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25/9/2018 EL ROL DEL ABOGADO Y DEL CONTADOR PÚBLICO COLEGIADO ANTE EL LAVADO DE ACTIVOS Y LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO –…

EL ROL DEL ABOGADO Y


DEL CONTADOR PÚBLICO
COLEGIADO ANTE EL
LAVADO DE ACTIVOS Y LA
FINANCIACIÓN DEL
TERRORISMO

ARTÍCULO PUBLICADO EN LA PRIMERA QUINCENA DE ABRIL 2018 EN LA


REVISTA CONTADORES Y EMPRESAS DEL GRUPO GACETA JURÍDICA

EL ROL DEL ABOGADO Y DEL CONTADOR PÚBLICO COLEGIADO ANTE EL


LAVADO DE ACTIVOS Y LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO

Arturo Fernández Ventosilla[1]

http://blog.pucp.edu.pe/blog/contribuyente/2018/07/12/el-rol-del-abogado-y-del-contador-publico-colegiado-ante-el-lavado-de-activos-y-la-financiacion-del-terro… 1/14
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Resumen ejecutivo

Mediante Resolución SBS Nº 789-2018, publicada en el Diario O cial el


Peruano el 3 de marzo de 2018, se publicó la norma para la prevención del
lavado de activos y del nanciamiento del terrorismo aplicable a los sujetos
obligados (contadores públicos colegiados y abogados) bajo supervisión de la
UIF Perú, en materia de prevención del lavado de activos y del nanciamiento
del terrorismo

Introducción

El secreto profesional del abogado y/o del contador público colegiado y la


obligación impuesta por la Resolución SBS Nº 789-2018 trae muchas
discusiones y el enfrentamiento entre las dos situaciones jurídicas; ya que el
secreto profesional es considerado como pieza fundamental del Estado de
Derecho y del Derecho de defensa contenido en el artículo 1, 2 inciso 18 y 139
incisos 14 y 16 de la Constitución Política del Perú de 1993.

En el caso de los abogados el secreto profesional colisiona con Resolución


SBS Nº 789-2018, ya que se exige que el abogado no pondere los intereses del
cliente, sino se comporte como un inspector del cliente y así darle prioridad a
los intereses públicos.

Ante ello, mediante esta norma los abogados y los contadores públicos
colegiados se han convertido en sujetos obligados a brindar información
cuando tengan sospechas de operaciones relacionadas con el nanciamiento
del terrorismo y lavado de activos o cuando estas operaciones son realizadas
por cierto tipo de clientes. En el lado opuesto a esta situación jurídica de
información a un o cial de cumplimiento, tenemos la obligación de mantener el
secreto profesional.

1. ¿LOS CONTADORES PÚBLICOS COLEGIADOS Y LOS ABOGADOS SON


SUJETOS OBLIGADOS POR LA RESOLUCIÓN SBS N° 789-2018?

La Resolución SBS Nº 789-2018 establece algunos aspectos para la adecuada


implementación del sistema de prevención del lavado de activos y
nanciamiento del terrorismo de los abogados y contadores públicos
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colegiados, que son sujetos obligados de acuerdo al inciso 29 del numeral 3.1
del artículo 3 de la Ley Nº 29038 y la adecuación de diversas disposiciones al
nuevo marco normativo.

Ante ello, estos profesionales del derecho estarán obligados en los siguientes
casos:

Estos sujetos obligados deben llevar y mantener actualizado un Registro de


Operaciones[2] de conformidad con lo establecido en el artículo 24 del
Reglamento de la Ley UIF. Este Registro tiene carácter de con dencial.

1. ¿QUÉ DATOS DEBE TENER EL REGISTRO DE OPERACIONES?

En este registro se debe llevar el detalle de las operaciones que realizan los
clientes de los sujetos obligados en el día que hayan ocurrido, se lleva en forma
cronológica, precisa y completa, en sistemas y/o aplicativos informáticos y
debe mantener una copia de seguridad en medios de respaldo tales como
micro lmaciones, microformas u otros de fácil recuperación.

El registro se debe conservar durante 5 años.

1. ¿QUÉ TIPO DE CLIENTES DEBO REPORTAR?

Según la Resolución SBS Nº 789-2018, los abogados y contadores públicos


colegiados deben identi car al cliente en cada operación, sea este persona
natural, persona jurídica o ente jurídico, solicitando la información y
documentación determinada según se trate del régimen general o reforzado
que deben seguir. Para ello, debe desarrollar políticas y procedimientos que
permitan el cumplimiento de dicha exigencia, aplicando las etapas de debida

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diligencia de conocimiento del cliente, según corresponda. Asimismo, deben


identi car al bene ciario nal y tomar las medidas razonables para veri car su
identidad, hasta donde la debida diligencia lo permita, de modo que estén
convencidos de que se conoce quién es el bene ciario nal.

A mayor abundamiento, se presentan los siguientes cuadros:

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1. ¿QUIÉN ES EL OFICIAL DE CUMPLIMIENTO?

La Resolución SBS Nº 789-2018, nos indica que el o cial de cumplimiento de


los sujetos obligados abogados y contadores debe enviar a la UIF-Perú, un
informe anual sobre la situación del Sistema de prevención del lavado de
activos y del nanciamiento del terrorismo. y su cumplimiento, implementado
en el año calendario anterior, denominado Informe Anual del O cial de
Cumplimiento (IAOC), a través del portal de prevención del Lavado de activos y
del nanciamiento del terrorismo. (plaft.sbs.gob.pe) habilitado por la SBS para
tal efecto u otro medio electrónico que determine la SBS, de acuerdo al
contenido que en él se establezca.

Para designar un o cial de cumplimiento, el abogado o contador público


colegiado debe inscribirse en la página web de la SBS:

Los abogados y contadores públicos colegiados considerados como sujetos


obligados, conforme lo dispone el artículo 3º de la Ley Nº 29038, que no
cuentan con organismos supervisores, deberán seleccionar como su supervisor
a la Unidad de Inteligencia Financiera del Perú (UIF-Perú), de acuerdo a lo
establecido en el literal c) del numeral 10.2.3 del artículo 10º de la Ley Nº
27693.

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En ese sentido, este sistema nos permite designar al o cial de cumplimiento


que estará obligado a remitir el informe; se debe tener en cuenta que la SBS
realizará una evaluación del candidato y se requerirán que se adjunten
documentos como los siguientes:

En el caso de los abogados y contadores públicos colegiados el registro de


operaciones se debe llevar por cada una de las actividades que desarrolla,
cuando corresponda.

1. ¿CÓMO AFECTA A ESTA NORMA EL SECRETO PROFESIONAL?

Desde un punto de vista jurídico no es posible formular un concepto unitario o


absoluto del secreto profesional, ya que no se trata de un valor que tenga
entidad en sí mismo, sino de una institución eminentemente instrumental y, por
tanto, orientada a proteger bienes jurídicos desiguales, todos ellos dignos de
una tutela particular, si bien con un rango de protección diferenciada, lo que
impide una ponderación uniforme[3].

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Así GONZÁLEZ PASCUAL, M.[4]ha venido a señalar que  la obligación de


informar implica que un abogado ha de escuchar los secretos  de su cliente
prestando atención a cualquier «actividad sospechosa» de la que deba
informar al poder público. En consecuencia, existe el riesgo de que los
abogados pierdan su independencia, para convertirse en agentes del orden
público, papel irreconciliable con la con anza que los clientes deben tener en
ellos.  Una a rmación que tiene fundamento en la independencia de la
profesión de la Abogacía y la pérdida de la legítima con anza del cliente sobre
su abogado.

En ese sentido, se tiene lo siguiente:

INFORMACIÓN PROPORCIONADA QUE INFORMACIÓN PROPORCIONADA QUE


NO VULNERA EL SECRETO SI VULNERA EL SECRETO
PROFESIONAL PROFESIONAL

Cuando el profesional del derecho actúe


judicialmente en un proceso en defensa
de los intereses de su cliente el deber de
Cuando se exige la colaboración del colaboración de la norma en comentario
abogado y/o contador público colegiado, no sería aplicable.
ciñéndose a actuaciones para los clientes
encaminadas a la gestión, administración En el caso del Contador Público
y transacciones sobre sociedades, Colegiado, este tiene la obligación de
cuentas bancarias y bienes inmuebles, guardar el secreto profesional, excepto
actividades exclusivamente relacionadas por las informaciones que obligan las
con la gestión de negocios o fondos del disposiciones legales como la presente
cliente tales como la apertura o gestión norma en comentario.
de cuentas corrientes, de ahorro o de
Se debe tomar en cuenta que el artículo
valores, compraventa de inmuebles o
165° del Código Penal establece que el
entidades comerciales, gestión de fondos,
que, teniendo información por razón de
valores o activos, organización de
su estado, o cio, empleo, profesión o
empresas, actuación por cuenta del
ministerio, de secretos cuya publicación
cliente en operaciones nancieras o
pueda causar daño, los revela sin
inmobiliarias, deicomiso o estructuras
consentimiento del interesado, será
análogas.
reprimido con pena privativa de libertad
NO EXISTE PROCESO JUDICIAL no mayor de dos años y con sesenta a
ciento veinte días-multa.

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EXISTE UN PROCESO JUDICIAL

Entonces, la Resolución SBS Nº 789-2018 solo está pensada para los


supuestos de asesoramiento en la gestión, privilegiando el secreto profesional y
del derecho a la tutela judicial efectiva cuando el papel del abogado se
enmarca dentro del asesoramiento estrictamente jurídico dentro del ejercicio de
defensa que ampara a cualquiera en el marco de un procedimiento judicial.

[1] Abogado por la Universidad San Martín de Porres (USMP). Especialización


en Derecho Tributario a nivel postgrado en la Ponti cia Universidad Católica del
Perú (PUCP). Máster en Asesoría Jurídica de Empresas por la Universidad
Carlos III de Madrid (UC3M). Egresado de la Maestría en Derecho con mención
en Civil y Comercial de la Universidad Nacional José Faustino Sanchez Carrión
(UNSACA). Profesor de las cátedras de Derecho Civil a nivel pregrado y post
grado en la Universidad Nacional José Faustino Sanchez Carrión (UNSACA). 
Ex funcionario de SUNAT, MEF y MPHH. Expositor de temas de Derecho
Tributario en diversas entidades de prestigio nacional e internacional.

[2] Registro de Operaciones (RO): Registro que el sujeto obligado a informar


debe llevar, conservar y comunicar a la Unidad de Inteligencia Financiera del
Perú, en el que se registra información precisa y completa, tanto de la operación
como del cliente y/o participantes en cada operación que se realice cuando el
monto de la misma iguale o supere el umbral establecido en la normativa
vigente o sea un tipo de operación que por sus características no tenga umbral
o no pueda ser de nido al momento de ejecutar la operación.

[3] BERNAL VALLS, J., «Deber de declarar y derecho de silencio en la prueba


testi cal del proceso penal». Poder Judicial, núm. 5 (1987), p. 13.

[4] GONZÁLEZ PASCUAL, M., “Secreto profesional de los abogados y blanqueo


de capitales: La normativa de la Unión ante el TEDH Comentario a la Sentencia
del TEDH Michaud c. Francia, de 6 de diciembre de 2012”. Revista Española de
Derecho Constitucional . ISSN: 0211-5743, núm. 101, mayo-agosto (2014), pp.
381-404.
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ARTURO FERNANDEZ VENTOSILLA


Arturo Fernández Ventosilla
Abogado por la Universidad San Martín de Porres.
Especialización en Derecho Tributario a nivel postgrado en la Ponti cia
Universidad Católica del Perú.
Máster Universitario en Asesoría Jurídica de Empresas por la Universidad Carlos
III de Madrid (ESPAÑA).
Actualmente cursando la Maestría en Derecho con mención en Civil y Comercial de
la Universidad Nacional José Faustino Sanchez Carrión.
Ha trabajado como asesor tributario de la División Central de Consultas de la
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria (SUNAT) y
como asistente en la Procuraduría Pública de la mencionada institución.
Ha sido asesor tributario interno de la Revista Contadores & Empresas del Grupo
Gaceta Jurídica S.A.
Se desempeñó como Abogado Tributario II en el Ministerio de Economía y
Finanzas, donde desarrolló diferentes labores, como defensa de los
contribuyentes ante las Administraciones Tributarias, dictado de clases y charlas.
Actualmente es Socio del Estudio Fernández Abogados & Asociados SCRL y
asesor tributario externo de Contadores & Empresas.
Ha sido Catedrático del curso Derecho Tributario y Empresarial en la Universidad
Nacional José Faustino Sánchez Carrión.
Es expositor de temas de Derecho Tributario en diversas entidades de prestigio
nacional e internacional.
Ha publicado entre otras obras:
Guía tributaria: Indemnizaciones, penalidades, arras y garantías: su tratamiento
en el IGV y el IR, publicada por Gaceta Jurídica.
Guía tributaria: PDT 621 Problemas frecuentes con relación a su llenado.
Manual: Presunciones tributarias.

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12 julio, 2018

Tributario

abogados y contadores públicos colegiados, LAVADO DE ACTIVOS Y LA


FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO, o cial de cumplimiento, RESOLUCIÓN SBS N°
789-2018, secreto profesional

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