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Este sistema se aplica desde los orígenes de Roma hasta el año 150 o 130 A. C
aproximadamente la fecha de promulgación de la Lex Aebutia que permitía
escoger entre las Legis Acciones y el proceso formulario que había sido
empezado a aplicarse por los pretores en sus edictos y al comienzo de sus
magistraturas.
- Afirmar las pretensiones del actor realizando una Confessio In Iure, terminando
así el proceso y esta confessio sirve como título ejecutivo.
- Negar la pretensión del actor, con lo cual el proceso continúa hasta la dictación
de la sentencia.
- El reo sin confesar ni negarse puede establecer una Exceptio, que de si ser
ciertas las circunstancias enerva la eficacia de la sentencia. En este caso el juicio
continua y deben probarse tanto las pretensiones del pretor como la excepción del
reo.
Luego se procede a la Litis Contestatio que es un acto procesal a través del cual
las partes y el magistrado hacen una citación a los ciudadanos romanos que han
presenciado el proceso para que actúen de testigos de la etapa In Iure para
repetirlo ante el Juez, esto da término a la etapa In iure.
En la fase APUD IUDICEM, los litigantes deben comparecer ante el Juez, si una
de las partes no comparece, el juez dicta sentencia a favor de la parte que asiste.
Presentes ambas partes se procede a los alegatos de las partes, la rendición de
las pruebas y la dictación de sentencia, en la sentencia siempre que fuere
necesario el juez puede hacerse asesorar por un concilio integrado por
ciudadanos romanos, honestos, juristas para determinar quien tiene la razón;
También el Juez podía no dictar Sentencia si consideraba que no había llegado a
una convicción personal de quien tiene la razón, enviando el proceso al
magistrado para que este elija a otro juez . Una vez pronunciada la sentencia esta
era inapelable.
L. A. PER SACRAMENTUM:
Llamada así pues durante el curso del litigio se celebran unas apuestas
sacramentales llamadas Sacramenta.
Puede ser de 2 tipos:
- In Rem: se afirma el poder de una persona sobre una cosa.
- In Personam: se exige algo de alguien
In Rem: Frente al magistrado ambos litigantes afirman su derecho sobre la cosa y
realizan una apuesta sacramental que el perdedor deberá pagar al erario y
después al vencedor, el magistrado atribuye la cosa a quien de más garantías de
que la restituirá. Ante el juez, vista las pruebas, este procede a declarar cual de las
apuestas es justa, si quien tiene la posesión provisoria de la cosa vence esta se
transforma en propiedad, si lo tiene el perdedor este debe restituirlo, si no lo hace
el vencedor puede iniciar una acción ejecutiva contra los fiadores.
In Personam: ante el magistrado el actor afirma sus créditos sobre la cosa y el
demandado la niega y se procede a la apuesta sacramental. Luego ante el juez, si
este declara que el demandante tiene la razón el reo debe pagar dentro de 30 días
si no lo hace el actor podrá proceder ejecutivamente.
L. A. PER IUDICIS ARBITRIVE POSTULATIONEM:
Es un procedimiento declarativo especial para casos de:
- división de comunidades o herencias.
- Fijación de lindes.
- Solicitar créditos de una sponsio
L. A. PER CONDICTIONEM
Proceso declarativo especial para perseguir el pago de una suma de dinero o una
cosa cierta.
L. A. PER MANUS INIECTO:
Este es el procedimiento ejecutivo general. Para iniciarlo se necesita de un título
ejecutivo, como lo es la Confessio in Iure o la sentencia declarativa, una vez que
transcurrían 30 días sin que el demandado pague la deuda. Este proceso se inicia
con una nueva in ius vocatio, ya frente al magistrado el demandante pronuncia
determinadas palabras para hacerse de la persona del deudor, aquí el demandado
puede pagar la deuda con lo cual termina el juicio, o hacer intervenir a un tercero
llamado vindex para que ocupe su lugar, o no hacer nada. Si deja a un vindex este
alega que la acción ejecutiva no es justa y transforma el juicio ejecutivo en
declarativo, pero si lo pierde se le condena a pagar el doble de lo debido. Si no
hace nada el magistrado deja que el demandante se apodere de el.
L. A. PER PIGNOREM CAPIONEM:
Procedimiento ejecutivo especial que consiste en que el acreedor fuera de la
presencia del magistrado se apodera de un bien mueble del deudor.
Procedimiento Formulario:
El origen de este sistema está en los litigios entre los ciudadanos romanos y
extranjeros, ya que a estos últimos no se le podía aplicar las acciones de la ley. El
pretor peregrino había ideado la redacción de un escrito llamado Fórmula que
contenía los hechos materia del conflicto y entregándosela a los Recuperadores
dándole el poder de juzgar, pudiendo absolver o condenar al reo.
Este sistema al ser más práctico que el de las acciones se generaliza y es
reconocido por la Ley Aebutia y posteriormente durante el período de Augusto por
una Lex Iulia Iudiciorum Privatorum deja como sistema único este procedimiento.
Al igual que en el sistema de las legis actiones posee dos etapas: In iure y Apud
Iudicem. En la In iure era ante el pretor urbano entre ciudadanos romanos y ante
el peregrino asuntos entre peregrinos y ciudadanos o peregrinos y peregrinos y en
el apud iudicem conocía un Iudex Unus, pero además unos tribunales especiales
como los Recuperatores que conocían las causas que en in iure había tratado uyn
pretor peregrino, además de los decemviros (causas de libertad) y los centuviros
(asuntos sucesorios y acciones reales).
Estructura de la Fórmula:
Las civiles afirman un derecho reconocido por el derecho civil, por lo general son
perpetuas.
Las pretorias son aquellas creadas por el pretor, y pueden afirmar un derecho o
proteger un hecho que, comprobado, lleva a la condena, generalmente duran un
año. Estas acciones pueden ser útiles cuando el pretor las extiende en su
aplicación a situaciones no contempladas por la ley, a su vez estas pueden ser
ficticias cuando presuponen la existencia de un derecho o calidad y se pide al juez
que condene como si esa ficción existiese, o In factum cuando el pretor se limita a
señalar los hechos que el juez deberá verificar. Las acciones Adjectitia qualitatis o
con transposición de personas que se caracteriza por que en la intentio aparece
una persona y la condemnatio otra.
Son In Rem cuando las acciones se dirigen contra la cosa sin respecto a una
persona determinada. Son Impersonal las destinadas a pedir algo de alguien.
Gayo define ambas acciones como:
“Es personal la acción mediante la cual nosotros litigamos contra alguno que esta
obligado frente a nosotros en virtud de un contrato o de un delito, es decir cuando
en la intentio de la fórmula agregamos las palabras: Alguien está obligado a dar,
hacer o cumplir una prestación”.
“La acción es real cuando afirmamos en la intentio de la fórmula que una cosa
corporal es nuestra o bien que un cierto derecho nos pertenece”.
La acción reipersecutoria es aquella que recae sobre una prestación, sea real o
personal cuya causa es civil.
La Acción Penal es la que proviene de un delito privado, fuente de obligaciones en
el derecho romano y tiende a obtener la pena pecuniaria establecida en beneficio
de la víctima.
Las acciones mixtas son aquellas que tienen en sí mismas caracteres de las
reipersecutorias y de penales reunido.
Diferencias entre reipersecutorias y penales:
- las reipersecutorias son transmisibles contra los herederos las penales jamás.
- Contra un esclavo o un hijo de familia, en general, no cabe entablar acciones
reipersecutorias, pero sí penales
- Las acciones reipersecutorias tiene un sujeto pasivo plural, es decir, en las que
son varios los que deben la prestación, se extinguen por el cumplimiento completo
que haga cualquiera de los obligados, las acciones penales no se extinguen del
mismo modo y se puede cobrar toda la pena a cada uno de los responsables.
- Cuando un individuo dispone de varias acciones reipersecutorias debe escoger
una, en cambio si dispone de varias penales puede entablarlas todas.
Son acciones populares aquellas que puede deducir cualquier persona, sin que
importe si ha sido o no afectada directamente por el hecho que motiva la acción. Y
las privadas son aquellas que solo puede entablar la persona perjudicada por un
hecho.
La Cognitio Extraordinem:
Tema 1
A esta época pertenecen las Doce Tablas (450 aC) que plasma por escrito las
normas consuetudinarias y que supone un primer punto de encuentro entre
patricios y plebeyos. La lucha de clases patricio - plebeyas que dominarían los S V
y S IV aC culminaran finalmente en las Leges Liciniae Sixtiae.
-Epoca Clásica que comprende desde el 27 aC al 284 dC año este en que sube al
trono Diocleciano y que instauraría unas monarquía autoritaria denominada el
Dominado.
Con Augusto finaliza la República y comienza el Principado caracterizado por una
concentración progresiva de poderes en el PRINCEPS , incluso para juzgar en
controversias privadas, lo que determinaría la creación de un nuevo tipo de
proceso que es la COGNITIO EXTRA ORDINEM (conocimiento fuera del orden)
en el cual un magistrado delegado del emperador decidia por si mismo de enviar a
las partes delante de un juez .Surge así mismo como nueva fuente del derecho las
CONSTITUCIONES PRINCIPIUM.
- Epoca Posclásica , abarca del 284 al 476 dC fecha en que Roma cae en poder
de los bárbaros. Su característica política dominante es el absolutismo imperial ,
en el cual se afirma aun mas el poder legislativo del emperador.
Otro factor que conduciría al estudio histórico del Derecho romano lo representa la
Escuela Histórica Alemana o Pandestística (Escuela que estudia el Pandesto)
cuyo máximo exponente es Savigny , el cual partiendo de la codificación
Justinianea como criterio en principio inmutable , paradójicamente produjo una
actualización o estudio pragmático del Derecho romano.
No obstante si bien con la Escuela Pandestística el Derecho romano seguía
siendo considerado como una fuente del Derecho para la legalidad vigente, este
carácter lo perdería definitivamente en 1.900 con la publicación del Código Civil
Alemán (BGB).
Para el profesor Torrent que sigue esta postura , el Derecho romano pierde su
vertiente utilitarista y pragmática para ser estudiado en si mismo , o sea ,
científicamente. Las crisis del Derecho romano se acentúa finalmente cuando la
concepción política del nazismo, al estimar que el Derecho romano responde a un
ordenamiento materialista del mundo , exige la sustitución del Derecho romano por
el Derecho común alemán.
Para el profesor Torrent este no seria un remedio valido y concluye afirmando que
historia y dogmática son dos visiones complementarias de un mismo fenómeno, el
Derecho . Toda norma jurídica positiva se encuentra siempre de algun modo
condicionada por circunstancias históricas.
En definitiva como puso de relieve Orestano la experiencia jurídica romana y la
consecuente tradición romanística representa elementos muy valiosos para la
experiencia del propio presente .
Tema 3
Fuentes de conocimiento de la Historia romana.
Suele afirmarse en general que no parecen ser fidedignos los datos anteriores al
387 aC (Año de la destrucción de Roma por le incendio provocado por los Galos).
Hasta el S. I aC los autores romanos reciben la denominación de analistas así
llamados porque exponían los acontecimientos agrupando en sucesión
cronológicamente los acaecídos durante cada año. Podemos destacar los Anales
de Quinto Fabio Pictor ; Cincio Alimento , Ennio Marco Porcio Catón , Calpurnio
Pison , así como , Claudio Cuadrigario .
También podemos citar como otras fuentes los Annali Maximi que eran unos
relatos que el Pontífice Máximo hacia de los acontecimientos que ocurrían dicho
año.
Fasti Triunphales relativos a los triunfadores de los juegos deportivos.
Fundación de Roma
La tradición latina señala a Rómulo como fundador de la ciudad en el año 753 aC ,
según indica la tradición fue el rey latino Rómulo quien fundo la Roma Cuadrata
sobre el monte Palatino con su Pomerium ,es un espacio libre inmediato a las
murallas de Roma en el cual no estaba permitido ni edificar ni cultivar.
Al multiplicarse las personas unidas por lazos de sangre de la propia familia surgía
la gens , constituida por grupos de familias que provenían o creían provenir de un
ascendiente común. Y finalmente como consecuencia del asentamiento de estos
grupos en un mismo territorio surgiría la comunidad política.
En segundo lugar tratando superar esta teoría patriarcal y en conexión con ella
tendríamos la teoría de Bonfante que acentúa el carácter político de los
organismos menores , la familia y la gens . Según dicho autor y De Francisci la
familia romana primitiva no es un grupo estríctamente ligado por vínculos de
sangre sino que el vínculo que unía al grupo era el sometimiento al poder al Pater
Familias de todos sus miembros incluidos sus hijos de sangre, los adrogados , la
mujer y los esclavos. La adrogatio tenía lugar cuando una persona Sui Iuris
ingresaba en una familia ajena.
Junto a la familia, la gens , como grupo más amplio constituía desde sus orígenes
un organismo territorial que únicamente perdería sus funciones políticas una vez
constituida definitivamente la cívitas.
Tema 5
La República
4.-Estructura social.
A.- Patricios
Podemos afirmar que al caer la Monarquía Etrusca los patricios que según la
tradición latina eran descendientes de los cien primeros senadores nombrados por
Rómulo, se alzan con el poder , lo que supuso un claro empeoramiento de las
condiciones económicas , sociales y jurídicas de la plebe.
Frente a la vieja tesis mantenida por Mommsen , en la actualidad parece
prevalecer la opinión representada por Magdelain de que aún procediendo la
distinción económica entre las clases patricias y plebeyas de la época monárquica,
dicha diferenciación no llego a consolidarse sino hasta los primeros tiempos de la
república.
B.- Plebeyos
Respecto a sus orígenes existen dos corrientes fundamentales:
1.- Los que estiman que el fundamento de la plebe reside en causas étnicas , esto
es diversidad de causas y de estirpes .Dentro de esta opinión una variante es la
teoría de Bonfante para el que la plebe estaría formada por las comunidades
políticas vencidas por Roma y que inmigraron a Urbs.
2.- Los que se inclinan por una interpretación económica de los orígenes de la
plebe. Así para De Sanctis , De Martino , Momigliano asi como para Torrent para
los que la plebe estaría integrada por hombres de diferentes orígenes asentados
en los suburbios de Roma. Algunos de los cuales constituirían una clase inferior
agraria y otros en cambio en cuanto que comerciantes y artesanos integrarían una
especie de proletariado urbano.
5.- Lucha entre patricios y plebeyos.
El periodo comprendido entre 509 al 367 aC. se caracteriza por los frecuentes
conflictos entre el patriciado y la plebe.
Frente a la resistencia patricia a ceder en sus privilegios , la plebe tuvo que acudir
a la vía revolucionaria y dado que desde el punto de vista militar se encontraba la
plebe distribuida según su riqueza dentro de las diversas categorías del
ordenamiento centuriado su vía de lucha contra los patricios lo constituyeron las
sucesiones , o sea , rebeliones militares, la primera de la cuales ocurrió hacia el
494 aC.
A partir de este año surge como jefes plebeyos los tribunos cuya lucha se concreta
en la Auxiliatio prestación de auxilio contra los abusos de poder de que eran objeto
los plebeyos por parte de los cónsules patricios, especialmente en materia de
levas militares. Los tribunos fundan su poder en las Leges Sacratae , acuerdos
adoptados por la asamblea de la plebe. Por virtud de estas Leges Sacratae la
persona del tribuno es sacro santa y homo sacer o hombre proscrito, execrable
cualquiera que atentase contra la persona del tribuno pudiendo cualquiera matar al
ofensor. Los tribunos eran inviolables bajo la amenaza de penas religiosas
concretamente las sacertas o maldición que se aplicaba a quien atentase con su
persona. Con posterioridad al 494 aC destacaremos como principales conquistas
de la plebe frente al patriciado las siguientes:
1.- Rogatio Agraria, petición agraria, por cuya virtud el territorio conquistado a los
Hérmicos debía ser dividido entre plebeyos y latinos .
2.- Aprobación en el 456 aC. de la Lex Icilia de Aventino Publicando que permitió a
los plebeyos instalarse sobre el Monte Aventino.
3.- En el 450 aC. se redactan las Doce Tablas lo que contribuye a que se
recomponga la unidad del Estado.
4.- En el 448 aC. y tras de las leges Valeriae Horatiae la inviolabilidad de los jefes
plebeyos es sancionada no solo bajo la amenaza de penas religiosas sino también
legalmente por parte del propio Estado.
5.- En el 445 aC. el plebescito Canuleno suprime la prohibición de Connubium , es
decir , el matrimonio entre patricios y plebeyos.
6.- En el 371 aC. un plebiscito propuesto por Publidio Valeron regulo la elección de
los tribunos en los Concilia Plebes Tributa , comicios por tribus de la plebe.
7.- En el 367 aC. las Leges Liciniae Sextiae posibilitaron que uno de los cónsules
fuera plebeyo.
8.- En el 339 aC. las Leges Publiliae Philonis los acuerdos de la plebe fueron
vinculantes para toda la comunidad.
9.- A partir de la Lex Hortensia los acuerdos de la plebe tenian el mismo valor que
las leges Publicae aprobadas en los comitia centuriata.
TEMA 6
1.- EL DERECHO ARCAICO: MORES MAIORUM, IUS, FAS.
Durante toda la época Arcaica los MORES MAIORUM, en cuanto que reglas
fundamentales de convivencia fueron respetados de generación en generación
con devoción religiosa. En Roma las primeras manifestaciones del orden jurídico,
es decir, del orden de Derecho, se producen por leyes de esquemas religiosos.
De todo ello se desprende que al IUS como reglas de convivencia entre los
hombres, se opongan los preceptos del FAS, normas de la voluntad divina.
Para KASER, IUS EST (es Derecho) sería el comportamiento humano lícito, es
decir, que no lesiona a ninguna persona. El concepto opuesto lo representaría la
INIURA (es lo opuesto a licitud) es la ofensa entre humanos y su sanción exigía la
venganza del ofendido. FAX EST sería la licitud de un determinado
comportamiento frente a la divinidad. La antítesis lo constituiría un acto NEFAS, es
decir, de ofensa a la divinidad y cuya sanción característica la representaría la
SACERTAS.
Si bien las XII Tablas, dice nuestra doctrina, no recoge plenamente ciertas
aspiraciones plebeyas como son la supresión de la prohibición del CONNUBIUM,
así como la flexibilización de las condiciones de los deudores insolventes, no
obstante se estima que las XII Tablas supusieron para los plebeyos una mayor
certeza del Derecho con normas escritas comunes para ambas clases sociales y
en definitiva la tutela de los plebeyos por el Estado y frente a los patricios.
Las XII Tablas imponen al demandado el deber de asistir al juicio ante la llamada
del demandante y ambas partes formulan sus alegaciones rituales con sujeción a
los ritos determinados por el colegio de pontífices.
Las XII Tablas contempla fundamentalmente tres LEGIS ACTIO (tres acciones de
ley).
1 LEGIS ACTIO SACRAMENTO: (acción de ley de juramento) Es un modo
procesal declarativo muy vinculado con las ideas religiosas.
Las tablas VII y IX tratan de los delitos y del procedimiento criminal y se acogen
como sanciones de los delitos, la sanción pecuniaria que el delincuente debe
entregar a la victima y la ley del Talión.
TEMA VII
I.- MAGISTRATURAS: CARACTERES GENERALES
En el lenguaje latino Magistratus, fue el individuo singular elegido por las
Asambleas para ejercer el poder durante un período fijo. En principio el concepto
de Magistratus se restringiría a los titulares de cargos pùblico de la Civitas y por
tanto, tan solo a los patricios. Sólo mucho más tarde se considerarían también
magistrados los correspondientes a toda la Ciudad.
Los caracteres generales de la magistratura republicana fueron electividad,
anualidad, colegialidad, gratuidad y responsabilidad por los actos realizados en
contrata de los intereses pùblicos y privados.
A). ELECTIVIDAD
Segùn el ordenamiento romano (Constitución), los magistrados mayores eran
elegidos en los Comitia Centuriata, y los menores en los Comitia Curiata.
No obstante, en los primeros tiempos de la Repùblica existiría un sistema de
designación de los magistrados por captación, que en general, consiste en cubrir
las vacantes de un cooperación con el voto de los miembros integrantes de la
misma. De este modo el poder de creación de nuevos magistrados residía en el
magistrado presidente, esto es en el Cónsul o Petror de la Asamblea. Este
magistrados presidente, una vez concluida su elección, procedía a su renuntiatio
(proclamación del nuevo candidato), y éste después de asumir el cargo prestaba
juramento de fidelidad a las leyes.
B). ANUALIDAD
En general, los magistrados permanentes integrados en la vida normal de la
Civitas tales como el Cónsul, Petror o Cuestor, Ediles y Tribunos cesan
automáticamente en sus cargos al pasar el año para el que fueron elegidos sin
que se precise la Abdication (renuncia de sus funciones).
De ésta regla se exceptùan la Dictadura, que se nombra para una gestión
concreta y extraordinaria y que duraba un máximo de 6 meses y, la Censura, que
se extinguía al finalizar la misión de los censores, después de la confección del
censo que duraba un máximo de 18 meses.
En circunstancias extraordinarias, como por ej. hallarse un cónsul lejos de Roma
dirigiendo una batalla podía concederse una Prorrogatio Imperií pero siempre por
termino fijo como por ej. el final de la guerra o por el término de un año.
En relación con éste principio de anualidad figuran las prohibiciones de acumular
cargos de Magistrados, del ejercicio también contemporáneo de una magistratura
y un sacerdocio, así como la prohibición del Iteratio (reiteración), se prohíbe que
una misma magistratura pueda ser ocupada por la misma persona antes de 10
años.
C). COLEGIALIDAD
Frente al carácter unipersonal del Rey, la magistratura republicana se caracteriza
por la pluralidad de magistrados.
Como principio relacionado con el de pluralidad, la colegialidad, supone que los
colegas participan en la titularidad de un poder ùnico. Cada colega ostenta el
poder completamente, pudiendo actuar en tanto no se lo impida el otro a través del
derecho de veto o intercessio.
El derecho de intercessio se ejercitaba entre colegas de igual poder, es decir, con
Par Potestas y por parte de los magistrados con maior potestas frente a los de
minor potestas. Este derecho de veto se debió ejercitar rara vez por el hecho de
estar con frecuencia los colegas unos en Roma y otros dirigiendo las operaciones
de guerra, de suerte de que cada uno de ellos podía actuar separadamente del
otro con plena libertad.
D). GRATUIDAD
Las magistraturas eran gratuitas y en ocasiones incluso gravosas para el
magistrado. En ocasiones debía de costear una serie de actividades, juegos
espectáculos y a veces hasta obras pùblicas.
No obstante, para los magistrados que se trasladaban a las provincias se les
concedía el pago de los gastos de viaje, comida y alojamiento.
Tanto los magistrados Cum Imperio como los que tenían Potestas, llevaban
aparajedos una serie de signos externos tales como vestiduras especiales (Toga
Praetexta) y un asiento especial (sella curulis) y tenían a su servicio una serie de
auxiliares tales como viatores, praecones, scribae (mensajeros, pregoneros y
escribas). Además los mensajeros mayores dotados de Impero iban acompañados
de Lictores.
E). RESPONSABILIDAD
El magistrado, el mismo día que asumía su cargo, o dentro de los cinco días
siguientes, tenía que jurar sobre el ordenamiento civico (iurare in leges).
De igual modo, una vez finalizado el período de mando, debía jurar haber obrado
legalmente. Durante su mandato, los magistrados no podía ser demandados ante
los Tribunos, y ùnicamente cuando cesaban en sus cargos y volvían a ser
ciudadanos privados, podía responder de los actos lesivos, de los derechos
privados o de los derechos del estado que hubieran realizado.
Frente a los actos de poder arbitrarios de los magistrados, el ciudadano, podía
apelar al juicio del pueblo, esto se denomina la Provocatio ad Populum (apelación
ante el pueblo).
Esta Institución data al menos del S. V a.C. y presupone el control político de la
actuación del magistrados por la Asamblea.
La Provocatio no obstante, era ejercitable frente al Imperium Domi (frente al poder
dentro de la ciudad). De la Provocatium quedan desligados la figura del Dictator
así como los magistrados que actuaban en campañas bélicas fuera de Roma.
Con respecto al crimen de repetundis, cometido por los magistrados romanos de
las provincias españolas, como informa Tito Livio, fue nombrado un Tribunal de
investigación por el Senado para posibilitar a los españoles el recuperar el dinero
indebidamente saqueado por los magistrados.
TEMA 8
DIVERSAS MAGISTRATURAS
I.- EL CONSUL
A partir de la fusión patricio-plebeya, el consulado aparece como la primera
magistratura ordinaria que se estabilizaría a partir del 367 a.C. con la aprobación
de las tres leyes LICINIA SEXTIAE, la tercera de las cuales concretamente la LEX
DE CONSULE PLEBEIO posibilitaría que uno de los dos cónsules nombrados
fuese plebeyo.
II.- EL DICTATOR
La dictadura durante la Repùblica aparece como una magistratura extraordinaria a
la que se recurre en caso de gravísimo peligro interior o exterior y que presume
una alteración de todos los principios constitucionales.
Características del dictador:
- Es ùnico, SINE COLEGA, aunque libremente podía nombrar como magistrado
subordinado a un MAGISTER EQUITUM (jefe de caballería). El dictador iba
acompañado de 24 LICTORES.
- Decae en su cargo por el transcurso de 6 meses o antes, bien por acabar la
función para la que había sido nombrado o por finaliza el cargo de Cónsul que lo
hubiese nombrado.
- Tiene IMPERIUM MAIUS sobre todos los magistrados, incluso sobre los
cónsules que son los que le nombran con unos requisitos especiales.
- ORIENS (hacia oriente)
- NOCTE (de noche)
- SILENTIO (con signos)
- IN AGRO ROMANO (dentro del campo romano).
- No está limitado por la ROGATIO ni tampoco parece que los tribunos de la plebe
pudieron ejercitar contra él la INTERCESSIO.
Se suele distinguir dos clases de dictaduras:
1.- DICTATOR OPTIMA LEGE CREATUS (con máximo derecho), tenía entre otras
funciones la de declarar la guerra y dirigirla o bien aplastar una revuelta interna,
este ùltimo es el DICTATOR SEDITIONIS CAUSA.
2.- DICTATOR INMINUTO IURE (de derechos más delimitados). Dentro de éste
incluimos el DICTATOR CLAVI FIGENDI CAUSA (para clavar el clavo del templo
de Jùpiter) o el DICTATUR LATINARUM FERIARUM CAUSA (para las fiestas
latinas).
III.- EL CENSOR
El colegio de dos censores representa una magistratura ordinaria, no permanente,
surgida hacia mediados del s V a.C. y cuya función principal fue la de confeccionar
el censo. Los censores no tenía IMPERIUM pero sí tenía POTESTAS y eran
plenamente libres en sus juicios, con el ùnico límite derivado de la colegialidad
censoria. No podían ser objeto de INTERCESSIO por parte de los cónsules, no
podían convocar las asambleas populares ni el senado. Tampoco podían proceder
a la CREATIO (nombramiento) de su colega y tampoco podían proponer su
sucesor y debían recurrir a la COERCITIO de los magistrados supremos contra
todo aquel que violara los preceptos censorios.
Eran elegidos en los COMITIA CENTURIATA aproximadamente cada 5 años. y a
través de una LEX DE POTESTATE CENSORIA.
Las operaciones del censo se realizaban en el campo de Marte y previamente los
censores fijaban los criterios a seguir con una LEX CENSUI CENSENDO DICTA
cada ciudadano bajo juramento declaraba su edad, hijos, bienes y en concreto los
FUNDOS sobre los que ostentaba el DOMINIUM EX IURE QUIRITIUM (propiedad
por derecho Quiritario). Con los datos obtenidos, los censores confeccionaban los
TABULAE CENSORIAE con situación de cada ciudadano en la tribu y centuria
correspondiente y el censo concluía con la LUSTRATIO que era una solemne
ceremonia religiosa que finalizaban con el sacrificio expictorio de un cerdo, de una
oveja y de un toro, esto se llamaba SUOVETAURILIA.
La periodicidad quincenal finaliza con la repùblica misma, a partir de la fecha en
que a Julio Cesar se le atribuyó la POTESTAS CENSORIA VITALICA, sin colega.
IV.- EL PRETOR
Muy probablemente, el PRAETOR MAXIMUS, junto con los dos praetores minores
representen la primera magistratura republicana.
A partir del año 367 a.C., con las LEGES LICINAE-SEXTIAE, la actuación del
pretor evoluciona de su primitivo ámbito militar que comprendía el mando militar y
el reclutamiento de tropas para configurarse como una magistratura esencialmente
jurisdiccional, anual, ordinaria y ùnica, que se sitùan en colegialidad desigual con
los cónsules que ostentaron MAIOR POTESTAS que es el pretor.
El pretor era un magistrado CUM IMPERIO y AUSPICIA, y era elegido en los
Comitia Centuriata presididos por un cónsul.
Como magistrado director del proceso, el pretor inicialmente, tan sólo suministraba
los medios procesales y ordenaba al Juez que resolviera la controversia.
A partir del año 367 A.C., no obstante, el pretor urbano, asumía propiamente ya
unas competencias jurisdiccionales entre ciudadanos romanos y en el año 242
a.C., fue creado el PRAETOR PEREGRINUS para resolver los litigios entre
extranjeros.
El pretor publicaba cada año asesorado de un CONSILIUM de juristas, las normas
procesales por las que se regla, esto es, el EDICTUM, las cuales reiteradas de
unos pretores a otros, se denominaban EDICTUM TRASLATICIUM, fueron
codificados o recopilados en el año 138 d.C. por obra de Salvio Juliano.
El edicto pretorio, que vino a constituir el denominado IUS HONORARIUM,
representó un derecho vivo y variable, frente a la permanencia e invariabilidad del
IUS CIVILE.
Era una figura política con SUMMA POTESTAS, en concreto una POTESTAS
SACROSANTA frente a la potestas de los magistrados curules o patricios, que era
una POTESTAS LEGITIMA. Ahora bien, estos tribunos no tenían Imperium.
Mediante la LEX SACRATA la persona del tribuno era inviolable y cualquiera que
atentase contra su persona, era declarado HOMO SACER (hombre proscrito) y
era matado impunemente por cualquiera y su patrimonio entregado a los templos
plebeyos de CERES, LIBER y LIBERA.
No obstante, el ejercicio de las funciones políticas de los tribunos, sólo era
ejercitable dentro de la URBS sin que pudiesen oponerse a los actos de los
magistrados en campaña ni a los de los dictadores.
TEMA 9
ASAMBLEAS POPULARES
Las asambleas populares o comitia, representan la participación del Populus en la
gestión política. Las asambleas populares han variado históricamente y si las
asambleas primarias fueron los comitia curiata y los comitia centuriata, más tarde
aparecerían los comitia tributa y desde el 494 a.C. los Concilia Plebis. Todas las
asambleas tienen finalidades políticas, si bien los comicios curiados, los comicios
centuriados y también en los comitia tributa, se añade en ocasiones otras
finalidades de carácter religioso, administrativo y militar.
COMITIA CENTURIATA
El ejército centuriado en cuanto organización fiscal y militar que determinaba el
encuadramiento de los ciudadanos en función de su fortuna en cada una de las
193 centurias, se convertirían en la principal asamblea política romana que son los
comicios centuriados. Estos asumirían competencias políticas desde el inicio
mismo de la repùblica, para algunos romanistas, concretamente con la
promulgación de la ley "lex valeria de provocatione" que la tradición sitùan en el
509 a.C.., estos comicios tenían competencias electorales, así la elección de los
magistrados mayores (cónsules, pretores, etc), legislativos y competencias
judiciales siendo exclusiva su competencias en los procesos capitales.
Tras la reforma introducida por el censor Apio Claudio, en el 312 a.C. que es de
clara inspiración democrática, se facultó a cada ciudadano para inscribirse en la
tribu que desease.
Mientras en los Comitia Tributa, tenían que ser presididos por un magistrado curul
y nunca por un tribuno de la plebe, los concilia plebis tributa en cambio, eran
necesariamente presididos por un magistrado plebeyo y no eran asambleas de
todo el Populus sino tan sólo de la plebe.
Los comitia tributa tuvieron un carácter más democrático que los comitia
centuriata. La unidad votante era la tribu donde podían votar todos absolutamente
lográndose la mayoría cuando hubiesen votado 18 tribus en un mismo sentido.
Las funciones de los Comitia Tributa son las mismas que para los comicios
centuriados son:
- Electorales: así por ej. la elección de los magistrados menores.
- Legislativas: las leyes indiferentemente podían ser presentadas ante los comicios
centuriados y ante los comicios por tribus salvo la Lex de Bello Indicendo, que es
la de declaración de guerra, y la lex de potestate censoria para la elección de los
censores, que fueron competencia exclusiva de la asamblea centuriada.
A partir de 218 a.C. la mayor parte de la legislación romana fue aprobada en los
Comitia Tributa.
Finalmente, tenían competencias judiciales y juzgar en materia de multas siempre
que estas hubiesen sido aplicadas por un magistrado curul (patricio), si por el
contrario el magistrado multante era de la plebe la competencia era de los Concilia
Plebis.
Estructura
Según la tradición latina el Senado surge en la Edad monárquica y fue fundado
por Romulo con 100 senadores. De ser un órgano consultivo del rey pasaría a ser
en la época de apogeo de la Republica , el órgano de oligarquía en el poder , al
que en un principio accedían los patricios.
Despues de la admisión de los plebeyos en el Senado, no obstante , los patres en
el sentido técnico de su significado de patricios conservarían sus privilegios en el
Senado reservandose el ejercicio de la Autoritas y el Interregium.
A partir de la Lex Ovinia que es un plebiscito anterior al 312 aC fue atribuida a los
censores la Lectio Senatas y la competencia para la selección de senadores tanto
patricios como plebeyos. Con posterioridad la elección de los Senadores se
verifico con los que hubiesen desempeñado con anterioridad una alta
magistratura, estableciendose una graduación dentro de los senadores.
El Senado se reunía en un lugar cerrado y consagrado normalmente en la Curia
Hostilia. Era presidido y convocado generalmente por un magistrado con Ius
Agendi Cum Patribus , derecho de actuar con los padres. Esta facultad que a partir
del S. II aC se concedería también a los tribunos de la plebe.
Interregnum
Durante la época monárquica 753 a 510 aC. fue competencia del Senado el
nombramiento de un interrex a la muerte del rey para el ulterior nombramiento de
su sucesor.
Durante la república y en la época de las luchas patricio plebeyas, desde el 509 a
367 aC siempre que quedase vacante , el poder supremo ordinario volvían a los
patres , es decir , los senadores patricios , el imperium y los auspicia.
En tal hipótesis los patres debían convocar el nombramiento entre ellos de un
interrex , cargo que era ejercitado por turno de 5 días entre los propios patres y el
Interrex nombrado por los comicios y procedía a la creatio de los nuevos
magistrados. A partir del S. IV alcanzada la estabilidad del ordenamiento patricio
plebeyo , el Interrex decae notablemente en su importancia.
Autoritas
Al igual que el Interrex estaba reservada a los senadores patricios representaba
un acto de aprobación de las deliberaciones electorales electorales asi por
ejemplo la ratificación de la elección de un magistrado o bien un acto de
aprobación de las deliberaciones legislativas. Vg la ratificación de una ley
aprobada por las diversas asambleas populares. En un principio el Senado
ratificaba tan solo las decisiones de los comitia centuriata y con posterioridad la de
todas las asambleas con excepción de los acuerdos de los concilia plebis por no
presuponer acuerdos de todo el populis.
Democracia Republicana
La constitución republicana durante la época del apogeo de la república fue
formalmente democrática como lo prueba el movimiento democrático constante a
través de las sucesivas reformas de los comicios, también la limitación del
imperium de los magistrados por medio de la provocatio. Y en definitiva el acceso
de los plebeyos a las magistraturas y la dominación de los autoritas patrium.Pero
el cambio no pudo representar una democracia sustancial perfecta, impensable en
el mundo antiguo, asi los comicios se encontraban controlados por los
magistrados. Por otra parte el voto censitario de los comicios centuriados
determinaba que algunos ciudadanos no tuviesen oportunidad de votar y la
autoritas patrium permitía conservar el poder a la minoría aristocrática.
Tema 11
Derecho Republicano
A.- Tiberio Coruneanio que es del S. III aC. que fue el primer pontífice maximus
plebeyo, se le atribuye la implantación de la educación judicial secularizada,
porque fue él precisamente el que enseño Derecho públicamente por primera vez.
B.- Otro representante de la jurisprudencia laica lo constituye el el S. II aC. el
cónsul y censor Sexto Elio Pato Cato , autor de un libro denominado tripartita
donde expone un texto de las XII tablas, la Interpretatio y finalmente las actiones
pertinentes.
C.- En el S.I aC. destacan como juristas Quinto Mucio Scevola quien pretendió
aplicar al Ius Civile el método derivado de la dialéctico aristotélica y estoica, Servio
Sulpicio Rufo que en sus Libri as Brutum comentaría los comentarios del edicto del
pretor.
Las consultas a estos juristas laicos fueron públicas y gratuitas y en esencia
fueron tres las actividades de los juristas:
- Respondere que consistía en dar respuesta a cualquier tema planteado por parte
de los particulares , magistrados o jueces.
- Hagere que consistía en la adecuación de los esquemas procesales válidos y
determinación de la norma aplicable al juicio .
- Cavere precaverse, garantizar que indica la adopción por el jurista de los
esquemas precisos para la conclusión de negocios entre particulares de modo que
el cliente quede garantizado contra todo posible consecuencia no deseada.
Tema 12
Derecho penal de la época república
En segundo lugar tenemos los hechos punibles de carácter público que son los
crimina delitos de mayor gravedad , son delitos públicos perseguibles por organos
del Estado dotados de coercitio, se trataría aquí de hechos antisociales que
lesionan los intereses de toda la comunidad.
Legalidad y Coercitio
En el d. penal moderno rige el principio de legalidad , es decir, que no se puede
acusar a nadie de un delito que no este contemplado en las leyes penales ni
infringir ninguna pena que no este comprendida en la legislación penal.
En cambio en el Derecho penal primitivo se haya muy delimitado el principio de
legalidad, por una parte por la notoria escasez de normas penales , el numero de
delitos contemplados es muy escaso con unas figuras muy amplias en que caben
numerosos hechos penales.
Por otra parte porque la facultad penal de los magistrados o coercitio es
enormente discrecional sobre todo respecto de las penas menores tan solo
respecto de penas gravísimas asi la muerte o multa máxima conocía el límite de la
provocatio.
Culminando este proceso con los Senadoconsultos por cuya virtud el Senado
aplicaba las penas previstas para un determinado delito a otros tipos penales
diversos de los originados e inmediatamente después culminaba también el
proceso con las constituciones imperiales.
Función de la pena
Desde el punto de vista material, la 1 función de la pena es la venganza que en su
concepción antigua no solamente satisface a los parientes de la victima sino
incluso a la victima misma, recogiendose asi un aspecto fundamental de la pena ,
el cual es su carácter satisfactorio.
Quaestiones Perpetuae.
En virtud de una serie de leyes especificas y durante el S. II aC. se instauraron los
llamados iudicia pública que son los juicios públicos en los que en contraposición a
los procesos privados del ius civile cualquier ciudadano puede actuar como
acusador en cuanto que representante del interés público de la comunidad.
En estos juicios públicos la misma ley que contempla un delito determinado parece
también un procedimiento específico para su persecución y sanción, proceso
estos denominados quaestiones suridos inicialmente a propósito del crimen
repetendarum. La quaestio de repetundis sancionó por vez primera hacia el 171
aC. Los abusos de poder cometido por los magistrados en las provincias
españolas, en tal ocasión los españoles se quejaron ante el Senado del Expolio de
que habían sido objeto por parte de varios gobernadores, al objeto de obtener la
restitución de las ganancias patrimoniales ilícitamente obtenidas por los
magistrados. A tal efecto el Senado ante la presidencia del pretor peregrino
nombró para juzgar de los hechos un colegio de cinco recuperatores elegidos de
entre los senadores. Tambien de entre los senadores podían nombrar los
acusadores a los patroni a fin de que les asistieran en el juicio.
Tema 13
Organización Territorial
De este modo las primitivas tribus rústicas sólo integradas por la aristocracia
gentilicia a quien el Estado concedía para el cultivo o para pasto para el ganado
amplias extensiones del Ager Públicus, territorios estos que podían surgir de la
confiscación o de ciudades itálicas anexionadas. En la posesión del Ager Publicus,
eran las tierras del Estado sustraídas al dominio de los particulares, no eran
admitidos los plebeyos y sí tan solo las familias patricias. Esto constituyó una de
las causas de la economía latifundistica de la Italia Central y meridional y
pretendió remediarse con las leyes Liciniae Sextiae del 367 aC., sabemos que son
tres y concretamente Lex de Modo Agrorum que no permitió poseer más de 500
Iugera, yugadas = 125 hectáreas , de Ager públicus.
Trás de las reformas agrarias llevadas a cabo por los hermanos Tiberio y Cayo
Graco hacia el S.II aC el Ager Publicus fue asignado colectivamente a los nuevos
ciudadanos latinos o romanos para la fundación de colonias, incluso en territorio
fuera de Italia.
Trás de la caída de la monarquía etrusca se forma una nueva liga con exclusión
de Roma y comienza un período de guerras entre Roma y las ciudades de la liga
que finaliza con la estipulación en el año 493 aC del Foedus Cassianum tratado
este que tomado representa un Foedus Aequum y que pone en posición de
paridad a Roma y a la liga latina y por cuya virtud se constituye la federación del
Nomem Latinum organizada bajo criterios federales, es decir, por una asamblea
popular, comandantes militares para la dirección del ejército común y cultos
comunes como el de la diosa Diana.
Con este Foedus Aequum cada ciudad seguía conservando su autonomía interna ,
su propia organización política y su propio Derecho. Esta situación persiste hasta
el 338 aC. en que después de la guerra latina y disuelta la liga latina por la victoria
de Roma esta asume una posición de Hegemonía sobre Italia e impone duras
limitaciones a los ciudades federadas que conservan su propia soberanía y
jurisdicción pera que quedan politicamente sometidas a Roma.
Sin embargo la posición de los latinii que era de estirpe común con Roma
que eran comprensivos de 3 categorías:
- Los antiguos miembros de la federación del Nomen Latinum.
- Los habitantes de las colonias latinas fundadas por Roma.
- Antiguos esclavos manumetidos , la posición de estos latinos era de claro
privilegio frente a los otros Socii Italici
Conservaban en principio sus propias leyes, tenían una cierta jurisdicción y sus
propios magistrados locales, los cuales no obstante por carecer de Imperium no
podían tener litigios de elevada cuantía ni de cuestiones penales graves cuya
competencia sólo podía corresponder al Praetor Urbanus de Roma.
4.- Colonias
La deducción o fundación de una colonia representa desde el punto de vista
jurídico un acto de disposición del Estado romano, normalmente un plebiscito
autorizado por el Senado y por cuya virtud se nombraba un Colegio de
Magistrados los Triunviros a quienes se autorizaba para dar a la nueva
colectividad su propia constitución ciudadana que era la Lex Coloniae, fijar su
territorio, el n de colonos así como la distribución y asignación del Ager.
Tema 14
De este modo podemos decir que Cayo Mario contando con el apoyo de sus
legiones se hizo nombrar cónsul ininterrumpidamente de los años 104 a 100 aC.
frente a Cayo Mario que era el responsable de la corriente democrática, Cornelio
Sila después de sostener una guerra civil contra la facción democrática
capitaneada por Mario se atribuye por virtud de una lex Valeria del 82 aC. una
dictadura ilimitada.
Siguiendo estos pasos trazados por Mario y por Sila y después de la abolición de
las leyes conservadoras de Sila, el poder inicialmente se lo repartían Gneo
Pompeyo Magno y Licinio Crasso, los cuales después de presentarse en Roma
con sus tropas victoriosas son elegidos cónsules en el año 70 aC. Con
posterioridad y después del acuerdo secreto del año 59 aC. y que se hizo público
en el 56 aC. entre Pompeyo, Crasso y Julio Cesar el gobierno de la República se
reparte entre estos 3 hombres y surge el 1er Triunvirato , por virtud de este
acuerdo Crasso obtenía el gobierno de la Siria en donde murió en el año 53 y a
Cesar se le prorrogaba por un quinquenio el gobierno que ya le había sido
atribuido sobre la Galia y la Ilyria que es una región en la actualidad coincidente
con el Norte de Albania.
Finalmente otro de los factores que envuelven la crisis de la República son las
luchas políticas entre optimates y populares o desde un punto de vista más
simplificadas las luchas políticas entre un partido aristocrático o conservador y uno
democrático.
2.- Augusto
Al caer asesinado Julio Cesar en marzo del 44 aC. había previamente instituido en
su testamento como heredero a su sobrino nieto Cayo Octavio y le nombró al
propio tiempo como hijo adoptivo. Octavio en virtud de esta adopción
testamentaria toma el nombre de su padre adoptivo haciéndose llamar Cesar
Octaviano . Hacia el año 44 aC. el Senado desconfiando de Marco Antonio ,
lugarteniente de Cesar , por considerarlo el más peligroso de los cesarianos ,
pensó que Cesar Octaviano era el defensor más indicado contra Antonio y en
consecuencia otorgó a Octaviano el imperium de interpretar, admitiéndole en el
Senado y le dispensó de los plazos legales para acceder a las magistraturas.
6.- El fisco
Durante la época del principado subsisten el Aerarium Populi Romani hacienda del
pueblo romano que data de la época republicana y que era controlado por el
Senado. Pero se introduce además el denominado Fiscus Caesaris que es el fisco
o el tesoro del Cesar y que es otra caja pública independiente de aquella
controlada directamente por el Princeps y respecto de la cual se discute si era
propiedad privada del emperador o si su titularidad correspondía al Estado.
Tema 15
El Derecho clásico
La época comprende desde el 27 aC. al 284 dC en que Diocleciano instauraría el
Dominado.
Se caracteriza esta época por el decrecimiento de la Lex y de los Plebiscitos como
fuente del Derecho y el surgimiento de otras tales como la interpretatio prudentium
asi como las Constituciones principium y los senatus consulta.
En esta época clásica se yuxtaponen el Ius vetus Derecho antiguo que es el
conjunto normativo que venía desde antiguo interpretado a través de la labor
jurisdiccional y el Ius normu producido por la cancillería imperial está constituido
por leyes directamente propuestas por Augusto a sus sucesores o bien por otros
magistrados inspirados por el princeps.
La actividad legislativa de las Asambleas populares decaería totalmente en el
mismo S. I dC. como consecuencia de la asunción cada vez más por el emperador
de la función de creación del Derecho , bien por sí mismo directamente o a través
del Senado.
Senadoconsultas
En la época del principado los senadoconsultos se convirtieron en el instrumento
de la voluntad normativa del Princeps, frecuentemente respondía a un discurso del
principe pronunciado en el Senado.
Este discurso podía ser propuesto directamente por el emperador o por un
magistrado a indicación suya, no obstante a finales del Principado decayó
notablemente la actividad normativa del Senado afirmandose en el modo
autoritario de la voluntad imperial como primera fuente del Derecho y la total
preeminencia del emperador sobre el senado.
El Edicto del Pretor. Ius Honorarium.
Durante la época republicana el pretor con su iurisdictio sin crear directamente
Derecho sustancial, realizó una labor innovadora del ordenamiento romano y
fundó el denominado ius honorarium que supuso la adaptación del Derecho
romano a las exigencias de la época superando el tradicionalismo del ius civile , el
pretor a través del edicto que publicaba al principio del año de su magistratura
informaba de las normas procesales por las que se regiría, las cuales fueron
definitivamente codificadas por Salvio Juliano en el denominado edictum
perpetuum entre los años 134 y 137 dC. Durante el principado no obstante las
intervenciones normativas imperiales determinaron el decaimiento del ius
honorarium y el cese de la actividad innovadora pretoria.
Constituciones Imperiales
Con este nombre genérico se designa la actividad normativa imperial, esto es, las
decisiones de los emperadores en temas generales y también jurídicos cuya
obligatoriedad fue admitida en la convivencia general a partir de Augusto y sobre
todo de Adriano. Los actos del emperador destinados a crear Derecho son
clasificables:
- Según que contengan providencias de carácter general.
- Abstractos tales como los edictos o instrucciones
- Los mandata o que contengan soluciones para decidir casos concretos como
rescripta , epistulae y decreta.
Ius civile y Iurisprudencia (Jurisprudencia clásica)
En principio con los términos de Ius civile se designa el ordenamiento de la Civitas
esto es de Roma y por tanto las instituciones propias de la ciudad, fue la
jurisprudencia pontifical primero y laica después la que fue elaborando,
sistematizando y adoptando el Ius Civile a las necesidades presentes. No obstante
a diferencia de la época republicana en que los juristas podían libremente emitir
responsa de las decisiones u opiniones , a partir de Augusto sólo aquellos juristas
a quienes el emperador concedía el Ius respondendi estaban autorizados para
crear Derecho y para interpretarlo.
Ius Gentium
Frente al Ius Civile , Derecho propio o privado de los romanos, el ius gentium es
también Derecho positivo romano , representa un ius civile más abierto y
progresivo no exclusivista ni personalista y llamado a regir solo entre romanos sino
también entre romanos y extranjeros y en el que triunfa el principio de la libre
forma contractual.
Ius Publicum
Ulpiano hacia fines del S. II dC. propuso como caracteres distintos del Derecho
público, esto es de las normas públicas frente al Derecho privado las siguientes:
- Las normas públicas son las relativas a la actividad organizada del Estado y
proceden además de órganos estatales a diferencia de las normas del Derecho
privado que producidas en el ámbito de las relaciones entre particulares están
precisamente dirigidas a regular dichas relaciones.
- Frente a las normas públicas que predominantemente atienden al interés público
las normas privadas atienden prioritariamente al interés privado o particular.
- Finalmente el Derecho público es inderogable por partir de las normas del
Derecho privado pero en realidad como afirmar Torrent no puede establecerse una
distinción tajante y general porque el Derecho publico y el Derecho privado solo
representan dos posiciones en el estudio del Derecho .
Tema 16
Transito del Principado al Dominado
Podemos indicar como principales causas determinantes de la abolición del
principado instaurado por Augusto y de la instauración del Dominado, monarquía
absolutista iniciada por Diocleciano año 284 dC. las siguientes:
- Barbarización o desnacionalización del ejército cuyo reclutamiento se verifica con
provinciales fundamentalmente no con itálicos.
- Factores demográficos tales como la despoblación de Italia.
- Las invasiones de los pueblos germánicos.
- La crisis económica provocada por la guerra, invasión , la enorme presión fiscal ,
asi como la caída de la producción esclavista favorecida por las manumisiones
(liberación de la esclavitud) masivas y finalmente factores culturas religiosos, etc.
Derecho Posclásico.
En el Bajo Imperio, la cultura jurídica posclásica pierde calidad , los juristas se
limitan a la fusión y simplificación del sistema de fuentes clásico, dentro de este
podríamos incluir el ius civile, Ius Gentium y el Ius Honorarium y surgen las
primeras compilaciones tanto de la Iura que son los escritos de los juristas clásicos
tales como Gayo y Ulpiano, como de las leges que son las Constituciones
Imperiales.
Derecho Vulgar
Para Ernst Levy el Derecho vulgar que esencialmente versó sobre materias de
Derecho privado constituiría uno de los factores o elementos esenciales del
denominado Derecho posclásico. Para Levy el Derecho vulgar representa un
nuevo orden jurídico con su propia evolución si bien privado de tecnicismo y que
obedece a la popularización del derecho en los distintos territorios.
Incluir finalmente las denominadas romano - barbaras dictadas por los jefes de las
poblaciones de origen germánico y entre ellas citaremos la Lex romana
visigothorum o Breviario de Alarico que fue publicada por Alarico II en el 506 y el
Código de Eurico publicado en el 475.
Tema 17
Imperio Bizantino
Despues de que en el año 476 dC. Odoacro jefe de las tropas mercenarias
imperiales de Italia destituyera al último emperador de Occidente Romulo Augusto
y fuera elegido como rey por las tropas sublevadas, deja de existir el imperio de
Occidente transladandose el centro político y cultural del imperio a Oriente
(Bizancio).
Bizancio y en definitiva el Imperio Bizantino representa los herederos directos de
la tradición romana.
Tema 18
La norma jurídica
- Para Volterra y otros grandes autores que se adhieren a una idea estatista o
positivista de la norma, sólo serían normas jurídicas las procedentes del Estado o
de los órganos a los que el Estado otorga facultad normativa
- Para el Profesor Torrent esta idea no se corresponde con la 1 época
Republicana en que el Estado no interviene en las controversias entre particulares,
dictando muy escasas reglas y tan solo cuadra con un periodo tardío de Roma.
El prof. Torrent que parte de la teoría Institucional del Derecho estima, que el
ordenamiento jurídico romano ha de ser conceptuado no sólo como un conjunto de
normas impuestas por el Estado sino que existen asi mismo otras
manifestaciones, tales como la costumbre mores que representan la primera
experiencia jurídica romana así como las responsa prudentium.
Si genéricamente defiriéremos el derecho objetivo como la norma aplicable a cada
caso, podemos afirmar que la aplicación de la norma es analizable desde una
doble perspectiva: en el tiempo y en el espacio.
Tema 19
1.- Problema práctico de la autonomía privada.
El derecho romano se ha caracterizado siempre por su individualismo, es decir,
por atribuir especial relevancia al principio de autonomía privada de los
ciudadanos romanas. Estos, no obstante, las formalidades rigurosas de los
negocios primitivos del Ius Civile gozaron de una esfera o campo de actuación de
la que garantiza en la actualidad el Derecho moderno a los ciudadanos, tanto en lo
relativo a la regulación de sus propios intereses como en lo referente a los
negocios de la vida privada.
La dogmática moderna suele distinguir entre: condición suspensiva que tiene lugar
cuando los efectos del negocio no se producen hasta que se verifique la condición
o evento previsto y la condición resolutoria cuando cesan los efectos del negocio
al producirse la condición o evento previsto.
En el Derecho Romana clásico sin embargo, no fueron especificamente reguladas
las condiciones resolutorias, pero se lograron resultados semejantes mediante el
establecimiento de pactos resolutorios. Tambien se distinguen las condiciones en
primitivas si prescriben o contemplan un hecho ; y negativas si contemplan una
omisión ; y potestativas y causales según que intervenga o no en determinado
comportamiento de las partes. Dentro de las potestativas se incluyen las potestas
negativas que consisten en una actitud negativa y se hacen depender de un no
hacer por parte de la parte de la persona a quien se le impone la condición.
El término final o resolutorio dies ad quem que indica el momento o fecha en que
han de cesar los efectos del negocio mismo. De igual modo que en la condición no
puede admitirse el término en los actos legitimi y al igual que en la condición en el
Derecho clásico el término resolutorio era sustituido por un pacto o cláusula
resolutoria.
Tema 20
Anormalidades en los negocios jurídicos
El negocio jurídico puede adolecer de anormalidades por alguna entre otras de las
siguientes causas:
- Por omitirse en las partes la capacidad de obrar que en el Derecho Romano era
un elemento indispensable para realizar un acto jurídico tanto lícito como ilícito.
- Como regla general para tener capacidad de obrar se requería la pubertad que
fué fijando por la escuela Proruleryana en los 14 años para los varones y en los 12
años para las mujeres, eran totalmente incapaces. Los infantes , menores de 7
años.
Además otro requesito para la capacidad de obrar es varón Sui Iuris , no sujeto a
Patria Potestad, dueño de si mismo y además normal física y psíquicamente.
- Por tratarse de un negocio realizado contra la ley o en fraude de ley o contra las
buenas costumbres.
- Por incumplimiento del requisito de la forma negocial cuendo ésta fuera
imperativa.
a nulidad. Ineficaia y Anulabilidad.
Los juristas romanos no elaboraron una teoría general de la ineficacia del negocio
jurídico pero en base a las fuentes de que disponemos , podemos establecer en
nuestro estudio la siguiente sistematica.
Anulidad
El negocio jurídico es nulo cuando por omitirse en el alguno de sus elementos
esenciales no produce ninguno de los objetos típicos que el ordenamiento
reconoce al expresado tipo negocial.
Ineficacia
Negocios jurídicos es aquel que habiendo sido constituido como válido no pueden
producirse sus efectos característicos por existir un impedimento ajeno a la validez
de se sus elementos esenciales.
Anulabilidad
Es anulable el negocio cuando .....................respecto del mismo sus elementos
esenciales, alguno de ellos se viese afectado por algún vicio de tal manera que es
posible que la parte interesada en su no ejecución inpugne su validez con efecicia
retroactiva.
El concepto de anulabilidad desconocido para el Ius Civile se introdujo en el
ordenamiento romano a través de la actividad y de los medios procesales del
Pretor.
Reserva Mental
Puede definirse siguiendo a Castan como la declaración hecha para producir en el
otro sujeto la opinión erronea de que el declarante tiene la voluntad declarada, ya
se proceda con fin malévolo o bueno.
Mientras que en el Derecho clásico prevalece la voluntad declarada y es por tanto
válido el negocio e irrelevante la reserva mental, en cambio en el Derecho
Justinianeo la reserva puede anular el negocio por excluir un consentimiento
verdadero.
Error
Consiste en el conocimiento equivocado de una cosa o de un hecho, basado
sobre la ignorancia o incompleto conocimiento de la realidad de una cosa o de ese
hecho, error de hecho , o de la regla jurídica que lo disciplina , error de Derecho.
En general para que el error pueda invalidar la declaración de voluntad y por
consiguiente el negocio ha de ser esencial , es decir, constituir la causa principal o
determinante del negocio.
En caso de error Obstativo que se produce en los supuestos de divergencia
inconsciente entre la voluntad interna y declarada el indicado error impide la
constitución o nacimiento del negocio.
De las 2 modalidades vistas respecto del error de Derecho y de hecho este
último se subdistingue en las siguientes categorías:
Error in negotio error sobre la índole o consideración misma del negocio que se
trate y que se estima siempre vicio invalidante.
Error in persona sobre la identidad de la persona, solo anula el negocio este error
si la referida persona fuera esencial para el negocio mismo.
Error in corpore sobre la identidad fisica absoluta de la cosa objeto del negocio y
que siempre invalida el negocio.
Dolo
Se llama Dolo a todo artifício, engaño o fraude por el cual se induce a una persona
a otorgar un negocio jurídico que de otro modo no habría consentido o lo habría
hecho en distintas condiciones.
Puede distinguirse entre Dolum Causam Dans Dolo Causante que es aquel que
tiene influencia sobre la realización del negocio que sin él no se hubiera realizado
y el Dolo Incidental que es el Dolus Incidens que únicamente influye enlas
condiciones más o menos favorables en que el acto se realiza.
Tema 21
La persona
La persona
Desde la perspectiva del Derecho moderno son sujetos de Derecho o sujetos con
capacidad jurídica toods aquellos seres a quienes el ordenamiento jurídico
considera como titulares de Derechos y obligaciones.
Para que dichos sujetos puedan intervenir por sí mismos como sujetos activos de
Derecho y actuar con eficacia en el mundo del tráfico jurídico se precisa además
que concurra respecto de los mismos no sólo la capacidad jurídica sino también la
capacidad de obrar.
TEMA 29
LA LABOR DEL PRETOR MEDIANTE FORMULAS
Una de las actividades del Pretor en el ejercicio de su función jurisdiccional estuvo
representada por la modificación y adaptación de las formulas a situaciones
nuevas, pudiendo citarse como tales formulas las siguientes:
- Formulas ficticias: Su supuesto más característico lo constituye la actio
publicana que fue dada por el pretor publicio por cuya virtud se fingía que se había
consumado la usucapión en favor del demandante , es decir , se fingía que había
transcurrido tiempo suficiente para que el demandante pudiese reivindicar la
propiedad de una cosa por su posesión durante dos años respecto de las cosas
inmuebles y un año respecto de las cosas muebles.
- Formulas útiles: Eran aquellas acciones o formulas cuya utilidad el Pretor
extendió a situaciones nuevas pero análogas a las situaciones preexistentes. A
través de estas acciones el Pretor amplio los supuestos dañosos contemplados en
la Lex Aquilia que solo consideraba reclamables los daños materiales y causados
de un modo directo
IDEA DE ACTIO
El termino actio puede ser utilizado en muy diferentes acepciones:
- La acción en cuanto que facultad de Derecho Publico representa un medio o
poder de petición de amparo que el particular dirige al Estado.
- En su significado de facultad de Derecho privado la acción constituye una
facultad o poder que un particular ejercita frente a otro. Y en esta ultima acepción
de facultad de D privado la actio puede concebirse o bien en su sentido formal, en
cuanto que acto procesal de demandar ante el magistrado o bien en su sentido
material de pretensión, es decir , de facultad de poder lograr de alguien una
prestación activa o una abstención.
LAS DIVERSAS CLASES DE ACTIONES
El Derecho Romano se caracteriza por la existencia de tantas acciones cuantos
sean los Derechos subjetivos o situaciones de hecho protegidos por el pretor.
Las clasificaciones de las actiones no surgen en el Derecho romano clásico sino
que son el resultado de la jurisprudencia postclásica de los S IV y V y de la labor
de los glosadores Medievales.
TEMA 30
LA LITIS CONTESTATIO
Representa el momento final de la fase in iure. Segun Wlassak es un acto bilateral
por cuya virtud las partes acuerdan la designación de un tercero, concretamente
del juez para que dicte la pertinente resolución en el juicio.
Para Jalis no representa un contrato o acuerdo de las partes sino un documento
procesal redactado ante la presencia de testigos y en el cual las partes resumen
las declaraciones hechas ante el magistrado.
EFECTOS
En la época de las legis actiones se destacan como principales efectos los
siguientes:
- Impedir que las partes puedan en lo sucesivo o con posterioridad modificar las
actuaciones, pronunciamientos ya delimitados en la fase In Iure.
- La obligación de someterse al pronunciamiento de un juez.
En la etapa del proceso formulario son:
- El efecto extintivo, excluyente o preclusivo en este proceso en el momento de la
litis contestatio la acción se consume y no puede ser propuesta de nuevo. No
puede proponerse nueva discusión acerca del mismo asunto litigioso. Este efecto
excluyente de la litis contestatio es el fundamental de las producidas.
- A partir de la litis contestatio se permite la transmisibilidad de las acciones a los
herederos.
- La litis contestatio interrumpe la prescripción.
- La litis delimita de modo definitivo el objeto litigioso en orden a su cuantía
contenido y en orden a su circunstancia y por tanto proporciona las bases en las
cuales se pronuncia la sentencia.
ETAPA APUD IUDICEM
Puede realizarse ante un juez único o colegiado. De intervenir un juez único tiene
que ser asesorado por un consilium integrado por personas expertas en Derecho.
Las funciones del órgano judicial:
- ALTERCATIO: ( debate ) , consiste en escuchar las alegaciones de ambas
partes.
- Dirigir la practica de los medios de prueba.
El juez privado no esta obligado a dictar sentencias sino cuando se hubiese
formado una clara convicción en orden al litigio. En el supuesto contrario podía
desentenderse del asunto y el magistrado pasaría al nombramiento de un nuevo
juez.
Los procesos se realizaban en un lugar publico y en el día y hora designado por el
juez . Todas las sesiones eran orales y tenian que terminar antes de la puesta del
sol.
Segun una Lex Iulia tratandose de los iudicia legitima que eran los celebrados
dentro de la ciudad de Roma y entre ciudadanos romanos, el plazo máximo de
duración del proceso era de 18 meses y de tan solo 1 año para los restantes
juicios.
EJECUCION DE LA SENTENCIA
En el Ordo Iudiciorum Privatorum la sentencia no era ejecutiva, imponiendose
únicamente a la parte vencida la obligación de acatarla.
Si el vencido se negase a cumplir la sentencia el vencedor podía ejercitar sobre él
, el Manus Iniectio ( toma de posesión ) y en ese proceso formulario la Actio
Indicati ( acción de juzgar ). Y para ello dicho vencedor tenia que acudir
previamente ante el magistrado solicitando del mismo la ejecución de la sentencia.
A partir de la Lex Poetelia Papiria fue creada la institución de la Bonorum vendito
se atribuia a los acreedores la posesión de los bienes del deudor designandose a
uno de los acreedores como curator bonorum o encargado de la custodia de
dichos bienes antes de proceder a la venta de estos bienes en interés de los
acreedores.
TEMA 31
PROTECCION JURIDICA EXTRAPROCESAL: LOS REMEDIOS PRETORIOS
Genericamente se denominan remedios pretorios a una serie de actuaciones del
Pretor al margen del proceso para la protección de determinadas situaciones
jurídicas o de hecho amenazadas por la intervención abusiva y antijurídica de
otras personas.
STIPULATIONES PRAETORIAE
Son acuerdos o contratos verbales que el Pretor forzaba a realizar a las partes en
determinadas situaciones. Se distinguían:
- Estipulaciones judiciales: dirigidas a asegurar el resultado de un juicio.
- Estipulaciones calcionales: el Pretor obligaba a las partes o a una de ellas a
prestar garantía de cumplimiento de una determinada situación jurídica.
- Estipulaciones comunes: cumplían ambas finalidades.
RESTITUTIONES IN INTEGRUM
Presuponen una orden del Pretor que implica la anulación de una situación
anterior y por consiguiente la restitución total o vuelta a una situación primitiva.
Una de sus modalidades lo constituyo la Restitutio in Integrum ob aetatem (por
causa de la edad ) y que permitia la anulación de los efectos de un negocio
jurídico en que hubiesen intervenido un menor de 25 años y por razón de su falta
de experiencia.
MISSIONES IN POSSESSIONEM
Era autorizaciones del magistrado a una persona para que se pusiera en la
posesión bien total de un patrimonio ( missio in bona ) o bien de objetos aislados (
missio in rem )amparando además a dicha persona en dicha posesión por medio
de interdictos o de acciones in factum.
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Podemos considerar como tales si emergen de los procedimientos ordinarios y
pertenecientes a la época Postclasica:
- Arbitraje Privado: Justiniano estableció la necesidad de las partes de someterse
bajo juramento a la decisión del arbitro
- Episcopalis Audientia: La resolución de los obispos con arreglo a ley cristiana de
las controversias surgidas entre los laicos, ésta que sin embargo no tenia eficacia
desde el punto de vista de la legislación estatal, sino mediaba el acuerdo de las
partes.
TEMA 32
LA COGNITIO EXTRA ORDINEM: ORIGENES Y CARACTERISTICAS
La cognitio representa una nueva etapa y la ultima en la historia del Derecho
procesal romano. En la cognitio desaparece el rasgo fundamental del Ordo
Iudiciorum Privatorum y que estaba representado por la bipartición o separación
del pleito en 2 fases:
- In iure.
- Apud iudicem.
El proceso en esta ultima época queda privado de la garantía democrática que
para los ciudadanos suponía el laudo arbitral frente al peligro que podía
representar el abuso del imperio por parte del magistrado.
A partir de ahora todo el curso del pleito se sigue ante un funcionario del estado
del cual emana la sentencia.
La cognitio Extra ordinem se fue afirmando y desarrollando lentamente en
coexistencia durante mucho tiempo con el proceso formulario. El sistema se fue
cada vez extendiendose más hasta llegar a sustituir completamente el
procedimiento formulario como resultado de una larga evolución que culmina en el
S III d.c.
Las principales fuentes relativas a la cognitio están representadas por las
constituciones imperiales recogidas en los códigos Teodosiano y Justinianeo.
Segun nuestra doctrina pueden indicarse como caracteres de la cognitio:
- La estatalización del proceso en todas sus fases.
- La ejecución deja de ser un acto de parte para ser realizada por los organos del
poder judicial o ejecutivo.
- Desaparece la Litis contestatio en cuanto que acuerdo de las partes para aceptar
el juicio y que constituía la base de la sentencia judicial en el ordo Iudiciorum
privatorum.
- Se limita la competencia de los magistrados jurisdiccionales por razón del valer ,
de la materia y del territorio.
- Mientras que el proceso del Ordo era publico y se desarrollaba en el foro a partir
de Constantino se desarrolla en la Basilica en un lugar separado del publico y el
procedimiento se desarrolla en secreto.
- Mientras el procedimiento del Ordo era esencialmente oral , la cognitio se
desarrolla integramente por escrito y las partes no intervienen directamente sino
por medio de los advocati ( abogados ).
- A diferencia del procedimiento del ordo que es gratuito , la cognitio lleva gastos
para las partes , tanto por gastos procesales como por honorarios de abogados
que fueron regalados en el edicto de precios de Diocleciano.
Existen diversas categorías:
a) Para un primer sector su origen reside en la progresiva ampliación de la
actividad o de los poderes instructorios desarrollados por el magistrado en la fase
in iure y en la correlativa reducción o limitación progresiva de los poderes del juez
en la fase apud iudicem.
b) Para otro grupo de autores Luzzato, Torrent y Kaser el origen de la cognitio
reside en el poder o iurisdictio del Princeps.
LA APPELLATIO
Una de las características esenciales del proceso de la cognitio se encuentra
constituida por la apelación que es la impugnación por las partes que intervienen
en un juicio de la resolución dictada por un juez o tribunal ante el juez o tribunal
superior de jerarquía.
Las partes pedían enunciar su propósito de apelar bien oralmente al conocer la
sentencia o por escrito.
El magistrado del orden superior que conocía de la apelación admitía nuevas
pruebas y podía aun cuando no lo solicitase el apelado emitir una sentencia más
desfavorable para el apelante que la dictada por el juez inferior, asi como imponer
penas pecuniarias accesorias al apelante temerario.
TEMA 33
CONSIDERACION DE LAS COSAS EN EL PENSAMIENTO JURIDICO
ROMANO
En su acepción más general las cosas son el objeto de la propiedad y los
derechos reales si bien jurídicamente solo son cosas las entidades útiles para los
hombres accesibles , apropiables y dotadas de un valor económico.
7 Segun Gallo: Cosas corporales: Se pueden percibir por los sentidos y una
existencia concreta en la naturaleza.
Cosas incorporales: no se pueden tocar y solo se perciben con el entendimiento.
Segun la doctrina clásica solo tienen una existencia intelectual y jurídica como los
derechos de servidumbre y superficie salvo el derecho de propiedad.
Por razón del objeto , el objeto del Derecho real es una cosa corporal, especifica ,
determinada, mientras que en el Derecho de obligación tiene siempre por objeto
directo una prestación o acto del deudor.
Por la diversa importancia que la voluntad y la ley tienen en el ordenamiento
mientras que los Derechos de crédito pueden nacer bajo las formulas más
variadas y se rigen por el principio de autonomía de la voluntad, en cambio en los
Derechos reales están configuradas en la ley y obedecen esencialmente al
principio de orden publico.
TEMA 34
LA POSESION
Frente a la propiedad , en cuanto que titulo jurídico , esta plenamente protegido
por el ordenamiento , existen también otras situaciones que genéricas incluimos
dentro de la categoría de posesión en las que aun faltando el titulo propietario,
pueden no obstante, los particulares disponer de las cosas y recitar poderes sobre
ellas.
CARACTERES DE LA POSSESSIO
Los juristas clásicos, consideran la posesión como un hecho más que como un
derecho . Asi lo prueba la tutela de la posesión por los interdictos , por que estos
no prejuzgaban ni decidían acerca del Derecho.
Estos son los elementos constitutivos de la possessio:
- El Corpus: Supone la sujeción o disponibilidad efectiva de la cosa por el
poseedor. En un principio significo la aprehensión material de la cosa , es decir el
inmediato contacto del poseedor con la cosa. Este requisito esencial pierde
importancia en la época postclásica al admitirse formas más espiritualizadas y
simbólicas de contacto posesorio.
- El animus possidendi: Para los romanistas se interpreta como la intención no ya
de poseer la cosa en concepto de dueño sino de tener la cosa para si , para
ejercitar sobre ella un poder de hecho con exclusividad e independencia.
TEMA 35
EL PROBLEMA DE LAS POSESIONES ANOMALAS
Para Savigny constituyen supuestos de posesiones anómalas o derivadas las
relativas a las posesiones del acreedor Pignoraticio, Precarista y Secuestratario.
En estos tres casos los poseedores indicados carecen del animus domini, es decir
que no poseen en concepto de dueño con la intención de ser propietario. No son
ellos los poseedores sino que poseen en nombre de otro la posesión derivada en
estos tres casos representa una situación no de verdadera y propia posesión sino
de transmisión en favor de las personas indicadas del Ius Possessioni o derecho
de posesión correspondiente al verdadero dueño de la cosa.
Ob.: alrededor.
Ligare: atar o ligar.
Fuentes:
- Debere: el deudor tiene algo ajeno como propio. Comprende el hurto y el mutuo.
Gayo dice que las actio in personam consisten en dare, facere o praestare. Paulo
dice que la sustancia de la obligación es constreñir a alguien a darnos algo, hacer
algo por nosotros, o a prestarnos algo. Justiniano en las instituciones dice que la
obligación es un vínculo jurídico por el cual nos vemos constreñidos a pagar una
cosa a alguien según el Dº de nuestra ciudad.
- Dare: quiere decir hacer propietario a alguien, las obligaciones de devolver una
cosa a su propietario (reddere) no son dare sino facere, también significa constituir
un derecho o aumentar el patrimonio del acreedor, o rendir un servicio (dare
operae).
- Facere (non facere): las obligaciones de hacer y no hacer consiste en cualquier
otro comportamiento activo que pasivo que no consista en dar. La obligación de no
hacer consiste en el deber de abstenerse el deudor de realizar ciertos actos.
(averigüen esto bien)
- Praestare: designa las obligaciones de garantizar o de responder, el propio
deudor de su conducta, es en realidad una obligación de dare si se trata de
indemnizar, y de facere si se produce una eventual indemnización.
Delitos Civiles:
Daño: (damnum iniuria datum): daño que sufre el propietario de una cosa que le
pertenece. Provocar muerte en animales o esclavos ajenos se reguló en la Ley
Aquilia de daños (plebiscito), distinguió 2 grupos de delitos:
1) muerte de caballos o ganado mayor, la pena era el valor máximo del esclavo o
animal en el último año.
2) Toda clase de daños, pena valor máximo alcanzado por el animal en los últimos
30 días.
En la época antigua existía la manus iniecto para perseguir el pago del deudor, en
la clásica no sólo podía exigir el daño propiamente tal sino también el Lucro
Cesante ganancias o beneficios pecuniarios que la víctima dejó de percibir a
consecuencia del delito.
La acción de daño es penal, contiene indemnización, se responde tanto por actuar
con dolo como con culpa. En delito hay que probar:
- Muerte del esclavo.
- Que el delincuente efectivamente sea el autor.
- Probar el perjuicio patrimonial.
- Probar la relación causal entre daño y perjuicio.
Lesiones: incluía tanto los agravios físicos como los actos infamatorios, atentados
a una mujer honrada o a un impúber, ofensas al esclavo cuyo daño se hace a su
dueño.
La pena para este delito evolucionó en la época más antigua fue la venganza
privada, muerte por cualquier atentado físico o moral, luego se normaliza con la
Ley del Talión, que introduce una proporcionalidad entre ofensa y respuesta, luego
una pena pecuniaria fija, en caso de mutilación concurría al talión, fractura 300
haces para Hº libre, 150 esclavos, y para las lesiones menores se estableció la
pena de 25 haces, luego se cambia por la estimación de la gravedad del agravio,
aquí se sancionaba la ofensa moral sufrida por la víctima lo que se denomina
“Contumelia”.
Delitos Pretorios:
Mutuo: Contrato real de derecho estricto, bilateral, imperfecto, gratuito. Sólo una
de las partes tiene las cargas de las obligaciones. Contrato mediante el cual un
mutuante entrega a la persona del mutuario cosas fungibles, genéricas,
consumibles, para que éste las haga suyas y luego restituya la misma cantidad
dentro del género. Por su esencia consiste en un préstamo de consumo, el
mutuario se hace dueño de las cosas que recibe, pues al usarlas las consume
(traditio), es gratuito pero llegó a admitir los intereses, como compensación al
mutuante por el tiempo en que no disponía de la cosa, este interés no podía
sobrepasar el 1% mensual, si lo hace cae en la Usura.
Depósito: contrato real de buena fe, en virtud del cual el un depositante entrega al
depositario la custodia de una cosa con carga de restituirla al 1er requerimiento,
esta cosa debe ser mueble.
Características:
- contrato real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
- Gratuito, bilateral, imperfecto
- El mayor peso de las obligaciones corresponden a una de las partes
(depositario).
- El depositario debe custodiar, restituir la cosa.
- Posee variables.
- Es de buena fe al igual que los consensuales, esto significa que si hay un
contrato de buena fe, en el proceso se otorga al juez un amplio margen para
apreciar o valorar la pretensión del demandante.
- Fórmula de mayor Flexibilidad: “el juez deberá resolver todo aquello que
conviene, dar, hacer o prestar conforme a la buena fe”.
- Esta flexibilidad tiene las siguientes consecuencias:
el reo no necesita exponer la exceptio doli.
opera la compensación.
el juez puede condenar siempre el daño emergente y el lucro cesante.
Clases:
- Regular: Es el más usual, aquí el depositante entrega una cosa mueble al
depositario, para que este lo custodie y lo entregue. El depositario si llegase a
ocupar la cosa, comete hurto de uso, aquí este depositario es un mero tenedor, la
cosa debe ser mueble, obligaciones del depositario son custodiar y restituir el
mueble al depositante.
- Irregular: contrato real en virtud del cual el depositante entrega al depositario,
dinero o cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir otro tanto de
igual género y cantidad. El dinero es reemplazable por excelencia, entonces el
depositario se hace dueño por traditio y su obligación es restituir la cosa que ha
poseído, la diferencia está en que en el depósito irregular la acción es de buena fe
y el juez puede condenar al pago de intereses sin que las partes conjeturaran una
estipulación pretoria, como en el mutuo.
- Necesario o Miserable: se produce cuando el depositante no puede elegir a la
persona del depositario debido a una catástrofe o calamidad, y entrega la cosa al
1ero que encuentra a su paso, aquí el depositario es un mero tenedor, responde
por dolo y culpa incluida la llamada culpa leve (dolo, culpa, caso fortuito, fuerza
mayor y mora del deudor y del acreedor. La acción también era infamante.
- Secuestre: consiste en entregar la cosa litigiosa a un tercero llamado secuestre,
quien debe restituir la cosa a aquel que resulte vencedor en un litigio
reivindicatorio. El secuestre era un poseedor interdictal.
Contratos consensuales: