Clase de 10 de septiembre de 2015.

 Entregas 17 y 18

La criminología mediática tiene que ver con la creación de realidad que hacen los medios, pero en
esta ocasión se le suma la creación de la víctima - héroe que genera rating una gran morbosidad
social.

La victima es un héroe y aparece con demostraciones de dolor y demás que hace que se
identifique con una gran cantidad de personas.

Ejemplo: Caso de Argentina de un padre de unos de las víctimas de un incendio de una discoteca,
el padre es una persona de una vida perfecta y relativamente común, después que no se logra
declarar culpable al dueño de la discoteca hasta en segunda instancia, él logra llamar la atención
de muchas personas por su carisma, llamar a las víctimas; llegan con gasolina a destruir la segunda
instancia a prenderlo, porque los jueces no deciden como mediáticamente debió ser. Este
elemento llego a reflexionar que aunque las víctimas tenían derecho en el proceso penal, este
derecho no podía ser un instrumento de venganza.

Esto se refleja en código penal colombiano, ya que la corte suprema de justicia – sala de casación
penal ha dicho que los derechos de las víctimas no son ilimitados y no son instrumento de
venganza y se han canalizado las decisiones en la indemnización de perjuicios para beneficios
procesales, indicados en el Articulo 269 CP referente a indemnización de perjuicios en delitos con
el patrimonio económico, con rebajas punitivas de las ¾ parte de la pena a la mitad, y 268 CP
infracciones contra delitos contra el patrimonio económico cuyo valor sea inferior a un salario
mínimo y la persona no tenga antecedente penales y cuando el fruto de la ilicitud no haya afectado
el patrimonio.

El otro es el caso de los preacuerdos con respecto a la víctima, ya que si no estaba de acuerdo se
podía oponer simplemente porque sí. Pero ya la corte suprema de justicia sala de casación penal
se pronuncio dijo que las victimas tiene derecho pero no tienen capacidad de veto del preacuerdo.

Se aplica otro caso en la señora de la reja, ella como víctima se busca la indemnización del robo
busca que se le pague una gran cantidad de dinero, trayendo a colación un desfase entre la
realidad y la aplicación de estos temas.

En resumen, las victimas tiene derechos pero sus derechos no son ilimitados y lo más importante,
no pueden constituirse en un instrumento de venganza.

Con respecto a la criminología mediática y los políticos, atención la diferencia con los políticos y
politiqueros, acá se habla de políticos. Los políticos están marcados con una agenda de los medios
de comunicación y que es una agenda irracional en el sentido de que la única propuesta que se ve
es aumentar penas y encarcelar personas y no se ven propuestas que toquen las raíces del
problema criminal. Además se puede deducir que quien hace las leyes es quien menos capacidad
tiene para hacerlas, ya que las leyes siempre estas hechas y se puede aplicar pero no crearlas.
Lo anterior se debe unir a una idolatría al derecho penal, ya que solo se ocurre solucionar los
problemas con la “barita magica” del derecho penal; la creación del delito no cambia la realidad es
decir la sociedad no es un reflejo del derecho es si en el otro sentido.

 Principios de Derecho Penal Mínimo - Alessandro Baratta

Italiano, pianista pero muy cercano a la realidad latina. Este texto es paradigmático, simbólico y
representativo de la criminología crítica, que ayudan a complementar lo que esta aporta que es un
ajuste a la pena, es un lineamiento de política criminal indicando que acciones concretas habría
que tomar.

El autor es una influencia clara de Zafaroni junto con Foucault.

Baratta propone esos principios de derecho penal mínimo como una teoría de los derechos
humanos que planteara el objeto y el límite de la aplicación de la ley penal, de donde surge el
primer problema, ya que el tema del límite se ha discutido por su necesariedad pero con respecto
al objeto se entendería que son los derecho humanos ya que acá NO se necesita ni validar el
sistema ni meterle democracia a los bienes jurídico como se podría pensar según otras teorías.

Se hace un planteamiento de una política criminal a corto y mediano plazo, importante porque las
decisiones que se tomas se esperan que surtan efecto inmediatamente, pero el mediano plazo
indica un promedio de 10 años para que la ley surta su efecto ya que lo que se dicte hoy no será
efectivo mañana.

Los requisitos mínimos tendrían un concepto histórico – social y es que el discurso esta dado
desde la sociología y desde la criminología crítica y se podría decir que desde la política.

Con unas funciones:

1. Función negativa que seria los límites a la intervención a la intervención penal, ya que esta
no puede salirse.
2. Función positiva que defiende el objeto posible y los intereses individuales y colectivos
que protege el derecho penal, puede ser solo de la persona intervenida o de todos como
problema social.

Analiza desde la criminología crítica y las ciencias históricas - sociales el autor y concluye que:

 La pena violencia institucional y esta puede ser jurídica (ir a la cárcel por un delito) o
extrajurídica (los falsos positivos).
 Los órganos judiciales no representan a todo el mundo, básicamente representan a las
esferas del poder y a quienes ostenta la propiedad en un sistema capitalista; no se podría
decir que el reparto de la punibilidad es democrático.
 El funcionamiento de la justicia penal es altamente selectivo (la cárcel es solo para
algunos)
  El sistema punitivo produce más problemas de los que resuelve
 El sistema punitivo es inadecuado para la función social que representa ya que este
sistema sigue estando en la defensa social y en el utilitarismo de la pena se sigue
amarrado a ideas antiguas como la defensa colectiva contra el criminal y se condena
porque se hace feliz al mayor número de personas.
 El fracaso histórico de la cárcel (tema que ya se ha discutido) es un lugar de producción y
reproducción de los delincuentes – universidad del delito
 La cárcel sirve para presentar como normales aspectos de la desigualdad de la sociedad,
por el número de persona de escasos recurso que se encuentran en ese lugar.

Baratta plantea entonces la contención de la violencia estructural y la lucha por la afirmación del
derecho humanos desde dos puntos de vista que se desarrollan:

I. Punto de vista interno o intransistemico

Tienes que ver con la definición de la figura delictiva, es decir al interior del derecho penal.
Bajo tres premisas:
a. Principio de limitación formal
1) Principio de reserva de la ley o principio de legalidad en sentido estricto.
Solo se puede sancionar por aquello que está en la ley, pero aquello por
lo que estemos sancionando y no está en la ley hay que incorporarlo en
ella venga de la jurisdicción civil o administrativa se regula bajo la
legalidad.
2) Principio de taxatividad.
Solo aquellas cosas que tengan una construcción dogmática, se excluye la
analogía, con limitación de las clausulas generales y también las normas
de reenvió (estas son las únicas que están en Colombia) que son los tipos
penales en blanco en el entendido que falta el precepto (el que matare a
otro) o la sanción (incurrirá en pena de…) del tipo penal y toca acudir a
otras normas.
3) Principio de irretroactividad.
4) Principio del primado de la ley penal sustancial.
Principio de legalidad amparado por la policía en el proceso y la ejecución
de la pena.
5) Principio de la presentación popular imponiendo procedimiento de la
formación de la ley penas con los requisitos mínimos del estado.
Esto se tiene que ver con la formación de la ley y la consulta a los demás.
b. Principio de limitación funcional
1) Principio de la respuesta no contingente.
Discusión pública de los proyectos de ley que tengan implicancia penal, no
puede ser una respuesta inmediata de carácter administrativo, porque el
derecho penal afecta los derechos fundamentales.
Acá se ve la legislación penal de emergencia.
 2) Principio de proporcionalidad abstracta.
O de mera conducta, como el porte ilegal de armas, son aquellos que el
legislador anticipa la antijuridicidad en la tipicidad, ya que no se sabe si es
del todo malo pero se puede suponer así.
3) Principio de idoneidad.
Lo idóneo es lo útil, hay que preguntarse ¿si la pena es útil al daño y si
logra los objetivos por los cuales fue creada? Pero en Colombia no es
aplicable porque tocaría determinar la detención de una persona en la
cárcel por la efectividad en la socialización de la otra persona que ya salió.
4) Principio de subsidiariedad.
Es una pregunta de fondo que no se hace en Colombia, ya que no se
buscan otras áreas del derecho que resuelvan el problema delictual, es
acá donde todo llega al derecho penal como los cobros de la DIAN.
5) Principio de proporcionalidad concreta o Principio de adecuación del costo
social.
En Colombia esto es un tema muy poco atrasado ya que se puede decir
según el daño social causado que es peor el robo de los recursos de todo
un departamento para la educación por parte del gobernador que el
asesinato de una persona por ira he intenso dolor.
Acá se toca el tema de lo que se debe o no implementar en el código
penal ya que Baratta propone solo lo que genere gran daño a los derechos
humanos y en Colombia no es así.
6) Principio de implementación administrativa de la ley.
Hace referencia a Jakobs ya que en últimas lo que se buscaría es siempre
el restablecimiento de la confianza, el equilibrio del sistema (sistemáticos
conflictivitas); en el entendido que se castiga no para proteger bienes
jurídicamente protegidos sino para reafirmar la vigencia de la norma o
restablecimiento de la confianza para enviarle un mensaje a la sociedad,
con la creación de un chivo expiatorio.
7) Principio de respeto por las autonomías culturales.
Se puede pensar aquí en el Articulo 33 CP Inimputabilidad ya que no se
puede pensar que todos no son iguales por su cosmovisión diferente a
parte de las personas dementes y otros, algunos se caracterizan porque
por momentos piensan diferentes.
Aquí entra el caso del juez que toma una decisión mal y que se puede
determinar que puede ser por su diabetes que tuvo un lapsus de error.
Con estas diferencias socioculturales se entra al caso de la niña de 13 años
en estado de enamoramiento y el taxista feo que ella por sus condiciones
sociales (realidades culturales) y por aparentar más edad llega a consentir
los actos sexuales.
8) Principio de primado de la víctima.
c. Principio de limitación personal o de limitación de la responsabilidad penal.
 1) Principio de la imputación personal Principio de personalidad.
Prohibición de la responsabilidad objetiva solo la habla de la imputabilidad
objetiva.
2) Principio de la responsabilidad por el hecho.
Derecho penal de acto y no autor. Esto se ve cuando una persona puede
ser muy peligrosa pero si no ha realizado ningún acto delictivo no se
puede hacer nada. Garavito sale de la cárcel hecho un pastor ya que como
no realiza nada malo a pesar de que sea muy peligroso, esta peligrosidad
se quedó antes de la segunda mitad del siglo XIX pero se contrasta con la
tesis de la defensa social que todavía se mantiene.
3) Con el Principio de la exigencia social del comportamiento conforme a la
ley.
La culpabilidad ya no es juicio de reproche sino un juicio de exigibilidad,
las causales de no exigibilidad pueden no exigir una conducta.
La COCULPABILIDAD como la situación de realizar un reproche a una
persona y a la vez que sea un reproche a la sociedad, en el entendido de
que yo soy yo y mis circunstancias – las diferencias culturales entre el
antes y ahora.

II. Punto de vista externo o extrasistemico.

Tiene que ver con la concepción social de los conflictos o la metodología para entender el
conflicto social.
A. Principio extrasistemicos de descriminalización.
Tener menos conductas criminales.
1) Principio de la no intervención útil.
Menos normas, menos intervención del estado en los asuntos personales.
No se puede colonizar todo con el derecho penal de la mano, el derecho
penal no puede estar en todo, ya que es para las grabes violación de los
derecho humanos.
2) Principio de la privatización de los conflictos.
La posibilidad de que la víctima se reapropie nuevamente del conflicto y
nos dé una solución.
Se puede entender que en los delitos sexuales se podría indemnizar para
que la víctima participe más activamente y se repare el daño de una y otra
forma.
3) El principio de politización de los conflictos.
Entrarlos al debate político de la sociedad. Se puede entender que no se
consultan muchas de las normas que existen con el resto de la sociedad ya
que algunas otras partes podrían pensar que las personas menores de 14
años si tienes libre disposición de la vida sexual que es una realidad
biológica.
4) Principio de preservación de las garantías formales.
 Seria en el control comunitario de las garantías.
B. Principio metodológicos de la construcción alternativa de los conflictos y de los
problemas sociales.
Intenta el autor que se deje de lado el código penal y se habrá la imaginación
sociológica y la visión política; o imaginar que el derecho penal no existe y se debe
solución los problemas con otros herramientas de la vida en comunidad ya que se
piensa que la única solución a los problemas sociales es el bendito derecho penal,
aquí está el problemas del no querer de las penas alternativas o de la justicia
transicional.
1) Principio de la sustracción metodológica de los conceptos de criminalidad.
2) Principio de especificación de los conflictos y de los problemas.
Como un experimento se prescinde de la pena, y se debe pensar en otras
opciones para la solución de estos problemas.
3) Principio general de prevención.
No llegue cuando el muerto está muerto sino que llegue con anterioridad,
encontrando una política criminal de carácter democrático.
4) Principio de la articulación autónoma de los conflictos y de las necesidad
reales.
Es devolverle el papel a la víctima para que participe en la solución de la
conflictividad penal, todo esto se logra por la vía de la democracia es
imposible en un gobierno autoritario.

Se entiende entonces que Baratta los derechos humanos debe ser límite y objeto de la
acción penal y del estudio penal.

PREGUNTAS:

1. ¿Cómo se traduce en Latinoamérica la importación de la criminología mediática?

Como una mayor violencia en el sistema penal, leyes muy mal redactadas y mayor
autonomía policial. Que se toca en el fuero penal militar intentando sacarlas del control de
los derechos humanos.
2. ¿en que consiste crear la necesidad de defenderse de ellos?
Es protegerse de un grupo de personas que básicamente no son iguales.
3. ¿En qué consiste el gorila invisible?
Es un experimento de los sociólogos donde mientras las personas cuentan los números de
pases que se hace con un balón de futbol no se percatan del gorila que van atrás. En el
entendido que lo mismo pasa en la sociedad, se está viendo el fruto de la criminología
mediática y no se ve el trasfondo
4. ¿Qué son los shows de la criminología mediática?
Son enfrentamiento entre las víctimas, que lo hacen los medio de comunicación como en
el caso Colmenares.
5. ¿Qué es la víctima - héroe?
Es una persona que se identifica con un alto sector de la sociedad, con carácter histriónico
(Que se comporta o actúa como un histrión - Actor del antiguo teatro grecolatino que
representaba su papel disfrazado) y que tiene rasgos histérico.
6. ¿Cuáles son los reclamos de la criminología mediática?
Que no seleccionamos a un determinado sector de la sociedad para criminalizar (darle más
garrote a los pobres por ser pobres) en busca de la seguridad.
7. ¿En qué consiste el pánico moral?
Un llamado a delinquir todos que acá existe la impunidad.
8. ¿Por qué el criminal desafía el poder?
Por la misma razón que causa mucha fascinación, con la idea de que desafía el sistema. Un
típico contra sistémico.
9. ¿Qué es la gobernabilidad por el crimen?
Es la gerencia del miedo que ya se ha tocado antes.
10. ¿La criminología mediática esta sincronizada con la frecuencia del delito?
No, ya que no se sabe con qué frecuencia ocurre el delito.
11. ¿Sacrificando la libertad se obtiene seguridad y orden?
Eso es mentiras y es en realidad lo que proclaman las dictaduras.
12. ¿Qué es la anti política?
Basado en una crítica al totalitarismo, con la iniciación de la creación de un partido único y
se encuentra que si no se hace política será víctima de todas las decisiones que se tomen,
pero se habla de política (como el ejercicio de lo público para el bien común - Aristóteles).
13. ¿Se identifican los populismos con el fascismo europeo?
En cierto modo si, ya que los fascistas interpretan el sentí el pueblo y prometiéndole a las
personas cosas que no se le pueden cumplir que es la base del populismo.
14. ¿Quiénes son los nostálgicos?
Aquellos que anhelan, extrañan y esperan las dictaduras. “el esclavo es el que ama sus
cadenas”
15. ¿Qué relación hay entre los políticos latinoamericanos y la criminología mediata?
En que todos lo político ofrecen soluciones inmediatas, mágicas, códigos penales que
acabaran con todos los problemas de la sociedad, revoluciones absurdas.
16. ¿Qué es la tele política?
El político se convierte en un actor y el papel o el rol se lo da la criminología mediática.
Cuando salen los politiqueros en las noticias proponiendo nuevas leyes o aumentar la
penas.
17. ¿Qué es la política espectáculo?
Se quiere que se cubran los acontecimientos jurídicos muy bien, como el caso Colmenares.
18. ¿Qué es la causalidad mágica?
La supuesta capacidad mágica del derecho penal para que con la formación de un delito se
soluciones los problemas, desaparezca la criminalidad.
19. ¿Por qué caer en la anti política es anhelar las dictaduras?
 Porque hay que hacer la crítica política actual y proponer una diferente, asumiendo la
realidad de que por ejemplo los falsos positivos en el código penal son crímenes estatales.
20. ¿La criminología mediática es extorsiva?
Claro, porque los jueces al tomar una decisión residen mucha presión mediática.
21. ¿Por qué se dice que la criminología mediática es a la academia lo que el curanderismo es
a la medicina?
Porque la criminología mediática no tiene una medición científica de las cosas como el
curandero con las cosas frente a la medicina.
22. ¿La criminología mediática se disfraza de científica?
Eso se ve en las entrevistas a gente especializada en otras cosas como el personaje de
medicina legal que cuando se descuida y le preguntan sobre el proceso de pasa
desviándolo del tema.
23. ¿Ha desaparecido el reduccionismo biológico?
No, Se tiene un nuevo racismo.
24. ¿Qué el neo lombrocionismo?
El que identifica ahora el cromosoma típico un gen del mal. Que no tiene hasta ahora un
soporte científico, ya que hasta ahora solo se puede decir que existen personas con menos
tolerancia a la frustración, pero no quiere decir que esas personas son delincuentes no
quiere decir que sean ya delincuentes solo tienen menos control de la ira.