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El Ministerio
Público y
la Historia
Constitucional

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Peruana.
Propuestas
para su futuro
institucional
4, 5 Y 6 YANN VERHEYE ASALDE

2 / Verdad y consenso en la decisión jurisdiccional EDWIN FIGUEROA GUTARRA

3 / Algunas consideraciones sobre la prueba de oficio ESTER DÍAZ SEGURA

7 / Descentralización y medio ambiente: fiscalización ambiental MARTHA I. ALDANA DURÁN

8 / La ronda de las rondas campesinas JULIO F. ZEVALLOS YANA


2 Suplemento de
análisis legal MARTES 16 DE AGOSTO DE 2011
DOXA Y PRAXIS

Verdad y consenso en la
decisión jurisdiccional
CONSENSO
Edwin nal superior, implicaría que este establece posición, a señalar consensos jurídicos, en
FIGUEROA GUTARRA una nueva verdad respecto a la controver- Sin embargo, en posición contraria a lo su calidad de aproximaciones a la verdad, a
Doctor en derecho. sia planteada. De la misma forma, si vía una afirmado, creemos que más que una verdad o modo de convergencias, frente a los cuales es
Juez superior Sala Constitucional fórmula casatoria o de recurso de nulidad o infalibilidad a establecer en los procesos judi- importante determinar que el propio sentido
de Lambayeque. Profesor USMP
agravio constitucional, conociera un órga- ciales, el juez, por el contrario, señala una ase- conceptual del consenso apunta a trabajar
filial Chiclayo y de la Amag
no judicial supremo, a su vez este atribuiría veración de consenso. Efectivamente, el juez un efecto persuasivo, no determinante pero
verdad a su contenido. Nos acercaríamos construye la decisión y, para ello, examina los sí necesario, para el juicio jurídico final.
en contenido, con certeza, a la fórmula hechos y las pruebas aportadas por las partes En consecuencia, el consenso apunta a

D
efinir el derecho desde la perspec- del juez Jackson de la Corte Suprema de en el proceso, y organiza su fallo en función ser una forma de verdad, pero no en términos
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tiva de una respuesta jurisdiccional Estados Unidos, quien señalaba: “We are a lo que conoce respecto de la pretensión, absolutos, sino siempre de aproximación más
nos lleva a la pregunta relevante not final because we are infallible, but we representando así el examen que desarrolla fidedigna respecto de los hechos ocurridos y,
de si en los procesos judiciales el juez estable- are infallible only because we are final”, una exigencia de fortaleza argumentativa a su vez, en cuanto a las pruebas planteadas,
ce una “verdad”, a partir de las alegaciones que en castellano quiere que en rigor implica, a la vez, que una labor dentro de las mejores posibilidades fácticas
procesales de las partes, o, si en su defecto, su decir: “Los jueces de la cognitiva racional, es decir, de real racio- y jurídicas. El consenso aspira a un resultado
respuesta, más bien, se acerca a una “fórmu- Corte Suprema no so- nalización de las pruebas, igualmente de optimización de la controversia, a modo
la de consenso”. Esta reflexión nace a partir mos los últimos por ser también una tarea de persuasión de acercamiento más fidedigno a lo ocurrido
de un trabajo de Anna Pintore (1) e identifica infalibles, solo somos respecto a los argumentos que en la controversia que conoce. Finalmente,
una exigible diferenciación entre ambos con- infalibles precisamente habrá de examinar. no lo olvidemos, la decisión jurisdiccional es
ceptos respecto a la tarea judicial. porque somos los últi- Y tal tarea persuasiva una reconstrucción del propio juez respecto
mos.”(3) gira desde dos ámbitos: uno, a aquello que estima probado respecto de las
VERDAD primero en cuanto las partes pretensiones. De allí la enorme trascenden-
Resulta muy complejo definir si los jue- pretenden convencer al juez de los cia del discurso de consenso del juez, el cual
ces se acercan, con sus fallos jurisdiccionales, argumentos que invocan; y, dos, que apunta a hacer sólida la tarea argumentativa,
al establecimiento de la verdad, como una es el segundo tramo, con el cual el como eje fundamental de las decisiones juris-
especie de oráculo que define una realidad juez en su labor también trabaja es- diccionales. ◆
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inatacable, a la cual las partes se deben so- tándares de persuasión, pues resulta cierta
meter, o en su defecto, si no concuerdan con la premisa de Perelman (4), creador de un
ella, cuestionar bajo los alcances del principio discurso de nueva retórica, en cuanto a pre-
[1] PINTORE, Anna. Consenso y verdad
de pluralidad de instancias. En efecto, las tender convencer a un auditorio universal en la jurisprudencia. Ponencia 20°
decisiones jurisdiccionales repre- que está representado por toda la comuni- Congreso de la Sociedad Italiana de
Filosofía Jurídica y Política. Verona,
sentarían, si optáramos por atribuir- dad jurídica, así como un eslabón previo en octubre de 1996.
se la calidad de verdad indiscutible esa tarea de convencimiento, es la de tra-
[2] RAZ, Joseph. La autoridad del
respecto a lo que las partes señalan, bajar los márgenes del auditorio particular derecho. Trad de Rolando Tamayo
un acercamiento conceptual a la tesis que es representado por nuestro propio co- Salmorán p. 149. En GARCÍA FIGUEROA.
El Derecho como argumentación y el
de Joseph Raz (2) sobre una única res- nocimiento del problema jurídico sometido Derecho para la argumentación. p. 637
puesta correcta frente al conflicto suscitado, a conocimiento del juez. En otras palabras, Doxa 24(2001)
a modo de una única alternativa. si no resulta convencido el juez respecto [3] Tribunal Supremo de los Estados
Unidos, Brown v. Allen, 344 U.S. 443,
Y ello sería aún más notorio respecto de su propio discurso racional, difícilmente 540 (1953), voto concurrente del juez
de los grados funcionales frente a los cua- resultará persuadida la comunidad jurídica Jackson.
les el problema judicial se presenta: el juez respecto del problema representado. [4] PERELMAN, Chaim. Tratado de
de primera instancia asumiría una posición En ese orden de ideas, las decisiones de la argumentación. La nueva retórica.
Madrid, Gredos, 1989. p. 742.
de verdad frente al problema, la cual si es los jueces, antes que representar una ver-
revocada en decisión del órgano jurisdiccio- dad infalible, apuntan, en nuestra modesta

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PRAXIS MARTES 16 DE AGOSTO DE 2011 Suplemento de
análisis legal 3

Algunas consideraciones
sobre la prueba de oficio
Ester rios que acreditan el pago de la deuda, pero de paz– que los jueces de apelación (se- su convicción, sin caer al mismo tiempo en
DÍAZ SEGURA que debido a la deficiencia del propio letrado gunda instancia) anulan las sentencias que subjetividad. Consideramos que con dicha
Juez supernumeraria. Juzgado que patrocina la contradicción, esta no se emitimos porque no se actuaron pruebas de praxis se atenta la independencia del juez
de Familia. Lima. circunscribe a las formalidades establecidas oficio, utilizando, como argumento, que no que emitió sentencia, porque en el análisis
por la norma, fuera de que no se cumple con se ha probado el hecho, que no se ha logra- que efectuó de la litis, arribó a una determi-
subsanar las observaciones formuladas por do la finalidad de los medios probatorios. nada decisión, y en todo caso el juez de la
el juez, cabría preguntarnos si en ese supues- Al respecto, consideramos que dicho apelación, que está investido de los mismos

E
s un hecho incontestable que la to el juez debe vendarse los ojos en aras de argumento no resulta válido. poderes del juez que sentenció, tiene la po-
función del juez en el proceso civil la imparcialidad y ordenar nuevamente el En primer término, porque no sibilidad de actuar de oficio –si quiere estar

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corresponde a la de director o con- pago de la deuda, y, asimismo, cuestionar- se advierte el vicio de nulidad “convencido”– los medios probatorios que
ductor del proceso, lo cual implica que de- nos si esto representa para quien demanda procesal que afectaría la de acuerdo con el ejercicio de su facultad
sarrolle un rol activo en busca de la verdad justicia una injusticia, por más que doctrina- sentencia; y, en segundo considere necesarios; lo que además está
material, que en algunas ocasiones puede riamente se le explique que el rígido sistema término, si se ordena permitido en nuestro ordenamiento proce-
resultar escurridiza debido a que los requi- de preclusión y carácter privado de la litis, al juez actuar de oficio sal civil, sin que ello implique abdicar de su
rientes del servicio de justicia –en el ejercicio no permite actuar de oficio dichos medios medios probatorios función de juez de instancia; además que
de su libertad de ofrecer medios probatorios probatorios. para lograr su convic- asumiendo ese rol más activo evitaría la di-
que causen convicción en el juez–, incurren ción, la actuación de lación en el trámite de los procesos y garan-
en error, negligencia o, en todo caso, en in- RECONSIDERACIÓN medios probatorios de tizaría la tutela judicial efectiva. ◆
actividad procesal, como suele observarse Es indudable que las respuestas a di- oficio deja de constituir
sobre todo a nivel de juzgados de Paz Le- chas interrogantes pasa por reconsiderar la una facultad para conver-
[1] CHIOVENDA, Giuseppe.
trados. Ante ello, resultaría injustificable que actitud del juez frente a esos casos, y a re- tirse en una obliga- Instituciones de derecho procesal
el juez muestre una actitud de pasividad, ya conocer que tanto el formalismo procesal, ción. Pero además, civil. Tomo III. Editorial
que ello significaría la abdicación de su mi- como la aplicación literal de la norma, solo cómo afirmar que Jurídica Universitaria.
México, 2002, pág. 68.
sión de esclarecer la verdad de los hechos puede acarrear una afectación de la imagen el juez que sen-
materia de su conocimiento; máxime, si, del juez y, por ende, del Poder Judicial, que tenció no formó

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además, se presenta como uno de los mayo- ordenó pagar nuevamente una deuda aun
res riesgos la eventualidad de que se emita cuando en el proceso obraban todos los ele-
una sentencia, a todas luces, injusta. mentos probatorios que acreditaban el pago
íntegro de la deuda materia de litis.
PRUEBAS DE OFICIO Ahora bien, la facultad de actuación de
Es por eso que consideramos que la ac- las pruebas de oficio a cargo del juez, no pue-
tuación de las pruebas de oficio a cargo del de ni debe ser ilimitada, toda vez que necesi-
juez, antes que mancillar la imparcialidad del ta encontrarse en conciliación con el sistema
mismo, procura precisamente encontrar la rígido de preclusión que tiene nuestro orde-
verdad en el proceso; interés que además es namiento procesal civil vigente; porque no
el de las partes, de la sociedad y del Estado. resulta coherente que mientras a las partes
Siguiendo la línea de pensamiento de se les recorta el derecho de ofrecer pruebas
Guiseppe Chiovenda, según el cual “una vez después de contestar, para que el proceso
determinados los hechos que hayan de ser sea más probo, rápido, etcétera, el
establecidos, el modo de hacerlo no puede juez sí tenga de manera ilimitada
depender de la voluntad de las partes, pues la facultad de actuarlas cuando
no hay más que una verdad” (1), y aplicán- lo considere necesario.
dola a un hipotético proceso judicial de obli- Otra reflexión respecto
gación de dar sumas de dinero por pago de de las pruebas de oficio la
merced conductiva, cabría cuestionarnos si extraemos del hecho –que
en el caso de que la parte demandada for- resulta usual para quienes
mule contradicción contra el mandato ofre- hemos tenido la oportunidad
ciendo diligentemente los medios probato- de desempeñarnos como jueces
4-5 Suplemento de
análisis legal MARTES 16 DE AGOSTO DE 2011

El Ministerio Público
y la Historia Constitucional
Peruana. Propuestas para
su futuro institucional
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partir de nuestras propias necesidades, vocales y fiscales pertenecían al Poder Ju- titución de Estado (la que sería la Cons-
Yann que no se remite solamente a su insti- dicial (Título XVII) variando únicamente la titución de 1933) presidida por Manuel
VERHEYE ASALDE
tucionalización y desenvolvimiento au- forma de su nombramiento si se trataban Vicente Villarán Godoy y otras connota-
Abogado. Fiscal adjunto (P)
superior civil de Lima. Estudios
tónomo e independiente, a partir de la de: adscritos a la Corte Suprema (por el das figuras nacionales del ámbito jurídico
de maestría en Derecho obra de los constituyentes de 1978, sino Congreso a propuesta en terna doble del constitucional y legal de ese tiempo, entre
constitucional y Derechos Humanos en la que se remonta a su recepción durante Poder Ejecutivo); a las cortes superiores los que podemos mencionar a Toribio Ala-
UNMSM. Docente en la UPSJB. el dominio español, proyectándose a los (por el Ejecutivo a propuesta en terna do- yza Paz Soldán, Diómedes Arias Scherei-
albores de la República Peruana en que ble de la Corte Suprema) y, a propuesta ber, Ricardo Palma, César Antonio Ugarte,
se le adoptó como una institución útil al de terna doble de las respectivas cortes Víctor Andrés Belaunde Diez Canseco,

E
l Ministerio Público, como institu- país. Precisamente, por haberse enten- superiores, si se trataban de jueces de pri- José León Barandiarán. El Anteproyecto
ción, tiene una data muy antigua dido la importancia de su labor en los mera instancia y agentes fiscales (Artículo de la Comisión Villarán se preocupó, de
originada en la cultura romana albores de la independencia política de 126º). La Constitución de 1867, cuyo con- modo cuidadoso y esforzado, en la or-
en la que se le otorgaba al fiscal (Fiscus) la nuestro país, los fiscales fueron recono- tenido, espíritu y texto fueron copiados en ganización del Poder Judicial autónomo,
atribución de recoger el tesoro del príncipe cidos en el Estatuto Provisional dictado gran parte de la Carta de 1856, estableció libre de influencia política en los nombra-
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para que, más tarde, en el medioevo, se le por el general José Francisco de San Mar- el cargo de Fiscal de la Nación por el de mientos. Creó la Comisión Permanente
cambie la nomenclatura por la de fisco o cá- tín y Matorras.(2) Fiscal General Administrativo atribuyén- del Congreso, el Fiscal de la República,
mara del rey (España), al tesoro de la Casa Más tarde, por decreto del 5 de febre- dole características de consultor del go- entre otros.(8)
Real y el erario estatal. Respecto de la actual ro de 1855, después del triunfo de Ramón bierno y defensor de los intereses fiscales,
denominación, “Ministerio Público”, Angulo, Castilla y Marquesado en la batalla de La así como de enlace funcional de los po- CONSTITUCIÓN DE 1979
citando a Camaño Rosa, el Diccionario Casa- Palma, el gobierno convocó una Conven- deres Ejecutivo y Judicial.(5) Sin embargo, Lamentablemente, la Constitución
res y el Diccionario Corominas, refiere que en ción Nacional de diputados elegidos por el texto del artículo 124º de dicha Carta Política de 1933, en sus artículos 222º
el concepto amplio, la palabra “Ministerio” primera vez a través del sufragio directo Constitucional, expresamente prescribe: y 223º, mantuvo a los vocales y fiscales
alude a todo aquello que es necesario para para que dictara la Constitución (la que ”Habrá en la Corte Suprema un fiscal; en dentro de la misma estructura del Poder
la ejecución de la ley, mientras que lo “Públi- sería la de 1856) y las leyes orgánicas que las Superiores el número de fiscales que Judicial (Título XIII), sometiéndolos a los
co” implica una relación de pertenencia con necesitaba la República entre las que se designe la ley; y agentes fiscales en las mismos requisitos y procedimientos para
todo el pueblo, refiriéndose a la aplicación encontraban las del Consejo de Ministros, capitales de departamento y en los luga- su designación y nombramiento estable-
jurisdiccional.(1) En la actualidad, priman del Fiscal de la Nación, de la Organiza- res que determine la ley.”(6) cidos por su predecesora. Sin embargo,
tres denominaciones, la de Ministerio Fiscal ción Interior de la República y de la Cor- Por su parte, la Constitución de 1920, fue hasta la dación de la Constitución de
(de origen español), la de Ministerio Público te Suprema.(3) Así, el artículo 132º de la en su Título XVIII, Poder Judicial, estable- 1979 que el Ministerio Público adquiere
(francés) y la de Público Ministerio (italiano) Constitución Política de 1856 estableció ció la elección congresal de los vocales y autonomía orgánica a nivel constitucional
de las cuales nuestro país ha adoptado la la figura del Fiscal de la Nación en la ca- fiscales de la Corte Suprema a propuesta con la finalidad de equilibrar en alguna
segunda: Ministerio Público. Sin embargo, pital de la República; así como, fiscales del Poder Ejecutivo –artículo 147º–,(7) medida al Poder Judicial;(9) pues, como
a diferencia del nuestro, Argentina ha prefe- y agentes fiscales en los demás lugares manteniendo el mismo sistema emplea- ya se dijo líneas arriba, este órgano for-
rido la denominación de Ministerio Fiscal o asignándoles las atribuciones de ley ten- do por la Carta Política de 1860 para el maba parte del Poder Judicial siendo, in-
Ministerio Público Fiscal. dientes a vigilar el cumplimiento de las nombramiento de las cortes superiores cluso, regulado en sus leyes orgánicas de
leyes;(4) homologando su nombramiento y de los jueces de primera instancia y 1912 y 1963 (Ley Nº 14605). Así, durante
EL MINISTERIO PÚBLICO EN LA a los vocales supremos, superiores y jue- agentes fiscales (artículo 148º). En agosto la vigencia de la Carta del 79, se dictó la
HISTORIA CONSTITUCIONAL
PERUANA ces de primera instancia, respectivamente de 1931, la Junta Nacional de Gobierno Ley Orgánica del Ministerio Público (De-
conforme con lo establecido por el artí- designó una comisión de eminentes ju- creto Legislativo Nº 052), que lo rige en
El Ministerio Público (MP) peruano culo 133º. ristas y distinguidas personalidades para la actualidad y que no sólo reafirma la
posee una rica experiencia, originada a En la Constitución de 1860, tanto los que preparase un Anteproyecto de Cons- autonomía constitucionalmente otorgada
OPINIÓN

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sino que, además, lo instituye como una diccional con arreglo al principio de lega- se forma parte, y que está representada no taminador, como órgano de instancia, en
institución jerárquicamente organizada lidad, en defensa de los intereses públicos sólo por el Estado sino por el ordenamien- los procesos contenciosos administrativos,
con rango y categoría semejantes a la del tutelados por el Derecho”, conforme lo to jurídico que rige a éste, Exp. Nº 002- conforme con su Ley Orgánica, el Nuevo
Poder Judicial. ha afirmado el Tribunal Constitucional en 2005-AI/TC, F.J.32.(10) Código Procesal Penal y la Ley que regu-
el fundamento jurídico 101 de la senten- Dentro de las competencias tradicio- la el Proceso Contencioso-Administrativo,
EL MINISTERIO PÚBLICO EN LA cia recaída en el Exp. Nº 00004-2006-AI, nales que se le han asignado conviene respectivamente.
ACTUALIDAD
29/03/06. Cabe precisar que la autonomía destacar aquellas contenidas en el nuevo
En el actualidad, el documento consti- debe ser entendida como la capacidad sistema penal acusatorio-garantista y en el EL MINISTERIO PÚBLICO Y LAS
PROPUESTAS PARA SU FUTURO
tucional vigente, 1993, siguiendo la misma de autogobierno que tiene un organismo proceso contencioso-administrativo en los INSTITUCIONAL
técnica de su predecesora (1979) reconoce constitucionalmente autónomo para des- que la figura del fiscal, como titular de la
a favor del Ministerio Público autonomía envolverse con libertad y discrecionalidad, acción penal, tiene la responsabilidad ex- Sin embargo, para que el Ministerio
(Artículo 158º), “cuya principal misión es pero sin dejar de pertenecer a una estruc- clusiva de conducir la investigación prepa- Público cumpla con promover el ejercicio
promover el ejercicio de la función juris- tura general de la cual en todo momento ratoria (11) del delito; así como, la de dic- de la función jurisdiccional con arreglo al
6 Suplemento de
análisis legal MARTES 16 DE AGOSTO DE 2011
OPINIÓN

principio de constitucionalidad y en defen- constitucional en el que sus fundamentos


sa de los intereses públicos tutelados por históricos e ideológicos se enmarquen en
el derecho, debe gozar de la reserva de enunciados explicativos de cara al pasado
una ley orgánica que no sólo desarrolle la que lo legitimen, así como de enunciados
estructura, funciones y atribuciones con- declarativos de cara al futuro que preten-
feridas, tal y como lo ha venido haciendo de alcanzar.(12)
hasta hoy en día, sino que, a su vez, des- El Ministerio Público debe alimentar-
concentre sus funciones jurisdiccionales y se de su entorno social a fin de cumplir
administrativas en sus respectivos órganos con sus fines y objetivos institucionales
intermedios (Junta de Fiscales Superiores adaptándose a los cambios que se van
y Junta de Fiscales Provinciales) dentro de produciendo en el presente a través de la
un diseño de jerarquía institucional coor- búsqueda de oportunidades en futuros es-
dinada y tuitiva, antes que dentro de un cenarios que le permitan resolver los pro-
diseño jerárquico-subordinado en el que blemas de manera estratégica y no reacti-
las instancias superiores combinen su ex- va, como lo hacía en el pasado; por lo que,
periencia en la gestión del despacho fiscal proponemos la reforma de la Ley Orgánica
con la aplicación de los criterios de eficien- del Ministerio Público, en el ámbito de su
cia y eficacia que rigen a toda la adminis- misión, funciones y requerimientos en la
tración pública. que se inscribe la actuación fiscal dentro
Sólo de esta manera se podrá hacer del proceso penal y del proceso contencio-
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que la institucionalidad y el posiciona- so-administrativo.


miento social logrados durante todo estos Es cierto que en la realidad se cons-
años adquieran vigencia y actualidad per- tata la existencia de un mundo político
mitiendo que la figura del fiscal alcance su real que no guarda correlato con el dise-
verdadera dimensión en la conducción de ño escrito de la Constitución, es decir, en
la investigación preparatoria del delito y en toda sociedad existen dos constituciones:
su rol de contralor de la legalidad; por ello, una escrita y otra real.(13) Así, si bien para
proponemos la reforma democrática de su que nuestro sistema constitucional ad-
ley orgánica a fin que, como producto de quiera coherencia histórico-jurídica, sería
los debates que se gesten entre todos sus necesario –entre otras cosas– darle a las
miembros, se reconozcan facultades ex- instituciones jurídicas el nombre que his-
presas de antiguos y nuevos órganos, se tóricamente le corresponde, pero ello no
actualicen procedimientos y, por qué no, resultaría trascendente, salvo para fines
se introduzcan nuevas figuras procesales académicos; pues, su institucionalización y
acordes con la evolución de la ciencia del posicionamiento jurídico ha sido y es el re-
proceso y en estricta coherencia con los sultado de su rol protagónico en las diver-
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postulados constitucionales. sas formas de administración de justicia


que la sociedad le ha reconocido durante
CONCLUSIONES todos estos años y lo que ha permitido
La evolución del pensamiento jurídi- identificarlo y diferenciarlo de los demás
co se encuentra estrechamente ligada a entes y poderes públicos.
la evolución general de la historia de la Sin embargo, en el supuesto caso
humanidad, entendida como un elemen- en que se discuta el cambio de denomi-
to constante de la naturaleza del hombre nación del Ministerio Público y sea cual
hacia el progreso de su racionalidad y li- fuera la que ha recibido o pudo haberlo
bertad (Voltaire); lo que hace que, en su recibido durante su aparición cronológica,
rama más específica, esto es la historia del nos permitimos proponer el nombre de
derecho, se encuentren las bases reales “Fiscalía General de la República”, con
de las instituciones jurídicas y órganos de la que estamos convencidos se traducirá
poder (Poderes públicos y órganos cons- su verdadero espíritu constitucional, salvo
titucionales) de un determinado sistema mejor parecer. ◆

[1] ANGULO ARANA, Pedro. La Función Fiscal. Estudio comparado y aplicación al caso peruano. El Fiscal en el nuevo proceso penal. Jurista Editores. Lima. 2007. p. 40 [2] Idem. p. 32. [3]
PAREJA PAZ-SOLDAN, José. Historia de las Constituciones Nacionales (1812-1979). Fondo Editorial de la PUCP. Lima. 2005. Segunda edición revisada, corregida y aumentada. p. 103. [4]
UGARTE DEL PINO, Juan Vicente. Historia de las Constituciones del Perú. Editorial Andina S.A. Lima. 1978. p. 404. [5] PAREJA PAZ-SOLDAN, J. Op.cit. p. 135 [6] UGARTE DEL PINO, J. Op.cit.
p. 471. [7] Idem. p. 518. [8] Ibidem. Pág. 178-179. [9] CHIRINOS SOTO, Francisco. Constitución de 1993: Lectura y comentario. Editorial RODHAS. Lima. 1997. Cuarta Edición. p. 346- 347.
[10] GARCÍA BELAUNDE, Domingo. Diccionario de Jurisprudencia Constitucional. Editorial GRIJLEY. Lima. 2009. Primera Edición. p. 51. [11] RODRIGUEZ HURTADO, Mario y otros. Preguntas y
respuestas sobre instituciones del Código Procesal Penal. Ediciones BGL E.I.R.L. Trujillo. 2009. Primera Edición. p. 85. [12] GARCIA TOMA, Víctor. Estudio Introductorio a la Constitución de 1993.
Primera Edición. pp. 18-19. [13] VALLADOLID ZETA, Víctor. Introducción al Derecho Constitucional. Editorial Grijley E.I.R.L. Lima. 2007. Primera Edición. pp. 74-75.
OPINIÓN MARTES 16 DE AGOSTO DE 2011 Suplemento de
análisis legal 7

Descentralización y medio
ambiente: fiscalización ambiental
regionales. Sobre el particular, en los planes
Martha Inés anuales de transferencia emitidos desde
ALDANA DURÁN
2004, encontramos únicamente la transferen-
Abogada ambientalista.
cia de la fiscalización ambiental en el ámbito
de la pequeña minería y minería artesanal. No
se programó ni ejecutó la transferencia de las

E
l gran reto de la descentralización funciones de fiscalización ambiental de otras
en el Perú se encuentra expresado actividades de menor impacto económico,
en los mandatos constitucionales tarea esta que, en aplicación del principio de

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que, por un lado, establecen la autonomía subsidiariedad4, debiera ser asumida por el
de los niveles descentralizados de gobier- nivel regional de gobierno.
no1 y, por otra parte, también señalan que Una posible explicación a tal omisión,
nuestra organización de gobierno es de en el espacio de las actividades energéticas,
carácter unitario2. En materia ambiental, la podría encontrarse en el hecho que la fisca-
descentralización se constituye en la opor- lización ambiental de dichas actividades se
tunidad perfecta para propiciar un desarro- encontraba a cargo del organismo regulador
llo sostenible de la nación en su conjunto. y dado que las competencias asignadas a los
Sin embargo, existen ciertos vacíos en la organismos reguladores calificaban como
materia que todavía, a nuestro entender, no competencias exclusivas del gobierno nacio-
han sido considerados adecuadamente. nal, no correspondía descentralizar dichas
actividades.
DESCENTRALIZACIÓN No obstante ello, dado que, desde el mes
Y es que el tema ambiental, por su pro- de marzo del presente año, el OEFA ha asumi-
pia naturaleza no debería ser abordado con el do la fiscalización ambiental de las activida-
enfoque sectorial que se le ha dado al proce- des energéticas, se hace entonces necesaria

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so de transferencia de funciones del ámbito la transferencia de la fiscalización ambiental
nacional al entorno regional de gobierno. La fiscalización ambiental. En 2008, con la crea- las gerencias de desarrollo económico de los de unidades menores (estaciones de servicio,
temática ambiental no tiene la misma natu- ción del Organismo de Evaluación y Fiscaliza- gobiernos regionales, las que se encuentran a gasocentros, unidades de generación y dis-
raleza que las competencias sectoriales regu- ción Ambiental (OEFA), como el brazo sancio- cargo de la promoción del desarrollo de tales tribución eléctrica de menor envergadura, y
ladas temáticamente en la Ley Orgánica de nador del Ministerio del Ambiente (Minam), actividades a escala regional. Esto constituye, similares) del nivel nacional de gobierno a los
Gobiernos Regionales (LOGR), dado que esta se dio un gran paso que consolidó la fisca- a nuestro entender, un retroceso en el enfoque gobiernos regionales; ello, en aras a consoli-
materia se encuentra organizada transversal- lización ambiental como función a cargo de de fortalecimiento de la fiscalización ambien- dar la descentralización en materia de fiscali-
mente en diversos artículos propios del espa- una autoridad diferente a la encargada de la tal en el ámbito regional, lo cual debería ser zación ambiental. ◆
cio de diferentes autoridades sectoriales. promoción de las inversiones. En el perímetro enfrentado con el empoderamiento que los
En particular, en materia de fiscalización del sector minero energético, esta había sido propios gobiernos regionales deberían otor-
[1] Constitución Política del Perú.
ambiental, la LOGR reconoce a los gobiernos la tendencia desde la creación del organismo garle a las gerencias de recursos naturales y Art. 194.
regionales competencias en minería y energía3, regulador en materia energética en 1996, lo gestión del medio ambiente, áreas muchas [2] Constitución Política. Art. 94.
en agricultura, en pesquería, en transportes y cual se había confirmado con la incorporación veces disminuidas en personal y presupuesto. [3] LOGR. Art.59º, inciso h.
[4] Ley N° 27783. Art.4. De acuerdo
en turismo. Esta ubicación dispersa de compe- de la fiscalización de las actividades mineras De esta manera, se iría consolidando la nece- al principio de subsidiariedad,
tencias ambientales a cargo de diferentes sec- en el mismo regulador en 2007, sustrayéndo- saria distinción entre la autoridad a cargo de las actividades de gobierno en
sus distintos niveles alcanzan
tores hace necesario que la descentralización se totalmente, desde entonces, la fiscalización la promoción de las actividades económicas mayor eficiencia, efectividad
ambiental deba ser asumida con criterios igual- ambiental del entorno de competencias del y de servicios, y la jurisdicción a cargo de la y control de la población si se
efectúan descentralizadamente. La
mente transversales y homogéneos. Ministerio de Energía y Minas. fiscalización ambiental. subsidiariedad supone y exige que
Sin embargo, en la transferencia de Otro aspecto a tomar en cuenta, en el la asignación de competencias y
FISCALIZACIÓN AMBIENTAL competencias de fiscalización ambiental, en tema de fiscalización ambiental de las acti- funciones a cada nivel de gobierno,
sea equilibrada y adecuada a la
Otro aspecto que no está siendo consi- el tema minero, esta función ha sido remiti- vidades minero energéticas en particular, es mejor prestación de los servicios del
derado es el relativo a la consolidación del da a las Direcciones Regionales de Energía el relativo a las funciones específicamente Estado a la comunidad.
nuevo esquema institucional en materia de y Minas, dependencias que forman parte de transferidas en esta materia a los gobiernos
8 Suplemento de
análisis legal MARTES 16 DE AGOSTO DE 2011
ANÁLISIS

La ronda de las
rondas campesinas
Julio F. Arguedas, el Perú “tiene un Perú profundo”,
ZEVALLOS YANA donde muchas veces la presencia del Estado
Abogado por la U. Andina es mermada, y se tienen que formar patrones
Néstor Cáceres Velásquez-Puno. de conducta social que deben ser aceptados
Egresado de antropología.
por los integrantes previa aquiescencia de
todos, a fin de evitar violaciones de los de-
rechos, pero qué pasa cuando estos patrones

¿ Qué función cumplen las rondas cam-


pesinas (RC) y cuáles fueron los posibles
de conducta sobrepasan lo estipulado. Sin
duda, las consecuencias vendrían a ser te-
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motivos por las que se crearon? ¿Por rribles; pues, muchos de los castigos serían
qué surgieron? Son interrogantes que uno se judicializados por leyes penales positivas.
pregunta al ver en la pantalla televisiva algu- Es más, el mismo reglamento de la Ley N°
nos “abusos” por parte de las RC, al tratar de 27908 establece cuáles son las sanciones
devolver la paz en su estructura social, aunque que se deben establecer, siendo el más grave
muchas veces ello evidencie un abuso a los la expulsión de la ronda campesina, lo cual
derechos que cada persona tiene, y que está no significa la expulsión de la comunidad, o
protegido en nuestra vigente Carta Magna. incluso se le restringe ciertas funciones como
comunero, por lo que debe realizarse una di-
HISTORIA fusión fuerte e intensa de hacer conocer los
No hay duda que las RC se originaron en el límites de las RC.
departamento de Cajamarca. Su primera apari- con las demás instancias del Poder Judicial”. PROBLEMA LEGAL-SOCIAL
ción fue en diciembre de 1976, en un caserío Por otra parte, la Ley N° 24571 ha sido No dudamos que las rondas cumplen un CONCLUSIÓN
de dicho departamento, al ver los constantes derogada por la Ley N° 27908 (Ley de Rondas rol fundamental para poder establecer la paz No hay duda que una de las finalidades de
robos de ganado que se generaban (abigeatos) Campesinas), en que se da una definición ju- y la tranquilidad en la estructura social comu- las rondas no sea el castigo en sí; pues, lo que
en la zona, y gracias a una organización de la rídica a las RC (Artículo 1) facultándoselas a nal. Sin embargo, en la actualidad muchas se quiere es que el poblador que ha infringido
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población empezaron a surgir las primeras ron- intervenir en la solución pacífica de conflictos, de sus atribuciones vienen sobrepasando lo las normas sociales internas debe cambiar su
das, no como una institución legalmente consti- debiéndose obediencia plena a su estatuto estipulado en sus estatutos internos e incluso comportamiento y que se reintegre a la comu-
tuida; es decir, los primeros ronderos prestaban comunal. Podrán coordinar funciones jurisdic- están violando muchos de los derechos fun- nidad para no llegar a castigos más severos,
guardia en las noches, con la finalidad de que cionales con las autoridades locales, en co- damentales reconocidos constitucionalmen- como así podría suceder tomando el ejemplo
no sean presas de los abigeos. nocimiento de su reglamento, D. Supremo N° te; pues, sus escarmientos llevan a causar del cuento de Enrique López Albújar, “Ushanan
En otras palabras, una protección comunal 025-2003-JUS, de 29-12-2003. Asimismo, se le lesiones graves que incluso son penadas por Jampi” (Ultimo remedio). Sin embargo, el rol
a la propiedad individual, una organización in- faculta realizar conciliaciones extrajudiciales el Derecho positivo, y, lamentablemente, son es restablecer la paz social y brindar un clima
terna a fin de evitar más robos de sus ganados en materia de posesión, usufructo de la pro- aceptadas por la comunidad en su conjunto. de justicia, de manera inmediata que hace que
y bienes, aunque después dicha organización se piedad comunal, bienes y el uso de los diversos Lo cual nos lleva a analizar e interpretar, ante los castigos se ejecutan por infringir las nor-
extendiera a temas de impartición de justicia. recursos comunales. todo, que se debe tomar en cuenta quiénes mas de conducta. Empero, muchas veces esos
integran las RC y si en realidad merece darse castigos son excesivos, incluso pueden dañar
RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL SITUACIÓN JURÍDICA DE LAS RC ese tipo de castigos. la sensibilidad de algunos. En verdad, los tratos
La Constitución Política hace un reconoci- Como se podrá atisbar, la situación jurídica Muchos de los ronderos (as), como así ha- son durísimos, como golpearles con una soga,
miento oficial al tema de las rondas, estipulado de las RC viene siendo reglamentada por parte cen llamarse, según el derecho consuetudina- hacerles sentar en agua fría a primera hora de
en el artículo 149. “Las autoridades de las Co- del Estado y concediéndoles ciertas facultades rio, no están en capacidad de impartir justicia. la mañana, los cuales, a nuestro juicio, deben
munidades Campesinas y Nativas, con el apoyo para poder actuar en el marco de sus normas Creemos que solo deben hacerlo aquellas per- de parar.
de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las consuetudinarias, sin que ello evite que puedan sonas probas que no hayan tenido anteceden- Por último, posiblemente estas acciones
funciones jurisdiccionales dentro de su ámbi- hacerlo juntamente con las autoridades locales, tes dentro ni fuera de la comunidad. Empero, sociales no encajen en un Estado de derecho
to territorial de conformidad con el derecho a fin de evitar violaciones de los derechos de gran parte de la población acepta éste tipo de moderno ni mucho menos en pleno siglo XXI,
consuetudinario, siempre que no violen los las personas. castigos impartidos por ellos en un proceso su- pero esto es a lo que podríamos llamar un Perú
derechos fundamentales de la persona. La ley Sin embargo, a nuestro juicio, esta situa- marísimo, pues dicen que es mucho más efecti- de todas las sangres, tratando de comprender
establece las formas de coordinación de dicha ción genera un problema de carácter legal y va y justa que recurrir al poder judicial. el relativismo cultural, pero no por ello debe-
jurisdicción especial con los Juzgados de Paz y social. Veamos. No debemos olvidar lo recalcado por mos dejar de buscar un cambio positivo. ◆