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Revista

Diálogos de Saberes LA COAUTORÍA: CONCEPTO


ISSN 0124-0021
Revista Nº 26 Y REQUISITOS
Enero-Junio de 2007
Págs.: 71-102 EN LA DOGMÁTICA PENAL*
Álvaro E. Márquez Cárdenas Ph.D.**
Universidad Libre. Bogotá D.C.

RESUMEN

La coautoría se presenta cuando varías personas de común acuerdo, si-


guen un plan, toman parte en la fase ejecutiva de la realización del tipo,
dominando el hecho entre todos. La coautoría supone una división del
trabajo, aunque no basta con cualquier aporte dentro de esa distribución

Informes de investigación:
de funciones, es necesario que sea además, esencial de lo contrario,
estaríamos frente a la complicidad como forma de participación.

Grupo Derecho Penal


PALABRAS CLAVES

Participación. Autor. Concepto unitario. Instrumentalización. Fuerza.


Coacción. Violencia física. Autoría inmediata. Punibilidad. Inducción.
Autoría mediata. Intermediario.

ABSTRACT 71

Diálogos de Saberes
The coautoría you pre books when you vary people of common agree-
ment, they follow a plan, they participate in the executive phase of the

Y CIENCIAS SOCIALES
realization of the type, dominating the fact among all. The coautoría
supposes a division of the work, although it is not enough with which

EN DERECHO
quier contributes inside that distribution of functions, it is necessary that
it is also, essential otherwise, we would be in front of the complicity

INVESTIGACIONES
like participation form.

KEYWORDS

Participation. Author, Unitary concept, It forces, Coercion, physical


violence, immediate responsibility, Punibilidad, Induction, Mediate
responsibility, Middleman.

Fecha de recepción del artículo: 10 de mayo de 2007.


Fecha de aprobación del artículo: 24 de mayo de 2007.
*
Este artículo forma parte de un avance de investigación “LA COAUTORÍA EN LA DOGMÁ-
TICA PENAL COLOMBIANA Y SU RELACIÓN CON OTRAS FORMAS DE AUTORIA Y PARTI-
CIPACIÓN” en la Universidad Libre.
**
Abogado de la Universidad Libre. Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de
Madrid-España. Especialista en Criminología –Instituto de Criminología U. Complutense de
Madrid. Master en Estudios Políticos. Universidad Javeriana. Docente investigador Postgrados
Universidad Libre. Docente investigador Universidad Militar Nueva Granada.
Álvaro E. INTRODUCCIÓN PROBLEMA A INVESTIGAR
Márquez
Cárdenas El presente artículo constituye un Este estudio consiste en determi-
avance del proyecto de investiga- nar el verdadero sentido del art.
ción titulado “LA COAUTORÍA 29 del Código Penal que trata la
EN LA DOGMÁTICA PENAL CO- figura de la coautoría, buscando
LOMBIANA Y SU RELACIÓN CON su genuino alcance de la norma,
OTRAS FORMAS DE AUTORIA Y correlacionándola e integrándola
PARTICIPACIÓN” que se adelante a las demás disposiciones sancio-
en el centro de investigaciones de natorias buscando desentrañar las
postgrado en la Universidad Libre. valoraciones políticas y sociales
en que esas normas descansan o
La figura de la coautoría, no ha sido se inspiró el legislador al regular
preocupación de un estudio serio como lo hizo las formas de auto-
en nuestro país, de hecho en nues- ría y participación. Por lo anterior
Informes de investigación:

tra literatura jurídica nacional no cabe preguntar: cómo debe inter-


Grupo Derecho Penal

hay una obra de dedicación exclu- pretarse la figura de la coautoría


siva a cerca del tema. Es decir, esta en el CP vigente? Si el CP define
forma de coparticipación penal no sólo la coautoría impropia cómo
ha sido objeto de divulgación ni deben entenderse la demás formas
de una investigación académica al de autoría? Cúal es la teoría domi-
respecto que nos permita clarifi- nante que explica la existencia
car el sentido del art. 29 del C.P., dogmática de la coautoría como
su desarrollo, alcance, regulación forma de coparticipación? Cómo
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y sobre todo que explique qué ha venido la jurisprudencia de las
Diálogos de Saberes

soluciones pretendió alcanzar el altas corte interpretando la figura


legislador con tal figura. de la coautoría? Cúal es la teoría
Y CIENCIAS SOCIALES

dominante en Colombia y cúal es


La importancia del tema está dada su fundamento? Qué elementos
en cuanto pretendemos divulgar esenciales nos permiten diferen-
EN DERECHO

la necesidad que los jueces, abo- ciar la coautoría de otra formas


gados y fiscales no dejen de apli- de participación, como la compli-
INVESTIGACIONES

car esta figura en las causas que cidad necesaria donde también
procedan fundamentándola con hay acuerdo previo? Cúal ha sido
un criterio dogmático, evitando el desarrollo jurisprudencial de
de esta manera la impunidad que concepto previo para definir la
genera los delitos cometidos en coautoría en España?. La respues-
forma conjunta por varios sujetos y tas a estos y otros interrogantes
que frente a una falta de precisión nos van perfilando la necesidad de
de concepto los más responsables, presentar elementos determinados
los jefes de bandas delincuencias y claros para definir esta forma de
terminan siendo sancionado ape- autoría con fines prácticos.
nas como simples cómplices con
penas irrisorias, o al contrario una METODOLOGÍA
simple participación convertida
en coautoría aplicando penas des- Se trata de una metodología de
proporcionadas a lo realizado por investigación normativa, juris-
partícipe. prudencial y comparativa con la
La coautoría: legislación y doctrina española, minal se sitúa un amplio ámbito
concepto y requisitos
en la dogmática que pretende explicar desde el de actuación delictiva, donde el
penal punto de vista dogmático penal comportamiento humano se es-
el origen de la necesidad que el tructura de forma diferente para
legislador colombiano tuvo en cometer el hecho en concepto de
mente para vincular al derecho autor: cuando la conducta típica se
positivo el inciso 2º del art. 29 realiza conjuntamente por varías
CP, consultando los antecedentes personas, ya sea de forma inme-
doctrinarios, legislativos, el dere- diata o mediata (coautoría como
cho positivo extranjero. dominio funcional del hecho).

Se busca también, con el sistema En esta última forma de estructurar


metodológico adoptado el análisis el comportamiento humano, cuan-
de las otras formas de autoría y do intervienen varías personas en
participación frente a la figura del el proceso de actuación delictiva,

Informes de investigación:
coautor; el examen por grupos se plantea el problema de diluci-

Grupo Derecho Penal


y casos concretos, de los tipos dar si todos los participantes en
delictivos cuya estructura admite dicho proceso deben responder
la figura de la coautoría en el criminalmente de forma indepen-
sentido del derecho penal. diente por la realización de un
hecho injusto propio (coautoría)
RESULTADOS o bien de forma dependiente
por la contribución a un hecho
1. Coautoría y participación injusto ajeno (participación)2. La
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diferencia entre ambas formas

Diálogos de Saberes
Las formas de estructuración del de intervención criminal no es
comportamiento humano con cuantitativa, sino cualitativa, en

Y CIENCIAS SOCIALES
rele vancia jurídico-penal, para cuanto que la autoría supone la
responder en concepto de autor, realización de un tipo principal
no se agotan con la realización de (hecho injusto propio), mientras

EN DERECHO
la conducta típica de forma indi- que la participación supone la rea-
vidual y de propia mano (autoría lización de un tipo de referencia,

INVESTIGACIONES
inmediata como dominio de la mediante la cooperación accesoria
acción), ni con la realización del para que otro (autor) realice el
tipo penal a través de otra perso- tipo penal (hecho injusto ajeno).
na que actúa como instrumento,
para que lleve a cabo la voluntad Hay que establecer los principios
delictiva del hombre de atrás (au- y presupuestos que permitan dife-
toría mediata como dominio de la renciar y ordenar correctamente la
voluntad)1. En el campo empírico coautoría y la participación, siendo
de las formas de intervención cri- conscientes de que sus límites no

1
Márquez, Álvaro E. Autoría Mediata en el Derecho Penal. Formas de instrumentalización.
Editorial Ibáñez. Bogotá D.C. 2003. pág. 56.
2
Nos referimos a las formas de participación criminal que trae el CP. Inducción y complicidad
en sus dos grados primaría y segundaría. El primero de los grados es lo que se conoce en CP
español, como “la cooperación necesaria”.
Álvaro E. son precisos, ya que este campo 2. Concepto de coautoría
Márquez empírico está demasiado abierto y, en la doctrina del dere-
Cárdenas por ello, se producen constantes cho comparado
y fluidas transiciones entre ambos
tipos de intervención criminal. A El profesor Jacobo López Barja de
diferencia de la autoría mediata, Quiroga4 explica que la coautoría
en donde es posible operar con es el dominio funcional del hecho,
grupos de casos bastante definidos y se presenta cuando varias per-
y en donde, por regla general, solo sonas de común acuerdo toman
intervienen dos personas, en el parte en la fase ejecutiva de la
ámbito de la coautoría y la partici- realización del tipo, codominando
pación la dificultad es mayor por el hecho entre todos.- La Coautoría
la propia naturaleza de las cosas, estará delimitada en función de la
es decir, porque no se parte de concepción que se mantenga so-
un campo suficientemente estruc- bre la autoría. Será distinta desde
Informes de investigación:

turado y delimitado. Aquí, donde una óptica subjetiva que desde


Grupo Derecho Penal

pueden actuar un número inde- una óptica objetiva (formal o ma-


terminado de personas, el numero terial).- Es necesario que exista
de constelaciones imaginables es una decisión conjunta de realizar
bastante inabarcable por la variedad el hecho delictivo. Precisamente
de las propias situaciones vitales este común acuerdo será lo que
jurídico-penalmente relevantes. No engarce, unas aportaciones a otras
es posible, por ello, pensar en un y les de un sentido de división de
análisis de esta materia a superar funciones dentro de la globalidad
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mediante la orientación en grupos de contribuciones que dan lugar
Diálogos de Saberes

de casos, ni establecer presupuestos a la realización del tipo. Ejemplo:


demasiado rígidos, pues, al carecer A apunta con la pistola mientras B
Y CIENCIAS SOCIALES

de una estructuración nítidamente toma el dinero de la caja. El común


preestablecida, se violaría la varie- acuerdo, tácito o expreso, puede
dad de la vida. Pero, la inexistencia haberse concretado «antes» de la
EN DERECHO

de unos límites precisos dados de ejecución o “durante» la ejecución


antemano no es ningún impedimen- (que se denomina «coautoría suce-
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to para establecer los principios siva»). Si la ejecución ha sido ini-


directrices, dado que la materia ciada, el coautor que se presente
obliga a la inclusión de regulativos, únicamente deberá responder en
a partir de los cuales se pueda llevar base a lo que se realice a continua-
a cabo una delimitación correcta ción, pero no se le puede imputar
de los casos individuales. Por todo retroactivamente lo sucedido antes
ello, no cabe duda que la distinción de su entrada en “escena”.
entre la coautoría y la participación
constituye el principal y más com- Francisco Muñoz Conde5 define
plejo problema en la teoría de la la coautoría como la realización
codelincuencia3. conjunta de un delito por varias

3
Gimbernat Ordeig, Enrique. Autor y Cómplice en Derecho Penal. Universidad Complutense
de Madrid. Madrid, 1966. pág. 45.
4
López Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal - parte general - Tomo II. Edición – Lima
- Editorial Gaceta Jurídica. 2004. pag. 47
La coautoría: personas que colaboran conscien- formidad al artículo glosado como
concepto y requisitos
en la dogmática te y voluntariamente. La coautoría “realización conjunta del hecho”,
penal es una especie de conspiración viene a superar las objeciones
llevada a la práctica y se diferen- doctrinales a la línea jurispru-
cia de esta figura precisamente en dencial que venia incluyendo en
que el coautor interviene de algún el concepto de autoría, a través
modo en la realización del delito, del acuerdo previo, a los coopera-
lo que por definición, no sucede dores no ejecutivos, es decir, a
en la conspiración. quienes realizan aportaciones
causales decisivas pero ajenas al
Santiago Mir Puig4 define que los núcleo del tipo.
coautores son los que realizan con-
juntamente y de mutuo acuerdo un Hans Welzel6 nos dice que la coau-
hecho (en la doctrina alemana por toría es autoría, su particularidad
todos). Los coautores son autores consiste en que el dominio del

Informes de investigación:
porque cometen el delito entre hecho unitario es común a varias

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todos. Los coautores reparten la personas. Coautor es quien en
realización del tipo de autoría. posesión de las cualidades per-
Como ninguno de ellos por sí solo sonales de autor es portador de
realiza completamente el hecho, la decisión común respecto del
no puede considerarse a ninguno hecho y en virtud de ello toma
partícipe del hecho de otro. parte en la ejecución del delito. La
coautoría es una forma indepen-
El profesor Gonzalo Quintero Oli- diente de autoría y se basa sobre
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vares5 en atención a la coautoría el principio de la división del tra-

Diálogos de Saberes
asigna la terminología de “Coeje- bajo. Cada coautor complementa
cución” en la cual es posible de con su parte en el hecho, la de los

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que más de una persona puede demás en la totalidad del delito:
intervenir a la vez en la ejecución por eso también responde por el
inmediata del hecho que se des- delito. La coautoría es, subjetiva-

EN DERECHO
cribe como realización conjunta, mente, comunidad de ánimo; y
que no es sino la presencia de va- objetivamente, división de tareas

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rios autores inmediatos del mismo de importancia de los aportes. En
hecho y así lo recoge y declara ella el dominio del hecho es, como
el articulo 28 Código Penal Espa- dice Wessels, funcional, mediante
ñol. Así mismo los autores Carlos la distribución de los aportes
Juárez, Niza Rodríguez y Angel acordados. El dominio del hecho
Jureo en su Manual de derecho injusto no lo ejerce sólo uno, sino
penal, Parte General asumen la todos, mediante una realización
definición de la coautoría de con- mancomunada y recíproca. Entre

5
Muñoz Conde, Francisco. Derecho penal-parte general- edición 5ta.-valencia-editorial tirant
blanch. 2002.
6
Mir Puig.Santiago. Derecho penal-parte general- edición 5ta-Barcelona. Editorial tecfoto s.l.
1998.
7
Gonzalo Quintero Olivares. Manual de derecho penal - parte general. Edición 3ra.--editorial
arazadi s.a. 2003.
8
WELZEL, HANS. Derecho penal - parte general-edición1 11°-Bonn. 1969.
Álvaro E. ellos los coautores, por acuerdo, cuando varias personas intervienen
Márquez dominan en parte y en todo, fun- en la realización del tipo en con-
Cárdenas cional e instrumentalmente, la rea- cepto de coautores, llevan a cabo
lización del injusto, siempre que un hecho propio (común) del que
el hecho de cada uno constituya responderán de forma indepen-
contribución de importancia. diente. Por ello, en la coautoría no
rige el principio de accesoriedad,
Enrique Bacigalupo define a los básico en la participación, sino el
coautores a los que toman parte principio de imputación recíproca
en la ejecución del delito codomi- de esfuerzos y contribuciones. Con
nado el hecho. Como ya se dijo, el ello se quiere indicar que cada
derecho vigente argentino, colom- intervención se hace extensiva a
biano, español, mexicano y venezo- los demás para que todos puedan
lano no da una regla expresa sobre ser considerados como autores del
la coautoría. La Coautoría no depen- hecho colectivo, es decir, porque
Informes de investigación:

de en su existencia dogmática de un sólo de esta forma se puede al-


Grupo Derecho Penal

reconocimiento legal expreso, pues canzar el plan delictivo común del


está –como la autoría mediata- im- que cada uno responde de forma
plícita en la noción del autor. Una independiente10.
disposición expresa sobre la coau-
toría es, desde el punto de vista de Como explica el profesor López
la técnica legislativa innecesaria. Barja, el concepto restrictivo de
coautoría se define comúnmente
La coautoría se presenta cuando como la realización conjunta del
76
varías personas de común acuerdo, tipo penal en base a una decisión
Diálogos de Saberes

siguen un plan, toman parte en la común, mediante la cual se vincu-


fase ejecutiva de la realización del lan los aportes de varías personas
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tipo, dominando el hecho entre que actúan en división del trabajo


todos. La coautoría supone una di- conforme a un plan global. Si el
visión del trabajo, aunque no basta concepto restrictivo de autor está
EN DERECHO

con cualquier aporte dentro de esa vinculado al tipo, la coautoría como


distribución de funciones, es nece- forma de autoría también se define
INVESTIGACIONES

sario que sea además, esencial de por el principio de referencia al


lo contrario, estaríamos frente a la tipo: como coautores sólo pueden
complicidad como forma de parti- responder quienes hayan co-reali-
cipación. Así, de forma genérica y zado el tipo penal, como viene a
como punto de referencia, podría reconocer el propio art. 29 inciso
decirse que «coautor es el que, segundo del CP colombiano. En
como autor inmediato o mediato, este principio reside el fundamento
realiza el hecho punible conjunta- del castigo de los coautores, con la
mente con otros autores»9. A diferen- particularidad de que la conducta
cia de la participación que supone típica, que ha sido prohibida o
la cooperación en un hecho ajeno, mandada por considerarse peligro-

9
Rodríguez Mourullo, G. El autor mediato en Derecho Penal español. Revista ADPCP, Madrid,
1969. pág. 12.
10
López Barja de Quiroga. Autoría y Participación. Madrid. Ed. Akal. 1996. pág. 33.
La coautoría: sa o lesiva para un bien jurídico, autoría y la problemática de la
concepto y requisitos
en la dogmática se realiza de forma conjunta y causalidad, que es muy evidente
penal consciente por varias personas, a y, por otra parte, absolutamente
las que les pertenece y comparten inevitable.
la realización del tipo. Todo ello
supone que los elementos confi- En primer lugar se quiso delimitar
guradores de la coautoría, como la relevancia de la causalidad en
la autoría en general, pertenecen el plano físico, prescindiendo de
al tipo, de tal forma que la coau- cualquier dato subjetivo y jurídico;
toría se muestra como una síntesis luego, se entendió que sólo era
indisoluble de momentos objetivos posible limitar la relevancia penal
y subjetivos, que no aparecen yux- de la causalidad en el plano de la
tapuestos, sino integrados en el tipo tipicidad y, por último, se pretendió
penal, otorgándole su verdadera que la culpabilidad operaba como
dimensión11. correctivo. En la delimitación de la

Informes de investigación:
autoría los pasos fueron parecidos:

Grupo Derecho Penal


3. La coautoría en relación primero se quiso delimitar el con-
con la teoría del dominio cepto de autor en un plano físico
del hecho (teorías material-objetivas), luego
se apeló al tipo considerada en su
Si hacemos un recorrido retros- mera objetividad (teorías formal-
pectivo, observamos como la objetivas) y, por último, se acudió
doctrina en su búsqueda por ex- al ánimus, que es una innovación
plicar fundamentar y delimitar el de la culpabilidad en el nivel de la
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concepto de la autoría, ha pasado tipicidad. La estrechez de la objeti-

Diálogos de Saberes
por teorías subjetivas que surgen vidad típica aislada y la insuficiencia
ante el fracaso de las teorías ob- de la apelación al uso del lenguaje,

Y CIENCIAS SOCIALES
jetivas y que dentro de estas úl- hicieron naufragar la tesis formal.
timas, la tesis formal-objetiva fue Ante esta situación de aparente sin
la consecuencia del fracaso de la salida comenzó a superarse con la

EN DERECHO
material-objetiva12. aparición de la doctrina del dominio
del hecho que es la que predomina

INVESTIGACIONES
En el planteamiento general la en la doctrina dominante13 y en la
primera dificultad surge entre la jurisprudencia14.

11
Pérez Alonso, Esteban. La coautoría y la complicidad (necesaria) en derecho Penal. Ed.
Comares. Madrid, 1998, pág. 118.
12
Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal. Parte General, tomo IV. México, Ed. Cárdenas,
1986. Pág. 320.
13
Welzel. Hans. Derecho Penal Alemán. Parte General. 12a ed. Traducido por Juan Bustos
Ramírez y Sergio Yáñez. Chile. 1969. Pág. 125. Maurach, Reinhart. Tratado de Derecho Penal. II.
Traducido por Córdoba Roda. Barcelona, 1962. Pág. 628. Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de
Derecho Penal. Parte General. Traducción y adiciones al derecho español por Mir Puig y Muñoz
C., Volumen segundo. Barcelona, Bosch. Pág. 529. Roxin, Claus. Täterschaft und Tatherrschaft.
Hamburg, 1963, y, 2a ed, Hamburg 1967. Bockelmann, Paul. Relaciones entre autoría y participa-
ción. Buenos Aires. Traducido por Carlos Fontán, 1960.
14
Resulta interesante tener en cuenta los avances de la Jurisprudencia del Tribunal supremo,
en cuanto a la solución, aceptación y aplicación de la problemática de la figura de la autoría
mediata, especialmente su aceptación desde la óptica de la teoría del dominio del hecho. En
Álvaro E. El desarrollo de la dogmática ju- ta las bases de lo que sería, su
Márquez rídica no podía quedarse en los teoría derivada de un concepto
Cárdenas planteamientos de causación o de final de acción. Para este autor lo
ejecución. Pero sin desconocer to- decisivo es la realidad objetiva de
talmente estas formulaciones, sur- que el hecho es realmente la obra
ge otra teoría cuyo contenido en- del autor. “Esta realidad objetiva
tronca con el concepto de acción. depende en efecto de momen-
Como afirma Gallas15, la distinción tos subjetivos, en concreto del
entre autoría y participación no hay dominio final del hecho, que sin
que partir de principios penales embargo es más que puramente
que describen procesos causales, subjetivo. Es la sencilla realidad,
donde se determina una serie de que caracteriza la peculiaridad del
responsables en atención a una actuar humano como realización
relación de causalidad, sino que de la voluntad, de que el hombre
debe hacerse sobre la base de una puede poner en marcha, de un
Informes de investigación:

unidad de sentido final-causal. modo dirigido según un fin que


Grupo Derecho Penal

se propone, la configuración del


Lo importante en la nueva doctrina futuro (del acontecer causal). Esta
no es quién causa el hecho o quién configuración, que ha realizado
ejecuta la acción típica, sino quién de un modo dirigido según la
domina la ejecución de esta. Lo finalidad de su voluntad, le perte-
difícil del nuevo criterio radica pre- nece específicamente como obra
cisamente en el manejo del mismo, propia. En ello es indiferente si
que de no fundamentarse adecuada- él ha realizado este hecho para
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mente puede llevar a equívocos no sí o para otro, en interés propio
Diálogos de Saberes

deseados, de manera que lleguen a o ajeno; si éste es la realización,


convertirse los hechos de participa- con conciencia del fin, de la re-
Y CIENCIAS SOCIALES

ción en hechos de autoría o vicever- solución de su voluntad, es su


sa16, como era una de las objeciones hecho”18. Así, el criterio esencial
de las teorías subjetivas. del dominio del hecho para We-
EN DERECHO

lzel no es una vaga voluntad de


La teoría del dominio del hecho autor, sino el verdadero dominio
INVESTIGACIONES

fue enunciada por Welzel en un final del hecho.


trabajo de año 193917 donde sien-

este Sentido la STS de 24 de febrero de 1989 (No. A. 1656) M. P. Enrique Bacigalupo. Indica que
la “jurisprudencia de esta Sala ha venido señalando el criterio del dominio del hecho como un
elemento conceptual que permite una adecuada distinción de la autoría. ...En este sentido se
ha propuesto que el dominio del hecho no es un concepto descriptivo que permite resolver
la cuestión de la autoría mediata una sencilla subsunción, sino un principio rector o criterio
regulador que se debe concretar a la luz de las circunstancias de cada caso especial”.
Otras sentencias del TS donde se reconoce la valía y aplicación del criterio del dominio del hecho:
25 de abril de 1988 (Nº A. 2872) M. P. Enrique Bacigalupo; 10 de octubre de 1988 ( Nº A. 7721) M.
P. Montero Fernández-Cid; 20 de octubre de 1988 ( Nº A. 8375) M. P. Bacigalupo; 28 de Enero de
1989 ( R. A. 532) M. P. Manuel García; 21 de febrero de 1989 ( Nº A. 1619) M. P. Bacigalupo.
15
Gallas, Wilhelm. Beiträge zur Verbrechenslehre. Berlín. 1968. Pág. 85.
16
Hernández Plasencia, José Ulises. La autoría mediata en Derecho Penal. 1996. Pág. 27.
17
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemán. Parte General. 12ª. ed. 1969. 1939. Pág. 491 y ss.
18
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemán. Parte General. Cit. Pág. 538 y ss.
La coautoría: Para Welzel autor es sólo aquél Maurach23 “dominio del acto es
concepto y requisitos
en la dogmática que, “mediante la dirección cons- el doloso tener las riendas del
penal ciente y final del curso causal acontecimiento típico. El dominio
hacia el resultado típico, es señor del hecho lo tiene el cooperador
sobre la realización del tipo”19. que se encuentra en la situación
Esto es en un argumento más real, por él percibida, de dejar, co-
concreto que “autor finalista es rrer, detener o interrumpir, por su
señor sobre su decisión y la eje- comportamiento, la realización del
cución, y por ello señor sobre ‘su’ tipo”. Córdoba Roa que sigue de
hecho”20. Sin embargo en el caso cerca a Maurach y defensor de la
de la participación “el inductor teoría del dominio del hecho como
sugiere el hecho ajeno y el cóm- derivada del concepto finalista de
plice lo apoya, pero el dominio acción, destaca la necesidad de
final sobre él, el dominio sobre la circunscribir el ámbito de quienes
decisión y su ejecución real, sólo son realmente autores de entre

Informes de investigación:
lo tiene el autor”21, basado en un los que la ley considera tales. Tal

Grupo Derecho Penal


concepto personal del injusto. La circunscripción del ámbito de la
complicidad consiste en la “eje- autoría tiene lugar en un plano
cución de acciones de ayuda sin “óntico, prejurídico”, mediante una
participar en la decisión ni en el “averiguación del ámbito del con-
dominio final del hecho”22. cepto material de autor, derivado
directamente del de acción”24. En
Como una diferencia frente a consecuencia sostiene “que si bien
otros planteamientos, la teoría todos aquellos que toman parte di-
79
del dominio del hecho opera di- recta en la ejecución del hecho son

Diálogos de Saberes
rectamente sobre la teoría de lo autores, los que fuerzan o inducen
injusto, donde el tipo y sus límites tan sólo serán cuando la fuerza o

Y CIENCIAS SOCIALES
son decisivos para la determina- la inducción alcance el grado de la
ción del concepto de autor. Esta autoría mediata”. Sobre estas for-
teoría responde a un reflejo de la mulaciones en primer lugar, se ha

EN DERECHO
teoría final de la acción que debe dicho que el poder de interrumpir
proyectarse sobre las acciones tal no sólo lo tiene el autor sino en

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y como configura el legislador en ciertos casos lo puede tener un
los tipos penales. partícipe. Ejemplo, el cómplice
o inductor que arrepentido da
De diversas maneras los auto- cuenta a la policía para evitar la
res han venido configurando la iniciación o terminación del hecho
teoría del dominio del hecho: delictivo.

19
Welzel. Hans. Derecho Penal Alemán Cit. Pág. 99
20
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pág. 98
21
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pág. 100.
22
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pág. 90
23
Maurach, R. Derecho Penal. Parte General. Vol. 2: Formas de aparición del delito y las
consecuencias jurídicas del hecho. Traducción de la 7a edición alemana por Jorge Bofill Gen-
zsch, 1995. P
24
Córdoba Roa. Notas al Tratado de Derecho Penal de Reinhart Maurach. Tomo I y II, 1962.
Pág. 315.
Álvaro E. En segundo lugar, la delimitación el mismo interviene directamente
Márquez de la autoría recurre a un doble cri- como si se sirve de otro como
Cárdenas terio: realización de una caracterís- mero instrumento”.
tica del tipo y el objetivo dominio
del acto. Aparece la autoría como Jakobs27 distingue entre el domi-
un problema de acción y también nio del hecho formal (realización
sigue siendo un problema de tipo. de la acción típica), el dominio del
Introduciendo un dualismo difícil hecho material como dominio de
de resolver. De modo que para de- la decisión (dominado el hecho
limitar quién es autor y quién partí- mediante la decisión de si se rea-
cipe es preciso atender a la acción, liza o no) y dominio del hecho
pero a la acción como realización material como dominio de la con-
del tipo, y al tipo, pero no en su figuración. El dominio del hecho
simple dimensión descriptiva, sino hace referencia al momento de la
como tipo de injusto. Del sentido ejecución, pues, si la aportación
Informes de investigación:

que quepa atribuir al tipo y a su se produce mientras se prepara


Grupo Derecho Penal

realización habrá, necesariamente, el hecho estaríamos ante la par-


de extraer el criterio delimitador ticipación.
de la autoría. Y parece claro que
el tipo y su realización no pueden Para Córdoba 28, Quintano 29 y
entenderse en dos sentidos, uno Gimbernat30 la teoría del dominio
formal y otro material25. del hecho logra explicar y funda-
mentar la autoría mediata; Para
Para Gallas26 “la autoría significa la Mir3§, Bustos31 autor es el que tie-
80
relación del agente a un proceso ne el poder sobre la realización
Diálogos de Saberes

de acontecimiento y al resultado del hecho que describe el tipo


de éste, que hace aparecer al penal respectivo, para Benítez33
Y CIENCIAS SOCIALES

acontecimiento total como su he- teoría del dominio del hecho


cho y el resultado como su obra”. comprende el tener en la mano
Esta relación se presenta cuando dolosamente la complementación
EN DERECHO

el sujeto, mediante la colocación de la descripción típica; para Ló-


de los medios apropiados tiene el pez Barja34, Muñoz Conde35 es
INVESTIGACIONES

hecho “en sus manos, domina el autor quien domina finalmente


proceso hasta el resultado, tanto si la realización del delito, esto es

25
Vives Antón, T.- Libertad de prensa y Responsabilidad Criminal. Madrid, Instituto de Criminología
Universidad Complutense, 1977. Pág. 147.
26
Gallas. Deutsche Beiträge, 1957. Pág. 65.
27
Jakobs, Günther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y Teoría de la imputación. Tra-
ducción por Joaquín Cuello y José Luis Serrano. Madrid, Marcial Pons, 1995. Pág. 605.
28
Córdoba Roa, Juan. Notas al Tratado de Derecho Penal. Pág. 309.
29
Quintano Ripolles, Antonio. Comentarios al Código Penal, Madrid, 2ª. Ed. 1963. Pág. 235.
30
Gimbernat Ordeig, Enrique. Autor...Cit., 1966. Pág. 127.
31
Mir Puig, Santiago. Derecho Penal. Parte General. Cit., Pág. 345. Plantea una versión en la
teoría del dominio del hecho, de la pertenencia del hecho.
32
Bustos Ramírez, Juan. Manual de Derecho Penal. Parte General. 1989. Pág. 331.
33
Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito. Cit., 1984. Pág. 420.
34
López Barja de Quiroga, Jacobo. Autoría y participación. Madrid, Akal, 1996. Pág. 30 y ss.
35
Muñoz Conde, Francisco y García Arán. Derecho Penal. Parte General. Valencia, 1995. Pág. 451.
La coautoría: quien decide el sí y el cómo de su concreta de la teoría del dominio
concepto y requisitos
en la dogmática realización. Uno de los primeros del hecho. Su obra fundamental
penal defensores de esta teoría, primero es Täterschaft und Tatherrchaft39,
en Argentina36 luego en España37 obra traducida al castellano con
es el profesor Bacigalupo para él el título ‘Autoría y Dominio del
“autor es quien tiene el dominio Hecho en Derecho Penal’ estudia
final del suceso, mientras los par- la autoría en toda clase de delitos
tícipes por su parte carecen de tal bajo dos principios:
dominio”38. Aclarando que junto
al dominio del hecho entran en 4.1 El autor como figura central
consideración como especiales
elementos de la autoría los ele- Según Díaz y García40, Roxin en
mentos subjetivos personales de su búsqueda por sintetizar los as-
la autoría y los elementos obje- pectos ontológicos y teleológicos
tivos (por ejemplo la calidad de en una formula concreta, llega

Informes de investigación:
funcionario). a la conclusión que “el autor es

Grupo Derecho Penal


la figura central del proceso de
4. Teoría del domino del hecho actuación”41, y esto es un princi-
según el planteamiento pio rector que no constituye una
de Roxin descripción de la autoría en su
contenido, sino sólo es un criterio
Claus Roxin es el autor alemán formal de un punto de partida
que ha dado una exposición más metodológico.
81

Diálogos de Saberes
36
- Bacigalupo, Enrique. La Noción de Autor en el Derecho Penal. Buenos Aires, Abelo-Perrot,

Y CIENCIAS SOCIALES
1965. 45 y ss. ‘El concepto de dominio del acto, en efecto, ha sido expresado por autores que han
partido de distintos conceptos de acción y en consecuencia no hay completa coincidencia en las
determinaciones de aquél. Mientras los autores finalistas conciben el dominio del acto como una

EN DERECHO
característica objetiva para los representantes de la teoría causal, ésta debe ser una característica
subjetiva que a al vez permita ceñir el concepto de autor y separarlo del de partícipes’.

INVESTIGACIONES
37
Bacigalupo, Enrique. Principios de Derecho Penal. Pág. 215.
38
Bacigalupo, Enrique. Principios... Cit., Pág. 211.
39
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. traducida por Joaquín Cuello
y Luis Serrano. Marcial Pons, Madrid, 1998. Quien mejor ha desarrollado el concepto finalista de
autor, logrando ofrecer una fuerte crítica a las teorías subjetivas de la autoría que durante muchos
años venía manteniéndose en Alemania.
40
Díaz y García Conlledo, Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 583. Criticando este principio sostiene
que la idea de la ‘figura central no sirve como punto de partida, ni siquiera como punto de parte
metodológico muy general que hay que concretar. Más bien me parece que el punto de partida
correcto es otro: determinar qué concepto de autor recoge la ley, sino uno unitario o uno restrictivo
y, cuando ello no sea claro, cuál es el más conveniente, con ello habremos descubierto por qué
la ley 8 o la interpretación de la ley en este sentido, cuando quepan varias sigue un concepto
restrictivo de autor; en mi opinión ello se debe a que se valora el concepto restrictivo de autor
como algo que permite un mejor recorte de lo típico y produce seguridad jurídica (ventajas con
carácter constitucional); desde esta premisa, que debe ser el eje central, la idea rectora, el principio
general que guíe la búsqueda de criterios diferenciadores de la autoría y la participación, ya quizá
sí podremos afirmar que autor es la figura central de la descripción típica, aquel a quien se dirige
directamente la prohibición o mandato contenido en la norma penal primario de los tipos de la
parte especial’.
41
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. Pág. 25.
Álvaro E. Desde un punto de vista prejurí- hecho, un dominio posibilita el
Márquez dico, el concepto de figura central otro. Por tanto, la idea de la figura
Cárdenas significa acudir a una representa- central del acontecimiento típico
ción plástica existente en la con- juega un rol exclusivamente en la
ciencia colectiva, en donde el autor relación autor-partícipe43.
directo, autor mediato y el coautor
son la figura central del aconteci- 4.2 El dominio del hecho como
miento; el inductor y el cómplice concepto abierto.
están al margen de los principales.
“...si es que se puede hablar de Como indica Roxin44 el concepto
algún modo de una esencia de que determine quien es autor, es
la participación preexistente, ésta este caso el dominio del hecho,
consiste en este apoyo de partícipe no puede ser un criterio indeter-
en la figura central del autor”42. minado que no dé al menos
ciertas pautas para la solución de
Informes de investigación:

Este principio, responde a una con- casos dudosos, tampoco un con-


Grupo Derecho Penal

sideración valorativa y ontológica cepto fijo, en el sentido que se


de las formas de intervención en trate de una definición que por
el delito, que pretende delimitar un acto de subsunción objetiva,
el lugar del que ocupan el autor pueda extraerse deductivamente
directo, mediato y el coautor en la solución de todos los casos
relación con los partícipes. En re- concretos. Lo que debe buscarse
lación con el autor-partícipe, es cla- un punto medio dotando al con-
ro que el autor es la figura central cepto de dominio del hecho de un
82
del acontecimiento punible. Pero contenido material, que tenga en
Diálogos de Saberes

con respecto de los casos del autor cuenta los diferente fenómenos de
mediato, la situación cambia, pues participación que se presenta en
Y CIENCIAS SOCIALES

este no deriva su posición como la vida real, pero a su vez encon-


figura central del acontecimiento trando un hilo conductor común,
típico, es precisamente del instru- un principio general que permita
EN DERECHO

mento de que se sirve este autor juzgar la corrección de la solución


que ejecuta el hecho y frente a la al caso concreto.
INVESTIGACIONES

conciencia colectiva es el respon-


sable de la actuación. Lo anterior se consigue, no con
una definición exacta o un con-
En consecuencia, dada la instru- cepto indeterminado, sino con
mentalización que vincula al suje- una ‘descripción’ que delimite
to de atrás con el instrumento, no claramente constelaciones típicas
podemos atribuirle a ambos la con- de casos y permita con ello un
dición de figuras centrales de los enjuiciamiento general, que, sin
delitos, si se parte del criterio mate- llegar a una precisión total, deje al
rial del dominio del hecho, porque encargado de aplicar el Derecho
aunque los dos sujetos dominen el un cierto margen de maniobra

42
Roxin, Claus. Autoría y dominio... Cit. Pág. 26.
43
Hernández Plasencia, José Ulises. La autoría... Cit., Pág. 36.
44
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit Pág. 108-126.
La coautoría: en la solución del caso concreto, nar la autoría mediata mediante
concepto y requisitos
en la dogmática pero teniendo un principio regu- coacción, pues no entra a valorar
penal lativo o indicador de la dirección la instrumentalización del ejecu-
a seguir. Esto es lo que Roxin de- tor, incluso en el caso de que
nomina ‘concepto abierto’45. al ejecutor le corresponda una
responsabilidad atenuada, confor-
Así mismo, comenta el profesor mándose con la presunción legal;
Bacigalupo 46 que el dominio pero paradójicamente, ésta no le
del hecho no es un concepto de vale para fundamentar el dominio
límites fijos sino que admite ser del hecho a través del manejo
descrito. El concepto abierto es un de los aparatos organizados de
principio regulativo. Este asume poder.
su concreta función cuando la
descripción es insuficiente a causa 4.3 Formas del dominio del
de la gran variedad de posibilida- hecho

Informes de investigación:
des que el hecho ofrece47.

Grupo Derecho Penal


En los delitos del dominio del
Roxin aplica el método del con- hecho, estima Roxin49 se dan de
cepto abierto del dominio del tres formas: como dominio del
hecho estudiando las distintas la acción, como dominio de la
formas de autoría –directa, me- voluntad y como dominio fun-
diata y coautoría- para determinar cional.
en cada una de ellas como juega
en el concepto de dominio del 4.3.1 El dominio de la acción
83
hecho, esto es, deduciendo de la

Diálogos de Saberes
forma como se produce el aconte- El dominio de la acción com-
cimiento en las distintas formas de prende a la realización directa, de

Y CIENCIAS SOCIALES
aparición del fenómeno participa- propia mano del tipo doloso, esto
tivo y tomando de ello a su vez los es, la realización final de todos los
principios generales que permiten elementos del tipo objetivo. Roxin

EN DERECHO
aproximarse a una solución de los precisando su planteamiento afir-
casos más difíciles. ma: “quien, sin estar coaccionado,

INVESTIGACIONES
y sin depender de otro más allá
Para Hernández48, Roxin no es de lo que socialmente es habitual,
rigurosamente fiel al criterio del realiza de propia mano todos los
concepto abierto con respecto a elementos del tipo es autor. Tiene
la autoría mediata, cuando adopta en todos los casos imaginables el
como criterio cerrado el principio dominio del hecho. Se trata aquí
de responsabilidad para determi- del prototipo de la autoría, de la

45
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. Pág. 122. Este autor ha
demostrado que el dominio del hecho no puede caracterizarse a través de conceptos totalmente
definidos, ni mediante una definición rígida, pertenece por el contrario a los conceptos abiertos,
en los que en lugar de una concreción de conceptos da lugar a una descripción.
46
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 215.
47
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 216.
48
Hernández Plasencia. La Autoría... Cit., Pág. 37.
49
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit Pág. 127.
Álvaro E. expresión más patente de la figura proyectar en los delitos dolosos
Márquez central, ...No se puede dominar el dominio. Para Hernández, la
Cárdenas un hecho de forma más clara que autoría no opera como centro
cuando uno mismo lo hace; no se de imputación de acciones, ni si-
pude tener en las manos nada de quiera de actos ejecutivos típicos,
una forma más firme que a través sino de hechos típicos, integrados
de la actuación de propia mano”50. por el conjunto de los elementos
El legislador al describir los dife- que convierten la lesión del bien
rentes tipos penales caracteriza al jurídico en típica51. Roxin consi-
autor individual, de esta manera dera que no es necesario realizar
sólo quien cumple todos los presu- de todos los elementos del tipo,
puestos del injusto allí establecidos para determinar la autoría directa
es autor y “lo es sin excepciones, que estamos haciendo referencia,
cuando los realiza”. sino que donde la ley requiere
varias acciones basta con realizar
Informes de investigación:

No obstante, hay que tener en una de ellas; así en el delito de


Grupo Derecho Penal

cuenta, con carácter general, que robo es autor inmediato el que


no puede afirmarse que sea autor realiza el apoderamiento o el que
directo todo aquel que realice al- aplica la fuerza. En este ejemplo,
gún elemento del tipo, si bien esto la realización parcial fundamen-
podría ocurrir aparentemente en la taría una coautoría, pero que el
tentativa del delito; en el delito de apoderamiento o la fuerza cons-
estafa, si alguien, por virtud de un tituyan autoría no proviene sólo
error producido por un engaño, de la realización de propia mano
84
realiza una disposición patrimonial del tipo, sino también del acuerdo
Diálogos de Saberes

que le perjudica a él o a un tercero, de voluntades y daría lugar a la


no por ello debemos considerarlo determinación mejor de coautoría
Y CIENCIAS SOCIALES

autor de una estafa, a pesar de que que una autoría directa52.


haya realizado un elemento del
tipo; otro ejemplo, sería el caso de En relación con el instrumento
EN DERECHO

quien toma una cosa mueble ajena, en la autoría mediata, cuando por
en el hurto, aunque haya realizado ejemplo, por falta de dolo, actúa
INVESTIGACIONES

uno de sus elementos típicos. atípicamente, o a veces los ele-


mentos típicos son realizados por
Para determinar la autoría no se la propia víctima del delito, en los
puede descuidar la perspectiva del casos de participación necesaria,
hecho típico sobre el que se debe no hay lugar a la autoría inme-

50
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. 1984. Pág. 127; Sobre la autoría
y participación en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de las Ciencias Penales y la Filosofía del
Derecho, en Homenaje al Profesor Luis Jiménez de Asúa. Traducción de Enrique Bacigalupo. Buenos
Aires, 1970. Pág. 61 el concepto de dominio de la acción así la ha llamado Roxin por corresponder
con la calidad propia de la acción que determina al ejecutor como autor.
51
Hernández Plasencia. La Autoría... Cit., Pág. 35.
52
Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito. Cit., 1984. Pág. 98. La coautoría sólo
existe cuando varios realizan el hecho conjuntamente y de común acuerdo, pero ninguno de ellos
realiza por sí solo todos los elementos del tipo. Pero, cuando varios intervinientes realizan todos
los elementos del tipo, sería conveniente aludir a una co-ejecución o a un co-dominio de la acción,
pero no a una coautoría.
La coautoría: diata. Estos cuestionamientos al a este interviniente. Desde este
concepto y requisitos
en la dogmática concepto de dominio de la acción punto de vista Luzón Peña sostie-
penal dan lugar a algunos problemas53. ne “que en los delitos puramente
Así algunos autores deducen que resultativos el criterio de la inter-
de la teoría del dominio del he- vención de propia mano no es
cho, por el carácter material de la decisivo. Decisiva es más bien la
misma que no siempre quien de completa ejecución o realización
modo inmediato, de propia mano, del tipo –pero cuando existe la
realiza la acción típica y cumple misma es precisamente la cuestión
los restantes requisitos objetivos y crítica, que hay que solucionar,
subjetivos del tipo, tiene el domi- y para ello no sirve de ayuda la
nio del hecho; el caso del agente característica de propia mano”54.
que dolosamente realiza la acción Se plantean algunos ejemplos,
típica, que sin embargo, actúa sin en que la intervención de propia
culpabilidad y es utilizado por un mano en el curso del suceso y

Informes de investigación:
sujeto que actúa detrás, es quien sin embargo, no hay autoría: a) el

Grupo Derecho Penal


tiene realmente del dominio el he- sujeto que actúa solo y de propia
cho. Estos autores no niegan que mano y sin embargo no es autor.
ejecutor inmediato sea autor, sino El sujeto que contempla el inicio
que dicen que lo es, porque la ley de un incendio causado por un
obliga a que lo sea, en la posición fenómeno natural (rayo, un corto
del criterio material del dominio circuito eléctrico) y en vez de apa-
del hecho que debe combinar con garlo abre las puertas para que el
aspectos formales o que es autor fuego se propague rápidamente.
85
quien realiza la acción típica, aun- Es dudoso que en el ejemplo la

Diálogos de Saberes
que no domine el hecho. autoría del único actuante, pues la
determinación objetiva y positiva

Y CIENCIAS SOCIALES
Otra situación cuestionable, en la del hecho correspondiera a un
posición según la cual se consi- fenómeno natural. b) el sujeto que
dera fundamento del dominio del interviene de propia mano, junto

EN DERECHO
hecho y, por tanto, de la autoría, a otro y sin embargo, no es autor,
la actuación de propia mano de en los casos de complicidad.

INVESTIGACIONES
un sujeto que es el único inter-
viniente, deduciendo que ese 4.3.2 Dominio de la voluntad
sujeto aunque intervengan otros
seguirá siendo el autor, donde se El tema de la autoría mediata
da a entender que en la actuación será objeto de tratamiento en el
individual de propia mano es ob- capítulo siguiente del presente
viamente autoría (supone dominio trabajo, de momento nos referire-
del hecho) porque el legislador, mos en términos generales para
en sus tipos, al que más directa- ubicar el problema en la temática
mente se refiere es precisamente de la dogmática penal.

53
Díaz y García Conlledo, Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 633. Plantea dos situaciones referentes
a la realización inmediata de todos los elementos del tipo por un sujeto como dominio del hecho
y la situación del dominio del hecho, autoría y actuación de propia mano.
54
Luzón Peña. Anuario de Derecho Penal y Ciencia Penales. ADP. 1989, Págs. 911 y ss.
Álvaro E. La autoría mediata se caracteriza, Para Roxin el dominio de la acción
Márquez según Roxin55, como dominio de la estará siempre en el que realice los
Cárdenas voluntad. Es la posibilidad de que elementos del tipo, a pesar de que
alguien realice el tipo penal, pero otra persona ostente un dominio
no de propia mano, sino mediante superior sobre el acontecimiento
otra interpuesta persona que le sirve que aquél mismo realiza de propia
de instrumento para sus fines y que mano. La superposición de diver-
no puede oponer resistencia a la sos grados de dominio sobre un
voluntad dominante del hecho del mismo acontecimiento posibilita
otro, que es el autor mediato. considerarles a ambos autores,
aunque con un distinto funda-
El autor mediato es el que realiza mento del dominio57. Esto ocurre,
el tipo penal, aunque no lo ejecu- según Roxin, aunque no siempre,
ta directamente, sino que para la en la autoría mediata, en la que
ejecución se sirve de otra persona el instrumento tiene el dominio
Informes de investigación:

que actúa como instrumento de su de la acción pero es el sujeto de


Grupo Derecho Penal

voluntad. “El término instrumento atrás quien tiene el dominio de la


de su voluntad, hay que enten- voluntad. En efecto “mientras allí
derlo –indica Gómez Benítez- en –la autoría directa- la realización
sentido estricto, es decir, que la de propia mano de la acción típica
ejecución directa aparezca como fundamenta la autoría, aquí –la au-
obra del hombre de atrás o autor toría mediata- tiene lugar respecto
mediato”56. a los supuestos en los que justa-
mente falta una acción ejecutiva
86
En los delitos dolosos comunes del sujeto de atrás y el dominio del
Diálogos de Saberes

sólo puede ser instrumento, por hecho sólo puede afirmarse sobre
tanto, quien en sí mismo no es el poder de la voluntad conducto-
Y CIENCIAS SOCIALES

un autor plenamente responsable, ra”58. Esta segunda forma de domi-


salvo los que actúan como instru- nar un hecho punible, que da lugar
mento ejecutor en el seno de apa- a una nueva forma de autoría –la
EN DERECHO

ratos organizados de poder. Como mediata- no es incompatible con


consecuencia de ese dominio de la la directa, es decir, que sobre un
INVESTIGACIONES

voluntad el autor mediato realiza mismo acontecimiento típico pue-


el tipo penal, aunque no la ejecu- den presentarse simultáneamente
ción directa material del mismo. Lo un dominio de la acción y un do-
que significa que el instrumento minio de la voluntad. No obstante
quede impune, porque no puede parece cuestionable que exista
imputársele a él la realización de la dominio de la voluntad cuando el
conducta descrita en el tipo penal, instrumento actúa completamente
ni tampoco puede afirmarse su libre, es decir, cuando el sujeto de
participación en el mismo. atrás no domina al que actúa por

55
Roxin, Claus. Sobre la autoría y participación en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de
las Ciencias Penales y la Filosofía del Derecho. Cit., 1970, pág. 62.
56
Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito. Cit., Pág. 135.
57
Gallas. Beiträge. Cit. Pág. 98
58
Roxin, Claus. Autoría y dominio del Hecho... Cit. Pág. 142.
La coautoría: delante porque está sometido a se recurre a un inimputable; en
concepto y requisitos
en la dogmática un error. general en aquellos casos en que
penal el autor mediato recurre al engaño
Cerezo Mir, ha tachado de artifi- para el logro de sus fines.
ciosa la distinción entre dominio
de la acción y dominio de la b) Cuando emplea la coacción,
voluntad pues “la voluntad es el presionando la voluntad de un
factor que impulsa y configura la tercero, sea mediante la amenaza
acción. Si se tiene el dominio de de hacerle sufrir un mal, como
la voluntad, se tiene el dominio presionándolo con un atentado a
de la acción”59. Claro que, el que su vida si se niega a la realización
actúa directamente lo hace sobre del hecho que se le pide, o apre-
un determinado ámbito, en el mios semejantes.
que se inserta otra voluntad –di-
rectamente sobre la voluntad del c) A través del dominio de la vo-

Informes de investigación:
ejecutor o indirectamente sobre el luntad como sucede con un apa-

Grupo Derecho Penal


hecho de éste-; el que actúa desde rato organizado de poder, en que
atrás lo hace sobre el sujeto de existe una estructura jerarquizada
delante, justamente a través de la que puede ser de índole militar,
acción que éste realiza. política, ideológica, o una banda
delictual, el Estado mismo, etc. Son
Existen diversas formas según la los jefes de esas organizaciones
doctrina planteada por Roxin60, los que emplean el instrumento
para realizar mediatamente un de poder que ellas le confieren,
87
hecho: dando las órdenes y pudiéndolas

Diálogos de Saberes
hacerlas cumplir intercambiando
a) Utilizando en el plan delicti- los ejecutores según su convenien-

Y CIENCIAS SOCIALES
vo a una persona que obra por cia, lo que anula o hace imposible
error, que no comprende lo que toda resistencia u oposición a su
en verdad está haciendo, debido voluntad. Aquél que imparte la

EN DERECHO
a que el autor mediato disimula orden es el autor mediato.
las circunstancias del hecho; es

INVESTIGACIONES
el caso del ladrón que le pide a Sobre la forma concreta de la
un tercero que le pase la cartera instrumentalización de la persona
que dice pertenecerle, en circuns- de adelante nos ocuparemos en el
tancias de que es ajena, o cuando siguiente capítulo tercero.

59
Cerezo Mir, Juan. Problemas Fundamentales de Derecho Penal. Tecnos, 1982. Pág. 162;
Jakobs. Strafrecht (AT), habla en la autoría mediata de un dominio superior de la decisión,
mientras que en la autoría directa habla de dominio formal; Schild. Täterschaft als Tätherrs-
chaft, pág. 13. También ha puesto de manifiesto lo inapropiado de la expresión ‘dominio de
la voluntad’, especialmente en los casos de coacción donde el instrumento tiene el dominio
de la acción. Prefiere la expresión ‘dominio de la acción del tipo’. Dado que “no domina una
voluntad superior sobre una subordinada; sino que la primera voluntad se realiza en una acción
de coacción, la cual convierte al ejecutor en un instrumento, por lo que esa acción puede serle
imputada como propia acción”.
60
Roxin, Claus. Sobre la autoría y participación en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de
las Ciencias Penales y la Filosofía del Derecho. Cit., 1970, pág. 62 y ss.
Álvaro E. 4.3.3 Dominio funcional decisión común al hecho, que es
Márquez una característica esencial de la
Cárdenas Cuando en la realización de un coautoría.
hecho converge una pluralidad
de sujetos, todos los cuales de- No habrá de ser, el caso de la au-
ben ser considerados autores, toría concomitante la que ofrezca
puede ocurrir que cada uno de dificultades, sino aquella situación
ellos realice por sí la totalidad de en que la pluralidad de autores se
la acción típica, en cuyo caso no presente en la forma de coautoría
habrá la denominada autoría plu- caracterizada por el dominio fun-
ral o autoría concomitante61, cuyo cional del hecho, esto es, cuando
concepto emerge directamente ninguno de quienes toman parte
del concepto de autor individual en el hecho realiza más que una
conforme a cada uno de los tipos parte de la conducta que el tipo
en particular. describe, por efecto de una divi-
Informes de investigación:

sión de la tarea, pero ninguno


Grupo Derecho Penal

La autoría concomitante para We- de ellos realiza la totalidad de la


lzel62 es el obrar conjunto de dos conducta típica. De esta manera,
o más sujetos sin acuerdo previo si en el robo a un banco, mien-
para la producción del resultado, tras uno de los autores amenaza
destacando que es propio de su al personal y al público con un
problemática –cuando se da en arma, otro recoge el dinero de
la tipicidad dolosa- el aprovecha- las cajas y lo coloca en una bolsa,
miento del plan delictivo ajeno cada uno de ellos realiza parcial-
88
para fines propios. mente la conducta típica, pero
Diálogos de Saberes

sería absurdo pretender que uno


El principio general de la autoría coacciona mientras el otro hurta,
Y CIENCIAS SOCIALES

concomitante o paralela es que pues es evidente que ambos co-


cada autor es sólo responsable por meten el robo.
lo que ha querido, en tratándose
EN DERECHO

en su forma dolosa. Para Díaz y García, explicar la


coautoría como la división fun-
INVESTIGACIONES

La importancia dogmática, que tie- cional del trabajo, no es suficien-


ne la autoría paralela, se presenta te, estima que en la mayoría de
en que por ser una supuesto de los casos de codelincuencia, tal
pluralidad de autores y sin embar- división funcional del trabajo se
go, no ser un caso de coautoría. da entre los intervinientes y, por
Por lo que suele decirse que la tanto, en la práctica, conduciría a
autoría concomitante o paralela un concepto unitario de autor63.
se presenta cuando no hay una

61
Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal. Parte General, tomo IV. México, Ed. Cárdenas,
1986. Pág. 305 y ss.
62
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemán. Parte General. 12a ed. Traducido por Juan Bustos Ramírez
y Sergio Yáñez. Chile. 1969. Pág. 111.
63
Díaz y García Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 596.
La coautoría: 5. Elementos o requisitos de que en el caso de la participación
concepto y requisitos
en la dogmática la coautoría o del dominio es sólo unilateral, de autor a par-
penal funcional tícipe, pero no viceversa, en la
coautoría es recíproca, de cada
5.1 Elemento subjetivo: autor a los demás64.

En la coautoría todos son autores, La importancia esencial del acuer-


por consiguiente, en cada uno do en la coautoría, lo que hace
de ellos deberán concurrir todas que éste sea posible pero impres-
las características típicas exigidas cindible en la participación en
para ser autor. Habrán de estar sentido estricto e imprescindible
presentes los elementos subjetivos en la coautoría es precisamen-
de la autoría como los elementos te que el acuerdo con división
objetivos de la autoría cuando el del trabajo o acumulación de
tipo delictivo de que se trate Lo esfuerzos es lo que permite hablar

Informes de investigación:
prevea. En otras palabras, cada de una acción conjunta formada

Grupo Derecho Penal


coautor ha de ser autor idóneo, por actos parciales; cuando esos
no solo en cuanto a su aportación actos parciales no serían sufi-
sino también en referencia a las cientes por sí solos para deter-
aportaciones de los demás inter- minar objetiva y positivamente el
vinientes. hecho, pero sí la conjunción de
ellos, para poderse hablar de una
El plan común o la decisión acción. Acción así, determinante
conjunta o acuerdo común es necesaria para que la misma
89
presente una conexión, que se

Diálogos de Saberes
Para que haya coautoría, debe explica estructuralmente por la
existir, como nexo subjetivo entre existencia de un acuerdo con

Y CIENCIAS SOCIALES
los actuantes, un plan común, que reparto de funciones65.
se entiende como tal un mínimo
acuerdo entre los coautores, una Para Jakobs66, que el acuerdo sea

EN DERECHO
coincidencia de voluntades, una común, en el sentido que todos
resolución común del hecho, sepan y acepten lo que hacen los

INVESTIGACIONES
es decir, un dolo común en el otros, sólo es necesario en los ca-
sentido de la teoría del acuerdo sos en que la ejecución se divide
previo. en partes y cada parte se realiza
por uno de los intervinientes.
El acuerdo en la coautoría permite
hacer responder a cada uno de los El codominio del hecho es conse-
coautores, por lo que hacen los cuencia de una decisión conjunta
demás por ello supone, frente a la al hecho67. Mediante la decisión
participación, que la imputación, común se vinculan funcionalmen-

64
Díaz y García Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 642
65
Díaz y García Miguel. La Autoría... Cit., Pág. 650.
66
Jakobs, Günther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y Teoría de la imputación.
Traducción de Joaquín Cuello y José Luis Serrano. Madrid. Marcial Pons. 1955. Pág. 392.
67
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 228.
Álvaro E. te los distintos aportes al mismo: Por su parte para Maurach, quien
Márquez uno de los autores intimida a la tome parte del dominio del hecho
Cárdenas víctima y el otro le quita el dinero; de una pluralidad de personas,
cada aporte está conectado al otro al mismo tiempo debe querer el
mediante la división de tareas acor- dominio colectivo del hecho; “no
dada en la decisión conjunta. es posible querer participar de un
objeto y no querer el objeto mis-
Para Jescheck68, el acuerdo co- mo”69. El elemento subjetivo de
mún es el componente subjetivo coautoría exige, simultáneamente
necesario de la coautoría. Lo que con la voluntad de participación
constituye la única justificación en el dominio colectivo del hecho,
de la posibilidad de imputar re- la voluntad del dominio común
cíprocamente las contribuciones del hecho por la comunidad de
al hecho. No basta un consenti- personas70. Lo que requiere en-
miento unilateral, sino que todos tonces, en principio un plan y
Informes de investigación:

deben actuar en una cooperación una resolución delictiva comunes


consciente y querida. El acuerdo
Grupo Derecho Penal

a todos los coautores que forman


puede producirse tácitamente o el ente colectivo.
mediante actos concluyentes. No
es preciso que los coautores se La conexión de voluntades atañe
conozcan entre sí, sino responden al carácter común de la lesión a
en la medida en la que cada uno un bien jurídico que deberá ser
de ellos resulte ya consciente de provocada por la vía de la división
que junto a él va a colaborar otro del trabajo, es decir, el carácter
90 u otros, y éstos se hallan imbuidos común del hecho71.
de la misma conciencia.
Diálogos de Saberes
Y CIENCIAS SOCIALES

68
Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de Derecho Penal. parte General. Barcelona, 1981. Pág. 936
69
Maurach, R. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Barcelona. 1962. Pág. 375.
70
Jakobs, Günther. Derecho Penal. Parte General. Cit., Pág. 512. Sin embargo este autor contem-
EN DERECHO

pla como caso de auténtica coautoría, en que no es necesario el acuerdo común “cuando un delito
sólo exige una acción ejecución o cuando, en caso de que sean necesarias varias acciones, todas las
INVESTIGACIONES

acciones ejecutivas son llevadas a cabo por una única persona, también, un interviniente, de cuya
contribución no sabe nada el ejecutor, puede colaborar de un modo tan intensivo que codetermine
esencialmente la configuración de las ejecuciones, según lugar, tiempo y modalidades. Ejemplo: alguien
da a la víctima, a la que se va a dar muerte durante el sueño, un somnífero, sin estar de acuerdo con
el ejecutor, abre además la puerta al autor, deja preparado incluso un instrumento adecuado y luego
también utilizado para realizar el hecho, y finalmente impide, antes de la ejecución, que se acerquen
terceras personas perturbadores de la realización del hecho. La autoría individual (autoría accesoria)
del interviniente no existe por falta de acción ejecutiva de propia mano, la autoría mediata, por falta
de inferioridad de ejecutor, finalmente la coautoría, según la doctrina mayoritaria, por falta del plan
conjunto, así que sólo debe quedar la complicidad que resulta dudosa. Debería ser por tanto más co-
rrecto considerar suficiente en estos casos, en vez de una resolución conjunta del hecho en el sentido
de un acuerdo recíproco, una resolución de adaptación, con la que el interviniente que colabora, no
ejecutando inmediatamente, pero sí configurando el hecho, concreta su contribución con la acción del
ejecutor. Si el ejecutor no sabe nada de esta contribución, a él no se le habrá de imputar su contenido
delictivo, ello se deduce de las reglas generales”.
71
Maurach, R. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Pág. 375. Por lo tanto están fuera de la
coautoría aquellos casos en los cuales la colaboración, con carácter de autoría por parte de varios
sujetos se halla prevista por el propio tipo penal y no depende de la arbitrariedad de quienes
actúan. La doctrina dominante considera estos casos, junto con otros, mayoritariamente bajo la
descripción de participación necesaria.
La coautoría: Doctrina del acuerdo previo vo, el objetivo externo represen-
concepto y requisitos
en la dogmática en derecho comparado tado por una actividad gravedad
penal bastante como para operar como
El Tribunal Supremo Español tra- condición del resultado. por lo
dicionalmente venía manteniendo que considero insuficiente el solo
la teoría del “acuerdo previo”, acuerdo previo (pactum scaeleris)
conforme a la cual basta con el exigiendo también que se realicen
pactum scaeleris y no es necesario hechos que estén comprendidos
que el sujeto realice aportación en los actos que configuran la
alguna, dado que la «delincuencia infracción, cualquiera que sea la
no se determina por la interven- parte que accidentalmente tome
ción en el mal físico causado, sino cada uno de los culpables para
por la concurrencia del elemento asegurar la consumación del delito
intencional en relación con el conforme al criterio del “reparto
hecho externo que la manifiesta” de papeles” En suma, la coautoría

Informes de investigación:
(STS, 15-1-18). Sin duda con esta estaría constituida por el acuerdo

Grupo Derecho Penal


teoría sobra cualquier distinción previo más la recíproca colabo-
entre autores, coautores, inducto- ración a través de la realización
res, cómplices, etc. del quehacer encomendado en el
pacto previo.
La tesis del concierto acuerdo pre-
vio o común ha venido sufriendo Es de destacar que la doctrina
ataques por parte de la doctrina del «reparto de papeles” aparece
española, invocando un supues- también acogida en el Derecho
91
to, choque con el principio de comparado, acomodándose a una

Diálogos de Saberes
legalidad al sentar la base de la realidad criminológica que revela
coautoría en un elemento, subje- que en todo proyecto criminal

Y CIENCIAS SOCIALES
tivo que no recogen los preceptos cada interviniente asume la tarea
del Código que definen aquella. o “papel” más acorde con sus
Se alega, además, que el acuerdo aptitudes: el inteligente planea;

EN DERECHO
se da también respecto a los otros el hábil abrirá la caja de cauda-
participes, incluidos los cómplices. les, el buen conductor manejará

INVESTIGACIONES
Críticas que olvidan dos cosas; el vehículo que conduzca a los
una, que el elemento subjetivo no ejecutores al lugar de delito y les
suele aparecer expresado en los facilite la huida etc. Pero todos
tipos, debiendo acudirse para in- ellos ,obran con el propósito co-
tegrarlo a los preceptos generales mún de realizar el acto delictivo
definidores del delito y la respon- y ponen el aporte que, desde el
sabilidad por el mismo, por lo que punto de vista del plan de los
no sería contrario a la legalidad el autores, resulta más eficiente para
realizar aquí la misma operación; el éxito del proyecto criminal
otra, que la jurisprudencia jamás común. Por lo que la doctrina
asentó la coautoría en el acuerdo jurisprudencial antes citada no
previo como elemento único o contradice el concepto que debe
exclusivo de ella sino que por el ser propio de la coautoría.
contrario, y ya desde la vieja Sen-
tencia de 10 de febrero de 1977, Pese a lo que acabamos de de-
exigió, junto al elemento subjeti- cir, en los últimos tiempos y por
Álvaro E. el embate de aquellas críticas el se deberá tener en cuenta como
Márquez Tribunal Supremo español viene indica Gómez Benítez73, que una
Cárdenas sustituyendo la doctrina del «previo aportación esencial o necesaria
concierto» o «acuerdo previo” por no equivale a una aportación
el dominio del hecho que en el te- causal del resultado, sino por el
rreno de la coautoría se Plasma en contrario, debe entenderse por
el codominio funcional del hecho, necesario o esencial aquello que,
según la cual son coautores los que bien condiciona la propia posibi-
conjuntamente dominan la direc- lidad de realizar el hecho, o bien
ción de las acciones comunes hacia reduce de forma esencial el riesgo
el cumplimiento del tipo penal. de su realización.

5.2 Elemento objetivo: La doctrina científica y la juris-


la esencialidad de la prudencia han aportado distintas
contribución fórmulas para definir el aspecto
Informes de investigación:

esencial o necesario de la función


Grupo Derecho Penal

Cada interviniente, para que pueda desarrollada, que da lugar al su-


considerarse coautor, debe efec- jeto se considere que domina el
tuar una contribución objetiva al hecho: 1) la que alude a que el
hecho72. La cuestión es establecer sujeto domina funcional el hecho
qué se entiende por tal. Según la si puede interrumpir la realización
teoría del dominio del hecho todos del hecho74 y 2) la propuesta por
los coautores deben haber inter- Roxin, que estima que le confie-
venido en el ejercicio del dominio re tal dominio es al que “puede
92
del hecho. Naturalmente, no toda producir el desbaratamiento del
Diálogos de Saberes

la función realizada en el seno de plan total” si no realiza su función


la división del trabajo convierte al o su aporte al hecho. Este autor
Y CIENCIAS SOCIALES

sujeto en coautor, porque no toda se refiere al presente elemento


función desarrollada le confiere el de la coautoría cuando indica
dominio funcional del hecho. Es “alguien es coautor si ha ejercido
EN DERECHO

preciso que esa función sea nece- una función de significación esen-
saria para la realización del hecho. cial en la concreta realización del
INVESTIGACIONES

Por necesaria suele entenderse lo delito”75.


que es esencial, en oposición a lo
accidental o subsidiario. A estos planteamientos se le ha
criticado por su generalidad o
El problema es delimitar concre- inconcreción y por la utilización
tamente lo que se entiende por soterrada de juicios hipotéticos de
necesaria o esencial en la reali- causalidad. ‘interrumpir el hecho’,
zación del hecho. Para el efecto ‘desbaratamiento del plan’ resul-

72
Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de Derecho Penal. Cit., Pág. 940.
73
Gómez Benítez, José Manuel. Teoría Jurídica del delito. Cit., 1984. Pág. 126.
74
Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de julio de 1963.
75
Roxin, Claus. Sobre la autoría y participación en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de las
Ciencias Penales y la Filosofía del Derecho, en Homenaje al Profesor Luis Jiménez de Asúa. 1970.
Pág. 67.
La coautoría: tan términos escasamente útiles, Para el profesor Bacigalupo, en
concepto y requisitos
en la dogmática porque no se puede deducir de la determinación de la coautoría
penal ellos claramente cuándo una es importante el aporte objetivo
aportación ha sido efectivamente al hecho por parte del coautor.
necesaria, esencial para dar lugar Sólo mediante este aporte puede
a desbaratar el plan o interrumpir determinarse si el partícipe tuvo
el hecho, pero sí puede llegar a o no el dominio del hecho y, en
establecer una hipótesis causal: consecuencia si es o no coautor.
si el interviniente no hubiese ac- Propone el profesor la siguiente
tuado como lo hizo el hecho tal, fórmula para determinar la exis-
en concreto o en abstracto, no se tencia del codominio del hecho:
habría realizado (juicio hipotético “habrá co-dominio del hecho
de necesidad, en abstracto o en cada vez que el partícipe haya
concreto). La realidad es que el aportado una contribución al
interviniente actuó y que, por hecho total, en el estadio de la

Informes de investigación:
tanto, no es válido preguntarse ejecución, de tal naturaleza que

Grupo Derecho Penal


qué habría pasado si no hubiese sin ella aquél no hubiera podido
actuado. Frente a esa imposibili- cometerse”77.
dad de acceder a lo que efecti-
vamente fue ‘necesario’ para la El co-dominio del hecho
realización del hecho, Gimbernat
propone acudir al criterio objetivo En la coautoría es preciso que
de la escasez76. Según ésta, sería exista un co-dominio del hecho,
necesaria la aportación de un bien esto es, que todos y cada uno
93
o una conducta, escasos. Sería de los intervinientes dominen el
hecho. Como señala Roxin78, “el

Diálogos de Saberes
necesaria por escasa la entrega de
una pistola a quien va a ejecutar que coactúa ha codecidido hasta

Y CIENCIAS SOCIALES
un homicidio, si existiesen serias el último momento sobre la rea-
dificultades para que dicho sujeto lización del tipo», pues, “Cuando
consiguiera el arma. Este juicio se alguien aporta al hecho una cola-

EN DERECHO
considera no depende de juicios boración necesaria, tiene por este
hipotéticos, porque la entrega de medio en sus manos la realización

INVESTIGACIONES
la pistola es escasa en el caso con- del tipo”.
creto, con independencia de si el
sujeto podría haberla conseguido
de otra manera. El dominio del hecho no se pre-
senta únicamente en los casos

76
Gimbernat. Autor... Cit., Pág. 154. Estima que para considerar ‘si una cosa es escasa (esto
es: si su aportación al delito es necesaria) el mejor camino a seguir es,... pronunciar primero
un juicio general y provisional. Este juicio provisional se convierte en definitivo cuando el
examen de los factores generales es completado por el de los particulares’.
77
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 229. El ‘no se hubiera podido cometerse’
implica un aporte que revela el co-dominio del hecho. El sujeto que presta una colaboración
sin la cual al hecho no habría podido cometerse decide sobre la consumación (Roxin. Täters-
chaft. Cit., 280).
78
Roxin, «Sobre la autoría y la participación en el derecho penal», [trad. E. Bacigalupo], Pro-
blemas actuales de la ciencias penales y la filosofía del derecho (Homenaje al profesor Jiménez
de Asua), Buenos Aires, 1970, p. 67.
Álvaro E. en los que el sujeto por sí mismo y, con esta expresión, en modo
Márquez realiza el tipo, sino que también alguno queremos decir que sea
Cárdenas existe aunque cada persona que «causal». Aporte esencial y aporte
interviene no realice por sí sólo causal no son sinónimos80.
y enteramente el tipo, pues, es
posible derivar un dominio del Aportación en fase ejecutiva
hecho, en razón a cada aportación
al hecho, basada en la división del Otra cuestión que se debe tener
trabajo o de funciones entre los en cuenta es la del momento en
intervinientes. De ahí que se hable el que se produce la aportación
del dominio funcional del hecho. del interviniente: el coautor tiene
que realizar su aportación en fase
Ahora bien, la distribución de fun- ejecutiva. En otras palabras, su
ciones no sólo se presenta entre contribución tiene que ser actuali-
coautores sino también entre el zada al momento de la realización
Informes de investigación:

autor y el cómplice, por lo que del tipo. La razón es clara, solo así
Grupo Derecho Penal

es indispensable contar con algún puede decirse que el sujeto tiene


criterio que permita establecer la el dominio del hecho. Esto con-
distinción. Como señala Baciga- duce a que la misma contribución
lupo79 el criterio correcto “debe pueda tener un significado distin-
establecer si la división de tareas to para el derecho en virtud del
acordada importa o no subordi- momento en que se produzca.
nación de unos respecto de otro
o de otros. Para la existencia de Así pues: un aporte esencial du-
94
coautoría es necesario que no haya rante la ejecución dará lugar a
Diálogos de Saberes

subordinación a la voluntad de coautoría; el mismo aporte pero


uno o de varios que mantengan durante la preparación dará lugar,
Y CIENCIAS SOCIALES

en sus manos la decisión sobre la en el derecho colombiano, a la


consumación del delito”. complicidad necesaria. Los demás
aportes, es decir, los no esencia-
EN DERECHO

Para una conceptuación correcta les, tanto tengan lugar durante la


de la coautoría es preciso tener ejecución como durante la pre-
INVESTIGACIONES

en cuenta las siguientes reglas: sin paración, deberán considerarse


aporte no es posible coautoría; complicidad secundaria.
cualquier aporte no da lugar a coau-
toría; y, no todo común acuerdo Por ello, Roxin81 afirma que «lo
configura una coautoría. Es preciso importante es saber si la corre-
el dominio del hecho con todos los alización estructurante del hecho
requisitos que lo conforman. tiene lugar en la preparación o
durante la ejecución del hecho.
También debe tenerse presente Sólo en el ultimo caso puede exis-
que el aporte ha de ser «esencial» tir una coautoría,... mientras que

79
Bacigalupo, Enrique. Principios de Derecho Penal. Parte General. 3ª Ed. Madrid. 1994, pág. 67.
80
López Barja de Quiroga. Autoría y Participación. Madrid. Ed. Akal. 1996. pág. 73
81
Roxin, C. Sobre la autoría y participación en el Derecho Penal. En, Problemas actuales de las
ciencias penales y de la filosofía del Derecho. (Homenaje al profesor Jiménez de Asua), Buenos
Aires, 1970, p. 67.
La coautoría: en los restantes casos debe impo- la aportación de cada autor ac-
concepto y requisitos
en la dogmática nerse una pena de cómplice”. cesorio debe considerarse por sí
penal mismo con independencia de las
6. Aparentes formas aportaciones de los otros autores,
especiales de coautoría lo que implica que cada autor
accesorio responde únicamente
Como supuestos de coautoría la por lo realizado por sí mismo, a
doctrina menciona: la coautoría diferencia de lo que sucede con
sucesiva, alternativa y la aditiva. la coautoría en la que el coautor
En estas formas aparentemente se responde del conjunto y por tan-
reúnen todas las características de to de lo realizado por los otros
la coautoría pero en cada modali- coautores.
dad hay algunas particularidades
que generan discusión entre los En la autoría accesoria, cada
penalistas. Necesario antes de contribución debe ser reconocida

Informes de investigación:
revisar las formas propuestas es autónomamente, por lo mismo,

Grupo Derecho Penal


referirnos a la autoría accesoria. junto a un autor directo puede
existir un autor accesorio o cóm-
6.1 Autoría accesoria plice accesorio. Equivalentemen-
te, junto al autor doloso puede
En la forma de autoría accesoria, existir un autor accesorio impru-
es claro que no puede hablarse de dente, etcétera. Como afirma el
coautoría, sin embargo, en los he- profesor español Jacobo López,
chos delictivos donde coinciden- precisamente donde se dan con
95
cialmente confluyen los hechos mayor frecuencia los supuestos de

Diálogos de Saberes
de varias personas en la comisión la autoría accesoria es en el ám-
del crimen puede suceder, que el bito de los delitos imprudentes.

Y CIENCIAS SOCIALES
mismo no hay convenio común El ejemplo de la autoría acceso-
para obtener el resultado. De esta ria imprudente sería el incitar a
manera se tiene que en la autoría una persona a conducir en firma

EN DERECHO
accesoria dos o más personas sin imprudente y como consecuen-
común acuerdo, actuando cada cia de dicha forma de conducir

INVESTIGACIONES
una de forma independiente de la se produce un resultado lesivo.
otra y desconociendo la actuación Otro ejemplo, cuando A con la
de las otras, producen un resul- intención de cobrar venganza
tado típico. Al no existir el pacto contra B, su enemigo le dispara
entre ellos, como requisito nece- en la cabeza, coincidencialmente
sario de la coautoría, estos casos Z también le dispara pero este
no pueden tratarse como coau- con la intención de despojarle de
toría al no existir el acuerdo de sus pertenencias, le dispara en
voluntades. Todos se consideran la humanidad de B. Un ejemplo
autores accesorios y reapoderan sobre autoría accesoria y presenta
como tales. discusión sobre la problemática
sobre imputación objetiva es el
En la coautoría accesoria no pro- siguiente: María y Carmen se ente-
cede el principio de Imputación ran que el don Juan, es amante de
recíproca de las contribuciones las dos a las cuales les prometió
propio de la coautoría, sino que matrimonio. María con intención
Álvaro E. de matar a Juan, aprovecha que otros autores resuelven el caso
Márquez está tomando un café y le pone acudiendo a la forma de autoría
Cárdenas una cucharadita de cianuro sin mediata, por dominio de la vo-
que éste se entere. Carmen que luntad de Narciso aprovechando
sin ponerse de acuerdo con María la información y utilizándola para
y desconociendo lo que hizo esta, su propósito.
aprovecha la situación que Juan va
iniciar a beber el mismo café y en 6.2 Coautoría sucesiva
un descuido le coloca una cucha-
radita de otro venero con la inten- Se presenta cuando una perso-
ción también de matarlo. Juan, ya na participa en un hecho, cuya
solo se bebe el café y muere. En acción se inició en régimen de
el caso se comprobó que la dosis autoría única por otro sujeto, a fin
que cada cucharadita de veneno de, acoplando su actuación con
por sí mismas no eran suficientes la de este, lograr la consumación.
Informes de investigación:

para matar, pero sumadas las de No se requiere un acuerdo expre-


Grupo Derecho Penal

las dos dosis lograron el resulta- so. Es decir, alguien participa en


do de muerte de Juan. En estos co-dominando el hecho en un
casos el hecho de cada una de las delito que otro ya ha comenzado
intervinientes se aprecia y juzga a ejecutar82.
independientemente. En este caso
estaríamos ante la forma de autoría Como el acuerdo en la coauto-
accesoria de María y Carmen y bajo ría no ha de ser necesariamente
la imputación de tentativa de ho- previo y la autoría conjunta no
96
micidio, otros autores agregan a la implica que cada uno de los au-
Diálogos de Saberes

imputación el delito de homicidio tores deba realizar la totalidad de


culposo a cada autora. la conducta típica sino la función
Y CIENCIAS SOCIALES

acordada en el reparto de roles


Welsen incluye en la autoría ac- ejecutivos, bien puede producirse
cesoria los supuestos de aprove- que la decisión común expresa
EN DERECHO

chamiento del plan delictivo ajeno o tácita tenga lugar durante la


para lograr un fin propio. Como el ejecución del hecho en la coau-
INVESTIGACIONES

caso que Narciso se entera que en toría impropia donde se presenta


el avión que va a Cali unos terro- la división de funciones. En esta
ristas han colocado una bomba. forma de coautoría una persona
Gonzalo que quiere deshacerse de ha iniciado la ejecución del delito;
su suegra le facilita el pasaje para otro u otros, posteriormente enla-
que viaje a Cali en ese aeroplano y cen su actividad a la del primero
efectivamente se produce su muer- para lograr la realización del delito
te como consecuencia del estallido cuya ejecución había sido inicia-
de la bomba. Para el autor alemán, da; quienes intervengan con pos-
Narciso es autor accesorio junto terioridad entiendan que dan su
con los terroristas en la muerte de consentimiento en la terminación
la suegra. La coautoría queda ex- de un delito cuya ejecución otro
cluida por falta del acuerdo común, lo inició y cuando intervengan los

82
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pág. 335
La coautoría: que no participaron de los actos completo el tipo, pero que úni-
concepto y requisitos
en la dogmática de iniciación el delito no haya camente pueden producirse de
penal sido terminado o consumado forma alternativa, bien el aporte
como en los delitos de comisión de una o de la otra persona. Tam-
permanente como en secuestro y bién se define como el acuerdo de
la desaparición forzada. voluntades que determina que el
hecho no lo realice por sí solo un
Uno de los requisitos de la coau- sujeto determinado sino cualquie-
toría es el acuerdo común, por lo ra del colectivo alternativamente,
que si el o los que iniciaron dicha dependiendo de las circunstancias
ejecución no tenían conocimiento más propicias para la ejecución.
de esa otra aportación, no nos Un caso sería, cuando dos sica-
encontramos ante un supuesto rios, A y B, se ponen de acuerdo
de coautoría. Por tanto el coautor para matar a Z, éste viene por una
sucesivo únicamente responderá vía que tiene dos únicas salidas,

Informes de investigación:
a partir de lo que suceda a partir cada sicario lo espera en cada una

Grupo Derecho Penal


de su intervención y no entra de las salidas por donde puede
en su ámbito de competencia lo pasar. Z toma la calle donde lo
sucedido con anterioridad. Como espera B y este le causa la muerte
en el caso del sujeto que parti- de varios disparos, hechos que
cipa en el hurto de los muebles hubiera realizado A si Z hubiera
de una bodega cuando ya otros pasado por su calle donde lo
inicialmente habían penetrado esperaba.
en el lugar y dado muerte a los
97
celadores83. El problema sería configurar el

Diálogos de Saberes
aporte de A, que no mató, sur-
6.3 La coautoría alternativa giendo la pregunta si se trata de

Y CIENCIAS SOCIALES
una coautoría, o de complicidad
El profesor Jacobo López84 ex- necesaria o incluso de actos pre-
plica esta forma de coautoría paratorios. Roxin85 considera que

EN DERECHO
alternativa, indicando que apa- nos encontramos ante un caso de
rece cuando se trata de aportes coautoría, pues ambas contribu-

INVESTIGACIONES
de distintas personas, en las que ciones son necesarias y esenciales
cada aporte previsto realiza por para la realización del hecho.

83
Diversos autores como Roxin, Stratenwerth, Schmidhäuser, Bacigalupo, Rodríguez Morillo,
taxativamente Roxin señalan que nadie puede responder como autor de lo que ya se había
realizado en el momento de su entrada en el plan del hecho. Por el contrario, Jescheck con-
sidera que debe imputársele el hecho por entero. La Coautoría sucesiva es posible en tanto y
en cuanto el delito no esté consumado, pues si el primer autor ya ha concluido la realización
del tipo no hay espacio para la actuación del coautor sucesivo
84
López Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal - parte general - tomo II. Edición – lima
- editorial gaceta jurídica. 2004.…
85
Roxin…Por su parte, Jackobs estima que deben aplicarse las reglas generales y por ello, que
quien configura y co organiza por igual el aporte de otro de forma unificada con su parte (o do-
mina al otro como su instrumento), responde como autor de ambas variantes. Añade el ejemplo
que si dos cazadores furtivos determinan conjuntamente la noche en la que tienen menos riesgo
para disparar a una pieza, y uno prueba suerte en un lugar y otro dos kilómetros más allá, solo son
coautores si conjuntamente han preparado sus armas, buscado sus posiciones entre otras cosas.
Álvaro E. 6.4 Coautoría aditiva conjuntamente varias personas
Márquez no tiene por objeto llevar a cabo
Cárdenas La Coautoría aditiva o agregada una distribución de funciones
aparece cuando varias personas entre ellas, sino obtener el ase-
siguiendo la decisión común reali- guramiento del resultado. Estos
zan al mismo tiempo la acción eje- supuestos deberán resolverse de
cutiva, pero solo alguna o algunas la misma forma que los casos de
de las acciones de dichas personas coautoría alternativa, es decir ad-
producirán el resultado típico. No mitiendo que se trata de un caso
se trata de lo que algunos doctri- de autoría, pues ante las diferentes
nantes llaman la coautoría necesa- contribuciones, cada una de ellas
ria que es la que se produce en los sería esencial y necesaria para la
casos de delitos plurisujetivos, esto consecución del resultado, confor-
es, los que exigen que la acción me lo expuesto por Roxin86.
sea cometida necesariamente por
Informes de investigación:

una pluralidad de sujetos, como en El Tribunal Supremo Español,


Grupo Derecho Penal

los delitos de sedición y rebelión. mantiene esta solución y considera


Aquí, más que coautor, cada sujeto que los casos de coautoría aditiva
que forma parte de la pluralidad, son supuestos que deben solucio-
es el autor de delito de sujetos narse como coautoría. Así, en STS,
plurales. 21-12-92 se afirma que el dominio
conjunto del hecho no se deter-
Se produce cuando ocurre una mina de la misma manera que el
agresión en grupo en la cual varios dominio del autor individual y del
98
sujetos con la decisión compartida autor mediato. En esta sentencia
Diálogos de Saberes

realizan al mismo tiempo la acción, que todo el que con su aporte lleva
pero se desconoce cuál de las apor- la probabilidad de éxito del plan
Y CIENCIAS SOCIALES

taciones producirá el resultado. Un delictivo “tiene una función rele-


ejemplo sería cuando varios delin- vante en la ejecución y deviene,
cuentes con la intención de causar por ello, cotitular del dominio del
EN DERECHO

la muerte a varias personas que hecho”. En la sentencia se expresa:


se encuentran reunidas disparan “En el presente caso no es discu-
INVESTIGACIONES

indiscriminadamente contra todas tible que los procesados obraron


ellas o caso de los ajusticiamientos sobre la base de una decisión co-
donde la víctima es ejecutada por mún (concluyentemente aceptada)
un pelotón de fusilamiento. y que con su aporte aumentaron
la probabilidad de producción de
En los supuestos citados anterior- la muerte de la víctima, pues las
mente cada autor pretendió por lesiones menos exitosas contri-
sí mismo realizar por completo buían a disminuir sus posibilidades
el tipo, y el hecho de que actúen de defensa e, inclusive, de huida.

86
López Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal -parte general- tomo II. Edición – lima -
editorial gaceta jurídica. 2004. pag. 78. López Barja de Quiroga concuerda con la posición plan-
teada por Roxin por cuanto los casos de coautoría aditiva pueden fundamentarse en el dominio
funcional del hecho. Por esta razón puede afirmarse que los casos de coautoría aditiva son casos
de coautoría que no requieren ser clasificados como un supuesto especial y concreto.
La coautoría: Es claro que todos actuaron con proceso deben responder crimi-
concepto y requisitos
en la dogmática conciencia de que si su puñalada nalmente de forma independiente
penal no servía para matar, serviría, por por la realización de un hecho
lo menos, para que otros tuvieran injusto propio (coautoría) o bien
la posibilidad de continuar con la de forma dependiente por la con-
agresión si ello resultaba necesario tribución a un hecho injusto ajeno
para el plan o para que los otros (participación). La diferencia entre
tuvieran una mayor facilidad para ambas formas de intervención
alcanzar a la víctima. Desde este criminal no es cuantitativa, sino
punto de vista, por lo tanto, cabe cualitativa, en cuanto que la
inclusive sostener que todos los autoría supone la realización de
procesados tuvieran una función un tipo principal (hecho injusto
decisiva en la configuración del propio), mientras que la partici-
hecho que fundamenta un domi- pación supone la realización de
nio común del mismo». un tipo de referencia, mediante

Informes de investigación:
la cooperación accesoria para que

Grupo Derecho Penal


CONCLUSIONES otro (autor) realice el tipo penal
(hecho injusto ajeno).
Las maneras de realización del com-
portamiento humano para definir El Código penal, ley 599 de 2000,
el concepto de autor, no se agotan contiene una referencia expresa a
con la realización de la conducta la coautoría. En efecto, el art. 29
típica de forma individual y de señala que “son coautores los que,
propia mano (autoría inmediata mediando un acuerdo común, ac-
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como dominio de la acción), ni túan con división del trabajo crimi-

Diálogos de Saberes
con la realización del tipo penal a nal atendiendo la importancia del
través de otra persona que actúa aporte. Esta es una de las formas

Y CIENCIAS SOCIALES
como instrumento, para que lleve de coautoría que la doctrina co-
a cabo la voluntad delictiva del noce como coautoría indirecta y
hombre de atrás (autoría mediata son los que intervienen en la fase

EN DERECHO
como dominio de la voluntad). En de la ejecución de la acción típi-
el campo empírico de las formas ca, pero cooperando en la misma

INVESTIGACIONES
de intervención criminal se sitúa con conductas no incluibles en la
un amplio ámbito de actuación de- concreta actividad descrita por el
lictiva, donde el comportamiento verbo rector: v. gr. Quien sujeta
humano se estructura de forma a la víctima, mientras el otro la
diferente para cometer el hecho accede sexualmente o el otro se
en concepto de autor: cuando la le facilita apuñalarla y matarla. La
conducta típica se realiza conjunta- otra forma de coautoría es la co-
mente por varias personas, ya sea nocida como directa y se presenta
de forma inmediata o mediata en quienes realizan coetánema-
(coautoría como dominio funcio- mente todos los elementos del
nal del hecho). Esta última forma tipo penal, por ejemplo, todos los
de con ducta humana, cuando ejecutores golpean conjuntamente
intervienen varias personas en el a un hombre hasta darle muerte.
proceso de actuación delictiva, se Este es el supuesto más claro de
plantea el problema de dilucidar coautoría, que si bien, no está
si todos los participantes en dicho expresamente señalado en el CP
Álvaro E. no presenta duda de su admisión hace referencia a la concurrencia
Márquez en la dogmática penal colombiana. de varias personas en la realiza-
Cárdenas Es decir, la coautoría es autoría, en ción del hecho, según división de
una tercera forma junto a la directa funciones de carácter necesario,
y la autoría mediata. La legislación acordada en común antes o du-
Española expresa mejor esta forma rante la realización del hecho pu-
de autoría, si entrar de definicio- nible. Según Roxin los elementos
nes y requisitos que puede crear serían: un plan común, referido
confusiones innecesarias, en su al nexo subjetivo que debe existir
art. 28 Numeral 1º del CP informa entre los coautores, y los otros
que “son autores quienes realizan referidos al aspecto objetivo de
el hecho... conjuntamente”. la realización común como es la
esencialidad de la contribución y
El dominio funcional es el criterio la actuación en la fase ejecutiva.
de imputación a los coautores y
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