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Dirección Técnico Normativa
Opinión
T.D.: 6757808
OPINIÓN Nº 100-2015/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados
entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposición
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-
2008-EF (en adelante, el "Reglamento").
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
Por su parte, el numeral 38 del referido Anexo Único dispone que el postor es “La
persona natural o jurídica legalmente capacitada que participa en un proceso de
selección desde el momento en que presenta su propuesta o su sobre para la
calificación previa, según corresponda”.
En este contexto, toda persona, natural o jurídica, que se encuentre en alguno de los
supuestos establecidos en el artículo 10 de la Ley está impedida de ser participante,
postor y/o contratista, conforme a las definiciones descritas, en las contrataciones
públicas que se realicen cualquiera sea el régimen legal de contratación aplicable.
Por tanto, la persona jurídica que se conoce como participante es aquella que
interviene en el proceso de selección al haberse registrado conforme a las reglas
establecidas en las Bases, la persona jurídica postora es aquella legalmente
capacitada que presenta su propuesta o su sobre para calificación previa, según
corresponda, y la persona jurídica contratista es aquella que ha suscrito contrato con
la Entidad.
2.2.1 El segundo párrafo del artículo 65 del Reglamento establece que para la acreditación
de representantes en acto público, “Las personas jurídicas lo hacen por medio de su
representante legal o apoderado. El representante legal acreditará tal condición con
copia simple del documento registral vigente que consigne dicho cargo y, en el caso
del apoderado, será acreditado con carta poder simple suscrita por el representante
legal, a la que se adjuntará el documento registral vigente que acredite la condición
de éste, expedido con una antigüedad no mayor de treinta (30) días a la presentación
de propuestas”. (El subrayado es agregado).
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Como se observa, las personas jurídicas pueden presentar sus propuestas a través de
su apoderado acreditado con carta poder simple suscrita por el representante legal, a
la que se adjuntará el documento registral vigente que consigne la designación del
representante legal.
Sobre el particular, debe tenerse presente que en virtud del Principio de Libre
Concurrencia y Competencia que rige la normativa de contratación pública, por el cual
las Entidades deben establecer regulaciones que fomenten la mayor participación de
postores, la referida normativa no ha previsto que el apoderado que presente la propuesta
tenga que contar con una vinculación laboral con el postor, bastando únicamente que su
acreditación se realice conforme a lo dispuesto en el artículo 65 del Reglamento.
2.2.2 De otro lado, de conformidad con el artículo 137 del Reglamento, una vez que el
otorgamiento de la Buena Pro ha quedado consentido o administrativamente firme,
tanto la Entidad como el o los postores ganadores están obligados a suscribir el o los
contratos respectivos, según corresponda, no pudiendo la Entidad negarse a
suscribirlo salvo por; i) razones de recorte presupuestal correspondiente al objeto
materia del proceso de selección; ii) por norma expresa; o, iii) por que desaparece la
necesidad debidamente acreditada.
3 CONCLUSIONES
3.1 La persona jurídica que se conoce como participante es aquella que interviene en el
proceso de selección al haberse registrado conforme a las reglas establecidas en las
Bases, la persona jurídica postora es aquella legalmente capacitada que presenta su
propuesta o su sobre para calificación previa, según corresponda, y la persona
jurídica contratista es aquella que ha suscrito contrato con la Entidad.
3.3 La normativa de contrataciones del Estado no ha previsto qué persona podría ser o
no apoderado del postor, ya que ello corresponderá a una decisión de gestión de
exclusiva responsabilidad de este último.
RAC.
Dirección Técnico Normativa
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Opinión
T.D.: 6779729
6785247
OPINIÓN Nº 101-2015/DTN
1. ANTECEDENTES
Mediante los documentos de la referencia, el señor Edgar Quispe Yuca consulta sobre la
aplicación de los impedimentos para ser participante, postor y/o contratista.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados
entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo
dispuesto en el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-
2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
2. CONSULTA Y ANÁLISIS
“el ser padre o haber tenido hijo, sin haber tenido ningún tipo de convivencia, con una
persona que esta en el tercer grado de consanguinidad de un funcionario público, se
configura sujeto a impedimento establecido en el literal i) del artículo 10º de la Ley de
Contrataciones del Estado, en concordancia con los literales d) y f) del referido
artículo:
¿El solo hecho de ser padre biológico sin ningún tipo de convivencia se configura un
impedimento para ser participante, postor y/o contratista?,
¿Siendo el consultante miembro integrante de una sociedad empresarial asimismo
gerente general de la misma, también se considera su impedimento por el hecho de ser
el padre biológico con la persona con el cual existe un parentesco de consanguinidad
en tercer grado, probándose que nunca existió una relación de convivencia, es
configura un impedimento para ser participante, postor y/o contratista?” (sic).
parentesco, el haber sido sancionados, entre otros- se encuentran impedidos para ser
participantes, postores y/o contratistas.
2.2 De otro lado, el literal f) del artículo 10 de la Ley señala que se encuentran
impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas, “En el ámbito y tiempo
establecidos para las personas señaladas en los literales precedentes, el cónyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad;” (el subrayado es agregado).
Así, en virtud del literal f) del artículo 10 de la Ley, el cónyuge, conviviente o los
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de las
personas naturales comprendidas en el literal d) del mismo artículo, están impedidos
de ser participantes, postores y/o contratistas en las contrataciones que lleve a cabo
la Entidad a la que estos últimos pertenecen.
2.3 Por su parte, el literal i) del mencionado artículo establece que también se
encuentran impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas: “En el ámbito
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y tiempo establecidos para las personas señaladas en los literales precedentes, las
personas jurídicas cuyos integrantes de los órganos de administración, apoderados
o representantes legales sean las personas señaladas en los literales precedentes.
(…)”. (El subrayado es agregado).
Del citado literal, se advierte que las personas jurídicas cuyos integrantes de los
órganos de administración, apoderados o representantes legales sean algunas de las
personas señaladas en los literales del a) al h) del artículo 10 de la Ley, también se
encuentran impedidas de ser participantes, postores y/o contratistas en el mismo
ámbito que el previsto en tales literales.
2.4 Finalmente, de acuerdo con el literal i) del artículo 10 de la Ley, si alguna de las
personas naturales impedidas en virtud del literal f) del mismo artículo, tales como
el cónyuge, conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad de las personas comprendidas en el literal d), es integrante de
los órganos de administración, apoderado o representante legal de una persona
jurídica, esta última también se encuentra impedida de ser participante, postor y/o
contratista en las contrataciones que lleve a cabo la Entidad a la que pertenecen las
personas comprendidas en el literal d).
3. CONCLUSIONES
3.1 En virtud del literal f) del artículo 10 de la Ley, el cónyuge, conviviente o los
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de las
personas naturales comprendidas en el literal d) del mismo artículo, están
impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas en las contrataciones que
lleve a cabo la Entidad a la que estos últimos pertenecen.
3.2 El impedimento para ser participante, postor y/o contratista se aplica, entre otros, al
conviviente de las personas naturales comprendidas en el literal d) del artículo 10
de la Ley, y no respecto al conviviente de los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad de tales personas.
3.2 De acuerdo con el literal i) del artículo 10 de la Ley, si alguna de las personas
naturales impedidas en virtud del literal f) del mismo artículo, tales como el
cónyuge, conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad de las personas comprendidas en el literal d), es integrante de
los órganos de administración, apoderado o representante legal de una persona
jurídica, esta última también se encuentra impedida de ser participante, postor y/o
contratista en las contrataciones que lleve a cabo la Entidad a la que pertenecen las
personas comprendidas en el literal d).
T.D.: 6596951
OPINIÓN Nº 102-2015/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTA Y ANÁLISIS
2.1 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado1
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La normativa de contrataciones del Estado está compuesta por la Ley, su Reglamento y las demás
normas reglamentarias emitidas por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado
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permite que toda persona –natural o jurídica– que cumpla con los requisitos
previstos en esta pueda ser participante, postor y/o contratista en las
contrataciones que las Entidades llevan a cabo para abastecerse de bienes,
servicios y obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones, salvo que
se encuentre incursa en alguno de los impedimentos establecidos en el artículo
10 de la Ley.
Por su parte, los impedimentos para ser participante, postor y/o contratista en
las contrataciones que lleven a cabo las Entidades, solo pueden ser establecidos
mediante ley. Además, teniendo en consideración que en el ordenamiento
jurídico nacional rige el principio de inaplicabilidad por analogía de las normas
que establecen excepciones o restringen derechos6, los impedimentos previstos
en el artículo 10 de la Ley, al restringir la libre participación de los proveedores
en las contrataciones públicas, no pueden extenderse a supuestos no
contemplados en dicho artículo.
2.2 Ahora bien, de acuerdo con el literal j) del artículo 10 de la Ley, se encuentran
impedidas de ser participantes, postores y/o contratistas, cualquiera sea el
régimen de contratación aplicable, "Las personas naturales o jurídicas que se
encuentren sancionadas administrativamente con inhabilitación temporal o
permanente en el ejercicio de sus derechos para participar en procesos de
(OSCE).
2
“En los procesos de contrataciones se incluirán regulaciones o tratamientos que fomenten la más
amplia, objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participación de postores.” Literal c) del
artículo 4 de la Ley.
3
“Las convocatorias de los procesos de selección y los actos que se dicten como consecuencia
deberán ser objeto de publicidad y difusión adecuada y suficiente a fin de garantizar la libre
concurrencia de los potenciales postores.” Literal g) del artículo 4 de la Ley.
4
“Toda contratación deberá realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas,
sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrán acceso durante el proceso de selección
a la documentación correspondiente, salvo las excepciones previstas en la presente norma y su
Reglamento. La convocatoria, el otorgamiento de la Buena Pro y los resultados deben ser de público
conocimiento.” Literal h) del artículo 4 de la Ley.
5
“Todo postor de bienes, servicios o de obras debe tener participación y acceso para contratar con
las Entidades en condiciones semejantes, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o
prerrogativas.” Literal k) del artículo 4 de la Ley.
6
El numeral 9 del artículo 139 de la Constitución Política del Perú prevé: “El principio de
inaplicabilidad por analogía de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos.” (El subrayado
es agregado); asimismo, el artículo IV del Título Preliminar del Código Civil señala que “La ley que
establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analogía”.
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De esta forma, de darse el caso que una persona natural o jurídica contrata de
forma privada con otra persona natural o jurídica que se encuentra sancionada
con inhabilitación temporal o permanente, el impedimento previsto para esta
última no se extenderá a la primera.
3. CONCLUSIÓN
NFP/