener pasaporte y además solicitar la Visa a los Estados Unidos. A dicha Potencia le interesa que el individuo no constituya un potencial peligro, y además, que el sujeto no se quede en dicho país de manera definitiva. ¿Cuáles son las penas privativas o restrictivas que establece nuestro Código Penal? • Concepto de pena: Es la privación o disminución de determinados bienes jurídicos, prevista en la ley, que se impone por los órganos jurisdiccionales competentes a quien ha cometido culpablemente un ilícito de aquellos que la ley amenaza expresamente con ella. • Existen en nuestro ordenamiento jurídico una serie de penas que afectan la libertad de movimiento. Ellas son: • A.- PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD: Las penas privativas de libertad afectan a la libertad ambulatoria o de desplazamiento del condenado, quien debe permanecer, durante el término de ellas, recluido en un establecimiento penitenciario. Por tal razón se les denomina también penas de encierro. El derecho penal común contempla tres: 1) presidio, 2) reclusión y 3) prisión. • En el sistema vigente, ellas constituyen la forma de reacción penal más frecuente. • Estas penas tienen en común El encierro. • La principal diferencia entre presidio, reclusión y prisión, es que la primera de ellas (presidio), sujeta al condenando a trabajos prescritos por los reglamentos del respectivo establecimiento penal. En cambio, las de reclusión y prisión no le imponen trabajo alguno. Así lo dispone expresamente, el artículo 32 del CP. • Por otra parte, las penas de presidio y reclusión son penas de crímenes y simples delitos, en cambio, la pena de prisión es pena de falta. • PRESIDIO: Consiste en el encierro del condenado en un establecimiento penal, sujeto a los trabajos contemplados en los reglamentos de éste (Art. 32 CP). En general la pena de presidio temporal va de 61 días a 20 años. En este marco temporal el presidio se divide en menor y mayor. • MENOR De 61 días a 5 años Mínimo, Medio y Máximo. • MAYOR De 5 años y 1 día a 20 años Mínimo, Medio y Máximo. • RECLUSION: Es el encierro del condenado en un establecimiento penitenciario pero sin la obligación de trabajar. • La reclusión temporal tiene la misma duración que el presidio y se divide en iguales términos, es decir, mayor y menor y, en ambos casos, se distingue el grado mínimo, medio y máximo. • PRISION: Este es un encierro breve, su duración es hasta 60 días y se divide en 3 grados: prisión en su grado mínimo de 1 a 20 días, en su grado medio de 21 a 40 días y en su grado máximo de 41 a 60 días. • Estas no importan la obligación de trabajar. Esta pena se bate en retirada. Esta era la pena de las faltas por excelencia. Hoy las faltas son penadas por regla generalísima con penas pecuniarias. • B.- PENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTAD: A través de estas penas el condenado no pierde totalmente su libertad, pero la ve reducida para poder trasladarse o permanecer en cualquier lugar. • A este grupo pertenecen el: 1) confinamiento, 2) extrañamiento, 3) relegación, 4) destierro y 5) sujeción a La vigilancia de la autoridad. • 1.- CONFINAMIENTO: Es la expulsión del sentenciado del territorio de la República, con residencia forzosa en algún lugar determinado y con prohibición de regresar al país (Art. 33 CP). • 2.- EXTRAÑAMIENTO: Es la expulsión del condenado del territorio de la República a un lugar de su elección Art. 472 inciso 2º del CP, cuando a un extranjero se le condena por el delito de usura (se le expulsa del país una vez que haya cumplido la pena). • 3.- RELEGACIÓN: Es la traslación del encausado a un punto habitado del territorio de la República con prohibición de salir de él, pero permaneciendo en libertad (Art. 35 CP). • 4.- DESTIERRO: Es la expulsión del sentenciado de algún punto de la República (Art. 36 CP). • 5.- LA SUJECION A LA VIGILANCIA DE LA AUTORIDAD: Esta pena le da al juez de la causa el derecho de determinar ciertos lugares en los cuales le será prohibido al penado presentarse después de haber cumplido su condena y de imponer a este todas o algunas de las obligaciones que indica el artículo 45 del CP. • La sujeción a la vigilancia de la autoridad puede imponerse como accesoria o como medida preventiva (Art. 23 CP). Su duración es de 61 a 5 años. LA SEGURIDAD INDIVIDUAL: • b) Nadie puede ser privado de su libertad personal ni ésta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitución y las leyes; • Concepto de seguridad individual: Consiste en el derecho a no ser arrestado o detenido, sino por orden de funcionario público expresamente facultado por la ley y después de que dicha orden sea intimada en forma legal. Significa que la persona no pueda ser arrestada o detenida de un modo arbitrario. Es el derecho de que goza toda persona a no ser privado de su libertad personal, sino en los casos y en la forma determinados por la Constitución y las leyes. • La Constitución en este punto reconoce el derecho que tiene toda persona a no ser arrestado o detenido en forma ilegal o arbitraria, sino por orden de funcionario público, expresamente facultado por la ley para ello, y después de que dicha orden le sea intimada (notificada o puesta en conocimiento) en forma legal. • Cuando la Carta Fundamental se está refiriendo a la ley, quedan comprendidos dentro de esta expresión: el Código Procesal Penal y el Código de Procedimiento Penal. • Esta letra b) del artículo 19 Nº 7, establece el principio general. En tanto que, las restantes establecen requisitos específicos, concretos, necesarios para garantizar este derecho, con el objeto de poner ha cubierto al individuo de actos arbitrarios o ilegales, por parte de la autoridad. • c) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario público expresamente facultado por la ley y después de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, podrá ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposición del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes. • Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deberá, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez competente, poniendo a su disposición al afectado. El juez podrá, por resolución fundada, ampliar este plazo hasta por cinco días, y hasta por diez días, en el caso que se investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas; ARRESTO Y DETENCION: • ARRESTO: Es una medida privativa de libertad que se aplica por un periodo breve, sea para imponer sanciones de carácter disciplinario (como las Fuerzas Armadas y Carabineros de Chile), sea en el caso de la población civil, para conminar a la persona a que cumpla con ciertas obligaciones, por ejemplo: el pago de multas o pensiones alimenticias o para que concurra al tribunal. Asimismo, el arresto puede ser adoptado como medida que el Presidente de la Republica decreta, de ciertas personas, durante la vigencia de los estados de excepción constitucional y que no puede extenderse más allá de la duración de estos. • DETENCION: Es toda privación de la libertad ambulatoria de una persona, distinta de la prisión preventiva, o de la ejecución de una pena privativa de libertad, ejecutada bajo invocación de un fin previsto y permitido por el ordenamiento jurídico. • La detención implica normalmente la existencia de un proceso penal. Sin embargo, existe una excepción a esta regla, que está dada por la detención que se practica en situación de flagrancia. • Delito Flagrante: Es aquel que posibilita la detención sin necesidad de una orden judicial previa. • Estatuto jurídico de la flagrancia Art. 129 CPP: • En lo pertinente, el artículo 129 del CPP, establece que: «Cualquier persona podrá detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la policía, al ministerio público o a la autoridad judicial más próxima. • Los agentes policiales estarán obligados a detener a quienes sorprendieren in fraganti en la comisión de un delito…» • «No obstará a la detención la circunstancia de que la persecución penal requiriere instancia particular previa, si el delito flagrante fuere de aquellos previstos y sancionados en los artículos 361 a 366 quater del Código Penal (delitos sexuales)..» • SITUACION DE FLAGRANCIA: • Existe una definición normativa, o sea, una interpretación auténtica, de lo que debe entenderse por tal, en el artículo 130 Código Procesal Penal. • Art. 130 del Código Procesal Penal: Se entenderá que se encuentra en situación de flagrancia: • a.- El que actualmente se encontrare cometiendo el delito; • b.- El que acabare de cometerlo; • c.- El que huyere del lugar de comisión del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o cómplice; • d.- El que, en un tiempo inmediato a la perpetración de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aquél o con señales, en sí mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participación en él, o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y • e.- El que las víctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, señalaren como autor o cómplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo inmediato. • Para los efectos de lo establecido en las letras d) y e) se entenderá por tiempo inmediato todo aquel que transcurra entre la comisión del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren transcurrido más de doce horas. • Cuando la detención se practicare por flagrancia, el agente policial que la hubiere realizado o el encargado del recinto de detención deberán informar de ella al ministerio público dentro de un plazo máximo de 12 horas. El fiscal podrá dejar sin efecto la detención u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo máximo de 24 horas, contado desde que la detención se hubiere practicado. Si el fiscal nada manifestare, la policía deberá presentar el detenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado 24 horas. • La detención involucra que una persona este privada de libertad, por breve tiempo, toda vez que, el legislador se ha encargado de señalar cuánto puede durar la misma. • En efecto, el artículo 131 del Código Procesal Penal señala que: “Cuando la detención se practicare en cumplimiento de una orden judicial, los agentes policiales que la hubieren realizado o el encargado del recinto de detención conducirán inmediatamente al detenido a presencia del juez que hubiere expedido la orden. Si ello no fuere posible por no ser hora de despacho, el detenido podrá permanecer en el recinto policial o de detención hasta el momento de la primera audiencia judicial, por un período que en caso alguno excederá las 24 horas”... • Excepcionalmente: El artículo 132 del CPP permite ampliar la detención hasta por 3 días. Por lo tanto, conforme a la norma antes citada y al artículo 131, ambos del CPP, una persona podría eventualmente estar detenida como máximo 4 días, al vencimiento de los cuales o queda libre o queda sometido a régimen de prisión preventiva, que es la medida cautelar que le sigue en intensidad a la detención. • Asimismo, la detención de una persona también de manera excepcional, podrá ampliarse hasta por 10 días, en el caso que se investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas. • Una vez que ha tenido lugar la detención de una persona en los términos antes señalados, deberá realizarse la primera audiencia judicial del detenido, que se celebra en el momento en que éste es puesto a disposición del juez competente. Lo anterior, con el objeto de que se controle la legalidad de la detención. Y, eventualmente puede tener lugar la formalización de la investigación en su contra. Por ello, es que, con la audiencia de control de la detención necesariamente se pondrá término a ésta, toda vez que, si el fiscal desea prolongar la situación de privación de libertad, deberá hacerlo por la vía de la solicitud de prisión preventiva. • REQUISITOS PARA ARRESTAR O DETENER: • 1.- Orden por funcionario competente. • 2.- Intimación en la forma legal de la orden respectiva. • 1.- Orden por funcionario competente: Los llamados naturalmente a practicar el arresto o las detenciones son LOS AGENTES DE LA POLICIA (Funcionarios de investigaciones de Chile y Carabineros de Chile). • El Código Procesal Penal establece en su artículo 125, que: “Ninguna persona podrá ser detenida sino por orden de funcionario público expresamente facultado por la ley y después que dicha orden le fuere intimada en forma legal, a menos que fuere sorprendida en delito flagrante y, en este caso, para el único objeto de ser conducida ante la autoridad que correspondiere”. • Bajo este cuerpo normativo, la detención puede verificarse por orden del: • A.- TRIBUNAL, A SOLICITUD DEL MINISTERIO PUBLICO: El tribunal, a solicitud del ministerio público, podrá ordenar la detención del imputado para ser conducido a su presencia, sin previa citación, cuando de otra manera la comparecencia pudiera verse demorada o dificultada. • También se decretará la detención del imputado cuya presencia en una audiencia judicial fuere condición de ésta y que, legalmente citado, no compareciere sin causa justificada (Art. 127 CPP). • B.- CUALQUIER TRIBUNAL: Todo tribunal, aunque no ejerza jurisdicción en lo criminal, podrá dictar órdenes de detención contra las personas que, dentro de la sala de su despacho, cometieren algún crimen o simple delito (Art. 128 CPP). • C.- AGENTES DE POLICIA: Los agentes policiales estarán obligados a detener a quienes sorprendieren in fraganti en la comisión de un delito. La policía deberá, asimismo, detener al sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena, al que se fugare estando detenido, al que tuviere orden de detención pendiente, a quien fuere sorprendido en violación flagrante de las medidas cautelares personales que se le hubieren impuesto y al que violare la condición del artículo 238, letra b), que le hubiere sido impuesta para la protección de otras personas Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas. • D.- CUALQUIER PERSONA: Cualquier persona podrá detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la policía, al ministerio público o a la autoridad judicial más próxima (Art. 129 CPP primera parte). • 2.- Intimación en la forma legal de la orden respectiva: El que deba intimarse el mandamiento significa que al sujeto se le debe decir que se dé por detenido, debe exhibírsele copia del mandamiento respectivo y debe dársele una copia del mismo (Art. 125 CPP). OBLIGACION DE PROPORCIONAR LA CORRESPONDIENTE INFORMACION AL DETENIDO:
• 1.- Antes de ser conducida la persona a la unidad policial
debe informársele la razón de su detención o aprehensión y de sus derechos, como imputado. • 2.- Asimismo, le informará acerca de los siguientes derechos: • a) Que se le informe de manera específica y clara acerca de los hechos que se le imputaren y los derechos que le otorgan la Constitución y las leyes; • b) Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la investigación; • c) Guardar silencio o, en caso de consentir en prestar declaración, a no hacerlo bajo juramento. El ejercicio de este derecho no le ocasionará ninguna consecuencia legal adversa; sin embargo, si renuncia a él, todo lo que manifieste podrá ser usado en su contra."; • d) A entrevistarse privadamente con su abogado de acuerdo al régimen del establecimiento de detención, el que sólo contemplará las restricciones necesarias para el mantenimiento del orden y la seguridad del recinto; • e) A tener, a sus expensas, las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del recinto en que se encontrare. • 3.- Con todo, si, por las circunstancias que rodearen la detención, no fuere posible proporcionar inmediatamente al detenido la información sobre sus derechos, ella le será entregada por el encargado de la unidad policial a la cual fuere conducido. Se dejará constancia en el libro de guardia del recinto policial del hecho de haberse proporcionado la información, de la forma en que ello se hubiere realizado, del funcionario que la hubiere entregado y de las personas que lo hubieren presenciado. • 4.- En todo recinto policial, de los juzgados de garantía, de los tribunales de juicio oral en lo penal, del Ministerio Público y de la Defensoría Penal Pública, deberá exhibirse en lugar destacado y claramente visible al público, un cartel en el cual se consignen los derechos de las víctimas y aquéllos que les asisten a las personas que son detenidas. Asimismo, en todo recinto de detención policial y casa de detención deberá exhibirse un cartel en el cual se consignen los derechos de los detenidos. • 5.- El fiscal y, en su caso, el juez, deberán cerciorarse de que se le ha entregado al detenido la información acerca de sus derechos por el funcionario a cargo del procedimiento. Si comprobaren que ello no hubiere ocurrido, informarán de sus derechos al detenido y remitirán oficio, con los antecedentes respectivos, a la autoridad competente, con el objeto de que aplique las sanciones disciplinarias correspondientes o inicie las investigaciones penales que procedieren. LUGARES DE DETENCION: • d) Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisión preventiva o preso, sino en su casa o en lugares públicos destinados a este objeto. • Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un registro que será público. • 1.- Una persona solo puede ser arrestada o detenida, sometida a prisión preventiva o presa, en su casa o en los lugares públicos destinados a este objeto, salvo, como ya se ha explicado, en el caso del estado de sitio, en que, el Presidente de la Republica podrá trasladar a las personas de un punto a otro del territorio nacional, arrestarlas en sus propias casas o en lugares que no sean cárceles ni en otros que estén destinados a la detención o prisión de reos comunes. • 2.- Esta garantía tiene un doble aspecto. Por una parte, se supone que tales lugares cumplen con las condiciones mínimas de salubridad y comodidad, acordes con la dignidad humana. Y, por otra, su existencia permite conocer el paradero del sujeto en cuestión, pudiendo en consecuencia, ser visitado por el letrado y por los terceros que estén interesados por él. • LA PRISION PREVENTIVA: • La prisión preventiva es una medida cautelar privativa de libertad que dura mientras subsistan las circunstancias que el tribunal tuvo en vista para poder imponerla, sin que constituya una pena. • Así, el artículo 139 del CPP establece que: Toda persona tiene derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. La prisión preventiva procederá cuando las demás medidas cautelares personales fueren estimadas por el juez como insuficientes para asegurar las finalidades del procedimiento, la seguridad del ofendido o de la sociedad. • La regla general en materia de medidas cautelares está dada por el artículo 139 del CPP, que establece como regla de aplicación las otras medidas cautelares o también denominadas medidas cautelares alternativas, que son las que están reguladas en el artículo 155 del CPP. • El artículo 139 parte de la premisa que cuando las demás medidas cautelares sean insuficientes para garantizar lo que corresponda en el procedimiento, se aplicará la prisión preventiva; por lo tanto, del propio artículo se desprende que son estas últimas las que deberían imponerse, de manera que la prisión preventiva no es la medida cautelar por excelencia, como pareciera que está culturalmente arraigado. • ¿Cuáles son los requisitos que hacen procedente la prisión preventiva? • Art. 140 CPP: Una vez formalizada la investigación, el tribunal, a petición del Ministerio Público o del querellante, podrá decretar la prisión preventiva del imputado siempre que el solicitante acreditare que se cumplen los siguientes requisitos: • a) Que existen antecedentes que justificaren la existencia del delito que se investigare. En este caso no existe una exigencia efectiva de comprobación del delito, puesto que ello corresponde determinarlo en la sentencia definitiva, esto es, una vez que se ha desarrollado el proceso en todas sus etapas, por lo tanto, en este caso el nivel de exigencia es menor a la que debe existir para los efectos del juzgamiento. • b) Que existen antecedentes que permitieren presumir fundadamente que el imputado ha tenido participación en el delito como autor, cómplice o encubridor. La ley exige que existan antecedentes que permitan presumir fundadamente participación, no que ésta esté acreditada. • c) Que existen antecedentes calificados que permitieren al tribunal considerar que la prisión preventiva es indispensable para el éxito de diligencias precisas y determinadas de la investigación, o que la libertad del imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido, o que existe peligro de que el imputado se dé a la fuga. • IMPROCEDENCIA DE LA PRISIÓN PREVENTIVA: • No se podrá ordenar la prisión preventiva Art. 141 CPP: • a) Cuando el delito imputado estuviere sancionado únicamente con penas pecuniarias o privativas de derechos; • b) Cuando se tratare de delitos de acción privada, y • c) Cuando el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente una pena privativa de libertad. • LIBERTAD DEL IMPUTADO: Al respecto, nuestra Carta Fundamental establece lo siguiente: • e) La libertad del imputado procederá a menos que la detención o prisión preventiva sea considerada por el juez como necesaria para las investigaciones o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. • La ley establecerá los requisitos y modalidades para obtenerla. La apelación de la resolución que se pronuncie sobre la libertad del imputado por los delitos a que se refiere el artículo 9°, será conocida por el tribunal superior que corresponda, integrado exclusivamente por miembros titulares. • La resolución que la apruebe u otorgue requerirá ser acordada por unanimidad. Mientras dure la libertad, el imputado quedará siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple; • ¿Cuándo se entenderá especialmente que la prisión preventiva es indispensable para el éxito de la investigación? • R: Cuando existiere sospecha grave y fundada de que el imputado pudiere obstaculizar la investigación mediante la destrucción, modificación, ocultación o falsificación de elementos de prueba; o cuando pudiere inducir a coimputados, testigos, peritos o terceros para que informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente. • ¿Cuándo se puede estimar que la libertad del imputado resulta o no peligrosa para la seguridad de la sociedad? • R: El tribunal deberá considerar especialmente alguna de las siguientes circunstancias: la gravedad de la pena asignada al delito; el número de delitos que se le imputare y el carácter de los mismos; la existencia de procesos pendientes, y el hecho de haber actuado en grupo o pandilla. • ¿Cuándo se entiende especialmente que la libertad del imputado constituye un peligro para la seguridad de la sociedad? • R: Cuando los delitos imputados tengan asignada pena de crimen en la ley que los consagra; cuando el imputado hubiere sido condenado con anterioridad por delito al que la ley señale igual o mayor pena, sea que la hubiere cumplido efectivamente o no; cuando se encontrare sujeto a alguna medida cautelar personal, en libertad condicional o gozando de alguno de los beneficios alternativos a la ejecución de las penas privativas o restrictivas de libertad contemplados en la ley. • ¿Cuándo la seguridad del ofendido se encuentra en peligro por la libertad del imputado? • R: Cuando existieren antecedentes calificados que permitieren presumir que éste realizará atentados en contra de aquél, o en contra de su familia o de sus bienes. • TRAMITACIÓN DE LA SOLICITUD DE PRISIÓN PREVENTIVA: • 1.- La solicitud de prisión preventiva podrá plantearse verbalmente en la audiencia de formalización de la investigación, en la audiencia de preparación del juicio oral o en la audiencia del juicio oral. • 2.- También podrá solicitarse en cualquier etapa de la investigación, respecto del imputado contra quien se hubiere formalizado ésta, caso en el cual el juez fijará una audiencia para la resolución de la solicitud, citando a ella al imputado, su defensor y a los demás intervinientes. • 3.- La presencia del imputado y su defensor constituye un requisito de validez de la audiencia en que se resolviere la solicitud de prisión preventiva. • 4.- Una vez expuestos los fundamentos de la solicitud por quien la hubiere formulado, el tribunal oirá en todo caso al defensor, a los demás intervinientes si estuvieren presentes y quisieren hacer uso de la palabra y al imputado. • 5.- Resolución sobre la prisión preventiva: Al concluir la audiencia el tribunal se pronunciará sobre la prisión preventiva por medio de una resolución fundada, en la cual expresará claramente los antecedentes calificados que justificaren la decisión. • MODIFICACIÓN Y REVOCACIÓN DE LA RESOLUCIÓN SOBRE LA PRISIÓN PREVENTIVA: La resolución que ordenare o rechazare la prisión preventiva será modificable de oficio o a petición de cualquiera de los intervinientes, en cualquier estado del procedimiento. • Cuando el imputado solicitare la revocación de la prisión preventiva el tribunal podrá rechazarla de plano; asimismo, podrá citar a todos los intervinientes a una audiencia, con el fin de abrir debate sobre la subsistencia de los requisitos que autorizan la medida. • Si la prisión preventiva hubiere sido rechazada, ella podrá ser decretada con posterioridad en una audiencia, cuando existieren otros antecedentes que, a juicio del tribunal, justificaren discutir nuevamente su procedencia. • SUBSTITUCIÓN DE LA PRISIÓN PREVENTIVA Y REVISIÓN DE OFICIO: En cualquier momento del procedimiento el tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá substituir la prisión preventiva por alguna de las medidas que se contemplan en las disposiciones del Párrafo 6º (Art. 155 CPP). • Transcurridos 6 meses desde que se hubiere ordenado la prisión preventiva o desde el último debate oral en que ella se hubiere decidido, el tribunal citará de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su cesación o prolongación. • RECURSOS RELACIONADOS CON LA MEDIDA DE PRISIÓN PREVENTIVA: La resolución que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la prisión preventiva será apelable cuando hubiere sido dictada en una audiencia. En los demás casos no será susceptible de recurso alguno. • La apelación de la resolución que se pronuncie sobre la libertad del imputado por los delitos a que se refiere el artículo 9°, será conocida por el tribunal superior que corresponda, integrado exclusivamente por miembros titulares. La resolución que la apruebe u otorgue requerirá ser acordada por unanimidad. Mientras dure la libertad, el imputado quedará siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple. • NO AUTOINCRIMINACION: • f) En las causas criminales no se podrá obligar al imputado o acusado a que declare bajo juramento sobre hecho propio; tampoco podrán ser obligados a declarar en contra de éste sus ascendientes, descendientes, cónyuge y demás personas que, según los casos y circunstancias, señale la ley; • Se trata de una prohibición constitucional aplicable a las causas criminales que tiene 3 aspectos: • 1.- Prohíbe obligar al imputado o acusado a que declare bajo juramento sobre hecho propio. Si al imputado se le obligase a declarar bajo juramento y mintiere, cometería perjurio. Por lo demás, no resulta extraño que una persona falte a la verdad con tal de evadir su responsabilidad penal. De allí que los autores consagren que el imputado gozaría de un “derecho a mentir”. • 2.- Prohíbe obligar a declarar contra el imputado o acusado a sus ascendientes, descendientes, cónyuge y demás personas que, según los casos y circunstancias, señale la ley. Con ello se busca liberar a estas personas de una disyuntiva en extremo ardua: romper la promesa y perjurar o perjudicarse personalmente o perjudicar a un tercero con el que les unen vínculos afectivos. Lo anterior, fundamentalmente por motivos humanitarios. • 3.- Cabe aclarar que estas personas, en todo caso, deben prestar declaración, debiendo el tribunal simplemente exhortarlos a decir la verdad. • Por su parte, el artículo 302 inciso 1º del CPP: hace referencia a la facultad de no declarar por motivos personales: “No estarán obligados a declarar el cónyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado...”. • Asimismo, el artículo 305 del CPP, establece el Principio de no autoincriminación: “Todo testigo tendrá el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecución penal por un delito. El testigo tendrá el mismo derecho cuando, por su declaración, pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en el artículo 302, inciso primero…”. • PROHIBICIÓN DE IMPONER LA PENA DE CONFISCACIÓN DE BIENES: • g) No podrá imponerse la pena de confiscación de bienes, sin perjuicio del comiso en los casos establecidos por las leyes; pero dicha pena será procedente respecto de las asociaciones ilícitas; • CONFISCACIÓN DE BIENES: Es la adjudicación al Fisco de bienes de un delincuente, lo que opera como un castigo para éste. Se trata de una pena que, en definitiva, importa una sanción colectiva para toda la familia del delincuente. De allí su proscripción (exclusión). • La razón de ello es que en derecho penal la responsabilidad penal siempre es de carácter personal, por lo tanto, no se transmite a los herederos ni se transfiere a otras personas y, en consecuencia, si se aplicara como sanción la confiscación de bienes, se estaría afectando no solamente a la persona que es culpable del delito, sino que también al grupo familiar. • Excepción: El único caso en el cual se admite esta pena para la Constitución dice relación con las asociaciones ilícitas. Ejemplo: aquellas que han sido formadas con el objeto de atentar contra el orden social, contra las buenas costumbres, contra las personas o las propiedades (Art. 292 y siguientes CP). • Hay otro caso, que pudiera ser un tanto dudoso. Son los partidos políticos, movimientos u otras formas de organización que hayan sido declarados inconstitucionales por el Tribunal Constitucional, porque la Ley Orgánica Constitucional de Partidos Políticos señala que: “disuelto este, se dispondrá de sus bienes en la forma prescrita en sus estatutos y si en estos no se hubiere previsto su destino, pasaran a dominio fiscal”. • Sin embargo, en el caso del número 7º del artículo 42 de la Ley de Partidos Políticos, se señala que: “estos bienes pasaran necesariamente al Fisco”, esto es, cuando ser disuelva un partido político por sentencia del Tribunal Constitucional que declare inconstitucional el partido, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 19 Nº 15 inciso 6º y 93 Nº 10 de la CPR. • ¿Por qué es discutible? • R: Porque no está dentro de las excepciones que señala esta letra g) del artículo 19 Nº 7 de la CPR, pero se ha sostenido que cuando la Constitución habla de las asociaciones ilícitas, lo hace en general y no tan solo respecto del delito de las asociaciones ilícitas, previsto y sancionado en el Código Penal o en leyes especiales. Luego, la declaración de inconstitucionalidad de un partido político, constituiría en sentido amplio, un caso de asociación ilícita. • EL COMISO: Es la perdida de los instrumentos o efectos del delito de propiedad de los responsables de éste (Art. 31 CP). • Los instrumentos del delito son los medios materiales utilizados por el autor para ejecutarlo. • A su vez los efectos del delito son los objetos materiales sobre los cuales ha recaído la acción delictiva o que sea producto de ella. Ejemplo: las cosas sustraídas. • Otro caso típico es la situación de los delitos por la infracción de la Ley de Drogas, o infracción de la Ley de Control de Armas, en las que se aplica el comiso, como pena accesoria. • PROHIBICION DE IMPONER LA PENA DE PERDIDA DE DERECHOS PREVISIONALES: • h) No podrá aplicarse como sanción la pérdida de los derechos previsionales, • Esta norma guarda relación con lo consagrado en el Nº 18 del artículo 19 de la CPR, relativo a la protección del derecho a la seguridad social y se basa en que la responsabilidad penal es personal por esencia y en la perdida de los derechos previsionales ella se garantiza al grupo familiar. • ACCION CONSTITUCIONAL DE INDEMNIZACION POR ERROR JUDICIAL: • i) Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolución que la Corte Suprema declare Injustificadamente errónea o arbitraria, tendrá derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnización será determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en él la prueba se apreciará en conciencia; • Siempre existe en todo proceso penal el riesgo o la posibilidad de que a una persona se le prive de libertad, se le someta a proceso (aplicable al sistema procesal penal antiguo), o se le condene injustamente; y frente a estas posibilidades el Constituyente dispuso esta acción especial, que permite hacer valer la responsabilidad extracontractual del Estado-Fisco, con el fin de obtener la reparación de los perjuicios patrimoniales y/o morales sufridos por aquella persona, que según se demuestre, haya sido privado de libertad, procesada o condenada en forma injustificadamente errónea o arbitraria. • Concepto: Es aquella acción procesal constitucional y cautelar, que tiene por objeto obtener la indemnización de los perjuicios patrimoniales y morales ocasionados por una sentencia criminal injustificadamente errónea o arbitraria. • Regulación: Art. 19 Nº 7 letra i) – Auto Acordado de la Corte Suprema que reglamenta el procedimiento de la acción indemnizatoria, de fecha 24 de mayo del año 1996. • Características: • 1.- Objeto: Obtener la indemnización por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales ocasionados por una sentencia criminal injustificadamente errónea o arbitraria. Por lo tanto, el demandado es el Fisco de Chile. • 2.- Naturaleza Jurídica: La norma del artículo 19 Nº 7 letra i), establece una acción de indemnización por error judicial, por lo que no se trata de un recurso. • 3.- Titular de la acción: Persona natural sometida a proceso o condenada en cualquier instancia por resolución que la Corte Suprema declare injustificadamente errónea o arbitraria. • 4.- Tribunal competente: • A.- Tribunal que declara injustificadamente errónea o arbitraria la resolución respectiva: es la Corte Suprema. • B.- Tribunal que fija la indemnización: es el Juez de Letras Civil correspondiente. • 5.- Plazo de caducidad: El demandante debe accionar dentro de los 6 meses siguientes a la fecha en que quedo ejecutoriada la sentencia absolutoria o el auto de sobreseimiento definitivo. En tanto, la ley no establece un plazo especial para la interposición de la demanda por indemnización de perjuicios ante el Juez Civil, por lo que entendemos que debe aplicarse la norma del artículo 2.332 del Código Civil, que establece un plazo de 4 años para ejercer la acción por responsabilidad extracontractual. • REQUISITOS GENERALES: • A.- Condena criminal injustificadamente errónea o arbitraria. El titular debe haber sido absuelto por sentencia de primera o segunda instancia o dictada por la Corte Suprema o sobreseído definitivamente conforme al Código Procesal Penal, todo ello, en la misma causa en que fue encargado reo o condenado. • Cuando la norma constitucional se refiere a una resolución "injustificadamente errónea o arbitraria", enumera dos cosas distintas: un error injustificado y una arbitrariedad. • De acuerdo a lo expresado por la Comisión Constituyente en la sesión 119, “el error judicial debe ser manifiesto, craso, que es el que no admite excusa ni razón para explicarlo” y, por su parte, la arbitrariedad, corresponde a un acto o proceder contrario a la justicia, la razón o las leyes y dictado por la sola voluntad o el capricho. • Injustificadamente errónea: Implica que no es suficiente con que haya sido errónea, o sea, equivocada, inexacta, desacertada o continente de un juicio falso, sino que es indispensable que tal error sea injustificado. Una resolución o sentencia es injustificadamente errónea, cuando los razonamientos que la conducen al resultado inexacto no convencen (no son convincentes), cuando no son susceptibles de una explicación razonable (racional) cuando, en fin, son contrarios a la lógica, a los dictados de la experiencia y a los conocimientos más difundidos sobre la materia respecto a la cual versa. • “Arbitraria”, por su parte, significa que “se expida por voluntad meramente potestativa, caprichosamente o insensatamente” (caso Márquez Fuentes). • **Ambas calidades operan en forma disyuntiva, no copulativa. Vale decir, basta que se dé una de las dos condiciones para que origine responsabilidad. • B.- Sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria. • C.- Declaración de la Corte Suprema. • ETAPAS: Al respecto, se distinguen 4 grandes etapas: • 1.- Que a una persona dentro de un proceso penal lo procesen o lo condenen, en cualquier instancia, por la comisión de un hecho delictual. • 2.- Que por algún medio o recurso, de los que franquea la ley, se descubra que ese procesamiento o esa condena fueron erróneos (ejemplo: recurso de casación en el fondo, recurso de nulidad etc.) y se deje sin efecto la consiguiente resolución. • 3.- El sujeto, al cual erróneamente sometieron a proceso o condenaron, debe recurrir directamente ante la Corte Suprema y solicitar a dicho Tribunal que declare que la resolución que lo sometió a proceso o lo condenó, fue injustificadamente errónea o arbitraria. Lo anterior significa que no basta cualquier error, porque en el sistema judicial se producen errores, por algo existen los recursos. El error ha de consistir precisamente en una resolución injustificadamente errónea o arbitraria, vale decir, que desde un punto de vista racional y de los conocimientos jurídicos que debe que tener un juez, resulte inexcusable que haya cometido o incurrido en dicho error. • Cualquier atentado en contra de la libertad personal o la seguridad individual está cautelado por la acción constitucional de amparo, que está contemplada en el artículo 21 de la Constitución Política de la República.