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La Coautoria Derecho Penal General Nataly Macana PDF
La Coautoria Derecho Penal General Nataly Macana PDF
RESUMEN
Informes de investigación:
de funciones, es necesario que sea además, esencial de lo contrario,
estaríamos frente a la complicidad como forma de participación.
ABSTRACT 71
Diálogos de Saberes
The coautoría you pre books when you vary people of common agree-
ment, they follow a plan, they participate in the executive phase of the
Y CIENCIAS SOCIALES
realization of the type, dominating the fact among all. The coautoría
supposes a division of the work, although it is not enough with which
EN DERECHO
quier contributes inside that distribution of functions, it is necessary that
it is also, essential otherwise, we would be in front of the complicity
INVESTIGACIONES
like participation form.
KEYWORDS
car esta figura en las causas que cidad necesaria donde también
procedan fundamentándola con hay acuerdo previo? Cúal ha sido
un criterio dogmático, evitando el desarrollo jurisprudencial de
de esta manera la impunidad que concepto previo para definir la
genera los delitos cometidos en coautoría en España?. La respues-
forma conjunta por varios sujetos y tas a estos y otros interrogantes
que frente a una falta de precisión nos van perfilando la necesidad de
de concepto los más responsables, presentar elementos determinados
los jefes de bandas delincuencias y claros para definir esta forma de
terminan siendo sancionado ape- autoría con fines prácticos.
nas como simples cómplices con
penas irrisorias, o al contrario una METODOLOGÍA
simple participación convertida
en coautoría aplicando penas des- Se trata de una metodología de
proporcionadas a lo realizado por investigación normativa, juris-
partícipe. prudencial y comparativa con la
La coautoría: legislación y doctrina española, minal se sitúa un amplio ámbito
concepto y requisitos
en la dogmática que pretende explicar desde el de actuación delictiva, donde el
penal punto de vista dogmático penal comportamiento humano se es-
el origen de la necesidad que el tructura de forma diferente para
legislador colombiano tuvo en cometer el hecho en concepto de
mente para vincular al derecho autor: cuando la conducta típica se
positivo el inciso 2º del art. 29 realiza conjuntamente por varías
CP, consultando los antecedentes personas, ya sea de forma inme-
doctrinarios, legislativos, el dere- diata o mediata (coautoría como
cho positivo extranjero. dominio funcional del hecho).
Informes de investigación:
coautor; el examen por grupos se plantea el problema de diluci-
Diálogos de Saberes
Las formas de estructuración del de intervención criminal no es
comportamiento humano con cuantitativa, sino cualitativa, en
Y CIENCIAS SOCIALES
rele vancia jurídico-penal, para cuanto que la autoría supone la
responder en concepto de autor, realización de un tipo principal
no se agotan con la realización de (hecho injusto propio), mientras
EN DERECHO
la conducta típica de forma indi- que la participación supone la rea-
vidual y de propia mano (autoría lización de un tipo de referencia,
INVESTIGACIONES
inmediata como dominio de la mediante la cooperación accesoria
acción), ni con la realización del para que otro (autor) realice el
tipo penal a través de otra perso- tipo penal (hecho injusto ajeno).
na que actúa como instrumento,
para que lleve a cabo la voluntad Hay que establecer los principios
delictiva del hombre de atrás (au- y presupuestos que permitan dife-
toría mediata como dominio de la renciar y ordenar correctamente la
voluntad)1. En el campo empírico coautoría y la participación, siendo
de las formas de intervención cri- conscientes de que sus límites no
1
Márquez, Álvaro E. Autoría Mediata en el Derecho Penal. Formas de instrumentalización.
Editorial Ibáñez. Bogotá D.C. 2003. pág. 56.
2
Nos referimos a las formas de participación criminal que trae el CP. Inducción y complicidad
en sus dos grados primaría y segundaría. El primero de los grados es lo que se conoce en CP
español, como “la cooperación necesaria”.
Álvaro E. son precisos, ya que este campo 2. Concepto de coautoría
Márquez empírico está demasiado abierto y, en la doctrina del dere-
Cárdenas por ello, se producen constantes cho comparado
y fluidas transiciones entre ambos
tipos de intervención criminal. A El profesor Jacobo López Barja de
diferencia de la autoría mediata, Quiroga4 explica que la coautoría
en donde es posible operar con es el dominio funcional del hecho,
grupos de casos bastante definidos y se presenta cuando varias per-
y en donde, por regla general, solo sonas de común acuerdo toman
intervienen dos personas, en el parte en la fase ejecutiva de la
ámbito de la coautoría y la partici- realización del tipo, codominando
pación la dificultad es mayor por el hecho entre todos.- La Coautoría
la propia naturaleza de las cosas, estará delimitada en función de la
es decir, porque no se parte de concepción que se mantenga so-
un campo suficientemente estruc- bre la autoría. Será distinta desde
Informes de investigación:
3
Gimbernat Ordeig, Enrique. Autor y Cómplice en Derecho Penal. Universidad Complutense
de Madrid. Madrid, 1966. pág. 45.
4
López Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal - parte general - Tomo II. Edición – Lima
- Editorial Gaceta Jurídica. 2004. pag. 47
La coautoría: personas que colaboran conscien- formidad al artículo glosado como
concepto y requisitos
en la dogmática te y voluntariamente. La coautoría “realización conjunta del hecho”,
penal es una especie de conspiración viene a superar las objeciones
llevada a la práctica y se diferen- doctrinales a la línea jurispru-
cia de esta figura precisamente en dencial que venia incluyendo en
que el coautor interviene de algún el concepto de autoría, a través
modo en la realización del delito, del acuerdo previo, a los coopera-
lo que por definición, no sucede dores no ejecutivos, es decir, a
en la conspiración. quienes realizan aportaciones
causales decisivas pero ajenas al
Santiago Mir Puig4 define que los núcleo del tipo.
coautores son los que realizan con-
juntamente y de mutuo acuerdo un Hans Welzel6 nos dice que la coau-
hecho (en la doctrina alemana por toría es autoría, su particularidad
todos). Los coautores son autores consiste en que el dominio del
Informes de investigación:
porque cometen el delito entre hecho unitario es común a varias
Diálogos de Saberes
asigna la terminología de “Coeje- bajo. Cada coautor complementa
cución” en la cual es posible de con su parte en el hecho, la de los
Y CIENCIAS SOCIALES
que más de una persona puede demás en la totalidad del delito:
intervenir a la vez en la ejecución por eso también responde por el
inmediata del hecho que se des- delito. La coautoría es, subjetiva-
EN DERECHO
cribe como realización conjunta, mente, comunidad de ánimo; y
que no es sino la presencia de va- objetivamente, división de tareas
INVESTIGACIONES
rios autores inmediatos del mismo de importancia de los aportes. En
hecho y así lo recoge y declara ella el dominio del hecho es, como
el articulo 28 Código Penal Espa- dice Wessels, funcional, mediante
ñol. Así mismo los autores Carlos la distribución de los aportes
Juárez, Niza Rodríguez y Angel acordados. El dominio del hecho
Jureo en su Manual de derecho injusto no lo ejerce sólo uno, sino
penal, Parte General asumen la todos, mediante una realización
definición de la coautoría de con- mancomunada y recíproca. Entre
5
Muñoz Conde, Francisco. Derecho penal-parte general- edición 5ta.-valencia-editorial tirant
blanch. 2002.
6
Mir Puig.Santiago. Derecho penal-parte general- edición 5ta-Barcelona. Editorial tecfoto s.l.
1998.
7
Gonzalo Quintero Olivares. Manual de derecho penal - parte general. Edición 3ra.--editorial
arazadi s.a. 2003.
8
WELZEL, HANS. Derecho penal - parte general-edición1 11°-Bonn. 1969.
Álvaro E. ellos los coautores, por acuerdo, cuando varias personas intervienen
Márquez dominan en parte y en todo, fun- en la realización del tipo en con-
Cárdenas cional e instrumentalmente, la rea- cepto de coautores, llevan a cabo
lización del injusto, siempre que un hecho propio (común) del que
el hecho de cada uno constituya responderán de forma indepen-
contribución de importancia. diente. Por ello, en la coautoría no
rige el principio de accesoriedad,
Enrique Bacigalupo define a los básico en la participación, sino el
coautores a los que toman parte principio de imputación recíproca
en la ejecución del delito codomi- de esfuerzos y contribuciones. Con
nado el hecho. Como ya se dijo, el ello se quiere indicar que cada
derecho vigente argentino, colom- intervención se hace extensiva a
biano, español, mexicano y venezo- los demás para que todos puedan
lano no da una regla expresa sobre ser considerados como autores del
la coautoría. La Coautoría no depen- hecho colectivo, es decir, porque
Informes de investigación:
9
Rodríguez Mourullo, G. El autor mediato en Derecho Penal español. Revista ADPCP, Madrid,
1969. pág. 12.
10
López Barja de Quiroga. Autoría y Participación. Madrid. Ed. Akal. 1996. pág. 33.
La coautoría: sa o lesiva para un bien jurídico, autoría y la problemática de la
concepto y requisitos
en la dogmática se realiza de forma conjunta y causalidad, que es muy evidente
penal consciente por varias personas, a y, por otra parte, absolutamente
las que les pertenece y comparten inevitable.
la realización del tipo. Todo ello
supone que los elementos confi- En primer lugar se quiso delimitar
guradores de la coautoría, como la relevancia de la causalidad en
la autoría en general, pertenecen el plano físico, prescindiendo de
al tipo, de tal forma que la coau- cualquier dato subjetivo y jurídico;
toría se muestra como una síntesis luego, se entendió que sólo era
indisoluble de momentos objetivos posible limitar la relevancia penal
y subjetivos, que no aparecen yux- de la causalidad en el plano de la
tapuestos, sino integrados en el tipo tipicidad y, por último, se pretendió
penal, otorgándole su verdadera que la culpabilidad operaba como
dimensión11. correctivo. En la delimitación de la
Informes de investigación:
autoría los pasos fueron parecidos:
Diálogos de Saberes
por teorías subjetivas que surgen vidad típica aislada y la insuficiencia
ante el fracaso de las teorías ob- de la apelación al uso del lenguaje,
Y CIENCIAS SOCIALES
jetivas y que dentro de estas úl- hicieron naufragar la tesis formal.
timas, la tesis formal-objetiva fue Ante esta situación de aparente sin
la consecuencia del fracaso de la salida comenzó a superarse con la
EN DERECHO
material-objetiva12. aparición de la doctrina del dominio
del hecho que es la que predomina
INVESTIGACIONES
En el planteamiento general la en la doctrina dominante13 y en la
primera dificultad surge entre la jurisprudencia14.
11
Pérez Alonso, Esteban. La coautoría y la complicidad (necesaria) en derecho Penal. Ed.
Comares. Madrid, 1998, pág. 118.
12
Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal. Parte General, tomo IV. México, Ed. Cárdenas,
1986. Pág. 320.
13
Welzel. Hans. Derecho Penal Alemán. Parte General. 12a ed. Traducido por Juan Bustos
Ramírez y Sergio Yáñez. Chile. 1969. Pág. 125. Maurach, Reinhart. Tratado de Derecho Penal. II.
Traducido por Córdoba Roda. Barcelona, 1962. Pág. 628. Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de
Derecho Penal. Parte General. Traducción y adiciones al derecho español por Mir Puig y Muñoz
C., Volumen segundo. Barcelona, Bosch. Pág. 529. Roxin, Claus. Täterschaft und Tatherrschaft.
Hamburg, 1963, y, 2a ed, Hamburg 1967. Bockelmann, Paul. Relaciones entre autoría y participa-
ción. Buenos Aires. Traducido por Carlos Fontán, 1960.
14
Resulta interesante tener en cuenta los avances de la Jurisprudencia del Tribunal supremo,
en cuanto a la solución, aceptación y aplicación de la problemática de la figura de la autoría
mediata, especialmente su aceptación desde la óptica de la teoría del dominio del hecho. En
Álvaro E. El desarrollo de la dogmática ju- ta las bases de lo que sería, su
Márquez rídica no podía quedarse en los teoría derivada de un concepto
Cárdenas planteamientos de causación o de final de acción. Para este autor lo
ejecución. Pero sin desconocer to- decisivo es la realidad objetiva de
talmente estas formulaciones, sur- que el hecho es realmente la obra
ge otra teoría cuyo contenido en- del autor. “Esta realidad objetiva
tronca con el concepto de acción. depende en efecto de momen-
Como afirma Gallas15, la distinción tos subjetivos, en concreto del
entre autoría y participación no hay dominio final del hecho, que sin
que partir de principios penales embargo es más que puramente
que describen procesos causales, subjetivo. Es la sencilla realidad,
donde se determina una serie de que caracteriza la peculiaridad del
responsables en atención a una actuar humano como realización
relación de causalidad, sino que de la voluntad, de que el hombre
debe hacerse sobre la base de una puede poner en marcha, de un
Informes de investigación:
este Sentido la STS de 24 de febrero de 1989 (No. A. 1656) M. P. Enrique Bacigalupo. Indica que
la “jurisprudencia de esta Sala ha venido señalando el criterio del dominio del hecho como un
elemento conceptual que permite una adecuada distinción de la autoría. ...En este sentido se
ha propuesto que el dominio del hecho no es un concepto descriptivo que permite resolver
la cuestión de la autoría mediata una sencilla subsunción, sino un principio rector o criterio
regulador que se debe concretar a la luz de las circunstancias de cada caso especial”.
Otras sentencias del TS donde se reconoce la valía y aplicación del criterio del dominio del hecho:
25 de abril de 1988 (Nº A. 2872) M. P. Enrique Bacigalupo; 10 de octubre de 1988 ( Nº A. 7721) M.
P. Montero Fernández-Cid; 20 de octubre de 1988 ( Nº A. 8375) M. P. Bacigalupo; 28 de Enero de
1989 ( R. A. 532) M. P. Manuel García; 21 de febrero de 1989 ( Nº A. 1619) M. P. Bacigalupo.
15
Gallas, Wilhelm. Beiträge zur Verbrechenslehre. Berlín. 1968. Pág. 85.
16
Hernández Plasencia, José Ulises. La autoría mediata en Derecho Penal. 1996. Pág. 27.
17
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemán. Parte General. 12ª. ed. 1969. 1939. Pág. 491 y ss.
18
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemán. Parte General. Cit. Pág. 538 y ss.
La coautoría: Para Welzel autor es sólo aquél Maurach23 “dominio del acto es
concepto y requisitos
en la dogmática que, “mediante la dirección cons- el doloso tener las riendas del
penal ciente y final del curso causal acontecimiento típico. El dominio
hacia el resultado típico, es señor del hecho lo tiene el cooperador
sobre la realización del tipo”19. que se encuentra en la situación
Esto es en un argumento más real, por él percibida, de dejar, co-
concreto que “autor finalista es rrer, detener o interrumpir, por su
señor sobre su decisión y la eje- comportamiento, la realización del
cución, y por ello señor sobre ‘su’ tipo”. Córdoba Roa que sigue de
hecho”20. Sin embargo en el caso cerca a Maurach y defensor de la
de la participación “el inductor teoría del dominio del hecho como
sugiere el hecho ajeno y el cóm- derivada del concepto finalista de
plice lo apoya, pero el dominio acción, destaca la necesidad de
final sobre él, el dominio sobre la circunscribir el ámbito de quienes
decisión y su ejecución real, sólo son realmente autores de entre
Informes de investigación:
lo tiene el autor”21, basado en un los que la ley considera tales. Tal
Diálogos de Saberes
rectamente sobre la teoría de lo autores, los que fuerzan o inducen
injusto, donde el tipo y sus límites tan sólo serán cuando la fuerza o
Y CIENCIAS SOCIALES
son decisivos para la determina- la inducción alcance el grado de la
ción del concepto de autor. Esta autoría mediata”. Sobre estas for-
teoría responde a un reflejo de la mulaciones en primer lugar, se ha
EN DERECHO
teoría final de la acción que debe dicho que el poder de interrumpir
proyectarse sobre las acciones tal no sólo lo tiene el autor sino en
INVESTIGACIONES
y como configura el legislador en ciertos casos lo puede tener un
los tipos penales. partícipe. Ejemplo, el cómplice
o inductor que arrepentido da
De diversas maneras los auto- cuenta a la policía para evitar la
res han venido configurando la iniciación o terminación del hecho
teoría del dominio del hecho: delictivo.
19
Welzel. Hans. Derecho Penal Alemán Cit. Pág. 99
20
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pág. 98
21
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pág. 100.
22
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pág. 90
23
Maurach, R. Derecho Penal. Parte General. Vol. 2: Formas de aparición del delito y las
consecuencias jurídicas del hecho. Traducción de la 7a edición alemana por Jorge Bofill Gen-
zsch, 1995. P
24
Córdoba Roa. Notas al Tratado de Derecho Penal de Reinhart Maurach. Tomo I y II, 1962.
Pág. 315.
Álvaro E. En segundo lugar, la delimitación el mismo interviene directamente
Márquez de la autoría recurre a un doble cri- como si se sirve de otro como
Cárdenas terio: realización de una caracterís- mero instrumento”.
tica del tipo y el objetivo dominio
del acto. Aparece la autoría como Jakobs27 distingue entre el domi-
un problema de acción y también nio del hecho formal (realización
sigue siendo un problema de tipo. de la acción típica), el dominio del
Introduciendo un dualismo difícil hecho material como dominio de
de resolver. De modo que para de- la decisión (dominado el hecho
limitar quién es autor y quién partí- mediante la decisión de si se rea-
cipe es preciso atender a la acción, liza o no) y dominio del hecho
pero a la acción como realización material como dominio de la con-
del tipo, y al tipo, pero no en su figuración. El dominio del hecho
simple dimensión descriptiva, sino hace referencia al momento de la
como tipo de injusto. Del sentido ejecución, pues, si la aportación
Informes de investigación:
25
Vives Antón, T.- Libertad de prensa y Responsabilidad Criminal. Madrid, Instituto de Criminología
Universidad Complutense, 1977. Pág. 147.
26
Gallas. Deutsche Beiträge, 1957. Pág. 65.
27
Jakobs, Günther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y Teoría de la imputación. Tra-
ducción por Joaquín Cuello y José Luis Serrano. Madrid, Marcial Pons, 1995. Pág. 605.
28
Córdoba Roa, Juan. Notas al Tratado de Derecho Penal. Pág. 309.
29
Quintano Ripolles, Antonio. Comentarios al Código Penal, Madrid, 2ª. Ed. 1963. Pág. 235.
30
Gimbernat Ordeig, Enrique. Autor...Cit., 1966. Pág. 127.
31
Mir Puig, Santiago. Derecho Penal. Parte General. Cit., Pág. 345. Plantea una versión en la
teoría del dominio del hecho, de la pertenencia del hecho.
32
Bustos Ramírez, Juan. Manual de Derecho Penal. Parte General. 1989. Pág. 331.
33
Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito. Cit., 1984. Pág. 420.
34
López Barja de Quiroga, Jacobo. Autoría y participación. Madrid, Akal, 1996. Pág. 30 y ss.
35
Muñoz Conde, Francisco y García Arán. Derecho Penal. Parte General. Valencia, 1995. Pág. 451.
La coautoría: quien decide el sí y el cómo de su concreta de la teoría del dominio
concepto y requisitos
en la dogmática realización. Uno de los primeros del hecho. Su obra fundamental
penal defensores de esta teoría, primero es Täterschaft und Tatherrchaft39,
en Argentina36 luego en España37 obra traducida al castellano con
es el profesor Bacigalupo para él el título ‘Autoría y Dominio del
“autor es quien tiene el dominio Hecho en Derecho Penal’ estudia
final del suceso, mientras los par- la autoría en toda clase de delitos
tícipes por su parte carecen de tal bajo dos principios:
dominio”38. Aclarando que junto
al dominio del hecho entran en 4.1 El autor como figura central
consideración como especiales
elementos de la autoría los ele- Según Díaz y García40, Roxin en
mentos subjetivos personales de su búsqueda por sintetizar los as-
la autoría y los elementos obje- pectos ontológicos y teleológicos
tivos (por ejemplo la calidad de en una formula concreta, llega
Informes de investigación:
funcionario). a la conclusión que “el autor es
Diálogos de Saberes
36
- Bacigalupo, Enrique. La Noción de Autor en el Derecho Penal. Buenos Aires, Abelo-Perrot,
Y CIENCIAS SOCIALES
1965. 45 y ss. ‘El concepto de dominio del acto, en efecto, ha sido expresado por autores que han
partido de distintos conceptos de acción y en consecuencia no hay completa coincidencia en las
determinaciones de aquél. Mientras los autores finalistas conciben el dominio del acto como una
EN DERECHO
característica objetiva para los representantes de la teoría causal, ésta debe ser una característica
subjetiva que a al vez permita ceñir el concepto de autor y separarlo del de partícipes’.
INVESTIGACIONES
37
Bacigalupo, Enrique. Principios de Derecho Penal. Pág. 215.
38
Bacigalupo, Enrique. Principios... Cit., Pág. 211.
39
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. traducida por Joaquín Cuello
y Luis Serrano. Marcial Pons, Madrid, 1998. Quien mejor ha desarrollado el concepto finalista de
autor, logrando ofrecer una fuerte crítica a las teorías subjetivas de la autoría que durante muchos
años venía manteniéndose en Alemania.
40
Díaz y García Conlledo, Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 583. Criticando este principio sostiene
que la idea de la ‘figura central no sirve como punto de partida, ni siquiera como punto de parte
metodológico muy general que hay que concretar. Más bien me parece que el punto de partida
correcto es otro: determinar qué concepto de autor recoge la ley, sino uno unitario o uno restrictivo
y, cuando ello no sea claro, cuál es el más conveniente, con ello habremos descubierto por qué
la ley 8 o la interpretación de la ley en este sentido, cuando quepan varias sigue un concepto
restrictivo de autor; en mi opinión ello se debe a que se valora el concepto restrictivo de autor
como algo que permite un mejor recorte de lo típico y produce seguridad jurídica (ventajas con
carácter constitucional); desde esta premisa, que debe ser el eje central, la idea rectora, el principio
general que guíe la búsqueda de criterios diferenciadores de la autoría y la participación, ya quizá
sí podremos afirmar que autor es la figura central de la descripción típica, aquel a quien se dirige
directamente la prohibición o mandato contenido en la norma penal primario de los tipos de la
parte especial’.
41
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. Pág. 25.
Álvaro E. Desde un punto de vista prejurí- hecho, un dominio posibilita el
Márquez dico, el concepto de figura central otro. Por tanto, la idea de la figura
Cárdenas significa acudir a una representa- central del acontecimiento típico
ción plástica existente en la con- juega un rol exclusivamente en la
ciencia colectiva, en donde el autor relación autor-partícipe43.
directo, autor mediato y el coautor
son la figura central del aconteci- 4.2 El dominio del hecho como
miento; el inductor y el cómplice concepto abierto.
están al margen de los principales.
“...si es que se puede hablar de Como indica Roxin44 el concepto
algún modo de una esencia de que determine quien es autor, es
la participación preexistente, ésta este caso el dominio del hecho,
consiste en este apoyo de partícipe no puede ser un criterio indeter-
en la figura central del autor”42. minado que no dé al menos
ciertas pautas para la solución de
Informes de investigación:
con respecto de los casos del autor cuenta los diferente fenómenos de
mediato, la situación cambia, pues participación que se presenta en
Y CIENCIAS SOCIALES
42
Roxin, Claus. Autoría y dominio... Cit. Pág. 26.
43
Hernández Plasencia, José Ulises. La autoría... Cit., Pág. 36.
44
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit Pág. 108-126.
La coautoría: en la solución del caso concreto, nar la autoría mediata mediante
concepto y requisitos
en la dogmática pero teniendo un principio regu- coacción, pues no entra a valorar
penal lativo o indicador de la dirección la instrumentalización del ejecu-
a seguir. Esto es lo que Roxin de- tor, incluso en el caso de que
nomina ‘concepto abierto’45. al ejecutor le corresponda una
responsabilidad atenuada, confor-
Así mismo, comenta el profesor mándose con la presunción legal;
Bacigalupo 46 que el dominio pero paradójicamente, ésta no le
del hecho no es un concepto de vale para fundamentar el dominio
límites fijos sino que admite ser del hecho a través del manejo
descrito. El concepto abierto es un de los aparatos organizados de
principio regulativo. Este asume poder.
su concreta función cuando la
descripción es insuficiente a causa 4.3 Formas del dominio del
de la gran variedad de posibilida- hecho
Informes de investigación:
des que el hecho ofrece47.
Diálogos de Saberes
forma como se produce el aconte- El dominio de la acción com-
cimiento en las distintas formas de prende a la realización directa, de
Y CIENCIAS SOCIALES
aparición del fenómeno participa- propia mano del tipo doloso, esto
tivo y tomando de ello a su vez los es, la realización final de todos los
principios generales que permiten elementos del tipo objetivo. Roxin
EN DERECHO
aproximarse a una solución de los precisando su planteamiento afir-
casos más difíciles. ma: “quien, sin estar coaccionado,
INVESTIGACIONES
y sin depender de otro más allá
Para Hernández48, Roxin no es de lo que socialmente es habitual,
rigurosamente fiel al criterio del realiza de propia mano todos los
concepto abierto con respecto a elementos del tipo es autor. Tiene
la autoría mediata, cuando adopta en todos los casos imaginables el
como criterio cerrado el principio dominio del hecho. Se trata aquí
de responsabilidad para determi- del prototipo de la autoría, de la
45
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. Pág. 122. Este autor ha
demostrado que el dominio del hecho no puede caracterizarse a través de conceptos totalmente
definidos, ni mediante una definición rígida, pertenece por el contrario a los conceptos abiertos,
en los que en lugar de una concreción de conceptos da lugar a una descripción.
46
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 215.
47
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 216.
48
Hernández Plasencia. La Autoría... Cit., Pág. 37.
49
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit Pág. 127.
Álvaro E. expresión más patente de la figura proyectar en los delitos dolosos
Márquez central, ...No se puede dominar el dominio. Para Hernández, la
Cárdenas un hecho de forma más clara que autoría no opera como centro
cuando uno mismo lo hace; no se de imputación de acciones, ni si-
pude tener en las manos nada de quiera de actos ejecutivos típicos,
una forma más firme que a través sino de hechos típicos, integrados
de la actuación de propia mano”50. por el conjunto de los elementos
El legislador al describir los dife- que convierten la lesión del bien
rentes tipos penales caracteriza al jurídico en típica51. Roxin consi-
autor individual, de esta manera dera que no es necesario realizar
sólo quien cumple todos los presu- de todos los elementos del tipo,
puestos del injusto allí establecidos para determinar la autoría directa
es autor y “lo es sin excepciones, que estamos haciendo referencia,
cuando los realiza”. sino que donde la ley requiere
varias acciones basta con realizar
Informes de investigación:
quien toma una cosa mueble ajena, en la autoría mediata, cuando por
en el hurto, aunque haya realizado ejemplo, por falta de dolo, actúa
INVESTIGACIONES
50
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. 1984. Pág. 127; Sobre la autoría
y participación en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de las Ciencias Penales y la Filosofía del
Derecho, en Homenaje al Profesor Luis Jiménez de Asúa. Traducción de Enrique Bacigalupo. Buenos
Aires, 1970. Pág. 61 el concepto de dominio de la acción así la ha llamado Roxin por corresponder
con la calidad propia de la acción que determina al ejecutor como autor.
51
Hernández Plasencia. La Autoría... Cit., Pág. 35.
52
Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito. Cit., 1984. Pág. 98. La coautoría sólo
existe cuando varios realizan el hecho conjuntamente y de común acuerdo, pero ninguno de ellos
realiza por sí solo todos los elementos del tipo. Pero, cuando varios intervinientes realizan todos
los elementos del tipo, sería conveniente aludir a una co-ejecución o a un co-dominio de la acción,
pero no a una coautoría.
La coautoría: diata. Estos cuestionamientos al a este interviniente. Desde este
concepto y requisitos
en la dogmática concepto de dominio de la acción punto de vista Luzón Peña sostie-
penal dan lugar a algunos problemas53. ne “que en los delitos puramente
Así algunos autores deducen que resultativos el criterio de la inter-
de la teoría del dominio del he- vención de propia mano no es
cho, por el carácter material de la decisivo. Decisiva es más bien la
misma que no siempre quien de completa ejecución o realización
modo inmediato, de propia mano, del tipo –pero cuando existe la
realiza la acción típica y cumple misma es precisamente la cuestión
los restantes requisitos objetivos y crítica, que hay que solucionar,
subjetivos del tipo, tiene el domi- y para ello no sirve de ayuda la
nio del hecho; el caso del agente característica de propia mano”54.
que dolosamente realiza la acción Se plantean algunos ejemplos,
típica, que sin embargo, actúa sin en que la intervención de propia
culpabilidad y es utilizado por un mano en el curso del suceso y
Informes de investigación:
sujeto que actúa detrás, es quien sin embargo, no hay autoría: a) el
Diálogos de Saberes
que no domine el hecho. autoría del único actuante, pues la
determinación objetiva y positiva
Y CIENCIAS SOCIALES
Otra situación cuestionable, en la del hecho correspondiera a un
posición según la cual se consi- fenómeno natural. b) el sujeto que
dera fundamento del dominio del interviene de propia mano, junto
EN DERECHO
hecho y, por tanto, de la autoría, a otro y sin embargo, no es autor,
la actuación de propia mano de en los casos de complicidad.
INVESTIGACIONES
un sujeto que es el único inter-
viniente, deduciendo que ese 4.3.2 Dominio de la voluntad
sujeto aunque intervengan otros
seguirá siendo el autor, donde se El tema de la autoría mediata
da a entender que en la actuación será objeto de tratamiento en el
individual de propia mano es ob- capítulo siguiente del presente
viamente autoría (supone dominio trabajo, de momento nos referire-
del hecho) porque el legislador, mos en términos generales para
en sus tipos, al que más directa- ubicar el problema en la temática
mente se refiere es precisamente de la dogmática penal.
53
Díaz y García Conlledo, Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 633. Plantea dos situaciones referentes
a la realización inmediata de todos los elementos del tipo por un sujeto como dominio del hecho
y la situación del dominio del hecho, autoría y actuación de propia mano.
54
Luzón Peña. Anuario de Derecho Penal y Ciencia Penales. ADP. 1989, Págs. 911 y ss.
Álvaro E. La autoría mediata se caracteriza, Para Roxin el dominio de la acción
Márquez según Roxin55, como dominio de la estará siempre en el que realice los
Cárdenas voluntad. Es la posibilidad de que elementos del tipo, a pesar de que
alguien realice el tipo penal, pero otra persona ostente un dominio
no de propia mano, sino mediante superior sobre el acontecimiento
otra interpuesta persona que le sirve que aquél mismo realiza de propia
de instrumento para sus fines y que mano. La superposición de diver-
no puede oponer resistencia a la sos grados de dominio sobre un
voluntad dominante del hecho del mismo acontecimiento posibilita
otro, que es el autor mediato. considerarles a ambos autores,
aunque con un distinto funda-
El autor mediato es el que realiza mento del dominio57. Esto ocurre,
el tipo penal, aunque no lo ejecu- según Roxin, aunque no siempre,
ta directamente, sino que para la en la autoría mediata, en la que
ejecución se sirve de otra persona el instrumento tiene el dominio
Informes de investigación:
sólo puede ser instrumento, por hecho sólo puede afirmarse sobre
tanto, quien en sí mismo no es el poder de la voluntad conducto-
Y CIENCIAS SOCIALES
55
Roxin, Claus. Sobre la autoría y participación en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de
las Ciencias Penales y la Filosofía del Derecho. Cit., 1970, pág. 62.
56
Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito. Cit., Pág. 135.
57
Gallas. Beiträge. Cit. Pág. 98
58
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho... Cit. Pág. 142.
La coautoría: delante porque está sometido a se recurre a un inimputable; en
concepto y requisitos
en la dogmática un error. general en aquellos casos en que
penal el autor mediato recurre al engaño
Cerezo Mir, ha tachado de artifi- para el logro de sus fines.
ciosa la distinción entre dominio
de la acción y dominio de la b) Cuando emplea la coacción,
voluntad pues “la voluntad es el presionando la voluntad de un
factor que impulsa y configura la tercero, sea mediante la amenaza
acción. Si se tiene el dominio de de hacerle sufrir un mal, como
la voluntad, se tiene el dominio presionándolo con un atentado a
de la acción”59. Claro que, el que su vida si se niega a la realización
actúa directamente lo hace sobre del hecho que se le pide, o apre-
un determinado ámbito, en el mios semejantes.
que se inserta otra voluntad –di-
rectamente sobre la voluntad del c) A través del dominio de la vo-
Informes de investigación:
ejecutor o indirectamente sobre el luntad como sucede con un apa-
Diálogos de Saberes
hacerlas cumplir intercambiando
a) Utilizando en el plan delicti- los ejecutores según su convenien-
Y CIENCIAS SOCIALES
vo a una persona que obra por cia, lo que anula o hace imposible
error, que no comprende lo que toda resistencia u oposición a su
en verdad está haciendo, debido voluntad. Aquél que imparte la
EN DERECHO
a que el autor mediato disimula orden es el autor mediato.
las circunstancias del hecho; es
INVESTIGACIONES
el caso del ladrón que le pide a Sobre la forma concreta de la
un tercero que le pase la cartera instrumentalización de la persona
que dice pertenecerle, en circuns- de adelante nos ocuparemos en el
tancias de que es ajena, o cuando siguiente capítulo tercero.
59
Cerezo Mir, Juan. Problemas Fundamentales de Derecho Penal. Tecnos, 1982. Pág. 162;
Jakobs. Strafrecht (AT), habla en la autoría mediata de un dominio superior de la decisión,
mientras que en la autoría directa habla de dominio formal; Schild. Täterschaft als Tätherrs-
chaft, pág. 13. También ha puesto de manifiesto lo inapropiado de la expresión ‘dominio de
la voluntad’, especialmente en los casos de coacción donde el instrumento tiene el dominio
de la acción. Prefiere la expresión ‘dominio de la acción del tipo’. Dado que “no domina una
voluntad superior sobre una subordinada; sino que la primera voluntad se realiza en una acción
de coacción, la cual convierte al ejecutor en un instrumento, por lo que esa acción puede serle
imputada como propia acción”.
60
Roxin, Claus. Sobre la autoría y participación en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de
las Ciencias Penales y la Filosofía del Derecho. Cit., 1970, pág. 62 y ss.
Álvaro E. 4.3.3 Dominio funcional decisión común al hecho, que es
Márquez una característica esencial de la
Cárdenas Cuando en la realización de un coautoría.
hecho converge una pluralidad
de sujetos, todos los cuales de- No habrá de ser, el caso de la au-
ben ser considerados autores, toría concomitante la que ofrezca
puede ocurrir que cada uno de dificultades, sino aquella situación
ellos realice por sí la totalidad de en que la pluralidad de autores se
la acción típica, en cuyo caso no presente en la forma de coautoría
habrá la denominada autoría plu- caracterizada por el dominio fun-
ral o autoría concomitante61, cuyo cional del hecho, esto es, cuando
concepto emerge directamente ninguno de quienes toman parte
del concepto de autor individual en el hecho realiza más que una
conforme a cada uno de los tipos parte de la conducta que el tipo
en particular. describe, por efecto de una divi-
Informes de investigación:
61
Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal. Parte General, tomo IV. México, Ed. Cárdenas,
1986. Pág. 305 y ss.
62
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemán. Parte General. 12a ed. Traducido por Juan Bustos Ramírez
y Sergio Yáñez. Chile. 1969. Pág. 111.
63
Díaz y García Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 596.
La coautoría: 5. Elementos o requisitos de que en el caso de la participación
concepto y requisitos
en la dogmática la coautoría o del dominio es sólo unilateral, de autor a par-
penal funcional tícipe, pero no viceversa, en la
coautoría es recíproca, de cada
5.1 Elemento subjetivo: autor a los demás64.
Informes de investigación:
prevea. En otras palabras, cada de una acción conjunta formada
Diálogos de Saberes
Para que haya coautoría, debe explica estructuralmente por la
existir, como nexo subjetivo entre existencia de un acuerdo con
Y CIENCIAS SOCIALES
los actuantes, un plan común, que reparto de funciones65.
se entiende como tal un mínimo
acuerdo entre los coautores, una Para Jakobs66, que el acuerdo sea
EN DERECHO
coincidencia de voluntades, una común, en el sentido que todos
resolución común del hecho, sepan y acepten lo que hacen los
INVESTIGACIONES
es decir, un dolo común en el otros, sólo es necesario en los ca-
sentido de la teoría del acuerdo sos en que la ejecución se divide
previo. en partes y cada parte se realiza
por uno de los intervinientes.
El acuerdo en la coautoría permite
hacer responder a cada uno de los El codominio del hecho es conse-
coautores, por lo que hacen los cuencia de una decisión conjunta
demás por ello supone, frente a la al hecho67. Mediante la decisión
participación, que la imputación, común se vinculan funcionalmen-
64
Díaz y García Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 642
65
Díaz y García Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 650.
66
Jakobs, Günther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y Teoría de la imputación.
Traducción de Joaquín Cuello y José Luis Serrano. Madrid. Marcial Pons. 1955. Pág. 392.
67
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 228.
Álvaro E. te los distintos aportes al mismo: Por su parte para Maurach, quien
Márquez uno de los autores intimida a la tome parte del dominio del hecho
Cárdenas víctima y el otro le quita el dinero; de una pluralidad de personas,
cada aporte está conectado al otro al mismo tiempo debe querer el
mediante la división de tareas acor- dominio colectivo del hecho; “no
dada en la decisión conjunta. es posible querer participar de un
objeto y no querer el objeto mis-
Para Jescheck68, el acuerdo co- mo”69. El elemento subjetivo de
mún es el componente subjetivo coautoría exige, simultáneamente
necesario de la coautoría. Lo que con la voluntad de participación
constituye la única justificación en el dominio colectivo del hecho,
de la posibilidad de imputar re- la voluntad del dominio común
cíprocamente las contribuciones del hecho por la comunidad de
al hecho. No basta un consenti- personas70. Lo que requiere en-
miento unilateral, sino que todos tonces, en principio un plan y
Informes de investigación:
68
Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de Derecho Penal. parte General. Barcelona, 1981. Pág. 936
69
Maurach, R. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Barcelona. 1962. Pág. 375.
70
Jakobs, Günther. Derecho Penal. Parte General. Cit., Pág. 512. Sin embargo este autor contem-
EN DERECHO
pla como caso de auténtica coautoría, en que no es necesario el acuerdo común “cuando un delito
sólo exige una acción ejecución o cuando, en caso de que sean necesarias varias acciones, todas las
INVESTIGACIONES
acciones ejecutivas son llevadas a cabo por una única persona, también, un interviniente, de cuya
contribución no sabe nada el ejecutor, puede colaborar de un modo tan intensivo que codetermine
esencialmente la configuración de las ejecuciones, según lugar, tiempo y modalidades. Ejemplo: alguien
da a la víctima, a la que se va a dar muerte durante el sueño, un somnífero, sin estar de acuerdo con
el ejecutor, abre además la puerta al autor, deja preparado incluso un instrumento adecuado y luego
también utilizado para realizar el hecho, y finalmente impide, antes de la ejecución, que se acerquen
terceras personas perturbadores de la realización del hecho. La autoría individual (autoría accesoria)
del interviniente no existe por falta de acción ejecutiva de propia mano, la autoría mediata, por falta
de inferioridad de ejecutor, finalmente la coautoría, según la doctrina mayoritaria, por falta del plan
conjunto, así que sólo debe quedar la complicidad que resulta dudosa. Debería ser por tanto más co-
rrecto considerar suficiente en estos casos, en vez de una resolución conjunta del hecho en el sentido
de un acuerdo recíproco, una resolución de adaptación, con la que el interviniente que colabora, no
ejecutando inmediatamente, pero sí configurando el hecho, concreta su contribución con la acción del
ejecutor. Si el ejecutor no sabe nada de esta contribución, a él no se le habrá de imputar su contenido
delictivo, ello se deduce de las reglas generales”.
71
Maurach, R. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Pág. 375. Por lo tanto están fuera de la
coautoría aquellos casos en los cuales la colaboración, con carácter de autoría por parte de varios
sujetos se halla prevista por el propio tipo penal y no depende de la arbitrariedad de quienes
actúan. La doctrina dominante considera estos casos, junto con otros, mayoritariamente bajo la
descripción de participación necesaria.
La coautoría: Doctrina del acuerdo previo vo, el objetivo externo represen-
concepto y requisitos
en la dogmática en derecho comparado tado por una actividad gravedad
penal bastante como para operar como
El Tribunal Supremo Español tra- condición del resultado. por lo
dicionalmente venía manteniendo que considero insuficiente el solo
la teoría del “acuerdo previo”, acuerdo previo (pactum scaeleris)
conforme a la cual basta con el exigiendo también que se realicen
pactum scaeleris y no es necesario hechos que estén comprendidos
que el sujeto realice aportación en los actos que configuran la
alguna, dado que la «delincuencia infracción, cualquiera que sea la
no se determina por la interven- parte que accidentalmente tome
ción en el mal físico causado, sino cada uno de los culpables para
por la concurrencia del elemento asegurar la consumación del delito
intencional en relación con el conforme al criterio del “reparto
hecho externo que la manifiesta” de papeles” En suma, la coautoría
Informes de investigación:
(STS, 15-1-18). Sin duda con esta estaría constituida por el acuerdo
Diálogos de Saberes
legalidad al sentar la base de la realidad criminológica que revela
coautoría en un elemento, subje- que en todo proyecto criminal
Y CIENCIAS SOCIALES
tivo que no recogen los preceptos cada interviniente asume la tarea
del Código que definen aquella. o “papel” más acorde con sus
Se alega, además, que el acuerdo aptitudes: el inteligente planea;
EN DERECHO
se da también respecto a los otros el hábil abrirá la caja de cauda-
participes, incluidos los cómplices. les, el buen conductor manejará
INVESTIGACIONES
Críticas que olvidan dos cosas; el vehículo que conduzca a los
una, que el elemento subjetivo no ejecutores al lugar de delito y les
suele aparecer expresado en los facilite la huida etc. Pero todos
tipos, debiendo acudirse para in- ellos ,obran con el propósito co-
tegrarlo a los preceptos generales mún de realizar el acto delictivo
definidores del delito y la respon- y ponen el aporte que, desde el
sabilidad por el mismo, por lo que punto de vista del plan de los
no sería contrario a la legalidad el autores, resulta más eficiente para
realizar aquí la misma operación; el éxito del proyecto criminal
otra, que la jurisprudencia jamás común. Por lo que la doctrina
asentó la coautoría en el acuerdo jurisprudencial antes citada no
previo como elemento único o contradice el concepto que debe
exclusivo de ella sino que por el ser propio de la coautoría.
contrario, y ya desde la vieja Sen-
tencia de 10 de febrero de 1977, Pese a lo que acabamos de de-
exigió, junto al elemento subjeti- cir, en los últimos tiempos y por
Álvaro E. el embate de aquellas críticas el se deberá tener en cuenta como
Márquez Tribunal Supremo español viene indica Gómez Benítez73, que una
Cárdenas sustituyendo la doctrina del «previo aportación esencial o necesaria
concierto» o «acuerdo previo” por no equivale a una aportación
el dominio del hecho que en el te- causal del resultado, sino por el
rreno de la coautoría se Plasma en contrario, debe entenderse por
el codominio funcional del hecho, necesario o esencial aquello que,
según la cual son coautores los que bien condiciona la propia posibi-
conjuntamente dominan la direc- lidad de realizar el hecho, o bien
ción de las acciones comunes hacia reduce de forma esencial el riesgo
el cumplimiento del tipo penal. de su realización.
preciso que esa función sea nece- una función de significación esen-
saria para la realización del hecho. cial en la concreta realización del
INVESTIGACIONES
72
Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de Derecho Penal. Cit., Pág. 940.
73
Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito. Cit., 1984. Pág. 126.
74
Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de julio de 1963.
75
Roxin, Claus. Sobre la autoría y participación en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de las
Ciencias Penales y la Filosofía del Derecho, en Homenaje al Profesor Luis Jiménez de Asúa. 1970.
Pág. 67.
La coautoría: tan términos escasamente útiles, Para el profesor Bacigalupo, en
concepto y requisitos
en la dogmática porque no se puede deducir de la determinación de la coautoría
penal ellos claramente cuándo una es importante el aporte objetivo
aportación ha sido efectivamente al hecho por parte del coautor.
necesaria, esencial para dar lugar Sólo mediante este aporte puede
a desbaratar el plan o interrumpir determinarse si el partícipe tuvo
el hecho, pero sí puede llegar a o no el dominio del hecho y, en
establecer una hipótesis causal: consecuencia si es o no coautor.
si el interviniente no hubiese ac- Propone el profesor la siguiente
tuado como lo hizo el hecho tal, fórmula para determinar la exis-
en concreto o en abstracto, no se tencia del codominio del hecho:
habría realizado (juicio hipotético “habrá co-dominio del hecho
de necesidad, en abstracto o en cada vez que el partícipe haya
concreto). La realidad es que el aportado una contribución al
interviniente actuó y que, por hecho total, en el estadio de la
Informes de investigación:
tanto, no es válido preguntarse ejecución, de tal naturaleza que
Diálogos de Saberes
necesaria por escasa la entrega de
una pistola a quien va a ejecutar que coactúa ha codecidido hasta
Y CIENCIAS SOCIALES
un homicidio, si existiesen serias el último momento sobre la rea-
dificultades para que dicho sujeto lización del tipo», pues, “Cuando
consiguiera el arma. Este juicio se alguien aporta al hecho una cola-
EN DERECHO
considera no depende de juicios boración necesaria, tiene por este
hipotéticos, porque la entrega de medio en sus manos la realización
INVESTIGACIONES
la pistola es escasa en el caso con- del tipo”.
creto, con independencia de si el
sujeto podría haberla conseguido
de otra manera. El dominio del hecho no se pre-
senta únicamente en los casos
76
Gimbernat. Autor... Cit., Pág. 154. Estima que para considerar ‘si una cosa es escasa (esto
es: si su aportación al delito es necesaria) el mejor camino a seguir es,... pronunciar primero
un juicio general y provisional. Este juicio provisional se convierte en definitivo cuando el
examen de los factores generales es completado por el de los particulares’.
77
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 229. El ‘no se hubiera podido cometerse’
implica un aporte que revela el co-dominio del hecho. El sujeto que presta una colaboración
sin la cual al hecho no habría podido cometerse decide sobre la consumación (Roxin. Täters-
chaft. Cit., 280).
78
Roxin, «Sobre la autoría y la participación en el derecho penal», [trad. E. Bacigalupo], Pro-
blemas actuales de la ciencias penales y la filosofía del derecho (Homenaje al profesor Jiménez
de Asua), Buenos Aires, 1970, p. 67.
Álvaro E. en los que el sujeto por sí mismo y, con esta expresión, en modo
Márquez realiza el tipo, sino que también alguno queremos decir que sea
Cárdenas existe aunque cada persona que «causal». Aporte esencial y aporte
interviene no realice por sí sólo causal no son sinónimos80.
y enteramente el tipo, pues, es
posible derivar un dominio del Aportación en fase ejecutiva
hecho, en razón a cada aportación
al hecho, basada en la división del Otra cuestión que se debe tener
trabajo o de funciones entre los en cuenta es la del momento en
intervinientes. De ahí que se hable el que se produce la aportación
del dominio funcional del hecho. del interviniente: el coautor tiene
que realizar su aportación en fase
Ahora bien, la distribución de fun- ejecutiva. En otras palabras, su
ciones no sólo se presenta entre contribución tiene que ser actuali-
coautores sino también entre el zada al momento de la realización
Informes de investigación:
autor y el cómplice, por lo que del tipo. La razón es clara, solo así
Grupo Derecho Penal
79
Bacigalupo, Enrique. Principios de Derecho Penal. Parte General. 3ª Ed. Madrid. 1994, pág. 67.
80
López Barja de Quiroga. Autoría y Participación. Madrid. Ed. Akal. 1996. pág. 73
81
Roxin, C. Sobre la autoría y participación en el Derecho Penal. En, Problemas actuales de las
ciencias penales y de la filosofía del Derecho. (Homenaje al profesor Jiménez de Asua), Buenos
Aires, 1970, p. 67.
La coautoría: en los restantes casos debe impo- la aportación de cada autor ac-
concepto y requisitos
en la dogmática nerse una pena de cómplice”. cesorio debe considerarse por sí
penal mismo con independencia de las
6. Aparentes formas aportaciones de los otros autores,
especiales de coautoría lo que implica que cada autor
accesorio responde únicamente
Como supuestos de coautoría la por lo realizado por sí mismo, a
doctrina menciona: la coautoría diferencia de lo que sucede con
sucesiva, alternativa y la aditiva. la coautoría en la que el coautor
En estas formas aparentemente se responde del conjunto y por tan-
reúnen todas las características de to de lo realizado por los otros
la coautoría pero en cada modali- coautores.
dad hay algunas particularidades
que generan discusión entre los En la autoría accesoria, cada
penalistas. Necesario antes de contribución debe ser reconocida
Informes de investigación:
revisar las formas propuestas es autónomamente, por lo mismo,
Diálogos de Saberes
de varias personas en la comisión la autoría accesoria es en el ám-
del crimen puede suceder, que el bito de los delitos imprudentes.
Y CIENCIAS SOCIALES
mismo no hay convenio común El ejemplo de la autoría acceso-
para obtener el resultado. De esta ria imprudente sería el incitar a
manera se tiene que en la autoría una persona a conducir en firma
EN DERECHO
accesoria dos o más personas sin imprudente y como consecuen-
común acuerdo, actuando cada cia de dicha forma de conducir
INVESTIGACIONES
una de forma independiente de la se produce un resultado lesivo.
otra y desconociendo la actuación Otro ejemplo, cuando A con la
de las otras, producen un resul- intención de cobrar venganza
tado típico. Al no existir el pacto contra B, su enemigo le dispara
entre ellos, como requisito nece- en la cabeza, coincidencialmente
sario de la coautoría, estos casos Z también le dispara pero este
no pueden tratarse como coau- con la intención de despojarle de
toría al no existir el acuerdo de sus pertenencias, le dispara en
voluntades. Todos se consideran la humanidad de B. Un ejemplo
autores accesorios y reapoderan sobre autoría accesoria y presenta
como tales. discusión sobre la problemática
sobre imputación objetiva es el
En la coautoría accesoria no pro- siguiente: María y Carmen se ente-
cede el principio de Imputación ran que el don Juan, es amante de
recíproca de las contribuciones las dos a las cuales les prometió
propio de la coautoría, sino que matrimonio. María con intención
Álvaro E. de matar a Juan, aprovecha que otros autores resuelven el caso
Márquez está tomando un café y le pone acudiendo a la forma de autoría
Cárdenas una cucharadita de cianuro sin mediata, por dominio de la vo-
que éste se entere. Carmen que luntad de Narciso aprovechando
sin ponerse de acuerdo con María la información y utilizándola para
y desconociendo lo que hizo esta, su propósito.
aprovecha la situación que Juan va
iniciar a beber el mismo café y en 6.2 Coautoría sucesiva
un descuido le coloca una cucha-
radita de otro venero con la inten- Se presenta cuando una perso-
ción también de matarlo. Juan, ya na participa en un hecho, cuya
solo se bebe el café y muere. En acción se inició en régimen de
el caso se comprobó que la dosis autoría única por otro sujeto, a fin
que cada cucharadita de veneno de, acoplando su actuación con
por sí mismas no eran suficientes la de este, lograr la consumación.
Informes de investigación:
82
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 335
La coautoría: que no participaron de los actos completo el tipo, pero que úni-
concepto y requisitos
en la dogmática de iniciación el delito no haya camente pueden producirse de
penal sido terminado o consumado forma alternativa, bien el aporte
como en los delitos de comisión de una o de la otra persona. Tam-
permanente como en secuestro y bién se define como el acuerdo de
la desaparición forzada. voluntades que determina que el
hecho no lo realice por sí solo un
Uno de los requisitos de la coau- sujeto determinado sino cualquie-
toría es el acuerdo común, por lo ra del colectivo alternativamente,
que si el o los que iniciaron dicha dependiendo de las circunstancias
ejecución no tenían conocimiento más propicias para la ejecución.
de esa otra aportación, no nos Un caso sería, cuando dos sica-
encontramos ante un supuesto rios, A y B, se ponen de acuerdo
de coautoría. Por tanto el coautor para matar a Z, éste viene por una
sucesivo únicamente responderá vía que tiene dos únicas salidas,
Informes de investigación:
a partir de lo que suceda a partir cada sicario lo espera en cada una
Diálogos de Saberes
aporte de A, que no mató, sur-
6.3 La coautoría alternativa giendo la pregunta si se trata de
Y CIENCIAS SOCIALES
una coautoría, o de complicidad
El profesor Jacobo López84 ex- necesaria o incluso de actos pre-
plica esta forma de coautoría paratorios. Roxin85 considera que
EN DERECHO
alternativa, indicando que apa- nos encontramos ante un caso de
rece cuando se trata de aportes coautoría, pues ambas contribu-
INVESTIGACIONES
de distintas personas, en las que ciones son necesarias y esenciales
cada aporte previsto realiza por para la realización del hecho.
83
Diversos autores como Roxin, Stratenwerth, Schmidhäuser, Bacigalupo, Rodríguez Morillo,
taxativamente Roxin señalan que nadie puede responder como autor de lo que ya se había
realizado en el momento de su entrada en el plan del hecho. Por el contrario, Jescheck con-
sidera que debe imputársele el hecho por entero. La Coautoría sucesiva es posible en tanto y
en cuanto el delito no esté consumado, pues si el primer autor ya ha concluido la realización
del tipo no hay espacio para la actuación del coautor sucesivo
84
López Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal - parte general - tomo II. Edición – lima
- editorial gaceta jurídica. 2004.…
85
Roxin…Por su parte, Jackobs estima que deben aplicarse las reglas generales y por ello, que
quien configura y co organiza por igual el aporte de otro de forma unificada con su parte (o do-
mina al otro como su instrumento), responde como autor de ambas variantes. Añade el ejemplo
que si dos cazadores furtivos determinan conjuntamente la noche en la que tienen menos riesgo
para disparar a una pieza, y uno prueba suerte en un lugar y otro dos kilómetros más allá, solo son
coautores si conjuntamente han preparado sus armas, buscado sus posiciones entre otras cosas.
Álvaro E. 6.4 Coautoría aditiva conjuntamente varias personas
Márquez no tiene por objeto llevar a cabo
Cárdenas La Coautoría aditiva o agregada una distribución de funciones
aparece cuando varias personas entre ellas, sino obtener el ase-
siguiendo la decisión común reali- guramiento del resultado. Estos
zan al mismo tiempo la acción eje- supuestos deberán resolverse de
cutiva, pero solo alguna o algunas la misma forma que los casos de
de las acciones de dichas personas coautoría alternativa, es decir ad-
producirán el resultado típico. No mitiendo que se trata de un caso
se trata de lo que algunos doctri- de autoría, pues ante las diferentes
nantes llaman la coautoría necesa- contribuciones, cada una de ellas
ria que es la que se produce en los sería esencial y necesaria para la
casos de delitos plurisujetivos, esto consecución del resultado, confor-
es, los que exigen que la acción me lo expuesto por Roxin86.
sea cometida necesariamente por
Informes de investigación:
realizan al mismo tiempo la acción, que todo el que con su aporte lleva
pero se desconoce cuál de las apor- la probabilidad de éxito del plan
Y CIENCIAS SOCIALES
86
López Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal -parte general- tomo II. Edición – lima -
editorial gaceta jurídica. 2004. pag. 78. López Barja de Quiroga concuerda con la posición plan-
teada por Roxin por cuanto los casos de coautoría aditiva pueden fundamentarse en el dominio
funcional del hecho. Por esta razón puede afirmarse que los casos de coautoría aditiva son casos
de coautoría que no requieren ser clasificados como un supuesto especial y concreto.
La coautoría: Es claro que todos actuaron con proceso deben responder crimi-
concepto y requisitos
en la dogmática conciencia de que si su puñalada nalmente de forma independiente
penal no servía para matar, serviría, por por la realización de un hecho
lo menos, para que otros tuvieran injusto propio (coautoría) o bien
la posibilidad de continuar con la de forma dependiente por la con-
agresión si ello resultaba necesario tribución a un hecho injusto ajeno
para el plan o para que los otros (participación). La diferencia entre
tuvieran una mayor facilidad para ambas formas de intervención
alcanzar a la víctima. Desde este criminal no es cuantitativa, sino
punto de vista, por lo tanto, cabe cualitativa, en cuanto que la
inclusive sostener que todos los autoría supone la realización de
procesados tuvieran una función un tipo principal (hecho injusto
decisiva en la configuración del propio), mientras que la partici-
hecho que fundamenta un domi- pación supone la realización de
nio común del mismo». un tipo de referencia, mediante
Informes de investigación:
la cooperación accesoria para que
Diálogos de Saberes
con la realización del tipo penal a nal atendiendo la importancia del
través de otra persona que actúa aporte. Esta es una de las formas
Y CIENCIAS SOCIALES
como instrumento, para que lleve de coautoría que la doctrina co-
a cabo la voluntad delictiva del noce como coautoría indirecta y
hombre de atrás (autoría mediata son los que intervienen en la fase
EN DERECHO
como dominio de la voluntad). En de la ejecución de la acción típi-
el campo empírico de las formas ca, pero cooperando en la misma
INVESTIGACIONES
de intervención criminal se sitúa con conductas no incluibles en la
un amplio ámbito de actuación de- concreta actividad descrita por el
lictiva, donde el comportamiento verbo rector: v. gr. Quien sujeta
humano se estructura de forma a la víctima, mientras el otro la
diferente para cometer el hecho accede sexualmente o el otro se
en concepto de autor: cuando la le facilita apuñalarla y matarla. La
conducta típica se realiza conjunta- otra forma de coautoría es la co-
mente por varias personas, ya sea nocida como directa y se presenta
de forma inmediata o mediata en quienes realizan coetánema-
(coautoría como dominio funcio- mente todos los elementos del
nal del hecho). Esta última forma tipo penal, por ejemplo, todos los
de con ducta humana, cuando ejecutores golpean conjuntamente
intervienen varias personas en el a un hombre hasta darle muerte.
proceso de actuación delictiva, se Este es el supuesto más claro de
plantea el problema de dilucidar coautoría, que si bien, no está
si todos los participantes en dicho expresamente señalado en el CP
Álvaro E. no presenta duda de su admisión hace referencia a la concurrencia
Márquez en la dogmática penal colombiana. de varias personas en la realiza-
Cárdenas Es decir, la coautoría es autoría, en ción del hecho, según división de
una tercera forma junto a la directa funciones de carácter necesario,
y la autoría mediata. La legislación acordada en común antes o du-
Española expresa mejor esta forma rante la realización del hecho pu-
de autoría, si entrar de definicio- nible. Según Roxin los elementos
nes y requisitos que puede crear serían: un plan común, referido
confusiones innecesarias, en su al nexo subjetivo que debe existir
art. 28 Numeral 1º del CP informa entre los coautores, y los otros
que “son autores quienes realizan referidos al aspecto objetivo de
el hecho... conjuntamente”. la realización común como es la
esencialidad de la contribución y
El dominio funcional es el criterio la actuación en la fase ejecutiva.
de imputación a los coautores y
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