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Para: Doctor
Libardo Sierra Pacheco
Director Técnico de Registro
Superintendencia de Notariado y Registro
E. S. D.
3. En cuanto a las hipotecas que se constituyen a favor del Fondo Nacional del Ahorro, en
las escrituras aparece un parágrafo que dice: "en razón de constituirse por el presente
instrumentos una garantía hipotecaria de primer grado, el presente acto es de cuantía
indeterminada. Sin embargo se cancelarán únicamente derechos notariales y
regístrales por el valor utilizado realmente por el afiliado". Esto contradice lo dispuesto
por el inciso 2 del artículo 7 de la Resolución 640 de 2015.
Marco Jurídico
• Código Civil
• Ley 14 de 1983
• Ley 1537 de 2012
• Resolución 640 de 2015 de la Superintendencia de Notariado y Registro
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El Decreto 3496 de 1983 que reglamenta parcialmente la ley 14 del mismo año, dispone:
Las escrituras de aclaración para corrección cabida y/o linderos, son aquellas que se dan en
virtud de los artículos 102 y 103 del Decreto Ley 960 de 1970 y 49 del Decreto 2148 de 1983,
y corresponde a las correcciones de la descripción de los linderos de los inmuebles que no
configuren cambio en el objeto del contrato, es decir se aclara únicamente con fundamento en
los comprobante allegados a la escritura en donde se cometió el error y en los títulos
antecedentes donde aparezca el error de manifiesto.
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SNR2015/E024786
También puede hablarse de corrección cuando se cuenta con unos linderos claros en los títulos
de dominio registrados ante las Oficinas de Registro de Instrumentos Públicos y son verificables
claramente en terreno (coincidentes), pero el área comprendida dentro de dichos títulos está
mal calculada, ya sea en los títulos mismos y/o en los documentos catastrales, es decir que los
linderos se encuentran bien citados más el área total fue mal establecida.
Existen casos donde el objeto del acto es actualizar o corregir los linderos que identifican el
bien inmueble, se tiene por consecuencia el cambio en el área, razón por la cual esta Oficina
considera que en tratándose de cambio de linderos y en el área, se deben cobrar los derechos
de registro por un solo acto.
El artículo 2432 del Código Civil define a la hipoteca como un derecho de prenda constituido
sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
La hipoteca es un acto jurídico mediante el cual una persona denominada deudor hipotecario,
otorga una garantía real sobre un bien inmueble, a favor de otra persona, denominada
acreedor hipotecario, garantizando el cumplimiento de obligaciones propias o de terceros,
actuales o futuras y de cuantía determinada o ilimitada, requiriéndose escritura pública para su
otorgamiento (arts. 2434 del C. C. y 12 del Dec. 960 de 1970), documento que debe ser
registrado ante la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos dentro de los noventa (90) días
hábiles siguientes a su otorgamiento para que tenga obligatoriedad (arts. 2435 del C.C. y 28 de
la Ley 1579 de 2012).
Para que el acreedor pueda ejecutar la garantía se requiere que presente la primera copia de
la escritura de constitución del gravamen, debidamente registrada, puesto que esta es la única
que presta merito ejecutivo según lo dispone el artículo 80 del decreto 960 de 1970 y el
artículo 42 del Decreto 2163 de 1970.
La hipoteca puede llamarse de primer grado, segundo grado, etc.; donde vale la pena recordar
lo manifestado por la Jurisprudencia en el sentido de que la denominación del grado que en los
instrumentos públicos respectivos se dé a las hipotecas no es lo que fija su orden, ya que este
no depende de tal calificación, sino de la fecha de su inscripción en el registro (Sentencia
Casación C.S.J. agosto 3 de 1944).
La hipoteca es especial o cerrada cuando con ella solamente se garantica la obligación que se
determina en el acto de constitución. Se conoce la obligación que se va a garantizar, es decir
que la escritura de hipoteca contiene el contrato de mutuo y por lo tanto se sabe cuál es la
deuda, plazo y sus intereses. (Inciso 2° del artículo 2434 del C.C.).
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La hipoteca abierta sin límite de cuantía garantiza como su nombre lo indica, obligaciones
actuales o futuras indeterminadas en cuanto a su naturaleza y en cuanto a su cuantía.
Así las cosas, se debe cobrar un solo acto y su base es el cinco por mil (5X1.00) sobre el valor
del gravamen hipotecario.
Es de público conocimiento que los gravámenes constituidos por particulares a faVor del Fondo
Nacional de Ahorro corresponden a "hipoteca abierta de primer grado y sin límite de
cuantía", frente a lo cual esta Oficina considera que la tarifa a aplicar por concepto de
derechos de registro por parte de las Oficinas de Registro de Instrumentos Públicos, es la
establecida en el inciso segundo del artículo 70 de la Resolución 0640 de 23 de enero de 2015,
que señala:
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Al aprobar el Fondo Nacional del Ahorro un crédito con determinado valor, pero lo utilizado o
aceptado por quien se postula, es inferior al mismo, consideramos que lo pertinente en estos
casos, es que la entidad acreedora profiera una nueva certificación señalando el valor que
corresponderá a la garantía hipotecaria, siendo la cifra que se desembolsará al hipotecante;
esto con el objeto de que el Notario deje constancia de ello en la escritura pública como lo
establece la ley, es decir, que la carta que se allegue como constancia del valor del crédito que
se va a constituir corresponda a la realidad jurídica del contrato, pues estamos frente a un
valor desembolsado y otro certificado por la entidad acreedora.
Con fundamento en lo anterior, esta Oficina considera que la discrepancia que se está
presentado, corresponde a una circunstancia completamente ajena a las Oficinas de Registro
de Instrumentos Públicos, entidad ésta que solo tiene por objeto servir de medio de tradición,
publicitar los actos y revestirlos de mérito probatorio (art. 10 Ley 1579 de 2012); donde se
inscribe el documento conforme se otorga, máxime cuando se sabe que la hipoteca abierta sin
límite de cuantía garantiza como su nombre lo indica, obligaciones actuales o futuras
indeterminadas en cuanto a su naturaleza y en cuanto a su cuantía, presentándose casos que
el valor aprobado es uno y el desembolsado inicialmente es menor, pero que por acuerdo entre
las partes, se pueden dar desembolsos futuros hasta completar el valor aprobado por el
acreedor.
Así las cosas, de conformidad con lo estipulado en el artículo 7° de la Resolución 0640 de 2015,
los actos de Constitución de Hipoteca abierta sin límite de cuantía se liquidan sobre el valor que
se estipule en la certificación emitida por la entidad acreedora, documento debidamente
protocolizado en el acto escriturario.
a) Vivienda de interés prioritario. Al tenor del artículo 34 de la Ley 1537 de 2012, en los
negocios jurídicos de constitución de propiedad horizontal, adquisición incluido el
leasing habitacional, cuando se ejerza la opción de compra, hipoteca, afectación a
vivienda familiar y/o constitución de patrimonio de familia de inmuebles definidos
como vivienda de interés prioritario de acuerdo con las normas vigentes,
independientemente de la naturaleza jurídica de las partes.
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Teniendo en cuenta que uno de los objetivos de la Ley 1537 de 2012, es establecer
instrumentos para garantiza el acceso efectivo ala vivienda a la población de más escasos
recursos, definiendo las responsabilidades a cargo de las entidades del orden nacional y
territorial, señálando que frente a la prestación del servicio registra! no se genera cobro alguno,
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Por lo anterior espero que sus interrogantes hayan sido absueltos de la mejor manera y
seguiremos atentos a cualquier inquietud.
Atentamente,
Entiéndase por certificado asociado, aquellas solicitudes de expedición de certificado de tradición que se realizan al
momento de solicitar la inscripción del acto, titulo o documento y cuyo turno de solicitud queda asociado al turno del
documento, por lo que la expedición de éste certificado dependerá del resultado de la solicitud de inscripción, es decir,
que solo será expedido cuando se inscribe el documento. En los casos donde se devuelve el documento sin registrar, se
entiende rechazada la solicitud del certificado de tradición
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