Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Nº
679
ESPECIAL
SUMID O R ES
CON decisiones
u ntes pa r a
Ap madas
mejor i n fo r
Págs. 2-3
DERECHOS. La fuerza y el poder de la libertad de elección. Indecopi, el
cine y las relaciones de consumo. Óscar Alberto Uribe Amorós
Págs. 4, 5 Y 6
EN DEBATE. El consumidor sobreendeudado: hacia una respuesta eficiente desde el derecho
de la insolvencia. Esteban Carbonell O’Brien
Pág. 7 Pág. 8
RECOMENDACIONES. Adopte planes para mitigar riesgos y evitar sanciones del TRANSPARENCIA. Los 15 años del SPIJ y la cultura hacia la legalidad.
Indecopi. Proveedores y las estrategias de defensa. Angella Navarro Herrera La sistematización jurídica. Miriam Peña
2 suplemento de
análisis legal Martes 13 de marzo de 2018 ESPECIAL
jurídica Director: Ricardo Montero Reyes | Subdirector: Omar Swayne Recuenco | Editora: María Avalos Cisneros |
Jefe de Edición Gráfica: Daniel Chang Llerena | Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de Diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
Jurídica es una publicación de
El Peruano
2008 © Todos los derechos reservados
ESPECIAL Martes 13 de marzo de 2018
suplemento de
análisis legal 3
contrato, la cual está reservada exclusivamente que se ofrecen en el mercado, basado esto en que LA DECISIÓN ES UN bición del ingreso con alimentos y/o bebidas
a los proveedores, no existiendo negociación es el consumidor quien conoce (o debería de adquiridas fuera de su establecimiento.
alguna (…)”, que es lo mismo que decir que puedo conocer) los productos o servicios que le resultan PASO IMPORTANTE Pero la Sala Especializada en Protección al
elegir con quien contrato (identificando la parte más convenientes en función de sus intereses y Y FUNDAMENTAL Consumidor del Tribunal de Defensa de la Com-
contractual), pero no como he de contratar o en
qué condiciones he de contratar, lo cual, objeti-
necesidades, asumiendo un rol activo, siendo
correlato de esta actividad el deber del proveedor
PARA LA FORMACIÓN petencia y de la Propiedad Intelectual del Indecopi
ha ido más allá y en su decisión ha establecido que
vamente, podría generar un desequilibrio en la de no realizar prácticas que afecten la libertad DE UNA VERDADERA para evitar que los consumidores puedan ingresar
relación jurídica. de elección del consumidor o que mermen de CULTURA DEL en las salas de cine con productos alimenticios
Así, al amparo del artículo 49.1 del Código de manera significativa dicha libertad de elección. que, por razones de higiene, seguridad, u otros,
Defensa del Consumidor declara que en los con- Siendo ello así, esta práctica restrictiva vulnera CONSUMIDOR Y UN causen un daño a la infraestructura de los locales
tratos por adhesión y en las cláusulas generales de el derecho de los consumidores a elegir libre- HITO HISTÓRICO o un perjuicio a los demás consumidores, los
contratación no aprobadas administrativamente, mente los productos y servicios que se ofrecen NECESARIO EN EL alimentos que se ingresen serán aquellos igua-
se consideraran cláusulas abusivas y, por tanto, en el mercado, así como el lugar donde desea les y/o de similares características a los que se
inexigibles, todas aquellas estipulaciones no comprarlos, agravándose aún más la situación DESARROLLO DE vendan en dichos locales, de acuerdo a los usos
negociadas individualmente que, en contra de las objetiva si se analizan criterios de calidad del LAS RELACIONES DE y costumbres del mercado.
exigencias de la buena fe, coloquen al consumidor producto y costo del mismo. CONSUMO ENTRE Ciertamente, esta última es una medida y
en una situación de desventaja o desigualdad o Es con estos argumentos que dicta, como directriz bastante genérica que provocará, no
anulen sus derechos, teniendo en cuenta que para medida correctiva, luego de sancionar con una LOS PERUANOS. cabe duda, más de un conflicto en las futuras
valorar una cláusula abusiva como tal, se reque- amonestación a los proveedores, que se abstengan semanas, si es que el consumidor no interna-
rirá tener presente la naturaleza de los productos de aplicar, en contra de sus clientes, cláusulas liza este lineamiento abstracto y no basa sus
o servicios objeto del contrato, así como todas limitativas como esta y les ordenó retirar de sus decisiones en un criterio básico de comunidad,
las circunstancias que concurren en el momento establecimientos comerciales (salas de cine), en racionalidad, prudencia y, sobre todo, hondo
de su celebración, incluida la información que se un plazo de 10 días hábiles, luego de haber sido respeto hacia los demás consumidores con quien
haya brindado y todas las demás cláusulas del notificadas, el aviso donde informan la prohi- comparte el ambiente.
contrato o de otro del que este dependa. Queda todavía, para un futuro análisis, cómo
Es más, el Tribunal del Indecopi llega a fijar los reaccionarán los proveedores ante esta decisión,
requisitos necesarios para determinar si estamos quienes, posiblemente, opten por continuar liti-
ante una cláusula abusiva, señalando que gando, en la vía contencioso-administrativa y
estos son: (i) Que no haya exis- aplicando métodos cautelares de retardo en la
tido una negociación entre el aplicación de la medida, las cuales, estratégica-
consumidor y el proveedor mente, suelen ser dilatorias, costosas y poco
respecto del contenido de la efectivas para con el mercado, o quizás,
cláusula materia de cuestiona- incrementen el valor de la entrada,
miento. Si el proveedor acredita para “justificar” el desequilibrio de
la existencia de negociación, la su estructura de costos, aun cuando
denuncia debe desestimarse; y, ello puede implicar una reducción
(ii) que exista desproporción injus- en el consumo de su servicio, o la
tificada entre los beneficios, riesgos reducción de su personal, me-
y costos asumidos por ambas partes dida casi siempre irracional y
en perjuicio del consumidor. efectivista que adopta todo em-
Es así que concluye que la restric- pleador escaso de creatividad
ción al ingreso de alimentos es una o, todavía menos probable, la
prohibición que no está en un contrato aplicación de una restricción
escrito, sino en uno verbal y, por tal ra- plana y general, que termine
zón, es una condición o cláusula contrac- exacerbando un conflicto entre
tual verbal, la cual es aplicada a la relación proveedor y consumidor.
de consumo establecida entre las partes. Bajo todo supuesto y consi-
Asimismo, también califica al contrato que deración, la decisión es un paso
celebran las partes, esto es, el consumidor y importante y fundamental para
el proveedor, como uno de adhesión. la formación de una verdadera
Al proseguir con su razonamiento, cultura del consumidor y un hito
afirma que, legalmente, está reconocido histórico necesario en el desarrollo
el derecho del consumidor a elegir entre de las relaciones de consumo entre
productos y servicios idóneos y de calidad, los peruanos. ◗
4-5 suplemento de
análisis legal Martes 13 de marzo de 2018
El consumidor sobreendeu
ESTEBAN ve mermado con retenciones diversas, resul- así sea por una familia o una persona que esté so- en sus retrasos normalmente estructurales
CARBONELL tando el remanente insuficiente para solventar breendeudada, cuando sus atrasos son estructurales en su abono.
O’BRIEN sus necesidades vitales diarias. o están en riesgo de convertirse en estructurales. En los últimos años, se encuentra como reco-
Abogado. Doctor en Derecho
Consumo y producción son dos polos de Mientras que, en otros documentos, se mendación los elementos que deberían figurar
(España). Catedrático universitario. tensión, armonía, supervivencia y depende de apunta a que el sobreendeudamiento es aquella en la definición armonizada del sobreendeuda-
los avances económicos, pero las crisis de sus situación en que la ratio de endeudamiento de miento, que son los siguientes: a) hogar como
protagonistas, consumidor-productor, son tan un particular de una familia excede de una for- unidad de medida apropiada para cuantificar
distintas como sus propios sujetos. ma clara y a lo largo del plazo de su capacidad el sobreendeudamiento; b) los compromisos
Ahora veamos, el sobreendeudamiento no se de pago. Se aprecia, por tanto, financieros adquiridos
encuentra definido en ninguna norma, si bien hace que no es tarea fácil encontrar (entre los que deben in-
tiempo que está a la búsqueda de un concepto uni- una definición única para este cluirse los créditos hipo-
l sobreendeudamiento del consumi- tario, que sea comúnmente aceptado, tanto que fenómeno, si bien la mayoría tecario o para consumo
udado
Para ofrecer un panorama a un consumidor que no separación o divorcios, Para el tema de sobreendeudamiento en
completo respecto al tema atiende su nivel de renta, partos múltiples o pérdida el concurso mercantil, en realidad podemos
de sobreendeudamiento, ni posibilidad de pago y de empleo), que generan entender lo referido a la discusión sobre el en-
este nuevo fenómeno se que se vincula su adición aumento y disminución de deudamiento excesivo y la insolvencia, puesto
presenta en las crisis, y, por de consumo o, al menos, ingresos propios. que el citado autor plantea esta cuestión de so-
tanto, es preciso señalar a un consumo irreflexivo Por otra parte, en atención breendeudamiento y el presupuesto objetivo del
que se expone de forma estimulado por publicidad a los tipos de indicado- concurso, que en realidad es un debate sobre
distinta y se da en dos crite- inmediata de financiación res de los empleados, se conveniencia y razonabilidad de arbitrar solucio-
ferencia de la continuidad y persistencia de los rios: el sobreendeudamien- a través de un medio de puede definir el sobreen- nes concursales o para-concursales específicas
problemas financieros; f) el mantenimiento del to activo y pasivo, que se pago: la tarjeta de crédito. deudamiento y se podría para consumidores sobreendeudados.
nivel de vida digno, permitiendo compatibilizar diferencian por las causas Mientras que el sobreen- distinguir entre sobreen-
el compromiso financiero, que dan lugar a un exce- deudamiento pasivo no se deudamiento subjetivo Remedidos al sobreendeudamiento
sin reducir los gastos míni- sivo endeudamiento (esto debe a un comportamiento y objetivo. El primero es Para dar una respuesta adecuada a la cuestión
mos vitales; g) la insolvencia provoca además, y como se irresponsable del deudor, el que se da, cuando el planteada, recuérdese que se refiere a la con-
que se presentará cuando la comprenderá, diferencia de si no a la incapacidad para consumidor se siente capaz vivencia o no, siendo que las soluciones par-
unidad familiar no pueda trato entre uno y otro). hacer frente a los créditos de hacer frente al pago de ticulares son distintas de las dispensadas a la
resolver la situación finan- El primero es el que se debido a circunstancias deudas, mientras que el insolvencia, cuyo fenómeno del sobrendeuda-
ciera mediante sus activos asocia como tema de sobrevenidas y en gran segundo es en el caso de miento del consumidor considero, que habrían
financieros y de otro tipo. exceso en el importe de las parte imprevisibles (muer- concurso de persona física de tenerse en cuenta, como mínimo los dos
En la consecuencia deudas, que hace referencia te, enfermedad grave, no empresario. factores siguientes:
negativa de la falta de con-
cepto unitario se señala que Z Primero: que el sobreendeudamiento es
una parte de la evaluación De lo dicho hasta ahora podría entenderse, Tratamiento una situación que, según la mayoría de la doc-
de la política es adoptada que más distinción en sí, el momen iuris que se Como parte de su tratamiento, el debate actual trina, aparece antes de la insolvencia y que si no
para mejorar las posicio- da en uno u otro fenómeno, y se ofrece el interés es si se requiere una solución específica o una es adecuadamente atendida desembocarán en
nes de los deudores de otras en averiguar si el sobreendeudamiento e insol- adaptación de la normativa concursal. un estado de insolvencia.
dificultades y, por ende, los vencia merecen un mismo trato, bien tratándose En efecto, decíamos que probablemente la Z Segundo: que la insolvencia es un estado en
intentos de llevar acabo el de fenómenos distintos, aunque estrechamente principal utilidad de la distinción entre sobre- el que puedan incurrir tanto persona física como
debate bien fundado sobre conectados cada uno de ellos y si deben contar con endeudamiento e insolvencia radica en la pro- personas físicas no empresarias, consumidores
la medida efectiva con el sus propios mecanismos de solución en cuestión yección que deba darse a uno u otro fenómeno. o unidades familiares, mas no se predica en
tema del endeudamiento. sobre la que se volverá con más detalles. ¿Conviene pensar en el marco de la legislación ningún caso, de las empresas ni de las personas
concursal, ya que la insolvencia se da en el jurídicas de otra naturaleza.
sobreendeudamiento hacia la aplicación de la Respecto a la primera circunstancia, aparece
normativa concursal con la tremenda desventaja como correcto tratamiento el poner énfasis con
para el deudor-persona física no empresario, que el empleado en la medida que asuma más deudas
ello se comporte o es mejor optar por soluciones de las que se pueda razonablemente atender y
diferenciadas para cada uno? A esta interrogan- por tanto, que eviten llegar a la situación de
imposibilidad de cumplir regularmente sus
obligaciones exigibles, diseñando, por lo tanto,
un régimen que podría denominarse de pre-
vención del sobreendeudamiento (para evitar
la insolvencia) del deudor consumidor.
Pasa a la pág. 6
6 suplemento de
análisis legal Martes 13 de marzo de 2018 ESPECIAL
ANGELLA
NAVARRO
ADOPTE PLANES PARA MITIGAR RIESGOS La aplicación normativa
La manera más efectiva de evitar cualquier
HERRERA infracción es cumplir con todo lo dispuesto
Estrategias
Abogada. Líder del Área de
en la normativa de protección al consumidor,
Protección al Consumidor del y en caso de incumplimiento, corregir la con-
estudio ONTIER. ducta inmediatamente y ejecutar la solución
correspondiente.
La prevención de denuncias
D
ebido .a las diversas campañas de
difusión elaboradas por el Ins-
tituto Nacional de Defensa de
la Competencia y de la Protec-
de defensa y Cuando no se gestiona adecuadamente la
respuesta al reclamo que se interpuso direc-
tamente con el proveedor o ante el Servicio
de Atención al Ciudadano, los consumidores
recurren a la denuncia administrativa, en
proveedores
ción de la Propiedad Intelectual cuyo procedimiento el Indecopi emite un
(Indecopi), los consumidores tienen mayor pronunciamiento expreso de cumplimiento
conocimiento de sus derechos, y con las mo- obligatorio, que podría generar que la autori-
dificaciones realizadas en la normativa de dad administrativa ordene medidas correcti-
protección al Consumidor como el Decreto vas, la imposición de sanciones pecuniarias,
Legislativo Nº 1308 y la Directiva Nº 006-2017/ el pago de costos y costas y la inscripción en
DIR-COD-Indecopi, los proveedores cuentan el Registro de Infractores y Sanciones del
con mayores incentivos para brindar solucio- Indecopi.
nes ante cualquier reclamo y/o denuncia que brindar un buen servicio y favorecerá a su de Protección al Consumidor. En esa situación, los proveedores adicional-
podrían presentar los consumidores por los imagen. Existe un alto porcentaje de reclamos pre- mente a las estrategias que puedan plantear
productos y/o servicios ofrecidos. sentados directamente a los proveedores que dentro del procedimiento, deberán aplicar las
Ante esta situación, es importante atender La atención de reclamos no son gestionados adecuadamente, y por eso políticas comerciales que impliquen verificar
las siguientes recomendaciones para prevenir Ante cualquier insatisfacción frente a un es que llegan ante el Servicio de Atención al la subsanación de las presuntas conductas que
cualquier posibilidad de sanciones ante el producto o servicio, los consumidores gene- Ciudadano, dando inicio a denuncias admi- originaron la denuncia o brindar nuevos me-
Indecopi. ralmente recurren al mismo proveedor para nistrativas cuyo tratamiento genera mayor canismos de solución, así como tener mayor
manifestar su reclamo, mediante carta o por costo a los proveedores y, a su vez, genera una disposición para eliminar el conflicto gene-
Un eficiente servicio intermedio del Libro de Reclamaciones; y en imagen negativa de la empresa. En aras de rado, llegando a un entendimiento razonable
Los proveedores deben implementar un ser- caso de no recibir una solución inmediata, re- evitar estas complicaciones, recomendamos entre ambas partes y de esa manera concluir
vicio de atención competente, que les permita curren al Indecopi, ya sea mediante un reclamo que los proveedores implementen un área el procedimiento administrativo sancionador.
interactuar directamente con los consumi- ante el Servicio de Atención al Ciudadano o especializada que brinde una solución inme- Con dicha actuación, los proveedores po-
dores ante cualquier consulta o comentario, para interponer una denuncia administrativa diata y adecuada a los reclamos presentados drían prevenir la imposición de sanciones
esto demostrará el interés de la empresa por a cargo del Órgano Resolutivo o de la Comisión por los clientes directamente a la empresa. por parte de la autoridad administrativa. ◗
8 suplemento de
análisis legal Martes 13 de marzo de 2018 ABOGADOS
La sistematización jurídica
MIRIAM
PEÑA
Ábogada. Directora
general de desarrollo
normativo y calidad
regulatoria del Ministerio
de Justicia y Derechos
Humanos (Minjus).