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I. PETITORIOS.
Que, habiendo sido notificada con fecha……………………….. de la
Resolución Nº TRECE de fecha 03 de setiembre de 2018, mediante el cual
se resuelve notificar a la recurrente de las demandas sobre Declaración
Judicial de UNION DE HECHO con Wilder Rómulo ORE LODTMAN y su
admisión a trámite, por DENUNCIA CIVIL, a efectos de que asuma
obligaciones o responsabilidades que surjan del derecho discutido, hago
conocer las posiciones jurídicas en dicho sentido en el plazo de 10 días
estipulado por el artículo 103 del Código Procesal Civil asumiendo el rol de
litisconsorte facultativo coadyuvando con la defensa de la Sucesión de
Wilder Rómulo ORE LODTMAN, como actuando por derecho propio a
presentar pretensiones, procediendo en resumen a:
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1. Llll
2. Lllll
3. Llllll
4. Lllllll
5. Llllllll
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II. ANTECEDENTES
F A C T I C O.-
1. La relación entre la actora y su amado esposo inicio en el año 1982, cuando ella
tenía 21 años y él contaba 25 años, ambos eran estudiantes de medicina de la
Universidad de San Marcos, conociéndose sus familias desde un inicio, en esa
época mi madre vivía en San Juan de Miraflores en casa familiar y mi padre en
Jesús María, en la casa de sus padres.
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nacimiento. Recién el año 2016 mi esposo me conto que el hijo que había tenido
era de la señora Melina Soto.
17. Es un hecho que, estas relaciones casuales que tenía mi Sr. Padre ahora se
evidencian en toda su plenitud, después de su muerte, justamente para tratar
de aprovecharse mediante acciones de los bienes materiales que tenía a su
nombre, ello porque existen otros proceso de declaración judicial de unión
de hecho presentados por la señora antes mencionada y además por otra
fémina identificada como Marisol ESPINOZA CHAMORRO (vienen exigiendo
lo mismo ante el Juez de Familia de Ate de la Corte Superior de Justicia de
Lima Este expediente número 1800-2017 y el Primer Juzgado Especializado
de Familia de Ate mediante el expediente número 3655-2016,
respectivamente, inventando fantasiosas historias.
18. BIENES ADQUIRIDOS DURANTE LA UNIÓN CON MI ESPOSO.- Puedo señalar
los siguientes: (Hay que agregar los que correspondan, faltan por ejemplo
los bienes inmuebles y derechos y acciones en el Policlínico)
a. Compra de 3 automóviles, los dos primeros usados, el tercero fue del año
l2010, ESTE ULTIMO AUTOMOVIL ES EL QUE EL RECURRENTE
MANEJA EN LA ACTUALIDAD, AUNQUE SIGUE A NOMBRE DE MI
PADRE. Los dos anteriores fueron vendidos.
b. Artefactos eléctricos: 4 televisores, 1 refrigeradora, una lavadora, 1
microondas, juegos de ollas y vajilla de cocina, 1 cocina, 1 VHS, 1 blue-ray,
1 equipo de sonido, play station 2 y 3, una guitarra, un violin, un órgano,
NO SE TIENE FACTURAS DE TODOS ESTOS ARTEFACTOS, PERO MIS
PADRES LO COMPRARON PARA SU HOGAR.
c. 3 camas, 1 cuna, 1 ropero, 2 cómodas, 2 libreros, 1 escritorio con
archivador, y módulo de computo.
d. Adquisición de 4 nichos en CAMPOFE, se acordó que sería para mi abuelo
paterno, para mi padre, para mi madre y para el recurrente, lográndose
cancelar el contrato.
e. Varios celulares para mi padre, para mi madre y el recurrente, habiendo
pagado siempre mi progenitor el celular de mi madre, porque lo incluyó
como teléfono corporativo al ser parte de la empresa San Antonio, hasta la
actualidad.
J U R I D I C O – P R O C E S A L.-
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1
Juan Montero Aroca, De la legitimación en el proceso civil (Madrid: Bosch, 2007), 216.
2
Rivas en Ledesma Narváez, Comentarios al Código Procesal Civil, Tom. I, 228
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22. Respecto a la sentencia, esta no es idéntica para todos los sujetos, variará
en la medida que debe pronunciarse en torno a cada pretensión de manera
independiente, inclusive puede ser inhibitoria para algunos y sobre el fondo
para otros. Por último conviene mencionar que la actuación independiente
de cada sujeto encuentra su límite en la no afectación de la unidad del
proceso. Esta limitación se refiere principalmente a la apreciación conjunta
de las alegaciones referidas a hechos comunes y a la prueba de ellos, en la
medida que “conforme al principio de comunidad o de adquisición en
materia probatoria, cuando se acumulan varios proceso o procedimientos
los medios probatorios aportados en uno de ellos sirve también para los
demás, pues si el juzgador adquiere convicción sobre un hecho conexo o
común a todos ellos sería absurdo que los efectos de esa convicción
dejarán de aplicarse a alguno de ellos, a pesar de que se resuelvan por una
sola resolución o por una sola sentencia.”3.
3
Bustamante Alarcón, El derecho a probar como elemento esencial de un proceso justo, 275
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25. El artículo 103 del Código Procesal Civil, establece en forma expresa que
“una vez emplazado, el denunciado será considerado como
litisconsorcio del denunciante y tendrá las mismas facultades de
este”. En el caso, resulta evidente, que existen los elementos objetivos e
indispensables que la intervención de la recurrente en el proceso constituye
un caso de litisconsorcio facultativo, con la parte que realizó la denuncia
civil, pues indudablemente el derecho en litis no solo afectara a la Sucesión
de mi esposo, sino a la suscrita como titular del derecho en cuestión,
porque es la única que en la realidad tuvo una relación de UNION DE
HECHO con mi esposo Wilder Rómulo ORE LODTMAN, quien actualmente
administra y respeta los bienes de tal sucesión, como los bienes propios de
la actora, originándose un caso de litisconsorcio o de acumulación objetiva
subjetiva; de todo ello se evidencia las facultades de la recurrente no solo
para contestar las demandas planteadas sino además para RECONVENIR.
FUNDAMENTACION FACTICA:
4
Monroy Gálvez, Partes, acumulación, intervención y sucesión procesal en el Código Procesal Civil, 47.
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Lo que no toma en cuenta este afiebrado relato es que existen frondosas pruebas,
comenzando por el cumplimiento de principio de prueba escrita acreditada con partida
de matrimonio religioso de fecha 30 de diciembre de 1988 celebrado entre la
recurrente y mi conviviente Wilder Rómulo ORE LODTMAN, además de la partida de
nacimiento de mi hijo que tiene fecha 25 de diciembre de 1995, y abundante material
fotográfico, de video y testimoniales, que demuestran indubitablemente que LA
RELACION DE CONCUBINATO ENTRE EL CAUSANTE Y LA ACTORA ERA DE
ANTIGUA DATA Y QUE LA MISMA HA PROSEGUIDO HASTA EL FALLECIMIENTO
DE MI CONVIVIENTE, aunque claro hay que reconocer que en los últimos cuatro años
existían muchas diferencias entre nosotros, justamente porque siempre existían
personas que se acercaban a mi pareja con otros intereses, empero lo que parece que
desconocen es que siempre se mantuvo su presencia y atención al hogar que
conformo, y si bien el solía dormir en la Clínica que habíamos constituido, siempre se
mantuvo esa convivencia, aunque ahora recién conocemos de esta relación casual
que presuntamente sostenía, como esporádicamente sostuvo en el año 2002 con la
Sra. Melisa Soto.
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demandante cuando esta ni siquiera fue presentada como una relación seria a la
familia de mi pareja, a su propio hijo, esto es algo realmente increíble.
Por último, debe observarse que la actora se llena la boca indicando que constituyo
domicilio conyugal en un inmueble en el Distrito de Ate, en el numeral 2 de sus
fundamentos de hecho indica que este queda en la ASOCIACION LOS FICUS, pero
después contradictoriamente en el numeral 6 de los fundamentos de hecho indica que
domiciliaban en CONDOMINIO PASEO EL SOL, y para rematar lo evidente del mal
constructo factico que se realiza no observa que en su DNI figura como domicilio uno
que se encuentra en el Distrito de San Luis, y que inclusive en el domicilio señalado en
el EUROREPS y EUROAMERICAN ASISSTANCE la indicada señora consigna un
domicilio en el cual nunca residió, como es en la Av. José Carlos Mariátegui UCV Lote
11 Zona E Ate Vitarte, lugar en donde se sitúa el POLICLINICO de la recurrente con mi
finado esposo, pues ambos somos medicos; lo que de cierta forma explica la manera
tan ligera que utilizaban los datos solo para beneficiarse de determinados servicios,
como el Sparza Club y Calango Country Club, lo que por cierto de forma alguna puede
conllevar a suponer un vínculo convivencial, sino más bien una relación para divertirse
juntos y nada más.
En cuanto a los dichosos viajes, fiestas y reuniones, como datos que hubiera podido
manifestar mi finado esposo, sin duda alguna en el peor de los escenarios ello se debe
a una calenturienta cabeza.
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existe material probatorio idóneo y suficiente que conlleve a pensar que se reúnen los
elementos configurativos para que se una relación de CONCUBINATO, primero porque
ello no podría ser jamás por la existencia de una verdadera CONCUBINA, y segundo
porque no se presenta pruebas fehacientes que corroboren que se hayan compartido
habitación, lecho y techo en un clima de fidelidad y exclusividad, que demuestre que
se trate de una unión estable por más de dos años, en forma continua e
ininterrumpida, debiendo mostrarse una apariencia de vida conyugal pública y notoria.
SEXTO: Por otro lado, tampoco se corrobora con hechos y pruebas como es que se
determinó el domicilio convivencial, como es que cumplían con sus obligaciones en
dicho hogar y sus deberes como pareja, atinando solo a presentar declaraciones
juradas y emails que en nada coadyuvan a demostrar la presencia de los elementos
configurativos de la UNION DE HECHO, sobre todo si se pretende utilizar formatos
preestablecidos y se pretende presentar como testigos a personas que ni siquiera eran
vecinos del lugar en donde presuntamente residían, además que los correos
electrónicos tampoco informan sobre la existencia de los requisitos para que se tome
esa presunta vinculación como una de concubinato.
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DECIMO PRIMERO: En el Policlínico San Antonio, lugar en donde en los últimos dos o
tres dormía mi finado esposo, la señora de la limpieza era la encargada de lavar toda
su ropa, inclusive la ropa interior, y lo venía haciendo desde hace varios años;
asimismo, habían dos señoras en la cocina, que trabajaron consecutivamente y se
encargaban de sus alimentos ya que el era diabético, el almorzaba y cenaba todos los
días. De lo cual se coliga que la actora inventa al decir que asistía a mi finado esposo
y que manejaban una economía del hogar, cuando ni el deber de asistencia ni deber
de habitación y deber de lecho eran continuos y permanentes. Esto se evidencia con
el hecho objetivo de que mi finado esposo estuvo 15 días enfermo de una celulitis en
la pierna, hace algunos meses, internado en el Policlínico San Antonio, donde lo
visitamos sus familiares, y durante ese tiempo nunca acudió la demandante a visitarlo
o cuidarlo como debería hacerlo una conviviente.
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DECIMO TERCERO: En las largas conversaciones como amigos, que tuvo con
nuestro hijo, en los últimos años, jamás, en ningún momento, dijo que tenía otra pareja
y menos que dicha relación sea seria y estable, como tampoco se lo hizo conocer a la
familia cercana, es más mi esposo y yo queríamos tener la posibilidad de volver a
normalizar nuestra relación.
DECIMO CUARTO: La organización del sepelio y del entierro de mi finado esposo fue
llevado a cabo por la suscrita y mi hijo, no hubo ninguna intervención ni
responsabilidad de la demandante, porque dicha señora no tenía ningún papel serio
en la vida de mi progenitor, esa era la realidad; lo cual se corrobora con la probanza de
que los familiares directos de mi esposo no conocieron nunca a la demandante como
su conviviente, nunca fue llevada por el a ninguna reunión familiar. Durante las
exequias, fui yo, acompañado de mi hijo quienes encabezamos los actos fúnebres,
acompañados de todos nuestros familiares por parte mío y de mi finado esposo, de
manera natural. Fuimos reconocidos como la familia de mi finado esposo por casi toda
la población y sus dirigentes habiendo mantenido con él hasta sus últimos días de
vida, una comunicación fluida e intensa hacia mí y mi hijo diariamente, durante todo el
tiempo, de tal manera que nos parece increíble que la actora pretenda crear una
fantasiosa relación que va más allá de lo que realmente paso, una relación eventual en
el mejor de los casos.
FUNDAMENTACION JURIDICA.-
De la Unión de Hecho.-
La Constitución reconoce una realidad pero al mismo tiempo, la encausa dentro de los
valores constitucionales a fin de hacerla compatible con el resto del ordenamiento. En
tal sentido, a fin de evitar que el aporte realizado por la pareja durante la convivencia
sea apropiado por uno de ellos, en desmedro del otro, la Constitución reconoció
expresamente el régimen de gananciales a estas uniones, en cuanto les sea aplicable.
Con esto, fenómenos como el comentado se verían refrenados, brindando una
dimensión de equidad a las uniones fácticas.
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de estado) requiere ser acreditado “con cualquiera de los medios admitidos por la ley
procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita”.
Si bien diversas sentencias del Poder Judicial han establecido que se requiere de una
sentencia judicial para acreditar la convivencia [Casación 312-94-Callao, del 1 de julio
de 1996, Casación 1824-96-Huaura, del 4 de junio de 1998], es de recordarse que el
Tribunal Constitucional estableció que, por ejemplo, una partida de matrimonio
religioso también podía constituir prueba suficiente para acreditar una situación de
convivencia [STC 0498-1999-AA/TC, fundamento 5]. De ahí que deba inferirse que es
factible recurrir a otros medios probatorios para acreditar la convivencia. Así, cualquier
documento o testimonio por el que se acredite o pueda inferirse claramente el acuerdo
de voluntades sobre la convivencia podrá ser utilizado y validado, siempre que cause
convicción al juez.
5
En ese sentido véase el fundamento 7 de la STC N° 04777-2006-PA/TC de 13/10/2008.
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o Unión sexual libre y voluntaria entre en un varón y una mujer. Implica que la
convivencia no debe ser forzada y debe tratarse de una relación
monogámica heterosexual, dejando de lado a las parejas homosexuales 7.
En el caso no existe medios probatorios que conlleven a determinar
indubitablemente que esta unión sexual libre y voluntaria se daba
entre la actora y mi finado esposo.
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10
El propio artículo 326 del Código Civil en su parte final expresa que si la unión de hecho no cumple
con los requisitos establecidos en ese artículo (que ya lo hemos visto), a su término el interesado tiene
expedita, en su caso, la acción de enriquecimiento indebido, el cual debe entenderse no solo como una
ventaja o incremento patrimonial obtenido, sino como el ahorro de gastos o la preservación de una
patrimonio. Es decir, debe haber una relación entre el enriquecimiento de uno y el empobrecimiento del
otro.
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El medio que tiene el Juez para comprobar si los hechos descritos por las
partes ha tenido lugar son las prueba de los hechos, razón por la cual los
jueces para dar por probados determinados hechos suelen ser un
razonamiento hacia atrás, en el que a partir de los medios de prueba se trata
de llegar a una conclusión acerca de otros hechos ocurridos con anterioridad.
Los hechos que se deben probar son todos aquellos que son relevantes para
establecer la verdad procesal acerca de los hechos del caso, quedando
excluidos de probar los hechos que no son controvertidos, los hechos notorios,
los hechos que se deducen de una regla de presunción. La finalidad de la
prueba es determinar si las afirmaciones sobre determinados hechos son
probablemente verdaderas, es decir que la prueba es un procedimiento cuya
finalidad es averiguar la verdad sobre ciertos hechos, si ocurrieron de una u
otra manera.
El artículo 326, segundo párrafo del Código Civil señala que la posesión
constante de estado a partir de fecha aproximada de la unión de hecho puede
probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre
que exista un principio de prueba escrita. Asimismo, el artículo 238, inciso 1 del
mismo cuerpo normativo indica que cuando un escrito no produce en el juez
convicción por sí mismo, por el principio de prueba escrita, debe ser
complementado por otros medios probatorios siempre que el escrito emane de
la persona a quien se opone, o a quien representa, o haya representado.
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Las reglas que establece el Código Civil y el Código Procesal Civil con
respecto al principio de prueba escrita en la unión de hecho son supuestos en
donde el juez puede valorar medios de prueba en función al principio de la
prueba escrita de su existencia en los casos donde se puede probar con
documentos o reconocimientos notariales como actualmente lo regula la ley;
pero en los supuestos donde la existencia de la unión de hecho se caracteriza
por la oralidad y por la concurrencia de una unión de hecho material, no se
puede acreditar con documentos ciertos; razón por la cual, el juez, teniendo en
cuanta el derecho a la unión de hecho de uno de los convivientes, en el
supuesto que el otro falleció, y el derecho a la prueba, éste debe valorar los
otros medios de prueba verificando que todos sean congruentes con la
finalidad de probar la unión de hecho en los casos planteados.
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FUNDAMENTACION FACTICA:
B.1 Sobre los hechos carentes de sustento que se han señalado en el escrito de
demanda.
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Lo que no toma en cuenta este afiebrado relato es que existen frondosas pruebas,
comenzando por el cumplimiento de principio de prueba escrita acreditada con partida
de matrimonio religioso de fecha 30 de diciembre de 1988 celebrado entre la
recurrente y mi esposo, Wilder Rómulo ORE LODTMAN, además de la partida de
nacimiento de nuestro hijo que tiene fecha 25 de diciembre de 1995, y abundante
material fotográfico, de video y testimoniales, que demuestran indubitablemente que
LA RELACION DE CONCUBINATO ENTRE MI ESPOSO Y YO ERA DE ANTIGUA
DATA Y QUE LA MISMA HA PROSEGUIDO HASTA EL FALLECIMIENTO DE EL,
aunque claro hay que reconocer que en los últimos años existían muchas diferencias
entre nosotros, justamente porque siempre existían personas que se acercaban a mi
pareja con otros intereses, empero lo que parece que desconocen es que siempre se
mantuvo su presencia y atención al hogar que conformo, y si bien en los últimos años
el solía dormir en la Clínica que habían constituido conmigo, siempre se mantuvo esa
convivencia, aunque ahora recién conocemos de la relación casual que presuntamente
sostenía con Marisol ESPINOZA CHAMORRO, como esporádicamente sostuvo en el
año 1999 con la Sra. Melisa SOTO SAMANIEGO.
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inclusive resultan que deben ser observados con reserva, porque se presenta fotos
que parecen montadas y testigos que resultan solo amigos de la demandante, pero no
existe material probatorio idóneo y suficiente que conlleve a pensar que se reúnen los
elementos configurativos para que se dé por cierta la existencia de una relación de
CONCUBINATO, primero porque ello no podría ser jamás por la existencia de una
verdadera CONCUBINA, y segundo porque no se presenta pruebas fehacientes que
corroboren que se hayan compartido habitación, lecho y techo en un clima de fidelidad
y exclusividad, que demuestre que se trate de una unión estable por más de dos años,
en forma continua e ininterrumpida, debiendo mostrarse una apariencia de vida
conyugal pública y notoria.
SEXTO: Por otro lado, tampoco se corrobora con hechos y pruebas como es que se
determinó el domicilio convivencial, como es que cumplían con sus obligaciones en
dicho hogar y sus deberes como pareja, atinando solo a presentar documentos y fotos
que en nada coadyuvan a demostrar la presencia de los elementos configurativos de
la UNION DE HECHO, sobre todo si se pretende presentar como testigos a personas
que ni siquiera eran vecinos del lugar en donde presuntamente residían.
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DECIMO PRIMERO: En el Policlínico San Antonio, lugar en donde en los últimos dos o
tres años dormía mi finado esposo, las empleadas de nuestro negocio familiar de
ocupaban de el, esto es, la señora de la limpieza era la encargada de lavar toda su
ropa, inclusive la ropa interior, y lo venía haciendo desde hace varios años; asimismo,
habían dos señoras en la cocina, que trabajaron consecutivamente y se encargaban
de sus alimentos ya que el era diabético, el almorzaba y cenaba todos los días. De lo
cual se coliga que la actora inventa al decir que asistía a mi finado esposo y que
manejaban una economía del hogar, cuando ni el deber de asistencia ni deber de
habitación y deber de lecho eran continuos y permanentes, si realmente existían.
Esto se evidencia con el hecho objetivo de que finado esposo estuvo 15 días enfermo
de una celulitis en la pierna, hace algunos meses, internado en el Policlínico San
Antonio, donde lo visitamos sus familiares, y durante ese tiempo nunca acudió la
demandante a visitarlo o cuidarlo como debería hacerlo una concubina.
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DECIMO TERCERO: En las largas conversaciones como amigos que tenia mi esposo
con nuestro hijo, y con toda la confianza del mundo en los últimos años, jamás, en
ningún momento, dijo que tenía otra pareja y menos que dicha relación sea seria y
estable, como tampoco se lo hizo conocer a la familia cercana, es mas a veces
nosotros queríamos tener la posibilidad de volver a normalizar por completo nuestra
relación.
DECIMO CUARTO: La organización del sepelio y del entierro de mi finado esposo fue
llevado a cabo por la suscrito y nuestro hijo, no hubo ninguna intervención ni
responsabilidad de la demandante, porque dicha señora no tenía ningún papel como
pareja en la vida de mi progenitor, esa era la realidad; lo cual se corrobora con la
probanza de que los familiares directos de mi esposo no conocieron nunca a la
demandante como su conviviente, nunca fue llevada por el a ninguna reunión familiar.
Durante las exequias, fui yo, acompañado de mi hijo quienes encabezamos los actos
fúnebres, acompañados de mis familiares y los de mí esposo, de manera natural.
Fuimos reconocidos como la familia de mi finado esposo por casi toda la población de
Huaycan y sus dirigentes, habiendo mantenido con él hasta sus últimos días de vida,
una comunicación fluida e intensa hacia mí y nuestro hijo diariamente, durante todo el
tiempo, de tal manera que nos parece increíble que la actora pretenda crear una
fantasiosa relación que va más allá de lo que realmente paso, una relación eventual.
FUNDAMENTACION JURIDICA.-
Regulación legal.- De conformidad con las disposiciones del Código Civil el
surgimiento de la unión de hecho se da “siempre que dicha unión haya durado por lo
menos dos años continuos” (artículo 326º, primer párrafo, in fine). Precisa el citado
dispositivo: “La posesión constante de estado a partir de fecha aproximada puede
probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que
exista un principio de prueba escrita”. Por consiguiente, de los dispositivos citados se
concluye que la existencia de una unión de hecho sujeta al régimen de sociedad de
gananciales, se halla supeditada, primero, a un requisito de temporalidad mínima de
permanencia de la unión (dos años) y, segundo, que ese estado (posesión constante
de estado) requiere ser acreditado “con cualquiera de los medios admitidos por la ley
procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita”.
Si bien diversas sentencias del Poder Judicial han establecido que se requiere de una
sentencia judicial para acreditar la convivencia [Casación 312-94-Callao, del 1 de julio
de 1996, Casación 1824-96-Huaura, del 4 de junio de 1998], es de recordarse que el
Tribunal Constitucional estableció que, por ejemplo, una partida de matrimonio
religioso también podía constituir prueba suficiente para acreditar una situación de
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convivencia [STC 0498-1999-AA/TC, fundamento 5]. De ahí que deba inferirse que es
factible recurrir a otros medios probatorios para acreditar la convivencia. Así, cualquier
documento o testimonio por el que se acredite o pueda inferirse claramente el acuerdo
de voluntades sobre la convivencia podrá ser utilizado y validado, siempre que cause
convicción al juez.
11
En ese sentido véase el fundamento 7 de la STC N° 04777-2006-PA/TC de 13/10/2008.
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durante la unión de hecho pertenecen a los dos convivientes 12. Para ello tendría
que cumplir con determinados requisitos, cuales son:
o Unión sexual libre y voluntaria entre en un varón y una mujer. Implica que la
convivencia no debe ser forzada y debe tratarse de una relación
monogámica heterosexual, dejando de lado a las parejas homosexuales13.
En el caso no existe medios probatorios que conlleven a determinar
indubitablemente que esta unión sexual libre y voluntaria se daba
entre la actora y mi finado esposo.
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16
El propio artículo 326 del Código Civil en su parte final expresa que si la unión de hecho no cumple
con los requisitos establecidos en ese artículo (que ya lo hemos visto), a su término el interesado tiene
expedita, en su caso, la acción de enriquecimiento indebido, el cual debe entenderse no solo como una
ventaja o incremento patrimonial obtenido, sino como el ahorro de gastos o la preservación de una
patrimonio. Es decir, debe haber una relación entre el enriquecimiento de uno y el empobrecimiento del
otro.
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El medio que tiene el Juez para comprobar si los hechos descritos por las
partes ha tenido lugar son las prueba de los hechos, razón por la cual los
jueces para dar por probados determinados hechos suelen ser un
razonamiento hacia atrás, en el que a partir de los medios de prueba se trata
de llegar a una conclusión acerca de otros hechos ocurridos con anterioridad.
Los hechos que se deben probar son todos aquellos que son relevantes para
establecer la verdad procesal acerca de los hechos del caso, quedando
excluidos de probar los hechos que no son controvertidos, los hechos notorios,
los hechos que se deducen de una regla de presunción. La finalidad de la
prueba es determinar si las afirmaciones sobre determinados hechos son
probablemente verdaderas, es decir que la prueba es un procedimiento cuya
finalidad es averiguar la verdad sobre ciertos hechos, si ocurrieron de una u
otra manera.
El artículo 326, segundo párrafo del Código Civil señala que la posesión
constante de estado a partir de fecha aproximada de la unión de hecho puede
probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre
que exista un principio de prueba escrita. Asimismo, el artículo 238, inciso 1 del
mismo cuerpo normativo indica que cuando un escrito no produce en el juez
convicción por sí mismo, por el principio de prueba escrita, debe ser
complementado por otros medios probatorios siempre que el escrito emane de
la persona a quien se opone, o a quien representa, o haya representado.
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Las reglas que establece el Código Civil y el Código Procesal Civil con
respecto al principio de prueba escrita en la unión de hecho son supuestos en
donde el juez puede valorar medios de prueba en función al principio de la
prueba escrita de su existencia en los casos donde se puede probar con
documentos o reconocimientos notariales como actualmente lo regula la ley;
pero en los supuestos donde la existencia de la unión de hecho se caracteriza
por la oralidad y por la concurrencia de una unión de hecho material, no se
puede acreditar con documentos ciertos; razón por la cual, el juez, teniendo en
cuanta el derecho a la unión de hecho de uno de los convivientes, en el
supuesto que el otro falleció, y el derecho a la prueba, éste debe valorar los
otros medios de prueba verificando que todos sean congruentes con la
finalidad de probar la unión de hecho en los casos planteados.
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FUNDAMENTACION FACTICA:
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SEXTO: La organización del sepelio y del entierro del esposo de la actora fue
llevado a cabo por la recurrente y nuestro hijo, no hubo ninguna intervención ni
responsabilidad de nadie más; lo cual se corrobora con la probanza de que los
familiares directos de mi padre nunca conocieron a persona ajena a la actora
como su esposa y conviviente, eso nunca fue denotado por el en ninguna
reunión familiar. Durante las exequias, justamente la actora, en su calidad de
esposa, y su hijo, quienes encabezaron los actos fúnebres, acompañados de
los familiares por parte de ambos integrantes de la pareja, de manera natural.
Fuimos reconocidos siempre como la familia de mi finado esposo por casi toda
la población y sus dirigentes, habiendo mantenido con él hasta sus últimos días
de vida, una comunicación fluida e intensa hacia la actora y su hijo como lo
hace una familia bien constituida, con nuestros problemas pero familia al fin,
de tal manera que parece increíble que ahora salgan dos personas, solamente
por intereses patrimoniales, pretendan crear una fantasiosa relación que va
más allá de lo que realmente paso, una relación eventual.
FUNDAMENTACION JURIDICA.-
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Si bien diversas sentencias del Poder Judicial han establecido que se requiere
de una sentencia judicial para acreditar la convivencia [Casación 312-94-
Callao, del 1 de julio de 1996, Casación 1824-96-Huaura, del 4 de junio de
1998], es de recordarse que el Tribunal Constitucional estableció que, por
ejemplo, una partida de matrimonio religioso también podía constituir prueba
suficiente para acreditar una situación de convivencia [STC 0498-1999-AA/TC,
fundamento 5]. De ahí que deba inferirse que es factible recurrir a otros medios
probatorios para acreditar la convivencia. Así, cualquier documento o
testimonio por el que se acredite o pueda inferirse claramente el acuerdo de
voluntades sobre la convivencia podrá ser utilizado y validado, siempre que
cause convicción al juez.
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Las reglas que establece el Código Civil y el Código Procesal Civil con
respecto al principio de prueba escrita en la unión de hecho son
supuestos en donde el juez puede valorar medios de prueba en función
al principio de la prueba escrita de su existencia en los casos donde se
puede probar con documentos o reconocimientos notariales como
actualmente lo regula la ley; pero en los supuestos donde la existencia
de la unión de hecho se caracteriza por la oralidad y por la concurrencia
de una unión de hecho material, no se puede acreditar con documentos
ciertos; razón por la cual, el juez, teniendo en cuanta el derecho a la
unión de hecho de uno de los convivientes, en el supuesto que el otro
falleció, y el derecho a la prueba, éste debe valorar los otros medios de
prueba verificando que todos sean congruentes con la finalidad de
probar la unión de hecho en los casos planteados.
22
El propio artículo 326 del Código Civil en su parte final expresa que si la unión de hecho no cumple
con los requisitos establecidos en ese artículo (que ya lo hemos visto), a su término el interesado tiene
expedita, en su caso, la acción de enriquecimiento indebido, el cual debe entenderse no solo como una
ventaja o incremento patrimonial obtenido, sino como el ahorro de gastos o la preservación de una
patrimonio. Es decir, debe haber una relación entre el enriquecimiento de uno y el empobrecimiento del
otro.
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4.1 Documentales.-
4.3 Testigos.-
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15. Sergio Montoya, amigo muy cercano, conoce a mi padre hace mas
de 15 años.
16. Dr. Luis Agüero, amigo muy cercano de mi padrer desde hace mas
de 20 años.
17. Personal del Policlinico San Antonio que atestiguaran que en los
últimos tiempos mi padre tenía como residencia dicho lugar, en
donde inclusive pernoctaba, no conociendo relación de pareja con la
actora:
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V. A N E X O S:
1. Lllll
2. Llll
3. Lll
4. lllll
POR LO EXPUESTO:
SOLICITO a Vuestro Despacho que se tenga en cuenta la calidad de
litisconsorte facultativo de la recurrente, con las mismas facultades de las
partes en el proceso, la acumulación objetiva subjetiva sucesiva de
pretensiones, por contestada las demandas sobre declaración judicial de unión
de hecho de doñas Marisol ESPINOZA CHAMORRO y Melina Doris SOTO
SAMANIEGO, negarlas por falaces y coadyuvar en su oposición a la sucesión
de mi marido Wilder Rómulo ORE LODTMAN, y se tenga además presente mi
pretensión vía reconvencional, debiendo proceder a admitirla, debiéndose tener
en cuenta lo expuesto, como los medios probatorios aparejados, y en su
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oportunidad declararla fundada por tener una tesis con solido basamento
factico jurídico. Sírvase tener presente y resolver conforme a ley.
Otrosí digo.- El letrado que autoriza hace uso de las facultades conferidas por
el artículo 290º de la Ley Orgánica del Poder Judicial.