CARGA DINAMICA DE LA PRUEBA. ART. 167 (C.G.

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El articulo 167 reemplaza el art. 177 del código de procedimiento civil que
consagraba la vieja fórmula de Leo Rosenberg que indicaba que la carga debía
ser expuesta por cada parte para demostrar la conciencia jurídica que se persigue,
ello cambio drásticamente con la expedición del nuevo código.

Carga estática: consiste en que cada quien tiene la carga de probar los
supuestos de hecho de las normas cuya conciencias jurídicas persigue, Regla
clásica.

Desde haces aproximadamente tres décadas en países como Alemania, España

y algunos latinoamericanos, ya se había señalado lo que hoy consagra el nuevo
código, como la carga dinámica de la prueba.

La experiencia demostró que en determinados casos para el demandante le era

completamente engorroso, difícil y en ciertos casos hasta imposible aportar la
evidencia sobre un aspecto en concreto, por lo que se pudo determinar que
ciertas circunstancias de la carga estática podría llegar a ser un factor
desfavorable en el desarrollo del proceso, así pues se expuso la posibilidad de
que una de las parte se encontrara en mejor posición para aportar una prueba,
por lo que resultaba entonces provechoso que la misma lo hiciese lo que origino
que se implementara la CARGA DINAMICA. En ese orden, vemos como dicha
circunstancias se materializa más visiblemente en los proceso de responsabilidad
por servicios médicos, claro que existen otros casos como la simulación y la
pretensión paulina, eventos en los que el demandante le queda completamente
difícil probar algunas circunstancias.

Paulina debe demostrar la intencionalidad de demandado en contra del

demandante.

Una de las forma a través de la cuales se puede atenuar la carga estática es a

través de la carga dinámica consagrada en el art 167, una entre varias maneras.
En ese orden, la CARGA DINAMICA consiste sencillamente en que indica quien
debe correr con la carga de una prueba precisamente por que se encuentra en
mejor posición para hacerlo bien porque tiene estrecho conocimiento del hecho,
por haber estado en contacto directo, por tener en su poder los elementos
materiales o bien por otros hechos, como la debilidad de la prueba de aquella
parte a la que le correspondería probar los hechos facticos.

Es necesario señalar, que es un elemento primordial que la distribución de las

cargas es diferente para cada caso en particular y las circunstancias en la que
cada parte se encuentre se analizara en cada caso en concreto, ello deriva
entonces en que no es una regla general. No obstante, una de las grandes
polémicas que se ha género es quien debe fijar y en qué momentos la cargas
probatorias.

El origen de la construcción de la carga dinámica surgió en otros países sin

embargo hay que decir que en Colombia no es una figura extraña, al respecto en
la década de los 90 se puede notar en la jurisprudencia una evidencia en la
intención del Consejo de Estado de implementar la CARGA DINAMICA al
establecer en lo referente a los responsabilidad médica unos principios y también
implanto un sistema de falla presunta, en otras palabras dijo que será al médico al
que le correspondería demostrar que no hubo falla en el proceso puesto que el
demandante evidentemente será el paciente o victima que desconoce si no por
completo por lo menos si en su mayoría la ciencia médica y los métodos que esta
emplea.

En el año 2000, la carga dinámica en el consejo de estado falla presunta, falla

presunta 2006 critico el establecimiento de una regla general y que no era posible

En cada caso había que analizar y era preciso a quien le quedaba más fácil
probar y en consecuencia se probaría la falla probada.

2006 sentencia, consejo dio viraje porque recogió velas en el asunto dijo el
sistema de la carga dinámica está bien intencionada por que busca solucionar
varios problemas sobre todo aquellos que se relacionan con la grave dificultad de
probar los hechos que son difíciles, los que termino por una parte unificando
criterios pero por otra abrió una puerta para que se genera nuevamente y al
margen del precedente una serie de inconvenientes tales como un prejuzgamiento
en la decisión de la sentencia, No había consagración de la figura en laa
legislación, El juez en el auto de pruebas decidía la distribución de las cargas, sin
embargo no es tan conveniente el juez no tiene conocimientos de fondo

Regla clásica. Descripción general cuando a una de la partes le quede más fácil
probar le corresponderá probar el hecho.

Resulta de vital importancia, destacar cuando debía decretarse la distribución de

la carga, en el juez atendiendo a la etapas del proceso podrá decretar pruebas en
tres momentos que son Texto aprobado, establece presiones aplicación puede ser
de oficio a solicitud de parte, momento de decretar la prueba durante la práctica o
en el cualquier momento antes de fallar punto de quiebre en la legislación,

No obstante, Sigue vigente la carga estática la regla general de quien son las
partes quien de acuerdo con su posición en el proceso las que deben con mayor
oficio aportar la pruebas para conseguir el efecto jurídico que persiguen en ese
sentido el nuevo CODIGO GENERAL DE PROCESO no vario dichas disposición.
Sin embargo, agrego que el juez según las particularidades del caso podrá
distribuir las cargas probatorias al momento de decretar las pruebas o durante su
práctica exigiendo probar determinados hechos a la parte que se encuentra en la
posición más favorable para hacerlo es decir aportar la evidencia o para
esclarecer los hechos controvertidos

La parte se considera mejor posición para probar será aquella que en Virtud de su
cercanía con el material o por tener en su poder el material de prueba pueda
aportar el material probatorio que decrete el juez a dicha parte para que la adjunte
al proceso ejemplo en los procesos de responsabilidad medica le corresponderá al
medico mismo o la entidad prestadora del servicio proporcionar la historia clínica
de un paciente.

Recursos. En contra de la carga dinámica quedo establecido en el 3er inciso que

cuando el juez adopte esta decisión la misma será susceptible de recursos
otorgara a la parte correspondiente el termino necesario para aportar la prueba
que se someterá a la reglas de contradicción del código.

La figura es muy bien elaborado se nota el interés de regular de forma parecida

que la carga está dando repuesta a todas la criticas, resaltar la tarea, sin embargo
ello no significa que no puede generar puntos críticos. La experiencia la única que
demuestre como va a funcionar la regla en la práctica y además podría decirse
que es Inédita no solo en lo civil si no también materia de lo contencioso.

Debilidades de la CARGA DINAMICA.

1. Cuando el juez decrete mediante un auto la distribución de las cargas

probatorias, podrá vislumbrase cual será el sentido del fallo y deja ver en ese
orden que se produzca un pre juzgamiento.

2. Muy a pesar de que está bien elaborado la doctrina de la carga dinámica tiene
vacíos en cuanto a que como indica la norma no se puede tomar en el fallo si no
antes no establece si es en 1° o 2° instancia, nada opta para que se produzca en
sede de apelación.

2. no dice si la regla se aplica o no en los incidentes no es claro que es lo que

sucede en dicha coyuntura.

3. Que sucede cuando aquel que se le asigna la una carga probatoria no cumple
con las misma cuales son las consecuencias negativas que trae para el sujeto.

4. Si se llega a condenar al demandado por no probar un hecho se estaría

configuran un presunción en su contra cuyo origen sería una demanda judicial.
(Ejemplo: el juez dice que el médico debe aprobar la historia médica, entonces se
condenara al médico si es condenatoria bajo una presunción de mala fe por
ejemplo)

Quien está en mejor posición para aporta una prueba.

  El que está en mayor cercanía con el material probatorio
 Por tener en su poder el objeto de la prueba
 Por circunstancias técnicas especiales
 Por haber intervenido directamente en los hechos que dieron lugar al litigio
 Por estado de indefensión o circunstancias de incapacidad en la cual se
encuentra la contraparte, entre otras.

Nota: la anterior lista no es taxativa.

De oficio o a solicitud de parte.

Críticos; ausencia de consagración legal y que quebraba el 177

-vulneraba el debido proceso por cuanto no se hace el fallo,

- distrito r establecer unos parámetros más o menos claros y concisos

- distribución difícil en al autor de prueba- durante todo el proceso

- critica que no se podía controvertir - se estableció la controversia

Puntos críticos.

Además del litigio

Gran confusión en la distribución