Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D:10324314

OPINIÓN Nº 066-2017/DTN

Entidad: Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana

Asunto: Aplicación de la Ley de Contrataciones del Estado

Referencia: Oficio N° 005-2017-GAL/SBLM

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la Gerente de Asesoría Legal de la Sociedad

de Beneficencia de Lima Metropolitana consulta sobre la aplicación de la Ley de
contrataciones del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (En adelante, la "Ley" y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (En adelante, el "Reglamento").

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

2.1 "Las adquisiciones por parte de las Sociedades de Beneficencia Púbica,

utilizando fondos que son producto de su actividad comercial, de insumos
directamente vinculados al giro del negocio deben seguir los procedimientos
de selección establecidos por la ley Nº 30225, Ley de Contrataciones del
Estado o no?”

2.1.1 De manera inicial, debe indicarse que la Ley es la norma que desarrolla el
precepto constitucional contenido en el artículo 76 de la Constitución Política
del Perú1 y, conjuntamente con su Reglamento y las demás normas de nivel
reglamentario emitidas por el OSCE, constituye la normativa de contrataciones
del Estado.

En dicho contexto, debe mencionarse que el artículo 3 de la Ley delimita el

ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, teniendo en

1
El artículo 76 de la Constitución Política del Perú dispone que la contratación de bienes, servicios u
obras con cargo a fondos públicos se efectúe, obligatoriamente, por licitación o concurso, de acuerdo
con los procedimientos y requisitos señalados mediante ley.
 2

consideración dos criterios: uno subjetivo, referido a los sujetos que deben
adecuar sus actuaciones a las disposiciones de dicha normativa; y otro objetivo,
referido a las actuaciones que se encuentran bajo su ámbito.

En este orden de ideas, el citado artículo establece un listado de los órganos u

organismos de la Administración Pública2, bajo el término genérico de
"Entidad", que se encuentran en la obligación de aplicar la normativa de
contrataciones del Estado. De igual forma, prescribe que la normativa de
contrataciones del Estado se aplica a las contrataciones de bienes, servicios u
obras, que realicen estas Entidades asumiendo el pago de la retribución
correspondiente al proveedor con cargo a fondos públicos3.

Para estos efectos, debe mencionarse que, conforme al literal f) del numeral 3.1
del artículo 3 de la Ley, las Sociedades de Beneficencia Pública y las Juntas de
Participación Social son Entidades sujetas al ámbito de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado.

En esta medida, las contrataciones que realicen las Sociedades de Beneficencia

Pública y las Juntas de Participación Social para abastecerse de bienes,
servicios y obras, asumiendo el pago con cargo a fondos públicos, se
encuentran dentro del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones
del Estado, salvo que se encuentren incursas en algún supuesto excluido del
ámbito de aplicación de la Ley4.

Así, las contrataciones que realicen las Sociedades de Beneficencia Pública,

que impliquen la erogación de fondos públicos, se encontrarán bajo el ámbito
de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, debiendo sujetarse
a los requisitos, procedimientos y demás formalidades previstas en esta5.
2
A efectos de precisar el contenido de "administración pública", resulta pertinente citar a Marcial
Rubio: "Los órganos del gobierno central, así como los gobiernos regionales, concejos municipales y
varios organismos constitucionales con funciones específicas, tienen por debajo de sus jefes u
organismos internos rectores, un conjunto más o menos amplio de funcionarios, organizados en
distintas reparticiones, que son los que ejecutan, supervisan y evalúan las acciones propias del
Estado y constituyen la administración pública." (El subrayado es agregado). RUBIO CORREA,
Marcial. El Sistema Jurídico, décima edición, 2009, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú, Pág. 65.
3
Según el artículo 15 de la Ley Nº 28112, Ley Marco de la Administración Financiera del Sector
Público, son fondos públicos los ingresos de naturaleza tributaria, no tributaria o por financiamiento
que sirven para financiar todos los gastos del Presupuesto del Sector Público. De manera
complementaria, el Anexo - Glosario de Definiciones de la Ley Nº 28112, precisa que fondos públicos
son los recursos financieros del Sector Público que comprende a las entidades, organismos,
instituciones y empresas. Finalmente, el artículo 10 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411,
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, aprobado por Decreto Supremo Nº 304-2012-EF,
señala que los fondos públicos se orientan a la atención de los gastos que genere el cumplimiento de
sus fines, independientemente de la fuente de financiamiento de donde provengan.
4
Debe tenerse en consideración que estos supuestos están previstos en los artículos 4 y 5 de la Ley,
pudiendo establecerse otros mediante ley.
5
Cabe precisar que mediante ley pueden establecerse disposiciones especiales o excepcionales al
régimen general de contrataciones del Estado, inaplicando, parcial o totalmente, sus disposiciones; tal
y como lo ha reconocido el propio Tribunal Constitucional: “(…) si bien es cierto que la Ley de
Contrataciones del Estado representa la norma de desarrollo constitucional que recoge los principios
señalados en el artículo 76° de la Constitución, también lo es que el contexto socioeconómico puede
determinar la necesidad de establecer mecanismos excepcionales de adquisición, conforme lo señala
 3

En relación con lo anterior, es importante resaltar que el sustento de la

adecuación de las contrataciones públicas a determinadas reglas y
procedimientos, radica, precisamente, en la naturaleza pública de los fondos o
recursos que van a ser utilizados por las Entidades para procurarse los bienes,
servicios u obras requeridos para el cumplimiento de sus fines institucionales.

En consecuencia, es importante determinar si los recursos financieros con los

que una Entidad lleva a cabo sus contrataciones constituyen o no fondos
públicos, aspecto que resulta indispensable a efectos de establecer si sus
contrataciones se encontrarían inmersas en el ámbito de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado o no, lo que solo puede ser
determinado por la Dirección General de Presupuesto Público del Ministerio de
Economía y Finanzas6.

2.1.2 En torno a la Ley Nº 27638 -Ley que autoriza a las beneficencias públicas que
realizan actividad empresarial para la consecución de sus fines a adquirir
bienes y contratar servicios directamente vinculados a dicha actividad mediante
adjudicación directa-, publicada el 16 de enero de 2002 en el Diario Oficial “el
Peruano”, cabe indicar que su único artículo señala que “Las beneficencias
públicas que realicen actividades de producción y comercialización de bienes
y servicios para obtener recursos y destinarlos a la consecución de sus fines
sociales y ésta sea su única fuente de ingresos, pueden adquirir los insumos
directamente vinculados al giro del negocio y a precios de mercado, mediante
el procedimiento de adjudicación directa, con prescindencia de los límites
autorizados para esta modalidad de adquisición” (el subrayado es agregado).

Por otro lado, cabe indicar que mediante Decreto Supremo Nº 012-2001-PCM,
se aprobó el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 26850 -Ley de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, cuyo artículo 2, referido al ámbito de aplicación
señalaba que “Se encuentran sujetas a la presente norma todas las entidades
del Sector Público, con personería jurídica de derecho público y las entidades
reguladas por la Ley de Gestión Presupuestaria del Estado. Asimismo, se
encuentran comprendidas dentro de los alcances de la presente Ley: las
empresas del Estado de derecho público o privado, ya sean de propiedad del
Gobierno Central, Regional o Local; y las empresas mixtas en las cuales el
control de las decisiones de los órganos de gestión esté en manos del Estado y
en general los organismos y dependencias del Estado a los que la Ley otorgue
capacidad para celebrar contratos”.

Como se advierte, en dicho Decreto Supremo no se incluía a las Sociedades de

Beneficencia Pública ni a las Juntas de Participación; recién con la Ley Nº
28267, publicada el año 2004, la cual modificó la Ley Nº 26850, se incluyó a
la propia Constitución, y cuya única condición exigible será que estén regulados por ley y que
respeten los principios constitucionales que rigen toda adquisición pública. Es claro, entonces, que
ningún mecanismo de adquisición será válido si no respeta los principios de eficiencia, transparencia
y trato igualitario.” Numeral 19 de la Sentencia recaída sobre el EXP. N° 020-2003-AI/TC, de fecha
17 de mayo de 2004.

6
El literal f) del artículo 4 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411, Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto, aprobado por Decreto Supremo Nº 304-2012-EF, establece que es
competencia de la Dirección General del Presupuesto Público: “Emitir opinión autorizada en materia
presupuestal de manera exclusiva y excluyente en el Sector Público.” (El subrayado es agregado).
 4

ambas en el literal f) del artículo 2 de ésta. En ese sentido, a partir de dicho

año, tanto las Sociedades de Beneficencia Pública y las Juntas de Participación,
consideradas como entidades, se encontraban comprendidas dentro de los
alcances de la normativa de contrataciones, regulación que se mantiene en la
Ley Nº 30225 vigente.

Por tanto, de acuerdo a las precisiones realizadas, las contrataciones que

realicen las Sociedades de Beneficencia Pública y las Juntas de Participación
Social para abastecerse de bienes, servicios y obras, asumiendo el pago con
cargo a fondos públicos, se encuentran dentro del ámbito de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado, sin perjuicio de ello, la entidad
consultante debe determinar, si los recursos financieros con los que lleva a
cabo sus contrataciones constituyen o no fondos públicos, aspecto que solo
puede ser fijado por la Dirección General de Presupuesto Público del
Ministerio de Economía y Finanzas.

3. CONCLUSIONES

3.1 Las contrataciones que realicen las Sociedades de Beneficencia Pública y las
Juntas de Participación Social para abastecerse de bienes, servicios y obras,
asumiendo el pago con cargo a fondos públicos, se encuentran dentro del
ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado.

3.2 La entidad consultante debe determinar si los recursos financieros con los que
lleva a cabo sus contrataciones constituyen o no fondos públicos, aspecto que
solo puede ser fijado por la Dirección General de Presupuesto Público del
Ministerio de Economía y Finanzas, a efectos de establecer si sus
contrataciones se encontrarían inmersas en el ámbito de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado o no.

Jesús María, 02 de marzo de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativo

CLO/.