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DEMANDA DE DAOS Y PERJUICIOS Cmo instrumentarla y cmo contestarla UNIDAD I.- LA DEMANDA EN EL PROCESO DE DAOS. Generalidades. Contenido.

Partes de la demanda. Las partes en el proceso de daos: sujetos activo y pasivo. Citados en garanta y terceros. Litisconsorcios activo y pasivo, ventajas y desventajas, Legitimacin sustancial del actor. Legitimacin sustancial del demandado. Legitimacin procesal. Defecto legal en la demanda. UNIDAD II. .-. RELATO DE LOS HECHOS. PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. Entrevista con el cliente Cmo determinar los hechos constitutivos de la demanda y los daos que deben resarcirse. Presupuestos de autora, ilicitud, dao, relacin causal y factor de imputacin. UNIDAD III.- EL OBJETO DE LA DEMANDA. Cmo evitar la superposicin de rubros: dao material y moral. Existen el dao psquico y el esttico como tercer gnero? Precisin del monto. Daos actuales y daos futuros. Ampliacin o moderacin. UNIDAD IV. LA PRUEBA. . quin debe probar? qu debe probar el actor? Cmo articular la prueba. Prueba del hecho y prueba de la responsabilidad: distintos medios de prueba. Confesional; confesional ficta; el litis consorte; testimonial; actuaciones policiales o penales. Valor de la prueba pericial: cmo establecer sus puntos. Prueba de la relacin causal y presunciones legales. Prueba del monto. Monto no probado.

UNIDAD V. CONTESTACION DE LA DEMANDA.

Distintas posturas frente a la demanda.

posibles. Requisitos. Excepciones. Defecto legal en la demanda. Citacin de terceros. Reconvencin. Prueba. Falta de agregacin de documentos. La prueba dinmica.

NDICE
UNIDAD I.- LA DEMANDA EN EL PROCESO DE DAOS. 3

UNIDAD II. .-. RELATO DE LOS HECHOS. PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. UNIDAD III.- EL OBJETO DE LA DEMANDA. UNIDAD IV. LA PRUEBA. . UNIDAD V. CONTESTACION DE LA DEMANDA. 15 34 45 80

UNIDAD I.- LA DEMANDA EN EL PROCESO DE DAOS

I.1.- Generalidades Se ha operado un cambio de paradigma en el derecho de daos ms acorde con los lineamientos de la justicia reparadora o restauradora que de la justicia retributiva. De tal modo se tiende actualmente no tanto a reparar el dao injustamente causado sino al dao injustamente sufrido. Estas pautas surgen de la consagracin de la responsabilidad objetiva, que no requiere la existencia de culpa por parte de quien habr de responder. Ello sucede en el derecho argentino por imperio de las reformas introducidas en 1968 a travs de la ley 17.710 en el art. 1113 del Cdigo Civil, que aunque es de fondo cambia toda la articulacin de las demandas sobre todo en cuanto a la prueba a rendirse. Por otra parte tambin ha cambiado la postura interna de las personas que antes se resignaban ms a su suerte o su desgracia y, si bien no podemos hablar de una industria del juicio, es notable el incremento de las demandas de daos. Y, aunque los temas ms explotados son los accidentes de trnsito o las supuestas malas praxis de los profesionales de la salud, existe una gama tan variada de temas de reclamos como variada es la actividad humana y entonces podremos encontrar desde demandas contra el Estado por el incumplimiento de sus deberes bsico, pasando por el uso de armas, las vacaciones estudiantiles, hasta las que surgen por la cada de paltas sobre el techo del vecino. 1 Debemos destacar que no obstante la cantidad y calidad de los conocimientos que un abogado pueda tener sobre el derecho de daos su cometido al demandar puede fracasar por una mala articulacin de la demanda. Entonces es necesario elaborarla con el mximo cuidado, siguiendo reglas que si bien son de carcter prctico que pueden llevarlo al xito. Transmitir esas pautas es el objetivo del presente curso. Debemos recordar que en las mediaciones las partes pueden moverse con entera libertad en sus negociaciones pero que, una vez introducido el tema en el sistema judicial, el Juez est constreido por el principio de congruencia y que slo podr fallar con relacin a los planteos efectuados por el actor y el demandado. As el juzgador debe concentrarse en el quid petitium y en el quid exceptus, que marcan el campo del thema decidendum sobre el cual habr de pronunciarse de
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Existe una sentencia sobre el tema de las paltas, que no voy a transcribir para estimular el deseo de bsqueda de los alumnos y el uso la Internet como herramienta invalorable. Utilizar cualquier buscador por ej. Google y poner bsqueda avanzada. Buscar: jurisprudencia sobre daos (o sobre lo que se les ocurra) y en pginas o site: colocar .ar y Maravilla, aparece lo que Uds. quieran

manera expresa y precisa sobre tales pretensiones, no pudiendo extenderse ms all de ellas modificndolas, amplindolas o completndolas ni siquiera para mejorarlas, puesto que su margen est dado por la forma en que ha quedado trabada la litis. Tampoco puede el Juez extenderse ms all de su consideracin para conocer o modificar la realidad que se le ha presentado. I.2.- Contenido y partes de la demanda. Por ello y de acuerdo al art. 330 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, receptado por la mayora de los cdigo procesales locales, la demanda deber ser deducida por escrito y contener: 1 El nombre y domicilio del demandante. 2 El nombre y domicilio del demandado. 3 La cosa demandada, designndola con toda exactitud. Los hechos en que se funde, explicados claramente. 5 El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias. 6 La peticin en trminos claros y positivos. La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin de defecto legal. La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas. Siendo los mencionado los requisitos a cumplir debemos concentrarnos en cmo conseguir los mejores datos para volcarlos ordenadamente en nuestro escrito inicial. Recordemos que la oscuridad en nuestro planteo puede dar lugar a la excepcin de defecto legal y que la misma puede llegar a sancionarse considerando desistido al actor y condenando en costas al propio letrado cuando acta por poder y no subsana oportunamente tales defectos.2 Por supuesto que esto tambin dara lugar a una demanda por mala praxis en la que podra reclamarse la prdida de la chance. En el actual ordenamiento procesal es posible ampliar o modificar la demanda una vez interpuesta pero antes de su notificacin, lo que nos posibilita la
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Rogel Juan Francisco c/Administracin General de Vialidad s/Sumario-Accidente de Trabajo, Expte. Nro.: 7166/97. Provincia de Santa Cruz. Citado por Secretario de Primera Instancia en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minera (Ro Gallegos, Santa Cruz), Profesor e investigador en filosofa de la Universidad Nacional de la Patagonia Austral. La excepcin de defecto legal. Derecho y Lenguaje. Jurisprudencia patagnica.

introduccin de nuevos rubros o argumentos que hayamos omitido, o la introduccin de nuevos rubros o la modificacin de los mismos. Es de tener en cuenta esta posibilidad cuando se presentan demandas al solo efecto de interrumpir la prescripcin, que luego pueden ser completadas o mejoradas. Es conveniente dividir la demanda en captulos, que a su vez pueden ser tambin armados en prrafos numerados o indicados con letras, sirviendo el presente ejemplo. I.- Exordio: con todos los datos de las partes, y Pretensin: monto de la demanda II.- Hechos a) narrativa del evento daoso b) narrativa de la situacin particular de la vctima y su familia c) daos particularmente causados. III.- Presupuestos de la responsabilidad civil (se vern ms adelante) a) autora b) ilicitud c) dao d) relacin causal e) factor de imputacin (objetivos y subjetivos de cada demandado IV.- Liquidacin A.- Dao patrimonial a) dao emergente 1.- Consolidado 2.- Futuro b) lucro cesante B.- Dao extrapatrimonial o moral V.- Derecho VI.- Prueba VI.- Petitorio I.2.1.- JURISPRUDENCIA NACIONAL Y PROVICIAL DEMANDA - MODIFICACION. Si bien es requisito de admisibilidad de la demanda el ntegro

cumplimiento de los recaudos contenidos en el art. 330 del Cd. Procesal, esta norma debe ser armonizada con la contenida en el art. 331 del mismo ordenamiento, que faculta al actor a modificar la demanda antes de notificarla, atribucin que no puede ser suprimida so pretexto del ejercicio de las facultades ordenatorias del proceso. (CNCI I, CAPITAL FEDERAL, 26-8-97; CARATULA: Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires c/ 226 Granaderos, LL 10-3-98, p. 5-96761) DEMANDA - DEFECTOS Y OMISIONES. DEMANDA - MODIFICACION. Si bien a travs del criterio tradicional -difundido con anterioridad a la vigencia del actual ordenamiento, y que contina subsistente-, pueden rechazarse de oficio las demandas que no se ajustan a las reglas establecidas en la ley ritual -art. 330-, ello no impide que subsanada la omisin se le de el curso que corresponde ya que si el mismo ordenamiento permite la modificacin de aqulla mientras no haya sido notificada, con mayor razn debe admitirse que se llenen los requisitos no cumplidos. (CC0102 MP 107404 RSI-729-98 I 10-9-98 Banco Velox S.A. c/ Firpo Roberto Antonio s/ Ejecucin, JUBA B1402629) I.- 3.- LAS PARTES EN EL PROCESO DE DAOS. a) SUJETO ACTIVO: el actor puede ser la vctima directa o indirecta y quien tenga legitimacin para actuar. (p.ej. concubinos). b) SUJETO PASIVO O DEMANDADO: El culpable, el principal del mismo, el garante, el Estado, los terceros y las compaas de seguros, citadas en garanta y no como demandadas. El sujeto pasivo siempre debe estar debidamente individualizado o debe ser posible su determinacin por alguna cualidad o condicin: Por ej. quien condujera el vehculo de la empresa de transportes demanda el da a las en el recorrido de norte a sur. Puede ocurrir que exista una pluralidad de demandados. Si todos resultan responsables del mismo hecho, nos encontramos frente a un litis consorcio pasivo SOLIDARIO y as debe constar en la demanda, para evitar que la obligacin se transforme en mancomunada y que cada uno de los responsables deba pagar solamente una porcin. Recordemos que la solidaridad no se presume y que debemos dejar bien clara nuestra pretensin de solidaridad. Si se trata de demandar a diferentes personas que deben responder por distintos supuestos con relacin a un mismo hecho, por razones de economa procesal

podran ser includos en un proceso nico. En este caso se tratara de un litis consorcio pasivo MANCOMUNADO, ya que ninguno de ellos es responsable de la totalidad de la deuda, sino solamente de una porcin de la misma. c) CITADOS EN GARANTIA En muchas situaciones, por ej. responsabilidad en accidentes de trnsito o de profesionales mdicos, determinar si los responsables cuentan con seguros que puedan cubrir el dao. De no conocerlos, el actor debe solicitar en el exordio, luego de mencionar a quien se demanda, que se intime la denuncia de las compaas de seguros a los efectos de su citacin en garanta. En los casos en que se tratare de organismos del Estado, de cualquier rango o jurisdiccin, tambin es conveniente hacer la intimacin ya que aunque algunas veces se encuentran autoasegurados, en la mayora de los casos cuentan con seguros externos. La expresin a usar es la de citacin en garanta, ya que de ninguna manera el actor podra demandarlas en forma directa ya que no tiene ninguna relacin con la aseguradora, puesto que el nico que tiene un vnculo jurdico con ella es el demandado. d) TERCEROS CITADOS Existe la posibilidad de que terceros ajenos a la litis puedan presentarse Voluntariamente en cualquier etapa del procedimiento cuando acrediten que la sentencia a dictarse podra afectarlos o cuando estuvieren legitimados por la ley de fondo para intervenir activa o pasivamente en el juicio. En el primer caso no tendr ms facultades que la parte a la que apoyase y en el segundo actuar como litis consorte de la parte principal y tendr todas las facultades legales procesales. Podr ser citado por que el actor no puede cualquiera de las partes, aunque existe jurisprudencia estableciendo que el nico facultado para citar terceros es el demandado y hacerlo ya que si considera que hay otras personas responsables, adems del demandado, lo que debe hacer es lisa y llanamente demandarlas. El plazo para denunciar terceros es el mismo que para oponer excepciones.

La citacin de terceros suspende el procedimiento hasta que el tercero haya sido citado y se haya cumplido el plazo conferido al mismo para contestar, pero de ninguna manera retrotrae las actuaciones.

e) LITISCONSORCIO. VENTAJAS Y DESVENTAJAS. Cuando las acciones sean conexas por el ttulo o por el objeto o por ambos a la vez, varias personas podrn demandar o ser demandadas, constituyndose as un litisconsorcio facultativo. Pero si la sentencia no pudiere pronunciarse ms que con relacin a varias partes estas habrn de demandar o ser demandas en un mismo proceso, constituyndose as el litis consorcio necesario. Si no fuere planteado inicialmente el Juez o cualquiera de las partes, antes de la apertura a prueba, dispondr o solicitar la integracin de la litis con los omitidos, quedando en suspenso la sustanciacin del proceso. El que existe entre el demandado y su aseguradora es un litisconsorcio pasivo necesario en los trminos del art. 89 del C.P.C.C.N. y sus similares provinciales. Esa intervencin es de carcter accesorio, ya que el tercero (aseguradora) no puede ser demandado en forma directa. (art. 118 ley 17418), sino que la accin debe entablarse nicamente en el juicio contra quien resulte civilmente responsable Cuando no se trata de una aseguradora, los actos de los diversos codemandados son independientes en sus efectos de los restantes, tanto en el ataque como en la defensa, de modo que unos pueden allanarse y sufrir condena y otros no. Sin embargo, aunque resulte tentador tener muchos sujetos imputables por la responsabilidad de un evento daoso hay que analizar con sumo cuidado la estrategia de demandarlos a todos. Mientras ms personas demandemos, ms letrados tendremos como adversarios. Podra suceder que a uno de ellos se le escape algn detalle y que otro lo capte. O que alguno de quienes debamos enfrentar tenga mayor conocimientos y experiencia en el tema. Ese es un riesgo que hay que evaluar. Por ej. en los casos de mala praxis en medicina cul sera el beneficio de demandar a una enfermera o un residente, ambos con una remuneracin muy baja, cuando podemos demandar al ente por el deber de garanta, la responsabilidad refleja o el riesgo creado por las cosas. Sera algo similar a demandar al conductor del tren, cuando tenemos a la empresa que debe responder por el riesgo de las cosas (barrera, formacin de tren).

O como demandar a operarios que dejaron una zanja abierta o una construccin mal sealizada y son simples peones que reciben salarios tan bajos que jams podrn llegar a pagar una suma resarcitoria aunque fuere pequea. Me parece razonable dejar fuera de la demanda a esas personas, an cuando hayan obrado con culpa. En ltima instancia si bien no se las podr citar a absolver posiciones si podr llamrselas a declarar como testigos. I.4.- LA LEGITIMACIN SUSTANCIAL DEL ACTOR. Es tarea del abogado acreditar que el actor tiene legitimacin SUSTANCIAL para demandar, ya sea que se trate de una accin personal directa por haber sufrido l mismo el accidente o porque demanda por los daos personales que ha sufrido por la muerte de un familiar directo o por quien puede reclamar (concubino). (art. 1079 del C.C.) Es decir que el actor debe ser LA VICTIMA, UN HEREDERO o UN LEGITIMADO. Para acreditarlo lo deber acompaar, por caso, las partidas de defuncin y las que acrediten los vnculos o los documentos que fueren pertinentes. Igualmente deber acreditar su carcter de dueo, tenedor, guardador o usuario acompaando los ttulos que lo justifique o la declaratoria de herederos cuando se trate de cosas materiales (art. 1095 y 1110 C.C.) I.5.- LEGITIMACION SUSTANCIAL DEL DEMANDADO De igual modo corresponde al actor demostrar el carcter del demandado: conductor, propietario, guardin o usuario de la cosa, profesional agente en la causacin del dao o responsable indirecto por reflejo o garanta. La omisin de cualquiera de estos dos requisitos dar pie a la interposicin de una excepcin de FALTA DE LEGITIMIDAD, activa o pasiva. I.6.- LEGITIMACIN PROCESAL: Quien diga ejercerla deber adjuntar el testimonio de poder, si se trata de un letrado, o por ej. el acta de designacin como represente legal de una persona jurdica o de un incapaz, donde conste que tiene facultades para litigar. Estos preceptos deben observarse tambin cuando exista pluralidad de actores o de demandados, respecto a cada uno de ellos y resultar claramente por lo que es conveniente efectuar una investigacin previa que evite la interposicin de excepciones de falta de legitimidad.

Por ej. Evitando reclamar a todo un equipo mdico cuando es uno solo el que podra haber tenido la conducta ilcita o dejar librada la demanda a lo que resulte del informe del registro de la propiedad automotor cuando con poco trmite se puede La omisin de este requisito dar derecho a oponer la excepcin de FALTA DE PERSONERA EN EL DEMANDANTE O DEMANDADO. I.7.- DEFECTO LEGAL EN LA DEMANDA.
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obtener el dato preciso antes de interponer la demanda.

El incumplimiento de los simples pasos establecidos por el art. 330 del C.P.C.C. puede acarrear penosas consecuencias como lo sera la desestimacin in lmine de la demanda por parte del juez o la interposicin de la excepcin por parte del o los demandados por DEFECTO LEGAL en la demanda. El mismo consiste en Indeterminacin con respecto al demandante o demandado, o faltan los datos exigidos por el Cdigo procesal. Existe oscuridad manifiesta en el escrito. Falta u oscuridad en el reclamo. Falta de monto. Falta de precisin en los rubros o bases del reclamo. Uno de los puntos graves en este tema se da cuando no se precisa no solo la composicin del dao sino muchas veces su monto. La indicacin del monto a reclamar es clave en cuanto a la defensa en juicio de los intereses del demandado, quien puede variar su posicin frente a la demanda de acuerdo al monto cuyo pago se le exige. Si bien no son muy abundantes, algunos fallos se refieren en forma clara a las omisiones o defectos y a las excepciones previas en su consecuencia se plantean y es interesante ver los argumentos no siendo bice que se trate de materias de fondo diferentes a las de daos. As se ha dicho:4 DEMANDA - DETERMINACION DEL MONTO. DAOS Y PERJUICIOS - DAO

RESARCIBLE. SENTENCIA - DEMASIA DECISORIA. La exigencia de precisar el monto reclamado en la demanda se


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El tema de como articular la excepcin ser tratado en el captulo referente a la Contestacin de la demanda 4 todos los puntos estn acompaados de jurisprudencia. En los casos de cuestiones estrictamente procesales las materias de los juicios son diversas, pero se han citado igual por cuanto se refieren a defectos en el ofrecimiento o en la presentacin y por lo tanto son aplicables.

relaciona con el principio de congruencia, pues dicho monto marca el lmite objetivo de la pretensin y el mbito dentro del cual han de ejercitarse vlidamente los poderes del rgano jurisdiccional. Su fundamento es el art. 18 de la Const.Nac..- Cuando un dao no puede determinarse en sus justos alcances sino despus de producida la prueba es razonable que el actor deje supeditado su reclamo al resultado de aqulla.- No existe demasa en la sentencia si, al demandar, el actor exterioriz claramente su voluntad de no limitar su pretensin a la cifra indicada ,remitindose a la prueba a producir o al criterio del tribunal.- Si una persona ha sufrido un accidente que le provoc un agravamiento de males existentes, lo que debe indemnizarse es la incidencia que las lesiones sufridas y sus secuelas tienen en el empeoramiento de su estado de salud.
(CNCI I, CAPITAL FEDERAL, 30-3-95, V., M. N. c/ D'Angelo, Francisco y otro; LL 1996

A, p. 1-93837, comentado por Jorge Horacio Zinny)

DEMANDA

DETERMINACION

DEL

MONTO.

DAO

MORAL

MONTO.

HONORARIOS DE PERITOS - MEDICOS. La estimacin del monto reclamado debe ser realizada en la demanda aun cuando su cuanta dependa de circunstancias de hecho que quedarn establecidas con la prueba, pues de lo contrario existe el peligro de que la sentencia acuerde menos de lo debido. La fijacin del "quantum" de la reparacin por dao moral impone computar, entre otras circunstancias, la gravedad de la culpa, las condiciones personales del autor del hecho y las de la vctima, as como la extensin de los daos materiales que existieren, factores todos que quedan librados a la prudente apreciacin judicial. Los emolumentos correspondientes a los profesionales mdicos deben graduarse, dado que no existe arancel, atendiendo a su mrito y extensin y a la debida proporcin que los honorarios de los peritos deben guardar con los de los profesionales intervinientes en todo el proceso (art. 10, ley 24.432). ( CNCI E, CAPITAL FEDERAL, 12-10-95, L. M. G. y otro c/ Micromnibus Primera Junta S.A. LL 1996 B, p. 531-94269)

DEMANDA - DETERMINACION DEL MONTO. Aun en los casos en que el monto del reclamo pueda depender de

circunstancias de hecho que quedarn establecidas con la prueba, la estimacin del art. 330 del Cd. Procesal debe ser formulada por el demandante, sin perjuicio de lo que resulte de esa prueba a producirse. Ello pues tal exigencia, cumplida a ttulo de estimacin, constituye un elemento que el demandado podr eventualmente tener en cuenta para adoptar una determinada posicin frente al reclamo.Si la accionante no posee impedimento para estimar provisionalmente el monto de los daos que sostiene haber sufrido, no es de aplicacin el art. 5 de la ley 23.898, pues ello significara que la posibilidad de estimacin del valor reclamado es nula, porque la expresin indeterminable usada en dicha norma implica que no se puede determinar. ( CFCC II, CAPITAL FEDERAL, 7-7-98 CARATULA: Pastore, Daniel G. c/ Salierno, Juan y otro; LL 8-10-98, p. 6-97934) EXCEPCIONES Las excepciones de previo y especial pronunciamiento, contempladas en el art. 347 del Cd. Procesal, encuentran sustento en los principio de saneamiento, celeridad y economa procesal y constituyen el medio de defensa del que est investido el demandado para manifestar su oposicin al despliegue de actividad jurisdiccional.- La excepcin de defecto legal, prevista en el art. 347, inc. 5 del Cd. Procesal, es procedente cuando el escrito de demanda interpuesto no rene las solemnidades y condiciones de claridad impuestas por el art. 330 del citado ordenamiento, resultando aqulla ininteligible, como consecuencia de imprecisiones, ambigedades u omisiones que impiden u obstaculizan el ejercicio de la defensa del demandado. A los efectos de la improcedencia de la excepcin de defecto legal, existe imposibilidad de determinar el monto de dinero reclamado cuando ese valor no puede ser elucidado al inicio por alguna circunstancia insalvable, seria y cierta. (CFCC IV, CAPITAL FEDERAL, 4-6-98 CARATULA: Martnez, Ricardo M. y otros c/ Estado Nacional. LL 4-399, p. 2-98424) PRECISION EN EL RECLAMO. No solamente se lesiona el derecho de defensa en juicio cuando se cercena la oportunidad de ser odo, sino tambin cuando, por falta de precisin de las pretensiones deducidas, se restringe la oportunidad de rplica. En tal sentido, el conocer el monto que pretenden percibir los reconvinientes por cada semestre de arrendamiento, cuando no existe imposibilidad de determinarlo, no constituye una exigencia inadecuada, clarifica el reclamo, facilita el responde y la labor del Juez en ocasin de decidir la contienda -conf. arts. 330 inc. 6, 355, 354 y 163 incs.3, 4 y 6

del C.P.C.C.- (CC. TL 8222 S 30-9-86, Juez SUARES (SD) Paolucci, Jos Pablo c/ Re, Angel E.N. s/sucesores y otros s/ Consignacin de arrendamientos rurales Registro JUBA B2200117) MONTO DEL JUICIO Las excepciones a la carga de precisar o estimar la cuanta del pleito deben interpretarse restrictivamente porque conllevan una limitacin al derecho de defensa del accionado y priva al tribunal de saber cul es el monto pretendido. De ah que si no surge de autos una verdadera imposibilidad de determinar -estimativamente- la cuanta del juicio, la excepcin de defecto legal es procedente.- ( CC TL 8222 S 30-9-86, Juez SUARES (SD) Paolucci, Jos Pablo c/ Re, Angel E.N. s/sucesores y otros s/ Consignacin de arrendamientos rurales Registro JUBA B 2200118) Los escritos liminares -demanda y su contestacin- son fundacionales del proceso, y cuando en los mismos no se ha actuado con la requerida tcnica procesal, omitiendo algn reclamo indemnizatorio, por ejemplo, no es factible que se supla dicha omisin a travs del ofrecimiento y produccin de la prueba, pues sta debe ceirse a lo efectivamente demandado. ( CC0002 MO 32333 RSD-157-95 S 11-5-95, Juez CONDE (SD) VIVAR GUSTAVO c/ BIANCHI ALFREDO s/ DAOS Y PERJUICIOS Registro JUBA B2350104) La mera circunstancia de que en la demanda se diga apenas que deber condenarse a los demandados al pago de los daos e intereses por la inejecucin de la obligacin en debido tiempo, sin otra especificacin, no cumple con el art.330 inc.4 del Cd.Procesal Civil y Comercial, que exige que los hechos sean expuestos claramente a fin de determinar la relacin de causalidad (art.901/905 del Cd.Civil). Se trata de otorgar la escritura de cancelacin de hipoteca. (CC0001 SI 63005 RSD-48-94 S 24-3-94, Juez MONTES DE OCA (SD) Trabazos, Luis A. c/ Di Florio, Antonio y ot. s/ Cancelacin de hipoteca Registro JUBA B1700424 RELATO DE LOS HECHOS La doctrina de la substanciacin, que impone un mencin circunstanciada de los antecedentes fcticos que fundamentan la relacin jurdica causal, requiere que en la demanda se formule una exposicin circunstanciada del hecho, que viene a dar sustento a la pretensin. Como consecuencia de dicha teora receptada en el inciso 4 del art. 330 del ordenamiento adjetivo, y a la que se ajusta un

sistema procesal escrito en su fase de constitucin, la demanda debe contener un mnimo de hechos determinados que permitan ejercer a su vez al demandado la carga procesal que se deriva del inciso 1 del art. 354 del mismo cuerpo legal. Precisamente tal falta de cumplimiento a tal requisito hace correr el riesgo a quien incurre en tal omisin de que no constituyan objeto de material decisorio hechos que aparecen fuera de la debida oportunidad, o que, como en el caso, slo con esfuerzo podran tener cabida en la indeterminacin inicial ( CC0201 LP, A 43438 RSD-195-95 S 17-8-95, Juez CRESPI (SD) CARATULA: R., J. R. c/ G., E. C. s/ Divorcio vincular Registro JUBA B251760) La pretensin resarcitoria que se articula ante el rgano jurisdiccional debe ser clara, con debida indicacin de los hechos que sustentan el pretendido dao, de su incidencia concreta en la esfera patrimonial del pretendiente y sin traer promiscuamente el reclamo del dao material y del dao moral, pues con ello se crean verdaderas "emboscadas" dentro del proceso, de las que difcilmente puede salir airosa la contraparte, cuyas objeciones u observaciones quedarn reducidas a meros intentos (arts. 330 incs. 3, 4 y 6: 354 incs. 1 y 2 del Cd. Proc.). ( CC0201 LP, A 43438 RSD-19595 S 17-8-95, Juez CRESPI (SD) CARATULA: R., J. R. c/ G., E. C. s/ Divorcio vincular. Registro JUBA B251761). Si bien a travs del criterio tradicional -difundido con anterioridad a la vigencia del actual ordenamiento, y que contina subsistente-, pueden rechazarse de oficio las demandas que no se ajustan a las reglas establecidas en la ley ritual -art. 330-, ello no impide que subsanada la omisin se le de el curso que corresponde ya que si el mismo ordenamiento permite la modificacin de aqulla mientras no haya sido notificada, con mayor razn debe admitirse que se llenen los requisitos no cumplidos (CC0102 MP 107404 RSI-729-98 I 10-9-98 Banco Velox S.A. c/ Firpo Roberto Antonio s/ Ejecucin Registro JUBA B1402629). Cuando el actor no insta adecuadamente la integracin de la litis con quien debe revestir calidad de parte demandada, no solo corre el riesgo de obtener una sentencia lrica, cuya ejecucin sera de imposible cumplimiento, sino que -por aadidura- el dispendio alcanza a la prueba producida, no oponible a quien no fuera parte en el juicio. (CC0002 SI 53558 RSD-25-91 S 21-2-91, Juez MALAMUD (SD) CARATULA: Chatard Juan C.R. c/ Anguiano Mara E.y otro s/ Cobro -Consignacin Registro JUBA B1750225)

UNIDAD II.II.1.- ENTREVISTA CON EL ACTOR. Es indispensable tener una entrevista profunda y completa con el cliente, tal como la anamnesis que deben practicar los mdicos en su primer contacto con el paciente. Adems de los debidos datos de filiacin, la narracin del evento daoso y las pretensiones del cliente respecto a su reparacin, el abogado deber estimularlo para que le cuente acerca de su situacin laboral, sus ingresos, tarea que realiza y ubicacin de su trabajo, el lugar donde vive, la composicin de su familia, a qu colegio concurren sus hijos, modo en que lo hacen, pertenencia a clubes, hobbies, uso de tarjetas de crdito, su vida de relacin, actividades sociales, asistencia a cursos y tambin de qu manera ha impactado el evento daoso en su vida en general, que modificaciones han tenido sus hbitos y de qu cosas se ha visto privado l o su familia. De esa manera se tendr una visin amplia de lo que constituir la pretensin en el juicio. Recordemos que no solo se va a reclamar por los daos materiales emergentes del hecho y el posible lucro cesante sino que tambin, en la mayora de los casos, podr tambin reclamarse por el dao moral o extrapatrimonial causado por el siniestro. Esto puede parecer de un rigorismo excesivo, pero no es as. Por ej. desde el punto de vista laboral, la prdida de una o dos falanges de dedo mayor o anular de una mano no constituyen un dao relevante pero, si nuestro cliente acostumbraba a tocar el piano o la guitarra esa falencia puede afectarlo en lo anmico ya que se ver privado de realizar una actividad placentera a la que estaba acostumbrado, lo que constituye una afectacin de sus legtimas afecciones, que es lo que segn la doctrina y la jurisprudencia se considera dao moral. II.2.- RELATO DE LOS HRCHOS. Con todos esos datos recabados y conociendo las necesidades de la vctima y su familia podremos armar entonces un eficaz relato de los hechos con los que articularemos la demanda, que constituir el fundamento de la misma y ser la base de la prueba que deberemos ofrecer. Nuestra narracin debe ser veraz, cronolgica y clara. Deben constar en ella los hechos pertinentes, vinculados con el tema, de acuerdo a su importancia. Ninguno de estos hechos debe omitirse y deben distinguirse de manera absoluta. Tambin podremos mencionar los acontecimientos incidentales,

accesorios o complementarios y aquellos hechos relevantes que podran ser eficaces para la solucin del tema. Por ej. En el caso de perdida de un hijo, podra ser relevante mencionar la necesidad de mudarse de casa por parte de la familia para evitar el constante dolor de recordar el hijo en ese domicilio, dado que comparta la habitacin con otro de los nios y la memoria surge inevitablemente. Es conveniente no introducir en la narracin de los hechos citas jurisprudenciales o doctrinarias, dado que ellas harn perder el hilo del relato. Es necesario que al Juez le quede una historia completamente sincronizada. Estas piezas que apoyen nuestra posicin podrn ser citadas con mayor rdito al tratar por ej. el factor de imputacin a los demandados. II.3.- PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL II.3.1.- Generalidades. Los requisitos sustanciales en una demanda son: que exista legitimacin activa y que se encuentren cumplidos en el caso los cinco presupuestos de la responsabilidad civil que trataremos a continuacin. El derecho de daos es nico, no importa cul sea el tipo de acto que lo origine. No existen responsabilidades diferentes para cada tipo de relacin entre las partes, ya sea contractual o extracontractual objetiva. En todos los casos para que exista responsabilidad civil es necesario que se hayan verificado los siguientes presupuestos: 1.- Ilicitud 2.- Autora 3.- Dao 4.- Relacin causal 5.- Factor de atribucin. Las acciones humanas, sean actos o hechos jurdicos, stos cuando provienen de acontecimientos de la naturaleza pueden caer bajo la esfera de diferentes ramas del derecho o entes de fiscalizacin de las conductas. As, la accin de un empleado pblico puede caer ser sometido a distintos reproches: a) administrativo, b) penal, c) civil. Igualmente la conducta de un mdico o de un abogado puede estar sometida a diferentes jurisdicciones, si se trata de profesionales particulares y a otras ms si fuere dependiente en un organismo pblico o privado. o exista una atribucin subjetiva u

Por ej. un mdico de hospital pblico que realiza un acto indebido por accin u omisin debe responder administrativamente y puede ser sumariado; tambin ante el Colegio profesional, controlador de la tica de sus matriculados; ante el fuero penal si la conducta haba sido prevista como delito. Basta la mera violacin al reglamento, a sus rdenes o a la ley. Se le castigar por su desobediencia, por su falta de tica o por haber incurrido en un delito de peligro, por ej. la propagacin de enfermedades contagiosas. El mismo supuesto puede aplicarse al abogado. Y si en lugar de tratarse de empleados pblicos se tratare de empleados privados, sus inconductas podran justificar un despido. Pero nicamente responder civilmente y deber indemnizar, si de su conducta se ha desprendido un dao. Sin dao no hay responsabilidad civil, aunque pueda haber reproche administrativo, laboral, tico profesional o incluso penal. II.3.2.- ILICITUD. Es ilcita toda conducta contraria a derecho. Es obvio que sin ilicitud no existe deber de reparar, salvo que el mismo est expresamente previsto por la ley. La ilicitud surge, en primer trmino, de los principios generales del Derecho. En todas las legislaciones y culturas aparecen normas ms o menos expresas que obligan a reparar. Los romanos decan como norma general Vivir honestamente, no daar a nadie y darle a cada uno lo que le corresponde. Ello sin perjuicio de las leyes especficas que haban sancionado. Por su parte los judos, tambin establecen una norma general aunque de manera ms casustica: Los diez mandamientos que traen un pequeo catlogo de conductas prohibidas. Lo mismo podemos encontrar en pueblos primitivos o culturas pre o post hispnicas de Amrica. Aunque no existiere una norma especficamente violada o impuesta para la reparacin, una demanda podra fundamentarse en tales principios del derecho natural. Tal extremo, sin embargo, no sera necesario puesto que el nemine non laedere, el no daar a nadie aparece en nuestro pas consagrado en forma categrica en el art. 19 de la Constitucin Nacional que establece que las acciones privadas de los hombres que no ofendan la moral ni el orden pblico ni perjudiquen a terceros, slo estn reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados. En consecuencia, y a contrario sensu, las que s perjudiquen a terceros pueden ser llevadas a juicio.

Tambin la antijuridicidad tiene su fundamento en las previsiones del Cdigo Civil y por supuesto la ilicitud de un obrar surge tambin de normas explictas como podran ser: las leyes que reglamentan el ejercicio de las distintas profesiones, o el trnsito, o la realizacin de obras en la va pblica, o las de manipulacin de residuos peligrosos o patgenos, o las de elaboracin de productos o de defensa de los consumidores o las normas del secreto bancario o impositivo. Tambin son una fuente de derecho de la que puede surgir que el obrar de una persona ha sido antijurdico, los decretos, ordenanzas, reglamentos ferroviarios, o escolares o de hospitales, resoluciones administrativas o circulares bancarias. Ante cada caso que se nos presente, debemos investigar la existencia de las normas positivas del caso, ya que tendr ms contundencia mencionar reglas especficas que referirse a principios generales. De todas maneras no se desconsuelen, no es tan difcil ubicarlas en Internet y hay que familiarizarse con esas tareas investigativas. Por otra parte, aunque no es conocido o recordado por todos los operadores del derecho, adems de las leyes nacionales existen otras de carcter provincial que pueden reglamentar las mismas actividades. Por ejemplo las leyes nacionales de regulacin de la medicina o el trnsito cuentan con similares en la mayora de las jurisdicciones provinciales. Es de buena praxis que un letrado de la provincia adems de citar la ley nacional haga mencin de la de su propio destrito. II.3.3.- AUTORIA. Para que exista el reproche civil del que hablamos es necesario que alguien o algo hayan hecho u omitido algo. Recuerden que la responsabilidad civil se puede fundar en hechos jurdicos o actos jurdicos y que los hechos jurdicos pueden ser incluso acontecimientos de la naturaleza, pero que de todas maneras generan responsabilidad. Sin un sujeto a quien atribuirle una conducta o una omisin, no tendremos a quien demandar. Este presupuesto est ntimamente relacionado con el factor de imputacin que veremos ms adelante. II.3.4.- DAO. DISTINTAS CLASES. El dao puede ser clasificado de distintas maneras. En general se habla de dao material y dao moral, pero las corrientes doctrinarias ms avanzadas prefieren la utilizacin de los trminos DAO PATRIMONIAL y DAO EXTRAPATRIMONIAL.

El patrimonial puede ser tambin denominado dao material y an se utiliza en forma comn y generalizada la denominacin de dao moral para el de carcter extrapatrimonial. Tenemos entonces que el dao es cualquier consecuencia disvaliosa que afecte a un sujeto tanto en su esfera patrimonial o material como extramatrimonial o moral, es decir anmica. En cuanto al dao material o patrimonial, tambin podemos dividirlo DAO EMERGENTE, o sean los perjuicios econmicos que el sujeto haya sufrido a travs de erogaciones o prdidas de bienes materiales, y LUCRO CESANTE, que est constitudo por las ganancias que haya dejado de percibir como consecuencia del evento daoso. Por ejemplo: constituye daos emergentes: los gastos de sepelio, internacin, reparacin del vehculo, viticos, honorarios mdicos, entre otros. Lucro cesante sera por ej. en el caso de taxista o remisero registrado, las ganancias que ha dejado de percibir por encontrarse su vehculo en reparacin. O en el caso de un trabajador o profesional independiente los honorarios que ha dejado de percibir durante el tiempo de su curacin. En este sentido es necesario destacar que cuando una persona se encuentra internada o en proceso de curacin, la prdida de ingresos se considera como lucro cesante pero que cuando se le da el alta si ya no puede trabajar en ms deber considerarse invalidez. En cuanto al tiempo, los daos pueden ser CONSOLIDADOS, es decir ya congelados en el tiempo pasado o FUTUROS, y stos a su vez pueden ser CIERTOS, PROBABLES O EVENTUALES. Respecto a los futuros, son p.e. ciertos: el cambio de una prtesis en un nio que ha sufrido un accidente, ya que esa prtesis debe acompaar el crecimiento del nio. Si se tratara de un adulto, la necesidad imperiosa y cierta del cambio de prtesis podra darse o no, pero de todas maneras ello se podra prever en la demanda y stos seran los daos probables. Seran eventuales aquellos daos futuros cuya posibilidad de concrecin es absolutamente improbable. II.3.4.- RELACION CAUSAL. Este es el verdadero quid de la cuestin. Muchas veces aparece un resultado daoso pero ello no es suficiente sino que es necesario demostrar que tal efecto es consecuencia directa del accionar del sujeto imputado. El cdigo civil establece en su art. 901 que Las consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este cdigo "consecuencias inmediatas". Las consecuencias que

resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman "consecuencias mediatas". Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman "consecuencias causales". Por lo tanto lo que hay que acreditar en el juicio es que el resultado es una consecuencia natural y ordinaria de la conducta activa u omisiva de quien lo ha provocado. Es lo que se denomina causalidad adecuada. Es necesario entonces hacer un juicio de probabilidad para determinar que el dao se halla en conexin adecuada con el acto ilcito. O sea que el efecto daoso es el que normalmente da resultar de la accin u omisin antijurca, segn el curso natural y ordinario de las cosas, es decir una relacin efectiva y normal entre una accin u omisin y un dao. Solamente en los delitos o cuasidelitos civiles, es decir aquellos delitos penales cometidos con dolo o culpa, respectivamente, se responde por las consecuencias mediatas o indirectas. Pero siempre hay que tener en cuenta que: SIN RELACIN CAUSAL ADECUADA NO HAY RESPONSABILIDAD CIVIL y ser muy cuidadoso en el anlisis de los hechos que nos plantean los clientes, que se guan ms por cuestiones sentimentales que cientficas. Sobre todo cuando se trata de demandas por supuestas malas praxis, ya que muchas veces un resultado daoso en la salud del paciente no es consecuencia de una accin equivocada o de una omisin del profesional, sino que se trata de resultados adversos que se encuentran dentro de las cifras aceptables de las estadsticas, mxime cuando los mdicos no pueden garantizar resultados. Este presupuesto debe analizarse y verificarse antes que los factores de imputacin: primero hay que determinar si hay relacin causal entre la accin u omisin del sujeto y el resultado daoso, para luego entrar en el anlisis de los factores de imputacin que le corresponderan. Es ejemplificativo de esto el siguiente fallo La relacin de causalidad es el momento objetivo del acto anterior al subjetivo de la culpa. Antes de resolver si el dao se debi a la accin culpable de una persona, hay que establecer si fue su accin la que lo produjo.- ( CC0000 PE, C 1561 RSD-63-95 S 16-8-95, Juez LEVATO (SD) CARATULA: Farroni, Marcelo c/ Sabas, Jorge y/o Vao, Hctor s/ Daos y Perjuicios. Registro JUBA B2800463)

II.3.4.1.- RELACION DE CAUSALIDAD. JURISPRUDENCIA NACIN Al no surgir del examen de las pruebas la existencia de la relacin

causal entre el cuerpo extrao (gasa) extrado a la paciente luego de la intervencin quirrgica a la cual fue sometida y los trastornos post operatorios invocados por la misma, no puede prosperar la imputacin de responsabilidad a los profesionales intervinientes. Constituye una carga procesal del actor acreditar la relacin de causalidad entre el dao cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que se atribuye su produccin. Por ello, se debe probar una conexin entre los factores eficientes del dao, ya sean personas o cosas y el dao mismo , sea que ste recaiga tambin directamente sobre personas o cosas, pues de otro modo bastar la afirmacin de la vctima, como si se presumiera la relacin causal, para comprometer en el hecho a un tercero absolutamente ajeno al mismo.El consultor tcnico constituye una figura diferente a la del perito y anloga a la del abogado, pues si bien brinda a la parte que lo elige un asesoramiento sobre cuestiones de carcter tcnico ajenas a la disciplina jurdica, opera en el proceso a la manera de aqul. ( CNCI H, CAPITAL FEDERAL, 4-6-97 F. de D`A, E. I. c/ Instituto Social del Ejrcito y otros LL 16-6-98, p. 597325. ) La causa adecuada del perjuicio no siempre es el antecedente temporal ms prximo al mismo. Por ello, la existencia de ulteriores desaciertos importan una concausa sin fractura del nexo causal.- En la indemnizacin del valor vida a favor de los padres por la muerte de un hijo se tiene en mira la frustracin de una asistencia econmica futura a los mismos.El dao moral al ser personal e ntimo, es difcil de justipreciar, por ello no puede exigirse la liquidacin o las bases sobre las cuales se fija la indemnizacin, la cual queda librada al prudente arbitro judicial. ( CNCI M, CAPITAL FEDERAL, 27-2-98. C. F. A. y otros c/ Municipalidad de Buenos Aires LL 179-98, p. 5-97833) Si bien es cierto que la presentacin como querellante en el proceso penal revela la actitud cierta del damnificado de defender activamente sus derechos, cuando la responsabilidad de uno y otro copartcipe obedece a distintas causas, no se crea entre ellos un vnculo de solidaridad, sino de concurrencia de obligaciones, razn por la cual la querella criminal dirigida contra quien ha sido autor material del hecho no revista efectos suspensivos de la prescripcin en favor de su principal (conf. art. 3981 CC.).Dado que compete a la Municipalidad la autorizacin y posterior vigilancia de la instalacin y funcionamiento de letreros luminosos, cabe atribuirle responsabilidad si por omisiones en el ejercicio del poder de polica, al haber mediado una actuacin pasiva complaciente por parte de sus agentes, configura una verdadera culpa, ms grave an, por aplicacin del art. 902 CC., ya que no puede desconocerse que la tranquilidad de los

transentes descansa en buena medida, en el cabal cumplimiento de tales obligaciones.La circunstancia de que, a raz de la muerte de una persona en un accidente, la madre de sta sufra un dao psquico que motive la renuncia a su empleo, constituye una consecuencia mediata no prevista ni previsible, que sucede por azar, es decir que se trata de una consecuencia casual, por la que no responde el condenado (art. 904 y 905 CC.) (CNCI H, CAPITAL FEDERAL, 3-9-97 Romaniszyn, Jorge c/ Rubinstein, Carlos. JA 21-4-99, p. 62)

II.3.4.2.- RELACION DE CAUSALIDAD. JURISPRUDENCIA PROVINCIAL Para establecer la causa de un dao es necesario hacer un juicio de probabilidad determinando que aqul se halla en conexin causal adecuada con el acto ilcito. O sea que, el efecto daoso es el que deba resultar normalmente de la accin u omisin antijurdica, segn el orden natural y ordinario de las cosas (art. 901, C.C.). El vnculo de causalidad exige una relacin efectiva y adecuada (normal), entre una accin u omisin y el dao. SCBA, L 40900 S 27-12-88, Juez VIVANCO Morales, Vctor c/ El Hogar Obrero Coop. de Consumo Ltda. s/ Accidente de trabajo; DJBA 136, 55 - AyS 1988-IV, 730; SCBA, L 46114 S 28-5-91, Juez SALAS Sayago, Julio c/ Molinos Balcarce s/ Indemnizacin daos y perjuicios AyS 1991-I, 886 - ED 144, 139 - JA 1992-I, 598 DJBA 142, 114 Registro JUBA B13415 Sea cual fuere el sistema de responsabilidad que corresponde aplicar a los hechos, el contractual o el extracontractual, es carga especfica de quien reclama el dao la de acreditar la relacin de causalidad . SCBA, Ac 39671 S 7-6-88, Estevez, Juan c/ Clnica Privada Escobar s/ Daos y perjuicios; AyS 1988-II-377; SCBA, Ac 43168 S 23-4-90, Liguori, Filomena c/ Municipalidad de Ensenada s/ Daos y perjuicios AyS 1990-I-857, Registro JUBA B11744 El Cdigo Civil, se encuentra enrolado en la postura sostenida por la teora de la causalidad adecuada, aquella que segn el curso natural yordinario de las cosas, es idnea para producir el resultado, o deba normal o regularmente producirlo. (arts. 901, 903, 904, del Cdigo Civil). (CC0102 LP 205545 RSD-227-89 S 21-12-89, Castelli, Horacio A. y ot. c/ Empresa Quilmes S.A. y otro s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B150097 El vnculo de causalidad exige una relacin efectiva y adecuada

normal- entre una accin u omisin y el dao: ste debe haber sido causado u ocasionado por aquella -arts. 1068, 1074, 1109, 1111, 1113, 1114 Cd. Civil-; y para ello no podr dejar de valorarse el cuadro total de la conducta de todos los protagonistas desde una perspectiva integral (S.C.B.A. Ac. 35531, 35822 y 36006 del 27-5-86). ( CC0103 LP 211300 RSD-61-92 S 19-3-92, Garca, Hctor c/ Aybar, Marcelo s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B200289) En el sistema de la causalidad adecuada, que es el seguido por nuestro Cdigo Civil, la relacin causal se establece por la normalidad del efecto con relacin al acto, esto es, por la previsibilidad de las consecuencias; stas se consideran causadas por el agente cuando, en tanto que normales "segn el curso natural y ordinario de las cosas" (art. 901, C. Civil), eran previsibles. Esta previsibilidad no se juzga en concreto, atendiendo al agente mismo -punto de vista que es propio de la culpabilidad-, sino en abstracto, es decir, con respecto a la generalidad de los sujetos. (CC0203 LP, B 71867 RSD-235-91 S 10-10-91, Del Balso, Miguel c/ Amisano, Claudio Antonio s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B351286 Si se produce la mxima adecuacin dentro de la teora de la causalidad adecuada, recogida por nuestro Cdigo Civil -art. 902-, se debe tener conciencia clara de las consecuencias del acto, y, si no la tuvo revela por ello slo la negligencia o imprudencia que se le imputa en su actuar, en virtud de que objetiva y abstractamente ellas, a travs de un juicio de probabilidad, son para todos previsibles, al ser una derivacin natural y ordinaria del hecho, no pudo escapar a la normal atencin y adecuado conocimiento de las cosas, que era exigible a la persona; la ms elemental diligencia impone tomar en cuenta aquello que regularmente acaece ( CC0103 LP 210190 RSD-225-92 S 18-8-92, ANCONA S.A. c/ Banco de la Provincia de Buenos Aires s/ Cobro de Pesos Sumario Registro JUBA B200508) Los arts. 901 y 906 del Cdigo Civil no atribuyen consecuencias jurdicas a la sola circunstancia de haberse consumido alcohol, en tanto no se acredite que esa ingesta hubiese tenido efectos sobre los hechos. 5 ( SCBA, Ac 44854 S 16-1193, Escumbarti, Ramn y otros c/ De Jess, Horacio Antonio y otros s/ Daos y perjuicios, Registro JUBA B22742) En virtud de la reforma introducida por la ley 17711 al Cdigo Civil, ha
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Es similar el criterio seguido respecto a las infracciones a las leyes u ordenanzas de trnsito. Su sola existencia no tiene relevancia si no se acredita que ellas constituyeron la causa del siniestro.

quedado incorporado como principio general para determinar la relacin causal, la "teora de la causalidad adecuada" (art. 906, Cdigo Civil), lo que implica un cambio de ptica en el anlisis de las condiciones y la determinacin de la causa, que se efecta desde el "consecuente" hacia al "antecedente". Vale decir que, no cualquier hecho condicionante por muy probado que est adquiere el carcter de "causa", sino slo el que es adecuado para causar el dao. (CC0203 LP, B 71523 RSD-54-93 S 16-3-93, Cassataro de Cardelli, Julia c/ Provincia de Buenos Aires y otros s/ Daos y perjuicios Registro JUBA B351828) La causalidad es un elemento de la responsabilidad civil, porque entre el hecho daoso -que es accin humana antijurdica- y el dao debe siempre mediar una relacin causal adecuada. (CC0102 LP 213583 RSD-131-93 S 28-9-93, : Lima, Hctor Antonio y ot. c/ I.P.E.M. s/ Daos y perjuicios; CC0102 LP 213584 RSD-131-93 S 28-993, Lima, Hctor Antonio y ot. c/ Von Wernich, Roberto s/ Daos y perjuicios. Beneficio Registro JUBA B150975. La responsabilidad profesional es aquella en la que incurren los que ejercen una profesin y faltan a los deberes especiales que sta les impone y requiere para su configuracin los mismos elementos comunes a cualquier responsabilidad civil. Entre esos elementos comunes debe contarse el de la causalidad adecuada. Al respecto la Suprema Corte Provincial ha sostenido que para establecer la causa de un dao es necesario formular un juicio de probabilidad, determinando que aqul se halla en conexin causal con el acto ilcito, o sea que el efecto daoso es el que deba resultar normalmente de la accin u omisin antijurdica, segn el orden natural y ordinario de las cosas (art. 901 C. Civil), dicha relacin causal exige una relacin efectiva y adecuada (normal) entre una accin u omisin y el dao: ste debe haber sido causado u ocasionado por aquella (arts. 1068, 1074, 1109, 1111, 1113, 1114 C. Civil). (CC0103 LP 218501 RSD-215-94 S 30-8-94, Cajiao, Sergio O. c/ Blanco, Justo H. y otro s/ Daos y perjuicios CC0203 LP, B 79739 RSD-53-95 S 27-4-95, Ariccia Mara del Carmen c/ Salvans Juan C. y otro s/ Daos y perjuicios LLBA 1995, 631, Registro JUBA B200779 Al damnificado en un accidente de trnsito le corresponde la carga de la prueba de la existencia del dao y su relacin de causalidad (conexin con el hecho ilcito), como as tambin -en principio- su cuanta o monto (arts. 375 y 165 cdigo proc.). Incumbindole al responsable del perjuicio demostrar la inexistencia o eventual desproporcin de lo reclamado (art. 375 cit.).- (CC. TL 8194 RSD-15-93 S 13-11-86,

Gallo, Ismael c/ Ristorto, Ral y otros s/ Daos y perjuicios Registro JUBA B220421)

Frente a una pluralidad de condiciones necesarias, es menester saltar por sobre el plano de la causalidad natural o simple, para individualizar de entre esas condiciones a aquella que, en el plano jurdico, posee la relevancia suficiente para erigirse en la causa adecuada del dao. Para que exista relacin causal, la accin tiene que determinar normalmente el efecto esperado. ( CC0103 LP 222256 RSD-306-95 S 1611-95, Lupo, Mirta Edith c/ Provincia de Buenos Aires s/ Indemnizacin, Registro JUBA B201068) . Si falta la acreditacin de un presupuesto esencial de la responsabilidad civil que se intenta endilgar al mdico, cual es la existencia de una relacin causal adecuada y efectiva entre las hipotticas omisiones y el dao referido en el escrito introductorio de la instancia, ello lleva a la desestimatoria de la demanda promovida (arts. 499 Cd. Civil y art. 375 CPCC). (CC0203 LP, B 79739 RSD-53-95 S 274-95, Ariccia Mara del Carmen c/ Salvans Juan C. y otro s/ Daos y perjuicios, LLBA 1995, 631) No basta haber sufrido un dao para que esto sea suficiente ttulo de una indemnizacin pues, para que ello ocurra es menester establecer la existencia de un nexo de causalidad adecuada entre ese efecto daoso y el hecho u omisin que suscite la pretensa responsabilidad, en cuanto este hecho sea el factor por cuyo influjo ocurri aquel dao. (CC0203 LP, B 79739 RSD-53-95 S 27-4-95, Ariccia Mara del Carmen c/ Salvans Juan C. y otro s/ Daos y perjuicios, LLBA 1995, 631) En materia de responsabilidad contractual slo son indemnizables los daos que el incumplimiento provoca "segn el curso natural y ordinario de las cosas"(art. 901), pero no los que sean consecuencia mediata, a diferencia de lo que ocurre tratndose de hechos ilcitos(arg. arts. 903 y 1078), salvo que el incumplimiento fuere malicioso segn el art. 521. (CC0002 MO 31804 RSD-193-94 S 2-6-94, Gugliotta, Francisco y otro c/ Casa Rimoldi S.A.C.I.F. y otro s/ Cumplimiento de contrato. Registro JUBA B2352291) II.3.5.- FACTOR DE IMPUTACIN. Imputar significa atribuir a responsabilidad de reparar los resultados daosos. Es decir achacarle a alguien la

Tenemos dos tipos de imputacin 1.- Imputacin subjetiva. Es aquella en la que se efecta un anlisis de la conducta del sujeto, quien puede haber actuado de dos maneras diferentes: a) con dolo, es decir con la conciencia de que habra de causar un dao y la decisin de hacerlo. b) con culpa. Que es la actuacin de un sujeto sin intencin de daar pero con imprudencia, negligencia, impericia en el arte o profesin o inobservancia de las prcticas, deberes o reglamentos a su cargo. 2.- Imputacin objetiva. En ella no interesa cual ha sido la conducta de los sujetos responsables. Es una atribucin de responsabilidad que hace la ley en determinadas circunstancias. Atiende al inters del moderno derecho de daos que no apunta a la reparacin del dao injustamente causado sino del dao injustamente sufrido. En nuestro pas emana principalmente del art. 1113 del C.C. reformado por ley 17.711 en 1968 que establece que La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado. En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser responsable. Del texto se desprende que existen distintos tipos responsabilidad objetiva: a) la refleja, que es la que corresponde al principal por quienes se encuentren bajo su dependencia b) la que resulta de los daos causados con la cosa c) la que surge de los daos causados por el riesgo creado por la cosa o por su vicio. d) la que emana del deber de garanta. En el caso de los daos causados con la cosa siempre existe un sujeto que la ha manipulado. Por ej. electrobistur o automvil. En el supuesto de daos causados por la cosa, la misma ha actuado autnomamente, por s misma: por ej. en el caso de que el elecrobistur tenga una falla elctrica y provoque un cortocircuito y electrocute a la persona o en el caso de una caldera que explote por fallas intrnsecas y no por falta de cuidado de su operador. II.3.5.1.- DOLO.

En estos supuestos se exige una intencin de daar o la comisin de un delito que as sea calificado por la norma respectiva: por ej. las lesiones u homicidio doloso. El aborto no teraputico, que ms all de las justificaciones de tipo social, es hasta la fecha un delito doloso para nuestra legislacin. delitos a aquellos que el penal considera dolosos. La responsabilidad en estos casos se extienda hasta las consecuencias ms lejanas. II.3.5.2.- CULPA Ya hemos visto que la culpa consiste en un obrar imperfecto, por accin u omisin, pero carente de intencin de daar. El Cdigo Civil denomina cuasidelitos a aquellos que han sido cometidos sin intencin de daar pero con culpa. Consiste, al decir reiterado de los tribunales, que incluyen las Cortes, que se trata de una conducta que entraa una falta del deber de actuar con la diligencia y precaucin que hubiera observado una persona cuidadosa, de acuerdo a las circunstancias de persona, tiempo y lugar, segn lo estipula el art. 512 del C.C.. En la demanda debemos hacer ver al Juez como la conducta del demandado se encaja en las distintas variables de la culpa: la imprudencia, la negligencia, la impericia o la inobservancia de las distintas reglas. Por ej.: El demandado debe responder por su culpa dado que, como conductor su actuar fue imprudente porque circulaba a mayor velocidad que la permitida en las calles,) mxime teniendo en cuenta que se trataba de una zona escolar, con sealizacin visible y en horario de entrada y salida de alumnos. (imprudencia e inobservancia de los reglamentos) En la mayora de los casos la culpa no est originada en una sola de las previsiones legales y generalmente la conducta reprochable est teida de varias de los matices de la culpa. Puede suceder que el conductor de mi ejemplo precedente, ante el cruce sorpresivo de un nio, no haya podido frenar el vehculo y que el mismo se haya desplazado hacia donde l no quera. Ello podra demostrar que hubo negligencia en el cuidado del estado de los frenos (negligencia) y falta de habilidad para mantener el vehculo bajo control (impericia). Lo mismo cuando se trata de un caso mdico: si el profesional no estudi acabadamente los antecedentes de la paciente y no se dio cuenta de que haba ms de un diagnstico para los sntomas que presentaba, estaramos ante un caso de impericia, y si a pesar de no tener suficiente experiencia decidi abordar la ciruga siendo residente y no llam al cirujano de guardia, estaramos ante una imprudencia y una El Cdigo Civil denomina

inobservancia de los deberes y reglamentos a su cargo y si ni siquiera previ que podra necesitar un monitor o elementos de resucitacin, y omiti tenerlos a disposicin, estaramos ante una evidente negligencia. La pericia constituye la sabidura, prctica, experiencia y habilidad en una ciencia, arte o profesin. Supone un saber no solo terico sino prctico y la capacidad necesaria para desarrollar esos conocimientos en el especfico campo de que se trate, de modo tal que sea posible aspirar a un resultado satisfactorio que es el deseado por el derecho. Tambin hay que tener en cuenta que Cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. (art. 902 C.C.) Los relatos de los hechos o la descripcin del dao o de los factores de imputacin en las demandas, deben ser minuciosos. Al juez hay que darle el mayor nmero de parmetros para que pueda justificar luego el acogimiento de la demanda. Por otra parte si cumplimos bien con nuestra tarea al elaborar el escrito inicial, tambin le estamos fijando mrgenes de los cuales no podr salirse debido al principio de congruencia. Si decimos por qu el demandado obr con culpa y damos el ejemplo analizando cada una de sus conductas u omisiones y luego las probamos, poco podr apartarse el juez de esas consideraciones. Veamos algunos ejemplos jurisprudenciales que he elegido, aunque muchos de ellos provienen de causas penales, porque describen con claridad los distintos conceptos de culpa. De todas maneras de dichas causas penales se derivaran las reclamaciones civiles, que contarn ya con una calificacin relevante. Adems debe tenerse en cuenta que la acreditacin de la culpa en materia penal es mucho ms fina que en materia civil. De hecho, muchas veces se absuelve en materia penal y sin embargo puede condenarse en materia civil. A mi modo de ver, la frmula: "que mientras el negligente no hace algo que la prudencia indica hacer; el imprudente realiza un acto que las reglas de la prudencia indican no hacer", es necesario completarla estableciendo que eso que la prudencia indica hacer o no hacer, respectivamente, en cada caso, para que genere culpa penal debe estar impuesto como un deber jurdico. ( CP0303 LP, P 68205 RSD86-86 S 12-6-86, Juez LASARTE (SD). Registro JUBA penal B500502) El desconocimiento de la distancia de frenado en cuanto la potencia A., L. F. s/ Homicidio y lesiones culposas.

del sistema de frenos del vehculo conducido en el evento, comporta IMPRUDENCIA (en cuanto no se verific previamente esta capacidad del vehculo) e IMPERICIA (en cuanto consiste en la caracterizacin negativa de la pericia) Esto es sabidura, prctica, experiencia y habilidad en una ciencia, arte o profesin. Supone un saber no solo terico sino prctico y la capacidad necesaria para desarrollar esos conocimientos en el especfico campo de que se trate, de modo tal que sea posible aspirar a un resultado satisfactorio que es el deseado por el derecho. (CP0301 LP, P 77502 RSD-55-91 S 9-591, Juez HORTEL (SD) CARATULA: I., R. O. s/ Lesiones culposas. Registro penal JUBA B400304) Si un pasajero cae por la puerta abierta de un colectivo en marcha no puede afirmarse que medi imprudencia del conductor, para ello est supeditado a que la cada pueda relacionarse con alguna alternativa del trnsito, como el frenado, el giro a velocidad o una maniobra brusca cualquiera, en cuyo caso est regido por los principios generales (doc. Del art. 902 C.C.).- ( CP0303 LP, P 77129 RSD-182-90 S 20-12-90, Juez SILVA ACEVEDO (SD) CARATULA: P., N. O. s/ Lesiones culposas. JUBA B500768) El imputado actu con imprudencia y negligencia manifiestas habida cuenta que, al obrar, omiti los cuidados debidos que no le permitieron tener conciencia del peligro de su conducta para la persona, bienes e intereses ajenos, caracterizndose esta forma de culpa porque el autor, a raz de su falta de cuidado (precaucin o atencin), no previ, debiendo hacerlo, el verdadero carcter de su comportamiento.- (CP0304 LP, P 72359 RSD-12-88 S 23-3-88, Juez BARTOLOME (SD) CARATULA: P., R. J. s/ Lesiones culposas Registro penal JUBA B550095) Incurre en responsabilidad penal quien no obstante tener conocimiento de la acumulacin de agua sobre el pavimento, no adecu el manejo del automotor a lo ordenado por los artculos 85 y 86 de la Ley provincial nro. 5800.- ( CP0302 LP, P 73179 RSD-101-88 S 26-9-88, Juez MILLAN (SD) CARATULA: B., L. s/ Lesiones culposas Registro Penal JUBA B450217) La existencia de un cartel indicador de la proximidad de una escuela, es motivo suficiente para que el chofer de un vehculo automotor imprima mayor cuidado en la conduccin, ante la posibilidad de que escolares emprendan el cruce de la calzada sin tomar precauciones suficientes.- (CP0302 LP, P 73487 RSD-110-88 S 1110-88, Juez MILLAN (SD) CARATULA: G., A. E. s/ Homicidio culposo JUBA) Registro penal

Si el conductor del vehculo de transporte colectivo, se detuvo para levantar pasajeros y reinici su marcha con la puerta abierta y encontrndose uno de ellos parado entre el segundo escaln y el piso del transporte, cayendo luego al pavimento, debe responder a ttulo de culpa por no haber adoptado las medidas necesarias para evitar el evento (CP0000 SN 18112 RSD-809-94 S 20-12-94, Juez GIULIANI (SD) CARATULA: M. R. D. s/ LESIONES CULPOSAS Registro Penal JUBA B915334) La utilizacin y contralor, por un club deportivo, del sector de un arroyo, el cual exhibe, como tal, caractersticas fsicas propias como lo es la turbidez de sus aguas, exige de tal institucin la inevitable atencin y cuidado para compensar tal peligroso detalle, inexistente, obviamente, en una clsica pileta de natacin. En tal sentido, existe omisin de tal diligente actuar cuando el club de marras no cubre adecuadamente el lugar con personal necesario para advertir a tiempo la existencia de una persona necesitada de ayuda o ha preparado inadecuadamente al baero para asumir y organizar una contingencia como la que tiene que afrontar en ocacin de un accidente. (CC0100 SN 900082 RSD-98-90 S 22-5-90, Juez MAGGI (SD) CARATULA: LECUSAN DE SEGURA, ALINA R. c/ CLUB SOMISA PERJUICIOS. Registro civil y comercial JUBA B852937) Si bien la gran velocidad impresa a una ambulancia es insuficiente para considerar que el conductor incurri en culpa, si circulaba haciendo sonar la sirena y estaba justificado por las particularidades circunstancias del caso, la libertad de maniobra de que goza el vehculo no cubre los actos de temeridad de sus conductores. ( CC0101 MP 68459 RSD-440-87 S 30-12-87, Juez DE CARLI (SD) Morales, Jorge Carlos c/ Empresa de Transportes 9 de Julio S.R.L. s/ Daos y perjuicios; CC0101 MP 68211 RSD-200-89 S 8-6-89, Juez LIBONATI (SD) Transporte 9 de Julio S.R.L. c/ Municipalidad de Mar Chiquita y otro s/ Daos y perjuicios Registro JUBA B1350896) La conducta del peatn al no haber utilizado la senda peatonal para intentar el cruce de una avenida, no exime al conductor de un taxi, chofer profesional, de su responsabilidad al no poder evitar un obstculo comn al trnsito cotidiano y circular a una velocidad que le impidi controlar su vehculo por no estar suficientemente alerta como para sortear esa emergencia, correspondiendole a ste ltimo el 85 por ciento de culpa y el restante 15 por ciento al peatn. (CC0102 MP 89574 RSD-228-95 s/ DAOS Y

S 29-6-95, Juez DALMASSO (SD) : Rutolo de Evangelista, Lidia c/ Ramos Alfredo y otro s/ Indemnizacin daos y perjuicios Registro JUBA B1401265) La culpa se deriva de un accionar del agente, que puede ser activo u omisivo, y no de un estado fisiopatolgico suyo. Por consiguiente, la ebriedad por s no es constitutiva de culpa grave, sino que para configurarla debe traducirse en un proceder que en forma grosera y temeraria, traspase los lmites que impone la prudencia ms elemental. (CC0002 SM 27709 RSD-318-90 S 31-5-90, Juez MARES (SD) CARATULA: Gonzlez S.l. c/ Sacci R.A. s/ Daos y perjuicios Registro JUBA B2000000) Si se trata de determinar la culpa de los docentes a cuyo cuidado se encontraba un menor que resulto muerto durante un viaje de fin de curso, no ha de olvidarse que su ponderacin no se hace en abstracto y debe atenderse -tal como reza el art. 512 de nuestro CC- a la naturaleza de la obligacin y a sus circunstancias personales, temporales y espaciales. La concreta conducta que les cupo a aqullos que permitieron el bao de los nios en un lugar que se les haba sealado como peligroso, lejos estuvo de ser la esperada del arquetipo del buen docente o del buen maestro en una emergencia similar (CC0103 LP 223616 RSD-177-96 S 4-6-96, Juez RONCORONI (SD) Brizuela, Stella Maris y otro c/ Fisco de la Prov. de Buenos Aires s/ Daos y perjuicioS. ED 171, 16) La relacin de causalidad es el momento objetivo del acto anterior al subjetivo de la culpa. Antes de resolver si el dao se debi a la accin culpable de una persona, hay que establecer si fue su accin la que lo produjo (CC0000 PE, C 1561 RSD-63-95 S 16-8-95, Juez LEVATO (SD) Farroni, Marcelo c/ Sabas, Jorge y/o Vao, Hctor s/ Daos y Perjuicios JUBA B2800463)

La culpa se presume en el incumplimiento contractual, de manera que al acreedor le basta con probar el hecho objetivo del incumplimiento del deudor y ste, si pretende eximirse de responsabilidad, es quien debe demostrar su cumplimiento, o bien las circunstancias impedientes o extintivas de la obligacin (arg. y doct. arts. 508, 511, 512, 513 y 514, C.C.). (CC0101 LP 233069 RSD-80-99 S 13-5-99, Juez TENREYRO ANAYA (SD) Snchez, Pascacio c/ Sindicato de Trabajadores Municipales de Ensenada y otra s/ Incumplimiento de contrato y beneficio de litigar sin Gastos JUBA B101218)

Circular con un vehculo de las caractersticas de autos, cuyo freno de mano no funciona adecuadamente para detener el vehculo en diez metros a tan escasa velocidad y que, para colmo, carece de bocina, de modo que en las circunstancias que rodearon al hecho, slo poda producir lesiones o muerte en las personas que se hallaren en el camino, unida a la circunstancia de carecerse de la correspondiente autorizacin para circular, constituye un claro caso de negligencia, por falta de precaucin y de cuidado en las condiciones de circulacin del vehculo. (CP0301 LP, P 73127 RSD-188-88 S 27-12-88, Juez HORTEL (MA) V., M. H. s/ Lesiones culposas . Registro penal JUBA B400118) La circunstancia de que el conductor emprenda la marcha desconociendo el funcionamiento del sistema de direccin y la distancia de frenado, comportano error de hecho no imputable en el concepto del art. 34 inc. 1 C.P. sino simplemente NEGLIGENCIA, en cuanto esta consiste en no hacer lo que se debe ( CP0301 LP, P 77502 RSD-55-91 S 9-5-91, Juez HORTEL (SD) I., R. O. s/ Lesiones culposas Registro penal JUBA B400220) El imputado actu con imprudencia y negligencia manifiestas habida cuenta que, al obrar, omiti los cuidados debidos que no le permitieron tener conciencia del peligro de su conducta para la persona, bienes e intereses ajenos, caracterizndose esta forma de culpa porque el autor, a raz de su falta de cuidado (precaucin o atencin), no previ, debiendo hacerlo, el verdadero carcter de su comportamiento.- (CP0304 LP, P 72359 RSD-12-88 S 23-3-88, Juez BARTOLOME (SD) : P., R. J. s/ Lesiones culposas Registro JUBA penal B550095) No revisar los frenos es una conducta omisiva desconocedora del deber de cuidado y en consecuencia configura obrar negligente. (CP0000 PE, P 1916 RSD-2-96 S 7-2-96, Juez LEVATO (SD) D. A. s/ Lesiones culposas Registro penal JUBA B2825401) Incurre en impericia o imprudencia el conductor que, aunque apremiado por circunstancias difciles, no adopta las medidas que las mismas imponen sino que, al contrario, realiza una maniobra innecesariamente peligrosa. (SCBA, P 32992 S 23-4-85, Juez RODRIGUEZ VILLAR (MI) T., M. A. s/ Homicidio - Lesiones culposas PUBLICACIONES: AyS 1985 I, 560) El giro a la izquierda en una avenida de doble mano, es una maniobra

singularmente riesgosa que, si bien en el terreno del hecho se hallaba autorizada, no debi acometerse sin previamente adoptar todos los recaudos necesarios para asegurarse de que no se obstruira con el viraje el trnsito normal de quienes, al provenir de la mano contraria, posean prioridad de paso. Esto no es ignorado por ningn automovilista que posea una mnima experiencia en la conduccin y menos podra serlo por quien es de "profesin transportista". ( CP0000 AZ, P 7803 RSD-197-84 S 12-9-84, Juez PAGLIERE (SD) O., E. s/ Homicidio Culposo registro Penal JUBA B1100001) Al margen del mal funcionamiento del arma que esgrima el imputado su accionar se torna en extremo imprudente, toda vez que es harto conocida la peligrosidad que implica el manipuleo de cualquier arma de fuego , ms an en el caso de autos, en donde quien portaba la misma se trata de un agente de polica, de quien se presume un conocimiento acabado sobre su uso y riesgos, fundamentalmente por tratarse de un elemento provisto para su trabajo.- Acreditado por parte del procesado el despliegue de una conducta peligrosa eimprudente, no puede considerarse accidental el resultado daoso.- (CP0301 LP, P 74899 RSD-108-88 S 5-10-89, Juez SORIA (SD) R., J. O. s/ Homicidio culposo. Registro Penal JUBA B400136).

UNIDAD III. EL OBJETO DE LA DEMANDA. III. 1.- GENERALIDADES. Hemos visto que, para no incurrir en defecto legal, en la demanda debe estar perfectamente definido el objeto de la misma. No basta con decir que se demanda x pesos en concepto de reparacin del dao causado Tampoco sera suficiente expresar que se reclama x pesos en concepto de dao material y x pesos en concepto de dao moral Tales afirmaciones vagas afectaran el derecho del demandado de defenderse cabalmente y ello podra dar lugar a la oposicin de la excepcin de defecto legal en la forma de interponer la demanda. Entonces, si bien eso puede figurar as en el exordio, luego es necesario realizar un apartado con la liquidacin pertinente y la mencin de todos y cada uno de los conceptos que integran el dao material y el dao moral. Ya hemos visto en la unidad II las diferentes formas de dao y con ese esquema debemos armar nuestra liquidacin, teniendo cuidado de no incurrir en superposicin de rubros. Por ej. si se reclama indemnizacin por invalidez no podra reclamarse tambin el costo de un automvil necesario para subsanarla o, pedir al mismo tiempo indemnizacin por dao esttico y tambin el costo de la ciruga reparadora. Para ello debemos tener en cuenta los aportes jurisprudenciales y doctrinarios respecto a algunos tipos de dao de entidad discutida. DAOS Y PERJUICIOS - DETERMINACION DEL MONTO. Cuando el objeto de la demanda es una suma de dinero, debe especificarse imprescindiblemente, siquiera en forma aproximada, la cantidad que se pretende, para que el accionado pueda efectuar la refutacin pertinente. Tratndose de una demanda por daos y perjuicios, en principio, salvo las excepciones contempladas en el art 330 CPC y originadas en las carctersticas propias de cada caso, debe discriminarse cada rubro, con estimacin aproximada de la cantidad respectiva. (CC0102 MP 78205 RSD-18-91 S 15-3-91, Juez MARTINO, Rivera de Centuoro, Elma D. c/ Empresa de Transporte 12 de Octubre s/ Daos. JUBA B1400186)

III.2.- OTROS DAOS DE INDEPENDENCIA DISCUTIDA. Muchas veces en las lesiones se incluyen rubros independientes referidos a daos estticos o psicolgicos.

La doctrina y la jurisprudencia son claras y concordantes en el sentido de rechazarlos como un tercer gnero autnomo, salvo cuando tenga una entidad tan importante como para hacerlo. Una mera cicatriz, de escasa dimensin, situada en un lugar oculto de la anatoma no justificara su inclusin en el rubro de reclamos, aunque no por esto haya de dejar de indemnizarse. Lo mismo ocurre con los dolores o pesares que ha sufrido una persona como consecuencia de un evento daoso y que son propias y naturales en todos los que han pasado por situaciones semejantes, pero que no llegan a constituir una enfermedad mental. Similares argumentos podemos utilizar respecto al dao biolgico que constituye el deterioro de la salud o la integridad de la persona, que ahora est comenzando a abrirse paso en los reclamos judiciales. Es necesario tener cuidado de no introducir demasiados reclamos independientes que podran dar lugar a una imputacin del demandado respecto a la superposicin de rubros, lo que hara caer fatalmente a alguno de ellos. Por ej. cuando reclamo por invalidez y dao biolgico al mismo tiempo o cuando relato los sufrimientos de una persona y pido simultneamente la reparacin del dao moral y psicolgico. Adems no debemos olvidar que el dao psicolgico debe probarse acabadamente mediante la pericia del caso y que no todos los sufrimientos pueden incluirse dentro del catlogo de enfermedades. Entonces en el caso de que la pericia psicolgica determine que no hay un dao reactivo al hecho, el monto reclamado por ese rubro se perdera. Por ej. los sufrimientos por la prdida de un hijo son ciertos, pero no siempre se transforman en una psicopatologa. Me parece interesante traer aqu los ilustrativos conceptos de un fallo emitido en los autos "Sanseverino, Carmen c/ Eidelsztein, Alfredo y otro s/ daos y perjuicios", Expte. N 103.588/2000 del Juzgado nacional en lo Civil N 64
Buenos Aires, noviembre 11 de 2002 3) Dao psquico: En primer lugar, recordar que "toda ineptitud transitoria o mera lesin fsica o psquica sin secuelas permanentes, no puede ser objeto de resarcimiento, en si misma considerada, sino en sus efectos, estos pueden recaer en la esfera afectiva de la victima y, as, incidir n en la cuanta del dao moral, o en la rbita patrimonial, como, por ejemplo, si ella ha debido o deber efectuar gastos mdicos, de tratamiento, de

farmacia, etc." (CNCiv., sala E, "Malvetti, Mara c/ Microomnibus Norte S.A. Lnea 60 int. 199 y otro s/ daos y perjuicios", 16/12/97). Asimismo, se ha sostenido que "no se configura la incapacidad psquica indemnizable, si el padecimiento puntualizado en la pericia no reviste la calidad de permanente o irreversible, sino meramente transitorio, mxime cuando, al margen del porcentaje de incapacidad que se seala, se recomienda un tratamiento de un sesin semanal durante tres aos, para que su equilibrio emocional pueda restablecer a la brevedad posible" (conf. CNCiv., sala A, de fecha 5-3-92). De la pericia mdica obrante a fs. 238/251 y contestacin de impugnacin de fs. 261, se desprende que el accidente de litis produjo un trastorno del equilibrio emocional previo; la actora presenta como consecuencia secuelares de aqul alteraciones psquicas que pueden conceptualizarse como dao psicolgico estando en relacin causal con el accidente; por lo que a la fecha de la pericia (mayo 2002) padece una incapacidad leve, parcial, temporaria que determina una incapacidad del 10% de la T.O.. Asimismo, seala la necesidad que la demandante comenzar con psicoterapia de una sesin semanal durante el trmino de aproximadamente 12 meses (fs. 249). En atencin a las conclusiones periciales ut-supra merituadas y jurisprudencia detallada, cabe desestimar el presente rubro, atento al caracter temporario de la incapacidad y la recomendacin de efectuar tratamiento psicolgico

Cul es entonces la solucin? Mencionar el dao pscolgico o el esttico narrndolos y argumentando sobre los padecimientos de la vctima y mencionando que los mismos son includos dentro del dao moral o extrapatrimonial y que los costos de tratamiento de dichos males sern includos en el campo patrimonial o material. (por ej. gastos de psiclogo o de cirugas reparadoras). Existen algunos tribunales que los admiten como daos autnomos pero para qu correr el riesgo del rechazo? O para qu exponerse a que se les impute una superposicin de rubros? III.2.1.- DAO ESTTICO: JURISPRUDENCIA NACIONAL La accin de derecho comn ejercitada por el trabajador accidentado es de naturaleza contractual y reconoce su sustento en la obligacin de seguridad inherente al contrato -de trabajo o de empleo pblico- que vincula a las partes. al trmino de prescripcin regulado por el art. 4037 del Cd. civil. Si la accin promovida apunta a hacer valer la responsabilidad contractual del Estado, no est sujeta Si se ha puesto en

movimiento la accin de derecho comn y no se configura un contrato de trabajo de carcter privado, resulta que el supuesto carece de previsin especial, por lo que es de aplicacin el plazo genrico de prescripcin del art. 4023 del cd. civil (en el caso de autos un cabo de la Polica Federal Argentina reclamaba indemnizacin por los daos sufridos en actos de servicio por la va del derecho civil).Los daos psicolgicos y estticos carecen de entidad autnoma y deben ser justipreciados al calcular la indemnizacin por dao material (si tienen repercusiones patrimoniales), o por dao moral (si lasrepercusiones son espirituales) o por ambos (si la proyeccin es doble). Lo mismo cabe predicar respecto de la denominada "prdida de chance". (CFCC II, CAPITAL FEDERAL, 9-9-97. Torres, Alberto Jos c/ Estado Nacional - Min. del Interior Polica Federal s/ accidente de trabajo art. 1113 del CC. Registro FANA 7873 : ED 10-3-98, p. 5-48484) La responsabilidad del instituto asistencial deriva de su obligacin tcita de seguridad, que funciona con carcter accesorio a la obligacin principal de prestar asistencia por los medios y personal adecuados. Cuando el establecimiento asistencial se obliga a la prestacin de un servicio mdico, responde no solamente porque el servicio se preste, sino tambin porque se preste en condiciones tales que el paciente no sufra daos por deficiencias en la prestacin prometida.El dao esttico se configura con toda desfiguracin fsica que pueda repercutir patrimonialmente cuando incidan en las posibilidades econmicas del reclamante, o bien pueda conformar slo una afeccin moral, por los sufrimientos y mortificaciones que la propia fealdad incorporada provoque. (CNCI A, CAPITAL FEDERAL, 5-3-98, G., A. y otro c/ Sociedad Italiana de Beneficencia Buenos Aires y Otro LL 4-3-99, p. 4-98427 FANA 10113). III.2.2.- DAO ESTETICO. JURIPRUDENCIA PCIA BUENOS AIRES En algunas oportunidades el dao por lesiones estticas ha sido includo en el dao patrimonial y en otras, en el dao moral. Por ello corresponde inclurlo dentro del dao moral, cuando la vctima presenta una cicatriz circular, irregular, en el pmulo derecho; otra cicatriz quirrgica pre-auricular de una longitud de 14 cm. y una cicatriz en el miembro inferior derecho, amn de que la armona facial se encuentra alterada, aprecindose tambin la existencia de tics faciales. ( CC0203 LP, B 70173 RSD-27-91 S 5-3-91, Juez PERA OCAMPO (SD) Martnez, Carlos Marcelo c/ Pereyra, Juan Carlos y otro s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B350936) En el dao esttico, ms all que pueda concederse autonoma

Conceptual a esta lesin a la integridad del aspecto que no es, aunque pueda serlo, "un dao o quebranto a la belleza o nenustez de la persona", ello no importa la necesidad ni la conveniencia de indemnizarla independientemente. ( CC0103 LP 210152 RSD-211-91 S 12-12-91, Juez RONCORONI (SD) Raimundi, A. c/ Conconi, A. y otros s/ Daos y Perjuicios CC0103 LP 210153 RSD-211-91 S 12-12-91, Juez RONCORONI (SD) Garca, Victoria c/ Conconi, A. s/ Daos y Perjuicios; CC0103 LP 212160 RSD-73-92 S 31-3-92, Juez RONCORONI (SD) Helfestein c/ Lemke, Ral s/ Daos y Perjuicios CC0103 LP 211370 RSD-91-92 S 21-4-92, Juez RONCORONI (SD) Ferreiro, Gustavo c/ Murillo, Juan s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B200228) El dao esttico hubiera requerido, para tenrselo por configurado, mucho ms que un "plan de tratamiento" suscripto por un odontlogo: hubiera debido demostrarse por un experto, la incidencia -precisamente- esttica, que ello representaba para la vctima, lo que no se ha hecho (art. 375, CPCC), no originando por tanto derecho a resarcimiento . CC0102 LP 209401 RSD-173-91 S 24-991, Juez Rezznico, J. C. (SD) Viertel Eggers, Christian Nerthel c/ Piccinelli, Fabin Daniel y otro s/ Daos y Perjuicios y Benef. de Lit. sin gastos. JUBA) Cuando la lesin esttica produce una desventaja en la vida de relacin se est en presencia de un dao patrimonial. CC0102 LP 209644 RSD-216-91 S 21-1191, Juez Rezznico, J. C. (SD) Francovig de Cetera, M. Rosa c/ Fiori, Csar Andrs s/ Daos y Perjuicios; CC0102 LP 224933 RSD-215-96 S 29-10-96, Juez VASQUEZ (SD) Pereira, Felitas s/ Beneficio litigar sin gastos JUBA) Mal puede indemnizarse una incapacidad de carcter esttico y a la vez acordarse una indemnizacin que permita acceder a una ciruga reparadora que la haga desaparecer o la mejore, pues en ambos casos se tratara de una misma secuela que no puede ser indemnizada sino en una nica forma y no mediante distintas indemnizaciones alternativas. En otras palabras, tratndose de indemnizaciones alternativas, stas no pueden superponerse, ya que si la disfuncin es susceptible de ser removida en todo o en parte mediante ciruga, habr que indemnizar por esto y no por la incapacidad o, en caso contrario, resarcir las secuelas con independencia de cualquier tratamiento reparador. (CC0203 LP, B 72643 RSD-309-91 S 27-12-91, Juez PEREYRA MUNOZ (SD) Spinelli de Nuez, Renee Rosa c/ Galbeati, Bonorino s/ Daos y Perjuicios. JUBA) Desde la perspectiva jurdica la lesin esttica se configura como un

dao autnomo, an cuando en ciertos supuestos especiales pueda incidir sobre la magnitud del dao material y en otras sobre el dao moral, lo cual cabe distinguir cuidadosamente para impedir caer en una doble indemnizacin. ( CC0103 LP 211912 RSD-111-92 S 12-5-92, Juez PEREZ CROCCO (SD) Sandoval c/ Domenez s/ Daos y Perjuicios CC0103 LP 211913 RSD-111-92 S 12-5-92, Juez PEREZ CROCCO (SD) CARATULA: Sandoval c/ Domenez s/ Daos y perjuicios. JUBA) El dao resarcible en el supuesto de existir lesiones, ser, desde el punto de vista patrimonial, la prdida de valores econmicos actuales o la disminucin de aptitudes o posibilidades de producir beneficios econmicos, no resultando procedente una indemnizacin por dao patrimonial por la sola existencia de lesin fsica, en tanto no se demuestre su vinculacin con la capacidad productiva de la vctima. En cuanto a la lesin esttica, slo es objeto de resarcimiento como dao patrimonial en tanto se demuestre su incidencia en la aptitud productiva antes referida o por la necesidad de efectuar erogaciones para afrontar gastos mdicos tendientes a su reparacin. (CC0202 LP, B 73988 RSD-37-93 S 11-3-93, Juez FERRER (SD) Bazan, R. c/ Chispal y otros s/ Daos y perjuicios JUBA) El dao esttico debe ser visible o apreciable exteriormente, pues atae a la apariencia o presentacin fsica de la persona. Los menoscabos corporales internos, o bien los que siendo internos quedan escondidos a la vista (debajo del cabello, detrs de la oreja), no trascienden en una minoracin esttica, sin perjuicio de que pueda proceder indemnizacin a otro ttulo, en tanto tambin representan un detrimento a la intangibilidad somtica de la persona (por ejemplo, padecimientos y gastos inherentes a la curacin). (CC0101 LP 213014 RSD-292-92 S 17-12-92, Juez TENREYRO ANAYA (SD) Minaglia, Mara Adela c/ Cauteruccio, Omar Norberto y otros s/ Daos y perjuicios JUBA) Si bien la lesin esttica posee una entidad conceptual diversa del dao moral y a la incapacidad laboral, ello para nada puede importar ensalzar la necesidad o conveniencia de que en todos los casos se brinde una indemnizacin autnoma de tal dao. Pues -si como en el caso- no se asigna ninguna consecuencia patrimonial a la lesin sufrida y al tarifar el dolor moral se tiene en cuenta el menoscabo espiritual y psicolgico que provocar en el sujeto la quiebra o alteracin de su integridad fsica y la incidencia que ello pudo tener en su vida de relacin toda, no parece menester buscar una compensacin diferenciada. (; CC0103 LP 211310 RSD-156-93 S 4-8-93, Juez RONCORONI (SD)

Correia de Torello, E. y otros c/ Alfaro, Ral A. y otro s/ Daos y Perjuicios. JUBA) Si bien no se vislumbra, al presente, cul podra ser la incidencia del dao esttico en las concretas posibilidades econmicas del accionante, han sido alteradas, ciertamente, la armona y la belleza fsicas con la consecuente afectacin de la integridad corporal en su faz extrapatrimonial, capaz de acarrear molestia espiritual, zozobra o desasosiego, y cuya compensacin bien puede reconocerse en forma autnoma respecto de la del dao moral, con tal que no se configure una doble reparacin de un mismo perjuicio (doc. arts. 1067 y 1068, CC). (CC0101 LP 215761 RSD-22-94 S 3-2-94, Juez TENREYRO ANAYA (SD) Gonzlez, Luis M. y otra c/ Direccin Gral. de Escuelas de la Prov. de Buenos Aires s/ Daos y perjuicios. ED 168, 268 B100382 El dao esttico tiene entidad conceptual diversa a la del dao moral y a la incapacidad, aunque el mismo proyecta sus efectos lesivos sobre el plano espiritual y el patrimonial. (CC0103 LP 209326 RSD-213-91 S 12-12-91, Juez PEREZ CROCCO (SD) CARATULA: Gonzalez, Javier Alejandro y otro c/ Krzyzanowski, Sara s/ Daos y Perjuicios. JUBA) El dao esttico debe ser probado adecuadamente para merecer indemnizacin (art. 375, CPCC.) (CC0203 LP, B 69315 RSD-116-90 S 26-6-90, Juez PERA OCAMPO (SD) Ortega, Daniela Sandra c/ Mongilardi, Delfn Omar y otros s/ Daos y Perjuicios CC0203 LP, B 70464 RSD-275-90 S 20-12-90, Juez PEREYRA MUNOZ (SD) Dibbo, Rubn Hadar c/ Vicinanza, Enrique s/ Daos y Perjuicios. JUBA) El dao esttico no es autnomo respecto del material o moral, sino que integra uno u otro o ambos, segn el caso, y si no hay indicios de que el sufrido por la actora a raz de un accidente de trnsito provoque o haya producido perjuicios patrimoniales, debe considerrselo al establecer el dao moral. (CC0203 LP, B 78890 RSD-226-94 S 11-10-94, Juez FIORI (SD) Carattoni, Pedro Angel c/ Lorenzi, Ricardo Domingo s/ Daos y Perjuicios; CC0203 LP, B 84316 RSD-376-96 S 12-12-96, Juez BISSIO (SD); Malnero, Rodolfo H. y ot. c/ Porfirio, Daniel Alfredo y ot. s/ Daos y perjuicios Registro JUBA B352096; CC0203 LP 87264 RSD-43-98 S 17-3-98, Juez BISSIO (SD) Montiel, Ricardo Salvador y otro c/ Striebeck, Alberto E. s/ Daos Registro JUBA 352096) Si no aparece afectada la esttica del rostro, ni disminuda la capacidad

psquica ni fsica de la vctima del accidente de automotores, las cicatrices no constituyen un dao susceptible de ser indemnizado (art.1068, C. Civil). ( CC0203 LP, B 69553 RSD155-90 S 23-8-90, Juez PEREYRA MUNOZ (SD) Leiva, Walter Daro c/ Gonzlez, Jess s/ Daos y perjuicios JUBA Para la concesin de la reparacin se pondera el afeamiento de la imagen de la vctima y la entidad daina de la misma, cobrando singular importancia el sexo de aquella y el lugar en que se producen las heridas que hoy se muestran a los terceros a travs de sus cicatrices. ( CC0103 LP 205377 RSD-228-89 S 16-11-89, Juez RONCORONI (SD) Velazco, Hctor Abel y ot. c/ Poggi, Pablo A. s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B200069) Los rasgos del rostro son los primarios en la identidad de los sujetos en toda relacin social cara a cara y tanto para el sexo y edad de la vctima al tiempo del accidente como para los tiempos que corren, la imgen fsica -sobre todo la facial- tienen una importante incidencia en la vida de relacin y en variadas franjas del mercado laboral. (CC0103 LP 205377 RSD-228-89 S 16-11-89, Juez RONCORONI (SD) Velazco, Hctor Abel y ot. c/ Poggi, Pablo A. s/ Daos y Perjuicios; CC0103 LP 206982 RSD-118-90 S 21-8-90, Juez RONCORONI (SD) Villegas, Daniel Eduardo c/ Soria, Carlos Cecilio s/ Daos y Perjuicios El dao esttico tiene entidad conceptual diversa al dao moral y a la incapacidad, aunque el mismo proyecta sus efectos lesivos sobre el plano espiritual y sobre el patrimonial. CC0103 LP 206982 RSD-118-90 S 21-8-90, Juez RONCORONI (SD) Villegas, Daniel Eduardo c/ Soria, Carlos Cecilio s/ Daos y Perjuicios. JUBA III.2.3.- DAO PSIQUICO. JURISPRUDENCIA NACIONAL El dao psicolgico no integra el dao moral, pues el inters jurdico tutelado tiene distinto alcance en cada caso.- El dao moral afecta los sentimientos en cuanto al dolor que experimenta la vctima o su familiares como consecuencia de un agravio.- El dao psquico es susceptible de ser apreciado cientficamente por los sntomas que evidencian una situacin traumtica.- El dao psquico integra el llamado dao material, razn por la cual no corresponde adicionar una suma independiente por tal dao, que debe considerarse includa en el monto otorgado como resarcimiento por dao material. (CNCO E, CAPITAL FEDERAL, 13-5-97 : Winograd, Marcos c/ Calvino, Alberto G. Registro FANA 7599. LL 10-2-98, p. 7-96568)

III.2.4.- DAO PSIQUICO. JURISPRUDENCIA PCIA BS.AS. La lesin psquica no tiene autonoma frente al dao moral, que es su sede de reparacin (doct.art. 1078, C.Civil). (CC0102 LP 204845 RSD-5-90 S 1-290, Juez Rezznico, J. C. (SD) Colman, Alberto H. y ot. c/ Castiglio, Roberto y ot. s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA, B150105) El deterioro psquico/afectivo es reparable a travs del dao moral. (CC0102 LP 205467 RSD-42-90 S 29-3-90, Juez VASQUEZ (SD) Vacci, Rosana y ot. c/ Alessio, Jos s/ Daos y perjuicios. Beneficio Registro JUBA B150345) El llamado "dao psquico" derivado de un hecho ilcito, a veces es considerado como dao moral y otras, se lo diferencia, mas lo que importa es que no se lo indemnice doblemente. (CC0203 LP, B 71892 RSD-230-91 S 3-10-91, Juez PERA OCAMPO (SD) Herrera, Javier Marcelino c/ Gobierno de la Pcia. de Buenos Aires s/ Daos y perjuicios OBS. DEL FALLO: (S.C.B.A., en "D.J.J.B.A.", 136,, 4499). Registro JUBA B351261) Se ha de atender a los opacamientos y marchitajes que se producen en la psiquis del individuo como consecuencia de un accidente, el cual ha de ser reparado por equivalente y mediante una suma de dinero que se justipreciar conjuntamente con los dems menoscabos de la plenitud de la vida de la vctima o en forma autnoma; pero evitando la doble indemnizacin. (CC0103 LP 211457 RSD-54-92 S 19-3-92, Juez PEREZ CROCCO (SD) De Virgilis, Csar c/ Barassi, Roberto Oscar s/ Daos y Perjuicios. Registro JUBA B351261) Si bien el dao psquico tiene entidad conceptual diversa al dao moral, el deterioro psquico afectivo que la muerte de un hijo menor produce en sus padres es reparable a travs del dao moral. ( CC0103 LP 211986 RSD-103-92 S 30-4-92, Juez PEREZ CROCCO (SD) Giacomin, Pedro c/ Gerez, Walter R. s/ Indem. Daos y Perjuicios. JUBA) Si la prueba pericial de psiclogo es suficientemente explcita sobre la necesidad de llevar a cabo un tratamiento psicologico adecuado, para superar el estado depresivo en que se halla sumergido el aqu actor (arts. 384 y 474 del Cdigo Procesal), este elemento objetivo de juicio torna desechables las objeciones subjetivas

que vierte la demandada, subrayando que se est frente a un dao cierto que debe ser reparado (arts. 901, 903, 906, 1068, Cdigo Civil; 163 inc. 6, 164, 384, del Cdigo Procesal). (CC0201 LP, B 69883 RSD-30-91 S 28-2-91, Juez SOSA (SD) Ortega, Gualberto c/ Acua, Rodolfo s/ Daos y Perjuicios. Registro JUBA B250450) Las lesiones psquicas o "sinistrosis" configuran perjuicios indemnizables, ya que pueden importar un dao patrimonial indirecto en tanto producen deterioros orgnicos que impiden o dificultan el ejercicio habitual disminuir o afectar, de cualquier modo, la integridad personal de aqulla. (CC0101 LP 212897 RSD-233-92 S 27-10-92, Juez ENNIS (SD) RSD-20-94 S 3-2-94, Juez TENREYRO ANAYA (SD) Rojas de Occhipinti, Clara B. c/ El Halcn SA Lnea 148 y otros s/ Daos y perjuicios; CC0101 LP 216286 Ditano, Francisco c/ Boxler, Horacio y otros s/ Daos y perjuicios Registro JUBA B100276) De acuerdo con lo establecido en la pericia psicolgica practicada a la actora, cabe concluir que debido a su personalidad, sta ha actuado como concausa en su "dao psquico", lo que debe computarse a efectos de disminuir el resarcimiento en forma proporcional a la causa que ya arrastraba la perjudicada. Por consiguiente, cabe otorgar por este rubro la suma de $500, apreciada al 31 de marzo de 1991 (art. 1086, C. Civil). ( CC0203 LP, B 73987 RSD-249-92 S 15-10-92, Juez PEREYRA MUNOZ (SD) Bigatti, Mario R. y otro c/ Cambio, Agustn A. s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B351673)6 Para que el dao psquico aparezca con entidad suficiente como para ser considerado rubro indemnizable independiente (del dao moral, por ejemplo) debe comportar una alteracin de la personalidad de la vctima, es decir que consista en una perturbacin profunda del equilibrio emocional, que guarde adecuado nexo causal con el hecho daoso y entrae una significativa descompensacin que perturbe su integracin en el medio social. (CC0101 LP 215890 RSD-4-94 S 1-2-94, Juez ENNIS (SD) Torres, Ramn y ot. c/ Gonzlez, Guillermo Fabin s/ Daos y perjuicios; CC0201 LP, B 75332 RSD-79-94 S 28-4-94, Juez CRESPI (SD) Gudio, Omar c/ Ligotti, Omar s/ Daos y perjuicios; CC0101 LP 221165 RSD-184-95 S 22-8-95, Juez ENNIS (SD) Amaya, Hctor A. c/ Treinta de Agosto S.R.L. y otros s/ Daos y perjuicios OBS. DEL FALLO: Esta Sala I, causas 215085 r/s. 277/93;
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de la actividad

laborativa de la vctima y, en todo caso, infligen un dao no patrimonial directo al

En ese caso de no haberse efectuado la pericia psicolgica que habla de un estado patolgico previo, seguramente podra haberse obtenido mayor indemnizacin por la va del dao moral, es decir del sufrimiento

215809 r/s. 4/94); CC0101 LP 231115 RSD-176-98 S 13-8-98, Juez TENREYRO ANAYA (SD) Mirabal, Ana M. y ot. c/ Rodil, Guillermo E. y ot. s/ Daos y perjuicios. OBS. DEL FALLO: Esta Sala I, causas 215085 r/s. 277/93; 215809 r/s. 4/94) CC0101 LP 231115 RSD-176-98 S 13-8-98, Juez TENREYRO ANAYA (SD) Mirabal, Ana M. y ot. c/ Rodil, Guillermo E. y ot. s/ Daos y Perjuicios. Registro JUBA B100362 Para graduar el dao psicolgico debe obrarse de la misma manera que respecto al deterioro de la capacidad fsica siendo imprescindible la intervencin de un experto que aporte al proceso los elementos fehacientes para la dilucidacin de la magnitud. (CC0102 MP 73774 RSD-389-94 S 7-11-89, Juez MARTINO (SD) Prato de Gil, Mara c/ Darnes, Claudio y Nobleza Picardo s/ Daos y Perjuicios Registro JUBA B1400904)

UNIDAD IV. LA PRUEBA. IV.1.- PRUEBA DEL ACTOR Son hechos sustanciales que el actor deber probar los siguientes 1.- Su legitimidad para demandar 2.- La efectiva ocurrencia del hecho 3.- El dao: su existencia, magnitud y composicin 4.- La causalidad entre el hecho y el dao: las consecuencias inmediatas y mediatas 5.- El factor de imputacin por el que se atribuye la responsabilidad IV.2.- MEDIOS DE PRUEBA Teniendo presente que el abogado es el primer juez del proceso, una vez recabados del cliente todos los datos a que nos referimos ms arriba y ya en conocimiento de sus pretensiones, debemos analizar con cuidado la prueba de que disponemos en ese momento y planear la restante cuya produccin se har luego. IV.2. 1.- PRUEBA INSTRUMENTAL O DOCUMENTAL. En todas las jurisdicciones, ya se trate de juicios por procedimientos ordinarios o sumarios toda la prueba documental que obre en poder del actor, y en su caso el demandado, debe acompaarse a la demanda o a la contestacin. Los documentos que fueren conocidos por la parte luego de la interposicin de la demanda podrn ser admitidos solamente antes de la apertura a prueba, tal como ocurre con la denuncia de hechos nuevos. Esta prueba puede consistir en cualquier tipo de instrumento o documento: escrituras pblicas, expedientes administrativos o judiciales, exposiciones civiles, documentos de identidad de todo tipo, partidas, libros contables, historias clnicas, billetes, pasajes, certificados, fotografas, cartas, diarios, revistas e incluso folletos. A esto se puede aadir una gama vastsima de elementos que surjan del tipo de demanda de que se trate. En caso de no tenerla esta prueba a disposicin, pero s conocerla, debe ser ofrecida, individualizndola e indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pblica o persona en cuyo poder se encuentra. En el momento se requerir su remisin en algunas jurisdicciones con oficio casos suscripto directamente por el letrado y en otros mediante oficio librado por el Juzgado. Tambin los cdigo procesales ofrecen otras variantes:

1.- La obligatoria exhibicin o designacin del protocolo o archivo o protocolo en que se encuentren los originales por parte de las partes o terceros. 2.- Si el documento se encontrare en poder de una parte y su existencia y contenido fuere verosmil, su falta de presentacin se interpretar como una presuncin en su contra. 3.- Si se encontrare en poder de un tercero, ste podr oponerse si fuere de su exclusiva propiedad y su exhibicin le causare perjuicio. 4.- Si se el requerido niega su firma o manifiesta desconocerla si se le atribuye a otro, se efectuar el pertinente cotejo. Es necesario efectuar algunas consideraciones especiales respecto a las pruebas documentales y su valor. a) escrituras pblicas: para cuestionar su autenticidad es necesario efectuar la redargucin de falsedad y obtener tal pronunciamiento. b) causas penales. Tienen valor absoluto si han sido ofrecidas como prueba por ambos litigantes, no siendo necesaria ratificacin alguna. Pero an tratndose de instrumentos pblicos, pueden ser cuestionadas por quien no ha tenido intervencin en ellas y no todas sus piezas tienen el mismo valor. Por ejemplo los croquis obrantes en las mismas pueden ser cuestionados ya que no son confeccionados por oficiales pblicos. c) actas policiales: vale el mismo argumento anterior. No hacen plena fe frente a quien no ha intervenido en ellas y solo son eficaces si estn avaladas por otras pruebas. d) exposiciones civiles: se trata de manifestaciones de una parte que pueden ser absolutamente fantasiosas y carentes de veracidad. e) documentos privados. Tienen valor si su autenticidad no ha sido negada por la contraparte o si habiendo sido negada han sido validados mediante el reconocimiento de sus emisores o la pertinente pericia caligrfica. f) fotocopias: slo tendrn validez si se encuentran certificadas. Pero an as, la certificacin solo acredita que es una copia idntica de una pieza original, pero no acredita la autenticidad de su contenido. g) fotografas. En algunos casos tendrn valor absoluto, en otros sern importantes para corroborar otras pruebas y en otros carecern por completo de importancia. Aunque pueden utilizarse hacindolas reconocer por los testigos o incluso por las partes en las absoluciones de posiciones. De todas maneras no se les concede mayor importancia dado el avance de la tecnologa y la posibilidad de alterarlas de manera casi imperceptible. h) libros de comercio. Hacen plena fe si estn llevados en legal forma,

pero solo entre comerciantes. i) registros computarizados. Son considerados elementos probatorios eficaces si el programa que los crea est garantizado contra alteraciones. Por ej. en el caso de historias clnicas, si solo puede acceder a la misma personal identificado con claves y queda registro de la fecha y horario en que se introducen las constancias, no admitiendo el programa alteraciones en cuanto a la fecha. No hay que olvidarse que EL ABOGADO ES EL PRIMER JUEZ DEL PROCESO. Por lo tanto es indispensable no dejarse llevar por el entusiasmo del primer momento y analizar cuidadosamente todos los aportes escritos que pueda hacer nuestro cliente y los que nosotros podamos deducir que existen de su relato, para saber con qu contamos EN TIEMPO Y FORMA Y, cuando se ofrecen pruebas documentales hacer reserva del derecho de determinar su autenticidad mediante pruebas supletorias, como el cotejo, el reconocimiento de sus emisores, sea por va de oficio o de testigos o por cualquier otra va que sea pertinente. A continuacin se presentan algunos fallos que materializan lo expuesto, no dndosele prevalencia a la fecha o al tribunal, sino al concepto de aceptacin o rechazo. IV.2.1.1.- PRUEBA DOCUMENTAL. JURISPRUDENCIA DE NACIN El objeto del seguro de daos es mantener indemne el patrimonio del asegurado, evitando procurarle un enriquecimiento sin causa. No debe calificarse como instrumentos pblicos slo aquellos que contienen o documentan actos jurdicos, segn lo previsto por el art. 979 del Cd. Civil, pues de lo contrario se excluira de tal clase de instrumentos a las actas notariales que hacen constar un hecho. Toda vez que son instrumentos pblicos no slo los que contienen o documentan actos jurdicos, segn lo prev literalmente la norma del art. 979 del Cd. Civil, sino tambin los que documentan hechos, debe aplicarse a stos la exigencia establecida en el art. 988 del citado ordenamiento relativa a la firma del instrumento por los actuantes en el hecho constatado.El acta notarial, en cuanto contiene atestaciones o comprobaciones de hechos, es uno de los medios de prueba de que pueden valerse las partes para preparar y preconstruir la prueba testimonial que debe prestarse en juicio. ( CNCO D, CAPITAL FEDERAL, 14-4-98, Kadrimar S.A. c/ Suizo Argentina de Seguros, Registro FANA 9635 PUBLICACIONES: LL 4-11-98, p. 1298049) Cuando se trata de prueba documental en idioma extranjero, debe

seguirse un criterio flexible pues la finalidad del art. 123 del Cd. Procesal es facilitar la comprensin de los documentos involucrados. La prueba documental que consiste en documentos extendidos por autoridades pblicas extranjeras, y legalizados por autoridades nacionales, deben ser traducidos exclusivamente por traductores pblicos y comprender la totalidad del documento. CFCC II, CAPITAL FEDERAL, 17-1298. CARATULA: T., C. PUBLICACIONES: LL 16-7-99, 5-99018)

IV.2.1.2.- PRUEBA DOCUMENTAL. JURISPRUDENCIA PROVINCIAL Debe considerarse -en el caso- como una presuncin en contra de la demandada la negativa a presentar la documentacin necesaria para efectuar la pericia contable ofrecida por la parte actora para acreditar la extensin del credito reclamado y que le fuera requerido bajo apercibimiento de lo dispuesto por el art. 386 del C.P.C.C., si de acuerdo con los escritos de constitucin del proceso resulta verosmil la existencia y contenido del crdito en la medida peticionada. (SCBA, L 33662 S 18-9-84, Juez SALAS (SD) UOMRA c/ Cavallo Hnos. s/ Aportes y contribuciones. PUBLICACIONES: DJBA 128, 128 - LL 1986 D, 647 Una reproduccin instrumental fotogrfica puede llegar a tener, medida con la debida prudencia, una razonable funcin probatoria . (SCBA, Ac 34962 S 23-12-85, Juez NEGRI (SD), CARATULA: Billi, Juan c/ Torrea, Fausto Orlando y otro s/ Rendicin de cuentas PUBLICACIONES: AyS 1985-III-814 - DJBA 1986-130, 334) Carecen de fuerza convictiva las fotocopias no autenticadas y desconocidas. (SCBA, Ac 42203 S 4-7-89, Juez NEGRI (SD): Rocabren S.A. c/ Ocupantes e intrusos s/ Desalojo. LL 1989-E, 248 - AyS 1989-II-619; SCBA, Ac 42645 S 12-9-89, Mela, Teresa Lidia y otras c/ Mesa, Osvaldo s/ Desalojo; LL 1989-E, 347 - AyS 1989-III-334 La ms elemental diligencia impone a la actora ubicar, antes de promover el juicio, todos los documentos necesarios para sostener el reclamo, produciendo la prueba en la instancia correspondiente para permitir que el expediente llegase a la Alzada con el camino ya despejado , pues en nuestro sistema procesal el recurso de apelacin no importa un nuevo juicio, sino un nuevo examen, por lo que el material sobre el cual debe trabajar el Tribunal de apelacin, es nada ms que el acumulado en la instancia de origen. (CC0203 LP, B 68800 RSD-38-90 S 20-3-90,

Juez PERA OCAMPO (SD) Jos Persiani e Hijos c/ Atencio, Sergio s/ Cobro de pesos sumario. JUBA registro B350406) Al haberse admitido en la audiencia de absolucin de posiciones del actor, que ste reconociera la firma por l estampada en un instrumento privado, dicho instrumento no puede dejar de ser ponderado en virtud de los principios de "unidad de la prueba" y de "comunidad de la prueba", tambin llamado de "adquisicin". (CC0203 LP, B 69137 RSD-121-90 S 3-7-90, Ramis, Eduardo Horacio c/ Di Renzo, Antonio s/ Daos y Perjuicios. Registro JUBA B350480) Las constancias de la causa penal hacen plena fe en cuanto a la realizacin de los actos all contenidos, tornndose innecesaria su ratificacin en sede civil, la que se presupone al ser solicitada por los justiciables sin efectuar impugnacin a constancia alguna de ella segn lo dispuesto por el artculo 393 del CPCC. (CC0102 LP 207159 RSD-120-90 S 4-9-90, Avilan, Bernab c/ Maccario, Romero y otro s/ Daos y Perjuicios . Registro JUBA B150023 El croquis realizado en la causa penal, no es un instrumento pblico en los trminos del art. 979 del Cdigo Civil, por la sencilla razn de que ninguna de las personas que interviene en la diligencia efectuada para levantarlo reviste la calidad de oficial pblico. Si la parte no intervino en la diligencia cuando se levant el croquis, ni tampoco se present en la causa penal como particular damnificado, dicha constancia no puede serle opuesta (arts. 18, C.N. y 9 de la Provincial). (CC0203 LP, B 70007 RSD-208-90 S 18-10-90, Flores, Marcelo Ramn c/ Di Bucchianico, Alfredo s/ Daos y Perjuicios. Registro JUBA B350685 El acta policial de choque levantada al dictado individual del actor poco prueba por s sola, al menos, con respecto a hechos o actos favorables a la posicin del mismo. (CC0103 LP 208956 RSD-42-91 S 30-4-91, : Loioco, Eduardo A. c/ Godoy, Emilio E. s/ Daos y Perjuicios JUBA B200149 La simple fotocopia, no constituye principio de prueba por escrito en tanto carece absolutamente de carcter instrumental, y por otra parte el exmen de los grafismos deben realizarse sobre documentos originales siendo de dominio pblico que el arte fotogrfico se ha desarrollado en forma tal, sustentado en tcnicas modernas, que permite que una reproduccin no refleje la coincidencia con la realidad en la medida en que puede alterarse esta ltima armndose artificiosamente un instrumento

para "fotocopiado" inexistente en la realidad. ( CC0102 LP 207791 RSD-167-90 S 25-1090, Tossi, Ernesto Domingo c/ Tossi, Natalio y/o quien se considere con derechos s/ Usucapin. Juba B150176 Si las partes ofrecieron como prueba la causa penal, el valor probatorio de estas actuaciones queda admitido por ambos justiciables en calidad de hecho integrante de la relacin procesal, razn por la cual sus constancias tienen virtualidad y eficacia probatoria sin necesidad de que los elementos probatorios all producidos tengan que ser reeditados o ratificados en el proceso civil. ( CC0103 LP 209708 RSD-177-91 S 12-11-91, Claudio s/ Daos y Perjuicios. JUBA. B200186) La exposicin policial, aunque haya sido hecha ante el oficial de polica y asentado en acta labrada en los libros de la comisara no puede tenerse por exacto en juicio, no hace fe contra terceros y solo puede invocarse, a ttulo de confesin extrajudicial contra el propio exponente . (CC0103 LP 210293 RSD-209-91 S 10-12-91, Arcidiacono, Juan Ramn c/ Cufre, Mnica Patricia s/ Daos y Perjuicios. Juba, B200261) Cuando la causa penal es solicitada por los justiciables como elemento de prueba sin haber desarrollado la conducta procesal que exige el art. 393 del C.P.C.C., es decir, impugnando total o parcialmente, y promoviendo luego temporariamente incidente de redargucin de falsedad, con pronunciamiento luego favorable a tal redargucin -pues no basta al efecto la mera impugnacin ni mucho menos cualquier manifestacin que tuviese los efectos de intentarla como para enervar la validez de los actos all realizados-, los mismos resultan plenamente incuestionables, tornando innecesaria la "ratificacin" de ellos en sede civil. (CC0102 LP 207542 RSD-21-91 S 123-91, Ramos Villalba, Tranquilina c/ Figari, Omar y ot. s/ Daos y Perjuicios, JUBA B150338) Las fotografas presentadas a los autos constituyen un medio de prueba til y legtimo en el juicio de resarcimiento de daos (Exp. 205859). Slo quedara disminudo o anulado su valor cuando se hubiera cuestionado particularmente su validez o la prueba complementaria hiciera dudar de su fuerza probatoria o representara slo aspectos muy fragmentarios de lo sucedido, impidiendo formar una idea de conjunto del evento (arts. 456, CPCC.). CC0102 LP 209549 RSD-169B-91 S 179-91, martnez, Emilio Oscar c/ Quiones Verduguez, Eduardo y otros s/ Olmos, Fermn Eugenio c/ Ruffa,

Daos y Perjuicios y Benef. litigar sin gastos. JUBA B150466

Las fotografas no son aptas para demostrar la evolucin de una construccin porque no se acredita la fecha en que fueron sacadas como tampoco se justifica que se refieren a la obra en cuestin . (CC0101 LP 211429 RSD-42-92 S 26-3-92, Tulez, Viviana s/ Inc. de determinacin de los bienes que deben integrar el acervo suc. en autos Tulez V. s/Suc. Juba B100109) El acta de choque, firmada por las dos partes, es un documento redactado ante una autoridad pblica y suscripto por los protagonistas del hecho, la cual ha sido valorada positivamente por la jurisprudencia, tanto en lo atinente a la sinceridad de sus declaraciones cuanto como medio idneo de prueba . (CC0201 LP, B 73464 RSD-143-92 S 23-6-92, Giacopini, Carlos c/ Albo, Domingo Oscar s/ Daos y perjuicios. JUBA B351550) Las fotografas -que han servido de base al perito- presentadas a los autos constituyen un medio de prueba til y legtimo en el juicio deresarcimiento de daos. (CC0102 LP 210613 RSD-36-92 S 2-4-92, Juez REZZONICO, J. C. (SD) CARATULA: Cais, Manuel Juan y ot. c/ Cabezas Fernandez, Felipe J. s/ Daos y Perjuicios . juba B150870) Si bien la parte demandada desconoci la autenticidad de la carta que le habra remitido al actor, argumentando al efecto que la misiva no fue suscripta por personal alguno directivo y/o administrativo de la empresa, es lo cierto que dicha pieza aparece redactada en papel con membrete perteneciente a la sociedad accionada, con una firma ilegible y debajo de esta ltima un sello aclaratorio de la empresa, todo lo cual lleva razonablemente a considerar autntica dicha carta (art. 163 inc. 5, 2do. prrafo, CPCC).( CC0203 LP, B 77254 RSD-4-94 S 8-2-94, Juez PEREYRA MUNOZ (SD) CARATULA: Gorozurreta, Ariel Martn c/ Hauyqui S.A. Construcciones s/ Cumplimiento de contrato. Daos y perjuicios. JUBA B352064)

La llamada "denuncia de siniestro" (resolucin 16.090 de la Superintendencia de Seguros de la Nacin) es el soporte regular de la informacin que el tomador debe suministrar al asegurador para dar cumplimiento a la carga impuesta por el art.46 de la ley 17.418. Por ello, y por no ser dicho asegurador un tercero al estar citado

en garanta, aquella no constituye una "carta misiva" sustrada al conocimiento de la jurisdiccin (art.1036 del Cd.Civil), ni es excusable la negativa a acompaarla (art.386 del CPCC).(CC0002 SI 61566 RSD-8-94 S 17-2-94, Juez MALAMUD (SD) Carunchio Hugo Marcelo c/ Martn Miguel Alfredo y otra s/ Daos y Perjuicios. JUBA B1750271) La simple copia de un reclamo resulta insuficiente a los fines de acreditar su presentacin ante el Municipio si no contiene ninguna constancia que resulte demostrativa de su ingreso en dependencias oficiales, como sellos, cargo o firma de recepcin por parte de algn agente ( SCBA, B 49379 S 1-8-95, Juez LABORDE (SD) : Valderrama, Rubn Oscar c/ Municipalidad de General Pueyrredn s/ Demanda contencioso administrativa. PUBLICACIONES: AyS 1995 III, 167) PRUEBA DOCUMENTAL - APRECIACION. Luciendo los documentos agregados a la causa al momento de dictar sentencia, no obstante haberse ordenado su desglose, corresponde que sean valorados por el sentenciante. Para evitarlo, debe la contraparte, sin consentir el llamado de autos, exigir el cumplimiento del desglose ordenado, de tal manera que el rgano jurisdiccional no cuente con dicha constancia en oportunidad de resolver el litigio.- (CC0000 TL 7915 S 30-9-86, Juez SUARES (SD) Pizarro, Diego O. y otros c/ Demichelis, Luis y otros s/ Daos y Perjuicios JUBA B2200122) No puede desconocerse la importancia que reviste el estudiar las huellas de una colisin reflejadas en imgenes fotogrficas, para reconstruir un accidente de trnsito, como prueba ms elocuente fuera de las motivaciones personales -an inconsciente- que obran a veces para desfigurar el recuerdo de protagonistas y testigos (es inevitable en el testigo cierta elaboracin intelectual para recordar lo que vi y transmitirlo tiempo despus).- (CC0000 TL 8679 RSD-17-22 S 10-3-88, Juez LETTIERI (SD) El Cuaterno S.A. c/ Weber, Manuel Horacio y otros s/ Daos y Perjuicios JUBA B2201531) La autenticacin no certifica la verdad del documento sino la verdad de la fotocopia; esta verdad consiste en la indentidad grfica de los dos documentos (CC0000 TL 8516 RSI-18-71 I 30-4-87 : Sociedad de Fomento Piedritas c/ Vanney, Alfredo Osvaldo y otra s/ Desalojo. JUBA B2202411) Al no haber ejercido el demandado oportunamente la facultad procesal

de desconocer la fidelidad de las copias autenticadas acompaadas, no slo qued tcitamente reconocida la misma sino tambin la autenticidad y/o veracidad de los respectivos originales, fielmente representados.- (CC0000 TL 8516 RSI-18-71 I 30-4-87 Sociedad de Fomento Piedritas c/ Vanney, Alfredo Osvaldo y otra s/ Desalojo. JUBA B2202411)

PRUEBA - CARGA. PRUEBA DOCUMENTAL - OFRECIMIENTO Y PRODUCCION. El Cdigo Procesal contempla la posibildad de incorporar a la causa,luego de interpuesta la demanda, documentos de fecha posterior o anterior bajo juramento de no haber antes tenido conocimiento de ellos (art. 334). Que sin perjuicio de la vista que deber drsele a la otra parte en los trminos y con los alcances del art. 354 inc. 1 del Cdigo Procesal para reconocer o negar categricamente la autenticidad o recepcin de los documentos en cuestin, en caso de oposicin -que se fundara en que los documentos no son de fecha anterior o que de ellos tuvo conocimiento el que los presenta- la carga de la prueba incumbe a quien se opone (arts. 175, 180, 334, Cdigo Procesal).) (CC0201 LP 90088 RSI-279-98 I 26-11-98 Asociacin del Personal de la Direccin de Vialidad de la Prov. De Bs.As. c/ Ortiz, Ricardo s/ Daos y perjuicios. JUBA B253291) Corresponde asignar valor probatorio al acta notarial de constatacin por su evidente contemporaneidad con la data de recepcin de las llaves de la finca; an cuando fuera efectuado sin la presencia de los locatarios y los fiadores por tratarse de hechos comprobados personalmente por el funcionario pblico interviniente. (CC0002 AZ 37453 RSD-65-96 S 18-6-96, Juez GALDOS (SD) Biagi de Cppola, Mara Elena c/ Pulido Rodolfo y otros s/ Daos y perjuicios : DJBA 152, 99 - JA 1997 II, 397 - LLBA 1996, 1004) IV.3.- PRUEBA CONFESIONAL.Esta prueba es en extremo valiosa si el absolvente reconoce hechos, ya que slo puede exigrsele que deponga sobre los personales. En la prctica nadie espera que alguien pueda comprometerse verdaderamente en sus declaraciones. La idea al estructurarla es poner posiciones inocentes y luego intercalar otras de verdadero peso. Las posiciones o preguntas deben elaborarse en modo afirmativo ya que las que estn formuladas en forma negativa deben ser descartadas por el juez en el momento de la audiencia. Por ejemplo jure y diga, como es cierto, que el da 28 de

octubre Ud. protagoniz un accidente de trnsito en Suipacha y Corrientes jure y diga como es cierto que el accidente fue resultado de su inobservancia de las reglas de trnsito o su violacin a las normas de trnsito pero no podramos articularla de esta manera: que Ud. no cumpli con las reglas de trnsito o que Ud. no paga los alimentos a su hijo. El fundamento de tal regla es que dos negaciones hacen una afirmacin y que el absolvente podra confundirse al contestar por no haber entendido la mecnica de la posicin o que luego pudieran quienes deban analizarla mal interpretar su respuesta. Da mucho trabajo pensar las posiciones de manera positiva pero es un tiempo y una tarea que hay que realizar. El pliego puede presentarse hasta media hora antes de la audiencia respectiva pero, no sea que el diablo meta la cola y el trnsito est pesado o los subtes no funcionen y nos veamos privados de utilizarla. Siempre es mejor, cuando no hemos tenido tiempo de acompaar el pliego a la demanda, elaborarlo y presentarlo das antes de la audiencia ya que, si por cualquier circunstancia estuviramos ausentes en el momento oportuno y el pliego no estuviera presentado LA PRUEBA SE CAERA. Es de hacer notar que el pliego presentado puede tambin obrar en contra del ponente ya que las posiciones se encabezan con el clsico jure y diga el absolvente COMO ES CIERTO o sea que quien las propone afirma que tal o cual cosa es cierta y real, por lo que hay que tener mucho cuidado al confeccionarlo. Tambin hay que hacer notar que la ausencia del absolvente que produce la confesin ficta no nos har ganar el juicio automticamente, sino que es necesario que tal presuncin en cuanto a las contestaciones est respaldada por el resto de la prueba obrante en autos. La jurisprudencia es conteste en tal sentido. La falta de impugnacin del dictamen pericial por las partes no implica que el juez deba aceptar las conclusiones del experto automticamente, ni lo priva de la facultad -deber- de sopesar el valor de las pericias a la luz de las reglas de la sana crtica.La confesin ficta tiene fuerza probatoria siempre que no exista otro medio que la destruya y, aun no presentndose tal supuesto, cuando las dems circunstancias de la causa avalen los hechos referidos en las posiciones. ( CFCC II, CAPITAL FEDERAL, 9-12-97 Farmacia San Martn S.C.A. c/ Obra Social para el Personal de la Industria del Cuero y Afines. LL 24-8-98, p. 5-97686) El contenido de las posiciones importan confesin del que las

propone, pues cada una de ellas significa la afirmacin de un hecho por parte del ponente, es decir, el reconocimiento de la existencia del hecho, aunque luego sea negado por el absolvente. Las preguntas insertas en la absolucin de posiciones deben ser apreciadas no slo en relacin con las respuestas dadas por el absolvente, sino tambin a la luz de la integralidad del pliego, vinculndolas con el conjunto de la prueba producida en la litis.- La veracidad de lo afirmado en la posicin no debe ser considerada como prueba a favor del absolvente. Por lo tanto, no es vinculante en los trminos del art. 411, prrafo segundo, del Cd. Procesal cuando: 1) existe discordancia entre las respuestas dadas por el absolvente con lo aseverado en aqullas; 2) si se pretende hacer valer como una confesin, no puede prevalecer sobre lo que el propio actor postula en la demanda y acredita en el pleito; 3) la confesin de hechos incompatibles debe neutralizarse, pues, de lo contrario, el principio de no contradiccin se vera afectado. (CFCC III, CAPITAL FEDERAL, 30-4-98 Ramos, Juan Jos c/ LR3 Radio Belgrano y otros s/ Daos y perjuicios varios LL 3-11-98, 5-98044 ED 22-6-99, 3-49320)

IV.4.- PRUEBA DE TESTIGOS. Ya hemos visto que testigo es la persona que conoce los hechos por haberlos percibido mediante sus sentidos. Los sentidos que puedan haber intervenido en la percepcin de los hechos pueden ser varios. As una persona podr deponer sobre cosas o escenas que ha visto o que ha odo, o percepcin de olores, sabores, vibraciones u otras como calor o fro. Aunque sea toda una tarea conseguir testigos, ya que la gente no quiere comprometerse, la citacin a prestar declaracin testimonial ya sea en causas penales o civiles constituye una carga pblica. Es indispensable saber cabalmente qu es lo que conoce el testigo, pero el tomar contacto con los mismos es un riesgo que el profesional debe evaluar concienzudamente porque podra ocurrir que en la declaracin diga que fue aleccionado por el abogado. Obvio es que el riesgo es mucho mayor y se caera en un hecho de extrema gravedad si se utilizaran testigos falsos. Actualmente en jurisdiccin de la Nacin, al ofrecerse la prueba testimonial debe indicarse sobre qu debern deponer los testigos. El interrogatorio puede reservarse hasta el momento de la audiencia pero, en los casos en que el testigo en razn de su domicilio deba declarar en otra jurisdiccin

el interrogatorio debe acompaarse en el momento del ofrecimiento a fin de que la contraparte pueda ejercer irrestrictamente su derecho de defensa. Por lo expuesto no se admiten como prueba eficaz las declaraciones de testigos realizadas ante escribano pblico y luego acompaadas al expediente, porque de tal manera aunque el notario certifique que lo transcripto es lo que ha expresado el testigo, la persona a la que se le opone tal prueba no ha podido ejercer libremente su derecho de defensa en juicio, de rango constitucional. En las distintas jurisdicciones existen diferentes procedimientos para los juicios de daos y perjuicios. En algunas de ellos tramitan como ordinarios y en otras como sumarios, lo que determina no solo diferencias en cuanto al momento para el ofrecimiento de la prueba sino tambin en cuanto al nmero de testigos que puede ofrecer cada parte. De todas maneras, an cuando haya un numero fijo, a veces es conveniente ofrecer ms dada la duracin de los procedimientos puesto que no sabemos si todos los ofrecidos estarn en condiciones de prestar sus testimonios. De todas maneras en algunos cdigos se establece que declararn los primeros de la lista hasta el numero indicado y luego el Juez apreciar si es necesario continuar con las deposiciones. Por ello el abogado al ofrecer esta prueba, ya sea actor o demandado, debe elegir cuidadosamente cmo organizar su lista ya que si bien algunas veces el evento daoso est debidamente probado por otros medios, en otras ocasiones deber ser probado por la va testimonial. Tambin hay que recordar que habr que probar otras cosas tales como las consecuencias que el episodio haya tenido en la vctima, ya sea en lo laboral o en la alteracin de su forma de vida y, aunque en muchos de los casos como respecto al dao moral, por ej. por la muerte del hijo, res ipsa loquitur siempre es conveniente acreditar la repercusin que tal prdida ha tenido para los padres o hermanos. Eso bien puede probarse con testigos. Una vez elegidos los testigos debern ser propuestos indicando su nombre, profesin y domicilio. Cualquier persona mayor de catorce aos puede declarar, salvo los parientes directos o cnyuges de las partes. En algunos casos especiales se ha admitido, con un riguroso anlisis de sus deposiciones, la declaracin de menores de catorce aos. 7, tal como en el caso de que quien declare sea amigo de alguna de las partes.

Ver fallo ms adelante.

Tampoco los cdigos restan validez a la declaracin de los testigos nicos, ya que nuestros sistemas procesales no se basan en las pruebas tasadas. Aunque el Juez los puede interrogar libremente, Los interrogatorios deben ser elabora con preguntas que contengan un solo hecho, en forma clara y concreta, no pudiendo ser en forma afirmativa o que sugieran la respuesta o sean de carcter tcnico, salvo si se tratare de personas especializadas. IV.4.1.- JURISPRUDENCIA NACIONAL PRUEBA DE CONFESION - CONFESION FICTA. PRUEBA DE TESTIGOS - TESTIGO UNICO. ACCIDENTE DE TRANSITO - PRIORIDAD DE PASO. El argumento basado en la prioridad de paso de que gozaba uno de los vehculos que intervinieron en el siniestro, exige que el conductor que lo invoca a su favor haya llegado a la esquina con anterioridad o simultneamente con el rodado que deba cedrselo.- El testigo nico y el testigo que no figura en el acta de choque o en la causa penal iniciada con motivo de ste no deben ser excluidos, sino apreciados con mayor estrictez o rigor cientfi co.- En cualquiera de las hiptesis que puede originar la confesin ficta,rige el art. 417 del C.Proc.,conforme al cual el juzgador debe tomar en consideracin las circunstancias de la causa y las dems pruebas producidas,razn por la cual,ante la existencia de prueba en contrario,no cabe tener por admitido el extremo de que se trata. (CNCI E, CAPITAL FEDERAL, 19-10-95 Yturre, Fernando G. c/ Transportes Jos Hernndez S.A. y otro. LL 1996 A, p. 376-93959) PRUEBA DE TESTIGOS - TESTIGO UNICO. NULIDAD PROCESAL - OPORTUNIDAD PARA SOLICITARLA. FIRMA - AUTENTICIDAD. Resulta inaplicable la mxima "testis unus testis nullus", pues nuestro cdigo procesal no adopta el sistema de la prueba "tasada", sino el que somete su apreciacin a las reglas de la sana crtica. Si la parte no concurri a la audiencia en la que se recibieron las declaraciones de los testigos y, por tanto, perdi la oportunidad de controlar y repreguntar al testigo para poner en evidencia su presunta mendacidad, la crtica a la valoracin de la prueba efectuada por el a quo en su sentencia configura slo una reflexin tarda que no puede ser atentida, pues deriva de la propia conducta discrecional de la parte. El consentimiento de la providencia que llama "autos para sentencia" impide alegar presuntos vicios en trmites anteriores. Si bien la pericia caligrfica constituye el medio ms adecuado para demostrar la autenticidad de la firma

atribuida a una persona, ello no descarta que pueda hacerse a travs de testigos o por presunciones. (Estado Nacional -Armada Argentina.SADOS- c/ Productora Avcola S.A. LL 1996 B, p. 302-94193, comentado) ACCIDENTE DE TRANSITO - RESPONSABILIDAD DEL TITULAR. ACCIDENTE DE TRANSITO - PRUEBA DE TESTIGOS. La amistad con un codemandado y la condicin de acompaante del conductor protagonista del evento daoso, constituyen circunstancias subjetivas del testigo que imponen examinar sus declaraciones con circunspeccin. Resulta inverosmil que los testigos recuerden varios meses despus del suceso pormenores que no parecen haber sido percibidos a pocas horas de su acaecimiento, al prestar las primeras declaraciones. La responsabilidad del titular dominial del vehculo subsiste aun cuando haya transferido su cuidado a un tercero. La tenencia de la cdula de identificacin al tiempo de producirse el suceso denota que el conductor haba sido autorizado por la propietaria registral para usar el vehculo. La obligacin del autor del dao no excluye la responsabilidad del titular dominial del automotor. (CNCO E, CAPITAL FEDERAL, 27-5-97 Clutterbucz, Vctor R. c/ Damsky, Isaac A. PUBLICACIONES: JA 15-7-98, p. 47)

IV.4.2- JURISPRUDENCIA DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES. PRUEBA DE TESTIGOS - PROCEDENCIA. Las declaraciones prestadas por terceros ante un escribano pblico carecen de eficacia probatoria en juicio y no pueden equipararse a la prueba de testigos, pues se han realizado al margen de la actuacin del juez y del debido contralor de las partes. (CC0000 AZ 34038 RSI-260-92 I 13-8-92 CARATULA: Canale, Fabiana c/ Sanchez, Ral s/ Restitucin de menor JUBA B1050120) CIVIL Y COMERCIAL PRUEBA DE TESTIGOS - MENORES. Si bien es cierto que las declaraciones de menores de catorce aos B2800141

tienen relativa eficacia como prueba testimonial, no puede negrseles todo valor evidenciatorio. sobre el punto habr de tenerse presente que las constancias del expediente tramitado en el Tribunal de Menores han sido regularmente incorporadas, pudiendo en consecuencia ser valoradas conforme las reglas de la sana crtica (arg. art. 384 CPC), ello en atencin al carcter de instrumento pblico que tienen las respectivas actas, que han sido llevadas por magistrados y funcionarios de cuya imparcialidad no puede dudarse. (CC0000 PE, C 1253 RSD-24-94 S 17-5-94, Juez GESTEIRA (SD) CARATULA: Gimenz, Marcos y Ceballos, Luisa de Crmen c/ Direccin General de Escuelas de la Provincia de Buenos Aires y/o quien resulta responsable s/ Daos y perjuicios . JUBA B2800141) IV.4.3.- ALGUNOS INTERROGATORIOS
INTERROGATORIO A CUYO TENOR DEBERA DECLARAR EL BOMBERO INTERVINIENTE ( EN UN ACCIDENTE DE TRANSITO EN EL QUE FUE NECESARIO SACAR AL ACTOR CORTANDO EL AUTOMVIL.) 1.. Por las generales de la ley Para que dando razn de sus dichos manifieste: 2.- Si en razn de su profesin intervino en un accidente ocurrido el la Autopista del Sol km. 3.- Donde se encontraba el automvil marca luego del accidente. (el del actor) 4.- En qu estado se encontraba el automvil referido en la pregunta anterior. 5.- Que maniobras fueron realizadas por los Bomberos para sacar del interior del automvil al conductor 6.- A simple vista cul era el estado del conductor del automvil y a donde fue llevado al ser rescatado. 7.- Dnde se encontraban el camin embistente y el acoplado que el mismo remolcaba a la llegada de los bomberos.

IV.5.- PRUEBA DE INFORMES. Esta prueba puede requerirse a las oficinas pblicas, escribanos con registro y entidades privadas y deber versar sobre hechos concretos, claramente individualizados, controvertidos en el proceso. Proceder nicamente respecto de actos o hechos que resulten de la documentacin, archivo o registros contables del informante. Asimismo, podr requerirse a las oficinas pblicas la remisin de expedientes, testimonios o certificados, relacionados con el juicio. En este ltimo supuesto es

conveniente ofrecer la prueba como documental aclarando donde se encuentra radicada y aclarando que se requerir mediante oficio. El pedido de informes no es admisible cuando manifiestamente tienda a sustituir o a ampliar otro medio de prueba que especficamente corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos. Cuando el requerimiento fuere procedente, el informe o remisin del expediente slo podr ser negado si existiere justa causa de reserva o de secreto, circunstancia que deber ponerse en conocimiento del juzgado dentro de quinto da de recibido el oficio. Por ej. aunque se trate de otro tipo de juicio, en los de alimentos que para el demandado tienen la prueba tan restringida no podra utilizarse este medio para sustituir la testimonial. Por eso hay que tener sumo cuidado cuando se prepara una demanda o una contestacin en agotar todas las investigaciones previas y acompaar a la demanda toda la documentacin que sea pertinente, porque podra ocurrir que el Juzgado denegara la produccin de la prueba. Por ej. en el caso de un accidente de trnsito es de buena praxis requerir antes de la demanda un simple pedido al Registro de la propiedad automotor a los efectos de determinar la titularidad de dominio en lugar de pedir ese informe como prueba luego porque se podra tener la sorpresa de haber demandado a ver en el caso. IV.5.1.- JURISPRUDENCIA NACIONAL. EMBARGO - PRUEBA DE INFORMES. No corresponde que el juzgado investigue, en juicios que involucran nicamente derechos patrimoniales, si existen bienes embargables de una de las partes. Por ello, corresponde denegar la solicitud de libramiento de oficio a una reparticin oficial con el fin de obtener informacin acerca de la remuneracin percibida por el demandado a los efectos de trabar embargo, pues se trata de informacin concerniente al inters particular de la actora, quien debe ocuparse de conseguir los datos tiles. ( CNCO B, CAPITAL FEDERAL, 23-6-97: Finur S.A. c/ Badano, Elda G.; LL 27-11-97, p. 6-96378) quien nada tena que

IV.5.2.- JURISPRUDENCIA PROVINCIA BUENOS AIRES. PRUEBA DE INFORMES - PROCEDENCIA.

La prueba de informes no es vehculo adecuado para sustituir o ampliar otro medio de prueba que especficamente corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos. (CC0103 LP 209948 RSD-64-92 S 24-3-92, Juez RONCORONI. CARATULA: Perazzo, Angela M. c/ Carbone, Antonio s/ Daos y Perjuicios. CC0102 LP 210663 RSD-111-92 S 7-7-92, Juez REZZONICO, J. C. B200302) Ciancio, Susana Gisella c/ Moreno, Jorge Alberto s/ Daos y perjuicios. Beneficio litigar sin gastos Registro JUBA

PRUEBA DE INFORMES - PROCEDENCIA. Si el pedido de informe no est conformado de acuerdo a los recaudos especficos que determina su procedencia segn la primer parte del art. 394 C.P.C.C.; art. 25 C.P.C.A., corresponde rechazar su produccin. (SCBA, B 52250 I 13-4-93 Nobleza Gaucha S.A.I.C. c/ Municipalidad de Gral. San Martn s/Demanda contencioso administrativa Registro JUBA B82517) PRUEBA DE INFORMES - PROCEDENCIA. Resulta perfectamente admisible la prueba de informes de farmacias y sanatorios, en razn de que el nuevo ordenamiento procesal recepta el informe de entidades privadas como medio de prueba, cuando se trata de ilustrar sobre hechos controvertidos claramente individualizados y las mismas llevan contabilidad archivada o registros contables donde consta los hechos sobre los que informa.- ( CC0000 TL 8322 RSD-16-13 S 26-3-87, Juez SUARE; Soler Ponce, Jorge M. y otros c/ Caballero, Hugo C. y otra s/ Daos y perjuicios Registro JUBA B2201895) PRUEBA DE INFORMES - PROCEDENCIA. Si los propios informantes reconocen la inexistencia de antecedentes en sus archivos, es inadmisible la prueba informativa a los fines de acreditar los pagos y tratamientos que se dicen realizados.- (CC0000 TL 8322 RSD-16-13 S 26-3-87, Juez SUARES: Soler Ponce, Jorge M. y otros c/ Caballero, Hugo C. y otra s/ Daos y perjuicios. Registro JUBA B2201896)

Civil y comercial

B151599

PRUEBA DE INFORMES - PROCEDENCIA. La titularidad de dominio de un automotor es una circunstancia fctica que puede acreditarse por los medios de prueba idneos para ello, entre los que no puede descartarse la prueba informativa (arts. 384 y 394 del Cd. Procesal). No siendo exigible que en forma ineludible se adjunte el original del ttulo del automotor o cdula verde.) (CC0102 LP 221534 RSD-199-95 S 21-11-95, Juez VASQUEZ; Maderera City Bell c/ Rifourcat, Guillermo Daniel s/ Daos y Perjuicios, Registro JUBA B151599) IV.5.3.INFORMES SOLICITADOS EN UN CASO DE DAOS POR ACCIDENTE DE

TRANSITO.
PRUEBA DE INFORMES: Que se requerirn a: 1.- Asociacin de Aires para que informe: a) si en sus registros consta que el Dr. J es mdico . ; b) si el mismo perciba en la Asociacin los honorarios por su trabajo como anestesilogo en el Hospital dependiente del Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires. c) si el mismo tambin facturaba anestesias particulares a travs de dicha Asociacin; d) si las facturaciones cuyas copias se acompaan son autnticas y emanan de esa Asociacin y corresponden a las sumas percibidas en concepto de honorarios por el Dr. J en los perodos indicados; e) razones por las que el Dr. J fue separado de la Asociacin durante el ao 2001. 2.- Hospital , a fin de que su director informe: a) Si el Dr. J era mdico en el hospital y prestaba servicios como anestesilogo, con indicacin de das y horarios de tareas; b) cual era el mecanismo y controles para determinar el monto que corresponda abonar mensualmente a cada. c) a travs de que institucin se efectuaba el pago de los honorarios correspondientes al Dr. J por su tarea; d) antigedad del Dr. JM en la prestacin de servicios; e) Si en el ao 2000 y por qu razones el Dr. J dej de prestar servicios en el Hospital; f) descripcin somera del hospital, atendindose a los lugares de ubicacin de los quirfanos, guardia y residencia mdica, con indicacin de los pisos en que se encuentran cada uno de ellos y formas habituales de acceso y distancia entre ellos; g) si el Dr. J fue atendido como paciente en la institucin en mayo de 2000 y en caso afirmativo se remita la historia clnica del mismo. h) en qu fecha egres el Dr. J como paciente del hospital, si recibi el alta mdica o si egres por otra razn y en qu condiciones de salud se encontraba en ese momento. i) si los gastos por internacin y prcticas medicas del actor realizados en el Hospital fueron facturados a la Obra Social de monto de los mismos. 3.- Hospital de Buenos Aires: para que informe : a) si el Dr. J se desempea como mdico de dicha institucin, especialidad desarrollada y antigedad en el cargo; b) si el nombrado ha gozado recientemente de una licencia por enfermedad y fecha de la misma; c) montos percibidos mensualmente por el Dr. J en retribucin de sus servicios, si perciba sueldo anual complementario y/u otros beneficios econmicos; d) lapso de vacaciones anuales y si las

mismas eran remuneradas o no; e) si contina prestando servicios a la fecha del informe y en caso de cese, razn del mismo; f) si J recibi atencin durante el ao 2000 como paciente en dicho hospital; g) tiempo de internacin del actor; h) si el actor se retir del hospital con alta mdica o si fue derivado a otra institucin; i) personas que estaban autorizadas para acompaar al Dr. J durante su internacin; j) en caso de que al Dr. J hubiere utilizado cualquier tipo de implementos mdicos durante su internacin quin se hizo cargo del costo de dichos elementos; k) remita copia de la historia clnica del Dr. J ; l) si los gastos por internacin y prcticas medicas del actor fueron facturados a la Obra Social de y monto de los mismos. m) si el Dr. J debe pagar coseguros por las prcticas mdicas que se le realizaron en esa Institucin en cuyo caso indicar el monto de los mismos. 4.- Hospital para que informe: a) si el Dr. J fue internado en esa Institucin y motivos de la misma; b) fecha de internacin y egreso; c) si a la fecha de egreso el actor tena el alta mdica; d) costo de la internacin y quin se hizo cargo del mismo, e) en caso de que al Dr. J hubiere utilizado cualquier tipo de implementos mdicos durante su internacin quin se hizo cargo del costo de dichos elementos; f) remita copia de la historia clnica del Dr.J g ) si los gastos por internacin y prcticas medicas del actor fueron facturados a la Obra Social de y monto de los mismos. h) si el Dr. J tena indicado continuar con practicas de rehabilitacin pese a su egreso del Hospital.5.- Hospital . , Buenos Aires para que informe a) si el actor fue atendido en el mismo el da 27 de mayo de 2000. b) que patologa presentaba; c) fecha de egreso y razones del mismo. d) se remita copia de la historia clnica labrada respecto al actor..6.- Obra Social para el Personal para que informe: a) Si el Dr. J es afiliado a dicha obra social; b) si como tal recibi en el perodo 2000- 2001 y hasta la fecha del informe algn tipo de prestaciones de la obra social y costo de las mismas; c) si corresponde al Dr. J el pago de coseguro por las prestaciones recibidas en cualquiera de los establecimientos en que estuvo internado y/o en su domicilio y/o consultorios externos y, en caso afirmativo monto adeudado. d) si se ha descontado al actor de los haberes que percibe la suma de $153.33.- mensuales hasta cubrir la cantidad de $1700., correspondientes al coseguro por su internacin en el Hospital .. de .; e) si se ha descontado de sus haberes o se descontar cualquier otra suma correspondiente a coseguro por prestaciones mdicas efectuadas, en cuyo caso se indicar que servicios se abonan, monto total, monto de descuento mensual y tiempo del descuento. 7.- Autopista del Sol S.A. para que informe: a) si el da .se produjo un accidente a la altura del km. b) caractersticas de la autopista en ese lugar: 1.- ancho de cada mano de circulacin y cantidad de carriles en cada uno de ella; 2. si las manos de circulacin se encuentran separadas y en caso afirmativo caracterstica de los guard-rails; 3.- ancho del cantero central de separacin entre ambas manos de circulacin y si el mismo tiene un desnivel central indicar la cota del mismo; c) de acuerdo a las normas vigentes por qu carril deben circular los camiones dentro de cada mano; d) Qu vehculos participaron del accidente en la fecha indicada y mecanismo de dicho accidente. e) lugar en que quedaron detenidos los vehculos que participaron del choque. f) quin y cmo retir los vehculos siniestrados. g) si adems del personal de

seguridad vial de la autopista participaron otras personas o instituciones u organismos en el rescate. h) Asimismo se servir remitir copia de las actuaciones realizadas por Autopista del Oeste SA con relacin al referido siniestro incluyendo las fotografas tomadas en el lugar. 8.- Asociacin Concesionarios de Automviles de la Repblica Argentina (ACARA) para que remita el listado de precios de los 5 automviles de menor costo destinados a discapacitados motrices e indique cul es el trmite a cumplir para obtener uno de dichos automviles. 10.- Banco : para que informe: a) si el actor constituy una hipoteca a favor del Banco sobre un inmueble de su propiedad ubicado en la localidad de, indicando monto, plazo y moneda de constitucin.; b) monto de la cuota mensual de pago del crdito; c) si a raz del accidente sufrido por el actor el sus familiares gestionaron una espera para el pago de las cuotas. d) si se concedi la espera requerida o algn tipo de beneficio al deudor en razn de su internacin hospitalaria. 11.- Bomberos Voluntarios de se requerir remita copia todas las actuaciones y/o constancias obrantes en la institucin referidas al accidente sufrido por el actor con expresa indicacin del nombre del bombero a cargo del operativo, a los efectos de su presentacin como testigo.. 12.- Automvil Club Argentino: (Caja de Ahorro y Seguros) para que con relacin al automvil del actor marca patente, pliza colectiva contratada con la C.S.S.A Certificado N remita copia de todas las actuaciones obrantes en la institucin, referidas al siniestro ocurrido el da incluyendo las fotografas del vehculo e informe el grado de destruccin atribuido por el ACA al mismo. 13.- Clubde : Para que informe si el actor era socio del mismo y fecha en que solicit su baja y de constar, razones de la misma. Monto de la cuota mensual de asociacin. 14.- Colegio Mdico de la : para que en el hipottico caso de que los demandados negaren la condicin de mdico del actor informen sobre tal circunstancia, haciendo constar qu universidad expidi el ttulo profesional, fecha de la expedicin y el nmero de matrcula que lo habilita para el ejercicio de su profesin.

IV.6.- PRUEBA DE PERITOS - APRECIACION. PRUEBA DE PERITOS - EFICACIA. Cuando sea necesario acreditar extremos que por su especialidad y complejidad excedan el conocimiento ordinario de los jueces deber recurrirse al dictamen de expertos. Las pericias pueden abarcar las ramas ms amplias del conocimiento humano: arquitectura, ingeniera, botnica, agricultura, qumica, toxicologa, farmacologa, balstica, accidentologa, mecnica, electricidad, medicina, (dentro de esta las distintas especialidades), psiquiatra y psicologa, contabilidad, diferentes artes (escultura, pintura, grabado, ebanistera, msica, literatura).

Por razones obvias no puede pedirse pericia sobre temas jurdicos, ya que el propio juez es un experto en esa rama. En la mayora de las jurisdicciones el peritaje debe hacerse a travs de los peritos de oficio integrantes de las oficinas periciales de los tribunales o de peritos particulares inscriptos en las oficinas que correspondan de acuerdo a la organizacin judicial de cada jurisdiccin. Dichos profesionales son sorteados para las causas que los requieran. En algunas jurisdicciones se pueden designar a pedido de parte peritos consultores, a los efectos de participar en los procedimientos. La funcin de estos consultores no se valora como la de los peritos oficiales ya que stos son auxiliares de la justicia y por lo tanto su funcin ha de ser absolutamente imparcial, mientras que los primeros son de la parte y colocan su ciencia al servicio de la misma. Los dictmenes emitidos no son vinculantes para el Juez pero para apartarse de los mismos el juez habr de fundar debidamente su criterio. Como la prueba es costosa y adems, como todas las probanzas, se adquiere para el proceso y no para la parte que la propuso hay que ser cuidadoso en su ofrecimiento, ya que algunas pericias resultan innecesarias y otras se vuelven en contra de quien las ha propuesto. Por ejemplo en un caso de responsabilidad colectiva por colisin mltiple, cuando quien reclama es un peatn que se encontraba en una vereda, o el propietario de un inmueble o de otro auto que se encontraba estacionado, el actor slo debe probar el hecho y el dao que ste le ha causado, no siendo necesario probar la mecnica del accidente. Por lo tanto en este caso es innecesaria e irrelevante la pericia accidentolgica. He visto en algunos exmenes sobre este preciso tema que los cursantes han ofrecido pericia accidentolgica preguntando acerca del estado de los vehculos y la velocidad a la que circulaban. Ello no debe hacerse ya que el actor demanda en forma solidaria a todos los participantes en el evento. En todo caso esa pericia es tema de los demandados que pueden querer determinar su no culpa o la existencia de un porcentaje de culpa menor que el que se le atribuye. Hay que preguntarse para qu sirven tales puntos si de ellos surgiera que uno de los conductores lo haca por su mano, a velocidad permitida, con su vehculo en condiciones y que fue embestido sin razn por el otro. De todas maneras as como recomiendo una exhaustiva entrevista con el cliente, tambin recomienda que ANTES de demandar se consulte con un experto de la rama de que se trate, por ejemplo en una mala praxis mdica o arquitectnica y que en caso de que el mismo manifieste que existe, se elaboren los puntos de pericia con dicho

profesional. El abogado no est capacitado para definir los puntos de perica y es muy triste ver que se hacen uno o dos puntos y que luego se termina con el clsico que el perito manifieste cuantos ms datos sean pertinentes para la resolucin de la causa. Al perito que vaya a intervenir el abogado debe darle un esquema exacto de lo que desea saber, para que el experto no diga de ms ni de menos, sobre todo cuando no se le puede preguntar sobre atribucin de culpas ya que esa es la funcin del Juez. Lo mismo ocurre cuando no nos satisface la pericia realizada. Es necesario cotejarla con un profesional que nos podr decir si tiene fundamentos cientficos o no, pero no debemos impugnar porque s o cuando el pedido de explicaciones habr de comprometernos. Tengo presente un caso de una litigante crnica que haba demandado por un supuesto dao psquico causado por una denuncia penal que luego fue desestimada. Adems de dicho rubro requiri tambin el pago de dao moral . El perito psiclogo manifest que la mujer tena una patologa de base originada en la no resuelta relacin con su padre. La actora, muy empecinada, exigi explicaciones al perito cuestionando toda su actividad y la respuesta del mismo fue lapidaria. Luego de justificar su ciencia y su conciencia escribi la frase fatal los desordenes psicolgicos de la actora no son reactivos a la denuncia ni tienen relacin de causalidad con la misma 8 Veamos algunos fallos al respecto. IV.6.1.- PRUEBA DE PERITOS JURISPRUDENCIA NACIONAL La peritacin es una actividad desarrollada por personas distintas de las partes del proceso, especialmente calificada por sus conocimientos tcnicos, artsticos o cientficos -o industriales, conforme nuestro Cd. Procesal-, mediante la cual se suministra al juez argumentos o razones para la formacin de su convencimiento respecto de ciertos hechos cuya percepcin o entendimiento escapa de las aptitudes del comn de la gente. La funcin del perito se resume en la de colaborador judicial, sin que su dictamen sea vinculante, razn por la cual en ningn supuesto tendr por efecto producir la subsuncin jurdica, pues slo incumbe al juzgador precisar la esfera en que ha de moverse la sentencia. (CFCC II, CAPITAL FEDERAL, 12-5-98 CARATULA: K-Way International c/ Clifa S.A. PUBLICACIONES: LL 15-10-98, p. 6-97965) PRUEBA DE PERITOS - CARACTER VINCULANTE. APRECIACION.
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PRUEBA DE PERITOS -

Como el fallo no est publicado y se trata de un caso propio no puedo indicar cartula y tribunal.

La opinin de los litigantes no puede prevalecer sobre la del experto, mxime cuando sus crticas no se encuentran respaldadas por probanzas idneas. Si no concurren claros e inequvocos elementos de juicio opuestos, el magistrado debe aceptar las conclusiones periciales siempre y cuando sta se encuentren debidamente sustentadas, pues aqul carece de los conocimiento cientficos del experto. Para poder apartarse el juzgador de las conclusiones allegadas por el tcnico, debe dar razones muy fundadas, pues si bien es verdad que las normas procesales no acuerdan al dictamen pericial el carcter de prueba legal, y le permiten al magistrado formar su propia conviccin, cuando es evidente que sta comporta la necesidad de una apreciacin crtica de un campo del saber, naturalmente ajeno al hombre de derecho, corresponde estimar otros elementos de juicio que permitan fehacientemente concluir en que ha habido error, o inadecuado uso en el caso por el perito, de los conocimientos cientficos de los que, por su profesin o ttulo habilitante, necesariamente ha de suponrselo dotado ( CNCI H, CAPITAL FEDERAL, 21-8-98 CARATULA: Consorcio de Propietarios Billinghurst 940 c/ Colli y Nograbat, Teresa I. PUBLICACIONES: LL 12-3-99, p. 5-98451) El recuso de nulidad por defectos de la sentencia es inadmisible cuando los agravios, de resultar fundados, son susceptibles de reparacin por va del recurso de apelacin. Aun cuando las normas procesales no acuerdan a la pericia el carcter de prueba legal, para desvirtuar el dictamen pericial es imprescindible contar con elementos de juicio que permitan concluir fehacientemente en el error o inadecuado uso que el experto hubiera hecho de sus conocimientos cientficos, de los que por su profesin o ttulo habilitante ha de suponrselo dotado ( CNCI E, CAPITAL FEDERAL, 75-98 CARATULA: Reyna, Balbina E. c/ Envisa S.R.L. PUBLICACIONES: LL 7-10-98, p. 11-97928) IV.6.2.- PRUEBA DE PERITOS. JURISPRUDENCIA PROVINCIA BUENOS AIRES. PRUEBA DE PERITOS - CARGA. Corresponde a la parte sobre la que pesa la carga de la prueba procurar que la pericia sea completa. (SCBA, L 35578 S 22-4-86, Juez MERCADER CARATULA: Gonzalez, Luis Arnoldo. c/ Centenera Fbrica Sudamericana de

Envases. s/ Daos y perjuicios. PUBLICACIONES: AyS I 1986, 464) (SCBA, L 59701 S 10-12-96, Juez SALAS CARATULA: D'Angelo, Nlida Esther c/ Escuela Parroquial "Jos Manuel Estrada" y otro s/ Enfermedad accidente de trabajo. JUBA B7225 PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE. El Art. 474 del CPCC, deja librado al juez la apreciacin de los informes tcnicos, pues no supone su produccin una vinculacin a la conclusin del perito que implica en la prctica un deslizamiento de la facultad jurisdiccional. ( CC0001 SM 29888 RSD-21040- S 10-9-91, Juez BIOCCA CARATULA: Arias M. E. c/ Snchez J. y-o propiet. s/ Daos y perjuicios JUBA B1950160) PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE. Carece de valor probatorio suficiente el dictamen pericial que no se funda en motivaciones cientficas concretas ni contradice suficientemente los anlisis efectuados por las oficinas tcnicas de la comuna demandada (conf. art. 474, C.P.C.C.; art. 24, C.P.C.A.). (SCBA, B 49103 S 5-7-88, Juez CAVAGNA MARTINEZ CARATULA: S.T.S. Electromecnica S.C.A. c/ Municipalidad de La Plata s/ Demanda contenciOso administrativa PUBLICACIONES: AyS 1988-II, 610) PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE. El perito debe ajustar su actuacin estrictamente a los puntos ofrecidos por las partes, pudiendo estas ltimas requerir aclaraciones sobre tales tpicos, pero limitndose al objeto consignado expresamente en los primitivos requerimientos. (SCBA, B 50845 S 13-4-93, Juez LABORDE CARATULA: Sardi Rebolledo Sociedad Colectiva c/ Provincia de Buenos Aires s/ Demanda contencioso administrativa. JUBA B82306) PRUEBA DE TESTIGOS - ALCANCE. PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE. El testigo depone sobre hechos que han cado bajo el dominio de sus sentidos, mientras que el perito, que es un auxiliar del juez, realiza una comprobacin de los hechos y una determinacin de sus causas y efectos ( SCBA, L 53534 S 12-4-94, Juez SALAS CARATULA: Jara, Jos Enrique c/ La Puntual S.C.S. s/ Haberes adeudados. PUBLICACIONES: AyS 1994 I, 642) PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE. Corresponde no hacer lugar al punto de pericia si ste supone una

valoracin del experto acerca de la cuestin controvertida que excede la funcin especfica que a ste se le atribuye en el proceso y es materia exclusiva del rgano jurisdiccional. (SCBA, B 57018 I 18-2-97 CARATULA: Mostajo, Gualberto H. c/ Provincia de Buenos Aires (I.P.S.) s/ Demanda contencioso administrativa. Cuaderno de prueba actora JUBA B85327) PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE. Cuando los datos del experto no son compartidos por el litigante, queda a cargo de ste la prueba de la inexactitud de lo informado, siendo insuficientes las meras objeciones sin apuntalamiento cientfico alguno. (CC0001 QL 308 RSD-1-96 S 25-3-96, Juez BUSTEROS CARATULA: Iantorno Ida c/ Micro Omnibus Primera Junta S.A. Lnea 324 s/ Daos y perjuicios; CC0001 QL 1838 RSD-65-98 S 27-10-98, Juez SENARIS CARATULA: Romero Susana y otro c/ Ramirez Adolfo Martin s/ Daos y Perjuicios. JUBA B2900112) PRUEBA DE TESTIGOS - ALCANCE. PRUEBA DE PERITOS - ALCANCE. Testigo es aquella persona que conoce los hechos acerca de los cuales se le interroga, por haber cado estos bajo la apreciacin de sus sentidos, no requirindose para ejercer este rol en el proceso mas que esa nica condicin , mientras que perito es aquella persona, profesional habilitado a tal efecto, cuya funcin en el proceso es la de asesorar al Juez cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada. Para la produccin de la prueba pericial debe seguirse un trmite especialmente fijado por los arts. 457 a 476 y 492 del CPCC, y que tiende a asegurar por un lado, la facultad del Juez de ser asesorado por quien rena las mejores condiciones -y a tal garanta apunta la obligacin de los peritos de inscribirse en las listas controladas por las Cmaras Departamentales- y por otro a asegurar a las partes y al Juez la imparcialidad del dictamen pericial, y a tal garanta apuntan las normas referentes al sorteo, a la forma de practicarse la pericia, a las impugnaciones, etc (CC0001 SI 76349 RSD-326-98 S 14-7-98, Juez CABRERA DE CARRANZA.CARATULA: Salvador, Jorge c/ Sanatorio Panamericano s/ Daos y perjuicios. JUBA B1700536). IV.6.4.- MODELOS DE PERICIA.
A.- PERICIA PSICOLGICA EN UN CASO DE ACCIDENTE GRAVE.

PUNTOS DE PERICIA Se designe perito psiclogo de oficio que estudie detalladamente la demanda y la pericia mdica del actor y realice un examen pericial del actor utilizando, adems de la entrevista, el Inventario Multifsico de la Personalidad de Minnesota (MMPI 2) y/o el test de Psicodiagnstico de Rorschach, que debern ser presentados en el informe pericial, y responda a los siguientes puntos de pericia: 1) Exponga los hechos de la litis que constituyen acontecimientos estresantes y extremadamente traumticos desde el punto de vista psicolgico y describa de qu manera lo afectaron. Explicite si la respuesta del sujeto ante esos acontecimientos incluye temor, desesperanza y horrores intensos 2) Detalle qu mecanismos de defensa ha instrumentado el actor y determine si mediante esos mecanismos el mismo, en algunas oportunidades niega la realidad, creyendo que se encuentra mejor psicofsicamente de lo que realmente est 3) Explique si el actor padece de un trastorno mental como consecuencia de los traumas sufridos y defina un diagnstico de acuerdo con el Manual diagnstico y estadstico de los trastornos mentales, DSM IV, de la Asociacin Psiquitrica Americana (Editorial Masson, 1995. Buenos Aires) 4) Especifique si el actor sufri una disminucin de su capacidad psicolgica como consecuencia de dicho trastorno mental y cules son las manifestaciones de esa disminucin 5) Evale si el actor necesita de un tratamiento psicoteraputico para su recuperacin, qu tipo de tratamiento, duracin y costo 6) Estime las limitaciones de la psicoterapia y la incapacidad psicolgica irreversible** sobreviniente [O sino: determine a) el porcentaje de incapacidad psicolgica posterior al accidente, b) el porcentaje a la fecha de la pericia, y c) el porcentaje de incapacidad psicolgica sobreviniente irreversible, posterior al tratamiento de psicoterapia] 7) Todo otro dato de inters para la litis ** Bajo el vocablo incapacidad han de computarse a los efectos de una reparacin plena: a) la lesin en s misma como ofensa a la integridad corporal del individuo (supuesto que puede denominarse como incapacidad fsica); b) el detrimento que ello provoca en su aptitud para el trabajo (lo cual se comprende bajo la difundida expresin incapacidad laboral); c) el menoscabo que adems apareja en su vida de relacin toda, al dificultar y amenguar sus interrelaciones con los otros en el plano social, cultural, deportivo, ldico, sexual etc., al lado de similares dificultades e impedimentos en su relacin con las cosas (para lo cual puede usarse la expresin disminucin de la capacidad integral del sujeto) a lo cual podemos sumar: d) dao o incapacidad esttica y e) el dao o incapacidad psicolgica, cuando estos dos ltimos perjuicios no son tarifados en forma autnoma y diferenciada de aquella trada de minisvala que se consideran integrativas de la incapacidad sobreviniente a indemnizar ** en el supuesto de lesiones el dao moral se configura por el conjunto de padecimientos fsicos y espirituales derivados del hecho: dolor, ansiedad, disgusto, temor por las consecuencias definitivas de las heridas sufridas, duracin del tratamiento, sufrimientos en las operaciones o las curaciones, inquietudes que necesariamente ha tenido la vctima por no poder atender sus

ocupaciones habituales y otras perturbaciones o agravios que afectan la faz moral de la personalidad, resultantes del hecho ilcito (SCBA Ac. 24158, AyS. 1978) ** No existe una incapacidad squica y una incapacidad fsica. Existe una sola incapacidad y ella puede estar dada por la afectacin del fondo vital o de la esfera anmica. Lo vivo corporal y lo anmico inmaterial no son esferas independientes (Cm.Civ. y Com. Merc. Sala 2. 21/11/85 JA 1986-IV-417)

B.- PERICIAS MEDICAS PARA LA VICTIMA DE UN ACCIDENTE GRAVE


1.- Dada la especificidad de las pericias solicito se designe perito nico de oficio en las siguientes ramas: a) Perito mdico con especialidad en traumatologa. PUNTOS de PERICIA SOBRE LOS QUE DEBERA EXPEDIRSE EL PERITO MEDICO ESPECIALISTA EN TRAUMATOLOGIA Para que el perito estudie detalladamente la demanda y las historias clnicas del actor de los Hospitales xx, xx y xx y determine: 1.- si es correcto afirmar que, con las lesiones de miembros evidenciadas, las fracturas costales con hemotrax, el traumatismo cerrado de trax y el derrame pleural bilateral, el paciente presentaba una contusin pulmonar ( fs 32 H.C. Hospital 2.- en qu consiste la fractura de trax descripta a fs. 29 (volet costal derecho) 3.- las caractersticas de cada una de las fracturas padecidas, que significa el hecho de que hayan sido expuestas y como incide eso en su evolucin y pronstico; qu significan los trminos conminuta y desplazada y cmo inciden en la evolucin y pronstico. 4- y detalle todas las lesiones sufridas y todas las intervenciones que le fueron practicadas al actor. 5.- Si de acuerdo al estado del paciente durante su internacin en el Hospital NN una de las posibilidades teraputicas que se pens fue la de la amputacin de su miembro inferior derecho. 6.si el paciente padeci ostopenia por reposo. Concepto de dicha patologa, causas y consecuencias. 7.- los tratamientos kinesiolgicos y de rehabilitacin que le fueron practicados al actor cul fue su propsito, forma de realizacin indicando el dolor que provocan. 8- si el dolor que en forma permanente y generalizada sufra el actor era inherente a la condicin en que se encontraba, la medicacin analgsica que requiri, las drogas utilizadas y el tiempo durante el cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso. 9- Por qu motivos el drenaje y limpieza de la rodilla derecha se realizaba sin anestesia. Si dicho procedimiento es cruento y en cuntas ocasiones se le practic al actor (H:C: Hosp.NN) 10- si la antibiticoterapia era necesaria dado el estado del actor, el riesgo al que lo sometieron los tratamientos antibiticos que le fueron suministrados. Asimismo explique si se trata de antibiticos corrientes o si son de uso muy especializado. Razones de su aplicacin a este caso. Formas de aplicacin que requieren, procedimientos relacionados ( va central ). Toxicidad.

11-

las secuelas que la fractura expuesta del antebrazo derecho. Trastornos neurolgicos

perifricos que provoc y dficit que ocasion sobre el uso de la mano derecha. Indique si el paciente es diestro. Indique si se trata de una secuela definitiva o si es mejorable mediante tratamientos, de ser as indique cul y estime su costo. 12- Describa la situacin actual de los miembros inferiores, las secuelas que padece, los tratamientos que actualmente hace o requerir en el futuro. Indique la movilidad de las articulaciones, especialmente de las rodillas. Indique si la movilizacin provoca dolor. Indique si permite la bidepestacin y la deambulacin y bajo qu condiciones. 13- qu son las ortesis, las razones de su uso y trastornos que ello provoca. 14- Indique si la falta de flexin de ambas rodillas impedir la conduccin de automviles, aun de los que estn adaptados a minusvlidos. Indique la forma en que el paciente deber ser trasladado en vehculos en adelante. Estime costos de este tipo de traslado a sus tareas cotidianas. 15- Indique si a consecuencia de las fracturas le ha quedado adems una disminucin de la estatura y/o diferencia en el largo de sus piernas. 16- Indique si a consecuencia de las fracturas y la falta de flexin en ambas rodillas el actor podr practicar su actividad sexual en la llamada posicin del misionero. 17.- indique si los movimientos del coito provocarn dolor en el actor. 18- Indique si existen operaciones que se pudieran realizar en el futuro para mejorar la movilidad y estabilidad de los miembros inferiores y en caso de no poder aplicarse en este paciente explique las razones. 19- Si atento al tiempo de internacin del paciente, incluyendo estancia en UTI, a la inmunodepresin por transfusiones mltiples y a los riesgos de haber adquirido infecciones intrahospitalarias, el actor tuvo o podra tener infeccin sea por grmenes multiresistentes. 20.- si puede asegurarse categricamente que el actor no tenga una infeccin latente. 21.- Si la probable existencia de una infeccin sea latente condiciona la posibilidad de efectuar un reemplazo de rodilla. 22.-Indique las modificaciones en la arquitectura hogarea que requerirn esta forma de desplazamiento, especialmente en el rea de bao y cocina, incluyendo las modificaciones o cambios en el mobiliario. 23.- Indique si el actor podr continuar practicando las actividades recreativas y de descanso que le eran habituales. 24.- Todo otro dato de inters para la litis

25.- Realice una evaluacin mdico legal de sus comprobaciones.

PUNTOS de PERICIA SOBRE LOS QUE DEBERA EXPEDIRSE EL PERITO MEDICO ESPECIALISTA ANESTESIOLOGIA

Para que el perito estudie detalladamente la demanda y las historias clnicas del actor de los realice un examen pericial del actor y determine: 1.- En qu consiste un procedimiento con anestesia general. 2.- Que tipo de drogas se utilizan durante los procedimientos anestsicos generales y que efectos provocan en el paciente. Como podra denominarse a esas drogas en lenguaje comn. 3.- Explique de qu se trata la intubacin traqueal, en cuntas ocasiones le fue realizada al paciente y cules son las potenciales complicaciones y riesgos de esta prctica. 4.-Indique la cantidad de anestesias generales que recibi este paciente y los riesgos asociados a las anestesias mltiples. 5.- si luego de finalizado el efecto anestsico el paciente presentaba dolor y si ello era inherente a su estado. 6.- Explique la medicacin analgsica que recibi durante todo su tratamiento, las drogas utilizadas y el tiempo durante el cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso y si entre los mismos se encuentra el peligro de adiccin a los opiceos o drogas similares. 7.- si considera correcto estimar que el da . , al ingresar el actor al quirfano con un shock hipovolmico era un paciente riesgo anestsico grado 5 / 5 de acuerdo a la escala de ASA. Explique el significado y posibles consecuencias. 8.- si es cierto que presentaba un antecedente de hipertensin arterial 9.- si es cierto que ingres a Uti con hipotermia de 32 Explique el significado.y consecuencias. 10.- si los exmenes de laboratorio de fs.8 revelan una anemia muy severa por hemodilucin con acidosis metablica e hipoxemia 11.- a la luz de los volmenes de reposicin de lquidos que figuran en el parte anestsico de fs 48 de la H.C. de la Dra. evale la magnitud de la perdida de sangre sufrida desde el momento del accidente hasta la intervencin del 27 de mayo de 1999. 12.- si en el imaginario comn la gente siente un gran miedo por las anestesias generales. 13.- Todo otro dato de inters para la litis 14.- Efecte una evaluacin mdico legal de los daos de todo tipo sufridos por el paciente. PUNTOS de PERICIA SOBRE LOS QUE DEBERA EXPEDIRSE EL PERITO MEDICO ESPECIALISTA TERAPIA INTENSIVA Para que el perito estudie detalladamente la demanda y las historias clnicas del actor de los Hospitales y realice un examen pericial del actor y determine: 1.- si de acuerdo a la foja s de admisin en Unidad de Terapia Intensiva (UTI) el da del accidente, se constat que tuvo un schock hipovolmico prolongado. Explique el concepto e indique la prdida hemtica estimada. 2.- si es cierto que presentaba un antecedente de Hipertensin arterial 3.- si es cierto que ingres a Uti con hipotermia de 32 Explique el significado.y consecuencias. 4.- si es cierto que luego de la intervencin quirrgica motivada el accidente, baj del quirfano descompensado hemodinmicamente. 6.- si es cierto que ingres a Uti con un score de Glasgow de 3/15. Explique el significado

7.- describa la evaluacin neurolgica de admisin en Uti 8.- si a su regreso a Uti procedente de quirfano estaba schockado, segn fs 11 requiriendo dopamina, 4 unidades de glbulos y a las 21 hs 4 unidades de plasma 9.- si el coagulograma presentaba una alteracin del tiempo de Quick del 50 % y reduccin del recuento plaquetario y si ello puede ser un signo de agotamiento de los factores de coagulacin. 10.- Explique los conceptos relativos a coagulopatas por prdida o dilucin de factores y si se aplican a este caso 11.- Indique si se le administraron crioprecipitados y plaquetas 12.- si la recuperacin de la reactividad comenz a las 19,30 hs. Motivos del retardo del despertar 13.- si requiri morfina a partir de las 21 hs segn fs 12 14.explique los conceptos de ATLS sobre politraumatismos graves y lesiones viscerales asociadas: lesiones por desaceleracin en el cerebro, pulmn, hgado, rin etc., dado el impacto del choque. 15.- si es correcto afirmar que, con las lesiones de miembros evidenciadas, las fracturas costales con hemotrax, el traumatismo cerrado de trax y el derrame pleural bilateral, el paciente presentaba una contusin pulmonar fs 32 16.- en qu consiste la fractura de trax descripta a fs. 29 (volet costal derecho) 17.indique la cantidad de transfusiones que recibi, detallando en cada caso de qu tipo (glbulos, plasma, plaquetas, crioprecipitados). 18.- si el da 02/06/00 present nueva descompensacin hemodinmica Fs 31 con sangrado externo 19.- si es correcto atribuir la infeccin urinaria aparecida en los das siguientes a su ingreso a la necesidad de colocarle sonda vesical. 20.- Explique el significado y el alcance de las advertencias y la evaluacin hechas por el Dr. fs 38 de la H.C. en el sentido del riesgo hematolgico y el del denominado pulmn hmedo y como se vincula esta patologa con las transfusiones mltiples 21.- A la luz de los volmenes de reposicin de lquidos que figuran en el parte anestsico de fs 48 de la H.C. de la Dra evale la magnitud de la perdida de sangre sufrida desde el momento del accidente hasta la intervencin del 22.- Estime la cantidad de transfusiones que recibi, durante todo su tratamiento, considerando plasma, glbulos rojos, plaquetas y crioprecipitados, estimando la cantidad de dadores de los que debe haber recibido sangre o derivados. Explique los riesgos de enfermedades transmisibles que de ello derivan y el concepto de perodo ventana. Explique los dems riesgos a los que expone la transfusin mltiple 23.- Explique las complicaciones de infecciones que ha padecido y los tratamientos que requiri. Estime la cantidad de inyecciones que le han sido aplicadas. 24.- Explique lo que es un sndrome febril prolongado y si el paciente lo tuvo. En su caso cul fue la causa.

25.- Si la sudoracin extrema es una de las consecuencias de sndrome febril y si ello es compatible con la sensacin de fro que le calaba los huesos percibida por el paciente cuando su sudor se enfriaba. Si como consecuencia de ello poda llegar a temblar tanto que perda el control de s. 25.- Explique de qu se trata la colocacin de va venosa central y en cuntas ocasiones le fue realizada al paciente y cules son las potenciales complicaciones y riesgos de esta prctica. 26.- Explique de qu se trata la intubacin traqueal y en cuntas ocasiones le fue realizada al paciente y cules son las potenciales complicaciones y riesgos de esta prctica. 27.- Explique cmo se realizan las punciones para toma de gases en sangre y en cuntas oportunidades le fueron realizadas. 28.- Explique en que consiste la profilaxis de trombosis venosa profunda con heparina subcutnea y cuntas inyecciones le fueron practicadas por ese motivo 29.- Explique qu es un seudoaneurisma arterial y en cuntas ocasiones tuvo sangrado a causa de los mismos. Indique si estos sangrados fueron intensos y si pusieron en peligro la vida del paciente fs 19 HC del .. 30.- Explique en qu consiste el tratamiento de embolizacin que requiri 31.- Explique la medicacin analgsica que requiri, las drogas utilizadas y el tiempo durante el cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso y si entre los mismos se encuentra el peligro de adiccin a los opiceos o drogas similares. 32.- Explique el riesgo al que lo sometieron los tratamientos antibiticos que le fueron suministrados. Asimismo explique si se trata de antibiticos corrientes o si son de uso muy especializado. Razones de su aplicacin a este caso. Formas de aplicacin que requieren, procedimientos relacionados ( va central ). Toxicidad. 33.- Explique si es correcto afirmar que el cuadro intestinal que padeci fue a causa del tratamiento antibitico y era una de las complicaciones posibles e inevitables del mismo. 34 .- si teniendo en cuenta la inmunodepresin por transfusiones mltiples los riesgos de adquirir infecciones intrahospitalarias por grmenes multiresistentes eran posibles y probables en el paciente. Si tales riesgos se incrementan durante las internaciones en UTI. 35.- Si el paciente sufri un ACCIDENTE TRANSFUSIONAL en la ltima de las transfusiones que le hicieron en el Hospital a raz de la cual se produjo una reaccin apirgena que le provoc intenssimos dolores y sensacin de prdida del control de s mismo. 36 ) Teniendo en cuenta que el paciente es mdico, especialista adems en anestesiologa, y considerando que atraves toda la etapa prequirrgica en pleno estado de conciencia, con cabal conocimiento de las lesiones que haba padecido, explique el perito si el paciente tena pleno conocimiento de su situacin y de los riesgos que corra y por ello ha debido sentir miedo, si es posible asegurar que ese miedo fue intenso, con caractersticas de terror y cules son las consecuencias de haberlo padecido. 36.- determine a cuntas cirugas fue sometido el paciente. 37.-Todo otro dato de inters para la litis 38.- Efecte una evaluacin mdico legal de los daos de todo tipo sufridos por el paciente.

Todos ellos se expedirn sobre los puntos de pericia propuestos y para el caso de que no existiera ningn registrado en las mismas me reservo el derecho de proponer un perito en la materia de reconocida solvencia en su especialidad

IV.7.- PRUEBA DE LA RELACIN CAUSAL Y PRESUNCIONES LEGALES.Este es un punto en el que no puede caber ninguna duda ni existir ninguna falencia: SIN RELACION CAUSAL ENTRE HECHO Y RESULTADO DAOSO NO HAY RESPONSABILIDAD CIVIL. Reiteramos que no basta la existencia de un autor y el resultado daoso. Es necesario que el nexo causal entre ambos sea probado. Tambin es importante recordar que ese nexo causal puede haber sido interrumpido por la conducta de la vctima o de un tercero por quien no se deba responder. De la prueba deber surgir que el resultado obtenido es aquel que debi producirse en el curso normal y natural de los acontecimientos. Por ej. en el curso normal de los acontecimientos quien es embestido por un vehculo sufre daos en su persona. Claro que para determinar la extensin del dao sera bueno contar con una pericia mdica, salvo claro en el caso del fallecimiento de la vctima. Tales daos pueden ser determinados mediante una gran variedad de pruebas: a veces ser necesario establecer la relacin entre accin-omisin = efecto mediante prueba pericial, como ocurre en el caso de las malas praxis mdicas. En este tipo de juicio no pueden concebirse el acreditar un resultado daoso sin una pericia. En otros casos res ipsa loquitur: por ejemplo es indudable la relacin causal entre la inasistencia a la boda del fotgrafo contratado y el dao moral sufrido por los contrayentes. Y, como en este caso se tratara de un incumplimiento contractual con mora automtica, para probar la relacin causal y el dao solo bastara con acreditar la ausencia del fotgrafo. IV.8.- PRUEBA DEL MONTO. Es indispensable fijar un monto de pretensin resarcitoria en la demanda, para que no exista vaco u oscuridad reprochable. Pero tambin es de buena praxis introducir la frmula lo que en ms o en menos resulte de la prueba a aportarse o del criterio de VS, ya que ello nos salva de incurrir en plus petitios o de solicitar montos que luego resulten insuficientes. Los montos reclamados debern probarse. La falta de prueba por parte de quien reclama ser un dficit que le resultar desfavorable. Por otra parte si existen presupuestos impugnados por el demandado, quien por su parte no acompaa ninguna

prueba al respecto, tales presupuestos pueden ser utilizados por el juzgador sin incurrir en el arbitrio. La prueba puede ser muy variada: desde presupuestos sobre trabajos a realizar o piezas que haya que sustituir, sean del tipo que sean (automotores, pinturas, reconstruccin de inmuebles, prtesis dentales u seas, terapias, etc.) hasta pericias mdicas, psicolgicas, de arquitectura o ingeniera. En otros casos la prueba surgir de presunciones legales: por ej. se presume el lucro cesante de un taxista o remisero habilitados por esa sola condicin, sin que sea necesario ofrecer una pericia contable o de otro tipo. La prueba en este caso debe ser la de oficio a la municipalidad o ente pertinente para acreditar la habilitacin. En caso de que el monto no hubiere sido probado, pero s la autora, el dao y la relacin causal, el Juez podr establecer la cantidad a satisfacer, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 165 del C.P.C.C.N., y sus similares provinciales que establece
Artculo 165: MONTO DE LA CONDENA AL PAGO DE FRUTOS, INTERESES, DAOS Y PERJUICIOS.Cuando la sentencia contenga condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios, fijar su importe en cantidad lquida o establecer por lo menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin. Si por no haber hecho las partes estimacin de los frutos o intereses, no fuese posible lo uno ni lo otro, se los determinar en proceso sumarsimo. La sentencia fijar el importe del crdito o de los perjuicios reclamados, siempre que su existencia est legalmente comprobada, aunque no resultare justificado su monto

IV.8.1. JURISPRUDENCIA NACIONAL. DEMANDA - DETERMINACION DEL MONTO. RESARCIBLE. SENTENCIA - DEMASIA DECISORIA. La exigencia de precisar el monto reclamado en la demanda se relaciona con el principio de congruencia,pues dicho monto marca el lmite objetivo de la pretensin y el mbito dentro del cual han de ejercitarse vlidamente los poderes del rgano jurisdiccional.Su fundamento es el art. 18 de la Const.Nac..- Cuando un dao no puede determinarse en sus justos alcances sino despus de producida la prueba,es razonable que el actor deje supeditado su reclamo al resultado de aqulla.- No existe demasa en la sentencia si, al demandar,el actor exterioriz claramente su voluntad de no limitar su pretensin a la cifra indicada, remitindose a la prueba a producir o al criterio del tribunal.- Si una persona ha sufrido un accidente que le provoc un agravamiento de males existentes,lo que debe indemnizarse es la incidencia que las DANOS Y PERJUICIOS - DANO

lesiones sufridas y sus secuelas tienen en el empeoramiento de su estado de salud. (CNCI I, CAPITAL FEDERAL, 30-3-95; V., M. N. c/ D'Angelo, Francisco y otro; LL 1996 A, p. 1-93837, comentado por Jorge Horacio Zinny) DANOS Y PERJUICIOS - DETERMINACION DEL MONTO. La figura del juramento estimatorio no est prevista en la legislacin para cuantificar perjuicios, cuya existencia no consta acreditada debidamente. (CNCO A, CAPITAL FEDERAL, 15-2-99 Mller, Henoch y otros c/ Deutsch, Alejandro; LL 17-8-99, 7-99164) IV.8.2. JURISPRUDENCIA PROVINCIA DE BUENOS AIRES. DAOS Y PERJUICIOS - DETERMINACION DEL MONTO. Si el Juez est habilitado para ejercer su prudencial criterio para dictaminar el monto del dao, una vez justificada su existencia (art. 165 cd. proc.), no se ve cual sera el motivo para privarlo de la posibilidad de acudir a los presupuestos, facturas y recibos trados por el damnificado -aunque no hayan sido reconocidos por sus expedidores-, mxime si el demandado no prob que los perjuicios no fueran objeto de la colisin o que los valores y cotizacin no son los vigentes en plaza o que las refacciones eran innecesarias o no se correspondian con los deterioros acreditados (art. 375 cd. cit.).- La prueba de la cuanta del dao puede ser suplida por la prudente estimacin judicial, conforme con los arts. 165, 500 y 501 del C.P.C.C. que admiten claramente que la sentencia condene al pago de una suma ilquida.- ( CC0000 TL 8335 RSD-16-08 S 5-3-87, Juez MACAYA; Miguel s/ Daos y perjuicios) Lamaison, Jorge Walter c/ Beneitez,

DAOS Y PERJUICIOS - DETERMINACION DEL MONTO. Probada fehacientemente la existencia real del dao, ante la falta de precisa justificacin del monto, el art. 165 de la legislacin posibilita la fijacin judicial de los mismos.- Probado el dao, el monto de la indemnizacin ha sido diferido por la ley al soberano criterio del Juez y ste -a falta de pautas concretas resultantes de las constancias de autos- ha de remitirse a sus propias mximas de experiencia.- ( CC0000

TL 8322 RSD-16-13 S 26-3-87, Juez SUARES; Soler Ponce, Jorge M. y otros c/ Caballero, Hugo C. y otra s/ Daos y perjuicios. ) DANOS Y PERJUICIOS - DETERMINACION DEL MONTO. Justificada la existencia del dao (arts. 1067 y 1068 del C.Civil), si se impugnan los presupuestos acompaados por el actor para determinar la extensin o cuanta de las reparaciones, corresponde al demandado producir la prueba idnea que demuestre que son excesivos o no responden a la realidad.- (CC0000 TL 10273 RSD21-21 S 2-4-92, Juez LETTIERI; Banchetti, Julio Csar c/ Robles, Cristina Alicia s/ Daos y perjuicios)

UNIDAD V. CONTESTACION DE LA DEMANDA. Existen varias posibilidades ante la recepcin de una demanda. a) No contestarla ni comparecer, en cuyo caso el demandado sera declarado rebelde. b) Contestar y negar los hechos y el derecho, trabndose as la litis y siguindose el juicio con la etapa de prueba. c) Contestarla reconociendo los hechos pero no su trascendencia jurdica, con lo que la cuestin se transformara en de puro derecho y se pasara a resolucin judicial. d) Allanarse y pedir la eximicin de costas. e) Reconvenir y darle al escrito de responde la trascendencia de una nueva demanda. f) Contestar y oponer excepciones de previo y especial pronunciamiento o defensas de fondo. Al igual que antes de promover una demanda, es necesario que para contestarla el abogado tenga una entrevista exhaustiva con su cliente a fin de indagar la mecnica de los hechos que se le imputan y sus resultados. Debe tenerse presente que si bien fue un lema del Derecho que quien alega debe probar, no debemos quedarnos inertes frente a la demanda creyendo que en muchas ocasiones bastar con contestar con negativas sin aportar actividad de nuestra parte. Actualmente la jurisprudencia ha receptado aceptacin de las pruebas dinmicas enunciada en la doctrina de numerosos tratadistas entre los que se encuentra nada menos que Lorenzetti. Dicha dinmica pone prcticamente la carga de la prueba en aquel que se encuentre en mejores condiciones para probar los hechos y su no culpa. Ello ocurre generalmente en los casos de demandas por mala praxis mdica en las que no bastar con alegar la inocencia de nuestro cliente en la causacin del dao sino que ser indispensable acreditar que el mismo se ha movido con pericia y diligencia y que su accionar ha sido conforme a las reglas de su arte. Tambin es necesario investigar todo lo que sea posible respecto al demandante. Aunque algunos letrados, sabiendo que su cliente no aceptar ningn arreglo prefieren cerrar rpidamente las mediaciones, descartar esa posibilidad es un error porque de llevarlas adelante podran conocer mejor a quien luego habrn de enfrentar. Solo es necesario mantenerse durante las negociaciones en lo que los mediadores llamamos escucha alerta.

No estoy diciendo en esto que haya de violarse el principio de confidencialidad respecto a presentar hechos u ofrecer pruebas de los que se haya tenido conocimiento en la mediacin, pero siempre el trabajo efectuado durante las entrevistas de mediacin sirve de marco orientador, aunque no se haya podido solucionar el conflicto. V.1.- CONTESTACION EN NEGATIVA TOTAL. En todos los casos de contestacin es indispensable mencionar si se tienen aseguradoras para que sean citadas en garanta, si no acompaan espontneamente al demandado en su contestacin. Ya volcados en el trabajo de la contestacin, es indispensable negar todos aquellos hechos cuya aceptacin haya de comprometer a nuestro cliente. Debe tenerse presente que todo hecho no negado adquiere inmediatamente el carcter de reconocido. La falta de negativa implica una confesin sobre lo manifestado por el actor. Por lo tanto hay que expresar negativas categricas generales y particulares y como no basta con negar las consecuencias es necesario negar los hechos. Adems de esa negativa principal tambin es importante efectuar negativas subsidiarias respecto a las consecuencias o resultados de los hechos articulados por el demandante. Lo conveniente es utilizar la formula comn de Niego todos y cada uno de los hechos que no sean materia de expreso reconocimiento y eventualmente los resultados de los mismos y muy especialmente niego. Entonces conviene tomar como gua el texto de la demanda y negar una por una todas las afirmaciones existentes en la misma. Los hechos esenciales que debe negar el demandado son los siguientes y que son aquellos que el actor debe probar en forma especfica. a) la falta de legitimacin activa b) la ocurrencia del hecho c) la relacin de causalidad d) la inexistencia de consecuencias inmediatas, mediatas o remotas e) la existencia del dao, de su magnitud y su composicin. f) la inexistencia de factores de imputacin respecto al demandado

En caso de que el actor no tuviere legitimacin activa o procesal o que

el escrito de demanda fuere oscuro o incompleto se opondrn las excepciones y defensas pertinentes (falta de legitimacin activa, falta de personera, defecto legal) y Tambin se observar el momento en que se produjeron los hechos o se conocieron sus consecuencias para interponer la defensa de fondo de prescripcin. Aunque se posean grandes conocimientos de derecho en este aspecto es bueno chequear los plazos en el Cdigo porque son muy variados y es posible confundirse. Por ej. la prescripcin aquiliana (extracontractual) es de 2 aos, pero si se trata de un reclamo por daos contra el transportista es de solo 1 ao. Luego de efectuado ese cometido debe pasarse a la afirmacin de los hechos segn la perspectiva del demandado. Es decir dando seguramente una versin completamente distinta de los hechos o de sus resultados daosos que desvirte las afirmaciones del actor. Finalmente deber trabajarse en el ofrecimiento de prueba, que debe tener la mayor amplitud y cumplir con los requisitos procesales. Lo primero que ha de hacerse es acompaar la documental que obrare en poder de nuestra parte, ya que la que no se acompae a la contestacin no podr anexarse luego. En caso de no tenerla a disposicin habr que denunciar el archivo o lugar en que se encuentre o si est en poder de la contraparte o de terceros, exigir su presentacin en autos. Luego habrn de seguirse las indicaciones formuladas en el captulo de prueba del actor. V.2.1.- CITACIN DE TERCEROS. Cuando el demandado considere que existen terceros involucrados que pueden resultar responsables debe denunciarlos pidiendo su citacin y tambin es necesario intimarles para que denuncien sus aseguradoras, si las tuvieren, para citarlas en garanta. El plazo para tal denuncia es el mismo para contestar la demanda. El tercero no est obligado a comparecer en el juicio puesto que no es demandado. Su intervencin es facultativa. La razn de esta citacin es darle todas las posibilidades de ejercer su defensa en juicio ante la posibilidad de una demanda de repeticin posterior. Si el tercero citado comparece, el actor debe dirigir contra l su demanda pues de lo contrario no adquiere calidad de demandado.

Si no se presenta no puede ser condenado, pero las actuaciones de ese juicio pueden serle oponibles en otro, ya que tuvo la posibilidad de presentarse y controlar la prueba y no lo hizo. El actor originario no puede citar terceros, pero si puede hacerlo si es reconvenido. Tambin puede citarse como tercero a la propia compaa de seguros. Este punto ha sido tratado ut-supra. V.2-1.1. JURISPRUDENCIA NACIONAL SEGURO RESPONSABILIDAD CIVIL - CITACION EN GARANTIA. RECURSO DE QUEJA. La circunstancia de que una compaa aseguradora haya sido citada en garanta por la propia asegurada y no por la actora,no impide que la condena se haga extensiva a la misma, conforme surge del art. 118 de la ley 17.418.- El principio establecido por el art. 109 de la 17.418 es mantener indemne al asegurado;para ello ste tiene derecho a que el asegurador le facilite los medios para que la accin del acreedor no afecte en modo alguno su patrimonio.- La interposicin de un recurso de queja por ante la Corte Suprema nacional tiene efecto interruptivo de la prescripcin que pudiere estar corriendo, pues es demostrativa del inters del titular en la preservacin de su derecho. (CFCC III, CAPITAL FEDERAL, 21-7-95 Pesquera Cono Austral S.A. c/ Armador y/o Prop.Buque Pesquero Conapersa III. LL 1996 A, p. 14293880) ACCIDENTE DE TRABAJO - RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR. SEGURO RESPONSABILIDAD CIVIL - CITACION EN GARANTIA. Cuando una compaa aseguradora celebra un contrato de seguro por los riesgos emergentes de las relaciones laborales existentes entre la sociedad de hecho y las personas que trabajan bajo su dependencia, no puede invocar falta de legitimacin cuando uno de los integrantes de la sociedad de hecho es demandado por una persona del plantel del empleador que reclama los daos y perjuicios derivados de una enfermedad contrada en ocasin del trabajo, pues, cuando celebr el negocio, lo hizo conociendo el carcter solidario de la responsabilidad de los socios. ( CNCI F, CAPITAL FEDERAL, 29-5-97, De Andrea, Horacio L. c/ Vitiritti, Luis JA 25-2-98, p. 54) PRESCRIPCION

TERCERO - INTERVENCION EN JUICIO. SEGUROS - CITACION EN GARANTIA. Uno de los supuestos en que corresponde la citacin coactiva de terceros, con arreglo a lo dispuesto por el art. 94 del Cd. Procesal, es aquel en el cual el demandado podra tener, en caso de ser condenado, una accin regresiva contra dichos terceros. La intervencin obligada de tercero procede siempre que se invoque que la controversia es comn, extremo que no supone que entre las partes y el tercero exista un litisconsorcio necesario, pues hasta el enlace de intereses, susceptibles de manifestarse de muy diferentes maneras segn la naturaleza de la relacin jurdica que vincula al tercero con alguna de las partes originarias y de los elementos objetivos de la pretensin. El supuesto regulado por el art. 118 de la ley 17.418 de seguros configura un caso tpico de intervencin obligada de terceros en el proceso, que resulta tambin aprehendido por el rgimen del art. 94 del Cd. Proc .(CFCC III, CAPITAL FEDERAL, 21-8-97 Cortesfilms Argentina S.A. c/ Kuehne & Nagel Inc. LL 3-12-97, p. 12-96420) TERCERO - CITACION. El fundamento de la citacin de un tercero es evitar que en el proceso que tiene por objeto la pretensin regresiva, el accionado pueda argir la excepcin de negligente defensa. No corresponde extender las facultades procesales del tercero citado, ms all de los lmites a que dio lugar su intervencin. Para que la citacin de un tercero al proceso sea pertinente debe existir una comunidad de controversia. ( CFCC I, CAPITAL FEDERAL, 3-9-96 Parsons S.A. c/ Panalpina Transportes Mundiales S.A.; LL 1997 B, p. 154-9513) TERCERO - CITACION. TERCERO - PROCEDENCIA. Aunque el tercero pueda ser, eventualmente, el causante del supuesto ilcito no puede prescindirse de lo dispuesto en el art.94 del Cd. Proc., cuyo trminos o plazos son fatales y perentorios, toda vez que la relacin convencional que pueda existir entre el proveedor extranjero y la demandada constituye un aspecto ajeno a las pretensiones demandadas de cese de explotacin de la patente e indemnizacin de daos y perjuicios.No procede la citacin del tercero si la demandada tiene la posibilidad de recurrir a todos los medios de prueba, con carcter amplio para acreditar los extremos que persegua demostrar con la participacin de aqul citado tardamente.

(CFCC II, CAPITAL FEDERAL, 20-6-97 J. & P. Coats Limited c/ Bilevich y Ca. S. A. LL 1997 E, p. 1-95898)

TERCERO - INTERVENCION EN JUICIO. SEGUROS - CITACION EN GARANTIA. Uno de los supuestos en que corresponde la citacin coactiva de terceros, con arreglo a lo dispuesto por el art. 94 del Cd. Procesal, es aquel en el cual el demandado podra tener, en caso de ser condenado, una accin regresiva contra dichos terceros. La intervencin obligada de tercero procede siempre que se invoque que la controversia es comn, extremo que no supone que entre las partes y el tercero exista un litisconsorcio necesario, pues hasta el enlace de intereses, susceptibles de manifestarse de muy diferentes maneras segn la naturaleza de la relacin jurdica que vincula al tercero con alguna de las partes originarias y de los elementos objetivos de la pretensin. El supuesto regulado por el art. 118 de la ley 17.418 de seguros configura un caso tpico de intervencin obligada de terceros en el proceso, que resulta tambin aprehendido por el rgimen del art. 94 del Cd. Proc.- (CFCC III, CAPITAL FEDERAL, 21-8-97; Cortesfilms Argentina S.A. c/ Kuehne & Nagel Inc. : LL 3-12-97, p. 12-96420) TERCERO - INTERVENCION EN JUICIO. TERCERO - CITACION. La citacin de tercero tiene en nuestro derecho el exclusivo propsito de poner en conocimiento de aqul la existencia de la demanda, para que si lo desea haga saber los derechos que estima le corresponden, con el solo objetivo de que la sentencia le sea oponible, y no pueda plantear en el futuro, ante una eventual accin regresiva, la excepcin de negligente defensa.- El tercero citado al proceso no est autorizado a introducir defensas personales, entre ellas la de la falta de accin, pues la posibilidad de oponer excepciones es propia de quien ha sido demandado. (CNCO A, CAPITAL FEDERAL, 30-5-97 Grimblat, Diego F. c/ Crculo de Inversores S. A. de Ahorro para Fines Determinados; LL 1997 D, p. 753-95882) TERCERO - CITACION. Si bien el tercero citado por el demandado se incorpora al litigio en calidad de parte, no puede ser considerado a su vez demandado si la actora no le dirige reclamo alguno, aun cuando haya prestado conformidad con su citacin pues, de acuerdo con el principio dispositivo que preside nuestro proceso civil, la actora se

encuentra facultada para demandar a quien quiera a su solo riesgo. El llamado coactivo de terceros, efectuado por el demandado tiene por objeto poner en su conocimiento las cuestiones debatidas para asegurar su derecho de defensa, frente a una eventual accin regresiva en su contra, y evitar que pueda argir la excepcin de "negligente defensa". Sin embargo, la citacin no convierte al tercero en demandado, quien no puede ser, como principio y salvo supuestos de estricta excepcin, condenado ( CFCC II, CAPITAL FEDERAL, 21-10-97: De los S. de R., J. R. I. c/ Universidad de Buenos Aires Hospital de Clnicas Jos de San Martn PUBLICACIONES: LL 25-3-98, p. 5-96837) V.2.1.2.- JURISPRUDENCIA PROVINCIA BUENOS AIRES. SEGURO RESPONSABILIDAD CIVIL - CITACION EN GARANTIA. TRABAJO - RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR. La acreditacin de la relacin asegurativa incumbe a la parte que solicit la citacin en garanta (art. 375, C.P.C.C. y su doct.) para que juegue entonces a su respecto la previsin del art. 118 de la ley 17.418. ( SCBA, L 41953 S 18-4-89, Juez SALAS (SD) Pristera, Salvador c/ Brossio y Cia. s/ Daos y perjuicios AyS 1989-I, 701) ACCIDENTE DE

TERCERO - CITACION. Es sabido que la carga de la citacin al tercero incumbe al que la pidi y que el proceso no puede estar suspendido indefinidamente, razn por la cual el juez puede fijar un plazo para que dicha parte realice las diligencias pertinentes a fin de lograr la notificacin al tercero, bajo apercibimiento de prescindir de su intervencin. (CC0202 LP, B 81580 RSI-347-95 I 19-9-95 Padovani de Marchan, Graciela c/ Municipalidad de La Plata s/ Daos y perjuicios JUBA B300300) DAOS Y PERJUICIOS - TERCERO. TERCERO - CITACION. No es bice para analizar la conducta del tercero la circunstancia que quin transportaba a la actora no fuera citado a juicio por la demandada conforme lo autoriza el art. 94 del Cd. Procesal, pues esa falta de intervencin no puede derivar en perjuicio para los medios de defensa que asisten a la accionada (art. 18 Const. Nac.), habiendo puntualizado la Suprema Corte bonaerense con relacin al tercero o citado que "su ausencia del juicio no va en desmedro de su derecho de defensa porque no le podr

ser opuesto lo que en este proceso se decida permitindolo hacer de ese modo lo dispuesto por el art. 1113 del Cd. Civil. (CC0203 LP, B 80717 RSD-36-95 S 6-4-95, Juez FIORI (SD)CARATULA: Piccione, Carlos Vctor c/ Federacin Patronal Coop. de Seg. Ltda.s/ Cumplimiento contrato y daos y perjuicios B352174 OBS. DEL FALLO: CC0203 causa B-66728, reg. sent. 50/89) Civil y Comercial B853947

TERCERO - INTERVENCION EN JUICIO. SEGUROS - CITACION EN GARANTIA. La citada en garanta por el demandado, - a quin se le imputa responsabilidad por la muerte del acompaante del motociclista que colisionara con el vehculo de aqul- puede citar como tercero al citado conductor de la motocicleta, en los trminos del art. 94 del C.P.C. ya que, aunque no existiere un litisconsorcio necesario, existe inters jurdico suficiente de la aseguradora para traer a juicio a dicho tercero contra quin el asegurado tendra una eventual accin de regreso en caso de ser condenado. Se logra de tal modo que la litis tenga adecuada composicin desde un principio, no multiplicando intilmente los procesos y se evita que en el presunto proceso cuyo objeto fuere la accin regresiva mencionada el demandado pueda argir la excepcin de negligente defensa. (CC0100 SN 940278 RSI-232-94 I 7-6-9 Gmez Blanca Noem c/ Dentone Marcos Luis s/ Daos y perjuicios JUBA B853947) TERCERO - CITACION. Si el plazo para citar a un tercero ha vencido no corresponde citar a los herederos de quien fuera co-demandado y del que la actora desisti, aunque se argumente que es el desistimiento el que abre la va para citarlos, porque no dejan de ser herederos de un accionado respecto al cual la demanda fue desistida y el plazo de citacin se encuentra vencido. (CC0101 MP 97554 RSI-388-96 I 15-5-96 CARATULA: Crespo Mirta c/ Alonso Ral s/ Daos y perjuicios JUBA B1351384 )

TERCERO - CITACION. TERCERO - ALCANCE DE LA SENTENCIA. Surgiendo del contrato suscripto por la demandada condenada en autos, que la cooperativa de la cual sta era socia, asumira la "responsabilidad total y absoluta por los accidentes que sus asociados pudieran sufrir en ocasin de la prestacin

de los servicios aqu contratados", ello implica, a la postre, que la misma es responsable en tales trminos y aunque slo fuera citada al juicio por su socia pero no solicitada su condena (atento a la oposicin de la actora, tambin asociada a ella). En conclusin, la demandada tiene derecho de obtener de la cooperativa el pago de lo que abone al actor en razn de la sentencia dictada. (CC0100 SN 960479 RSD-232-96 S 3-9-96, Juez MAGGI (SD): Ontivero Carlos Alberto c/ Prear S.A. y/o quien resulte civilmente responsable s/ Daos y perjuicios JUBA B854580)

TERCERO - COSTAS POR LA CITACION. El tercero citado a instancias de la demandada, no pasa a ser demandado por el hecho de que la actora se allane a tal citacin, sino que el efecto de tal citacin n o es otro que el que la sentencia pueda serle opuesta ante una eventual accin. En tales condiciones, las costas de tal citacin deben ser soportadas por la demandada vencida. (CC0100 SN 960843 RSD-327-96 S 5-12-96, Juez CIVILOTTI (SD) Zanzottera y Ca. S.A. c/ Villar Lidia Beatriz s/ Desalojo JUBA B854713) TERCERO - CITACION. La citacin de terceros -excepcional y restrictiva- resulta viable cuando la controversia es comn, o sea, cuando la relacin o situacin jurdica existente entre el tercero y cualquiera de los litigantes originarios es de una manera tal que aqul podra haber sumido inicialmente la posicin de litis consorte del actor o demandado. Y , en el cuadrante del demandado, cuando ste tenga en el caso de ser vencido, una accin de regreso, sea de indemnizacin o de garanta contra el tercero.- ( CC0100 SN 960986 RSI-701-96 I 26-12-96, Marconi Domingo A. c/ Burini Roberto A. s/ Cumplimiento de contrato y Daos y Perjuicios.; CC0100 SN 970348 RSI-262-97 I 3-6-97: Bonvisutto de Noto Mara Luisa c/ Gimnez Oscar Hctor y otro. s/ Daos y Perjuicios. CC0100 SN 981281 RSI-284-98 I 18-6-98 Prez Mara Teresita c/ Acevedo Juan Jos y otros s/ Daos y Perjuicios. JUBA B854725) TERCERO - CITACION. Procede la citacin de tercero a requerimiento de la parte demandada cuando sta, en caso de ser vencida, tuviera la posibilidad de promover una accin de regreso contra el tercero, sin que ello importe conferir a aquel el carcter de sujeto pasivo de la pretensin esgrimida por el actor, si ste no se adhiere o hace suya la citacin.-

(CC0000 PE, C 433 RSI-90-90 I 12-7-90 Mariani, Alberto c/ Gutierrez, Luis s/ Cobro de australes ; CC0000 PE, C 1858 RSI-80-96 I 30-4-96 CARATULA: Righetti, Juan M. c/ Plazibat, Domingo s/ Cobro de pesos, JUBA B2800771)

V.3.- CONTESTACION RECONOCIENDO HECHOS PERO NO DERECHOS. En este caso se aceptan los sucesos pero no sus repercusiones y simplemente se solicita que el Juez declare la cuestin de puro derecho y la resuelva con la sentencia del caso.

V.4.- ALLANAMIENTO. El allanamiento es un acto jurdico privado y unilateral que implica el reconocimiento de los derechos del demandante y la renuncia a ejercer cualquier oposicin al mismo. Los cdigos procesales lo contemplan como un modo anormal de concluir el proceso. As dispone el C.P.C.C. de la Nacin y sus similares:

Artculo 307: OPORTUNIDAD Y EFECTOS.- El demandado podr allanarse a la demanda en cualquier estado de la causa anterior a la sentencia. El juez dictar sentencia conforme a derecho, pero si estuviere comprometido el orden pblico, el allanamiento carecer de efectos y continuar el proceso segn su estado. Cuando el allanamiento fuere simultneo con el cumplimiento de la prestacin reclamada, la resolucin que lo admita ser dictada en la forma prescripta en el artculo 161.

No obstante el mismo, el Juez se encuentra obligado a dictar sentencia, receptndolo si correspondiere. El allanamiento slo puede producirse en aquellos casos en que no est comprometido el orden pblico, por ej. en las cuestiones de filiacin o nulidades matrimoniales, entre otros. Por lo tanto no hay impedimento en plantearlo en los juicios por daos. Pero ese allanamiento para surtir efectos debe ser real, incondicionado, total y efectivo, aunque en algunas circunstancias se admiten los allanamientos parciales. Veamos jurisprudencia respecto a la incondicionalidad del allanamiento. Si en la contestacin a la demanda bajo el rtulo "Contesta demanda. Pide citacin de tercero. Allanamiento", se incluyen consideraciones sobre la verdad fctica jurdica, donde se engloban lo relativo a la causa origen: instrumental registral; la moral, religin y derecho; el acto jurdico voluntario lcito: fraude: la aplicacin de los arts. 953, 1071, 1078, 1109; la intervencin obligada; las falsedades de la actora; la familia y

la Santa Sede, ofrecindose prueba de los hechos referidos; y en el "petitum", despus de solicitar que se tuviera por contestada la demanda, peticion que se dispusiera la citacin de tercero, expresando que de si ello resulta un expreso consentimiento a la divisin de condominio, se allanaba en forma total, real, y efectiva a la accin instaurada, con costas en el orden causado, tal singular contenido de una contestacin a la demanda sobre divisin de condominio, est muy lejos de abastecer el concepto de allanamiento (art. 307, C. Procesal). y que No obstante que en el ttulo se aludiera al allanamiento, y que en el petitum, se dijera que el mismo quedaba supeditado a la conformidad expresa que prestare el tercero citado, ello desdibuja al mentado allanamiento, pues cuando el mismo resulta sujeto al cumplimiento de cierta condicin, no hay allanamiento en los trminos del art. 307 del ordenamiento adjetivo. (CC0201 LP, B 82927 RSD-72-96 S 23-4-96, Juez SOSA (SD) CARATULA: Fiorincino, Graciela Mara c/ Fiorincino, Jorge Emilio s/ Divisin de Condominio JUBA B252233 y B 252234) Respecto a las costas, es conveniente solicitar la eximicin aunque la jurisprudencia entiende que las mismas constituyen los gastos en que ha debido incurrir el actor para obtener el reconocimiento de sus derechos y en general no se concede sino en casos excepcionales. De todos modos debe entenderse que si se produjera una exencin de costas al demandado, stas solo seran las atinentes a los honorarios del letrado de la actora y no a los del que actu en su propia defensa. V.4.1.- JURISPRUDENCIA DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES. ALLANAMIENTO - CARACTERES. El allanamiento para ser tenido en cuenta como causal de exencin de las costas debe ser real, incondicionado, oportuno, total y efectivo. (JZ0000 VG 1860 RSD-269-96 S 23-10-96, CARATULA: O., S. C. c/ C., C. s/ tenencia. JUBA B9990349) ALLANAMIENTO - EFECTOS. ALLANAMIENTO - CARACTERES. El allanamiento, como negocio jurdico privado, dispostivo y unilateral, implica abdicar de toda oposicin o renuncia a contraponer defensas, avinindose a lo pretendido, es el sometimiento del allanado al requerimiento que se le formula en la demanda. (CC0103 LP 232925 RSD-12-98 S 18-2-99, Juez PEREZ CROCCO (SD) Fisco de la Provincia de Buenos Aires c/ Cejas, Alcides Rubn s/ Expropiacin directa JUBA B201727)

ALLANAMIENTO - CARACTERES. La intencin de allanarse no se presume y la interpretacin de los actos que induzcan a probar tal declaracin de voluntad debe ser restrictiva (CC0101 LP 232911 RSD-17-99 S 2-3-99, Juez ENNIS : Espsito, Oscar J. c/ Navamuel Scaffidi S.R.L. y otros s/ Cumplimiento de Contrato JUBA B101190)

ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD. Corresponde admitir el allanamiento parcial si, como en el caso, el mandatario lo ha formulado en ejercicio del poder general judicial otorgado y siguiendo las expresas instrucciones recibidas de su mandante, y en tanto no se advierte contrario al orden pblico (arts. 307, C.P.C.C. y 25, C.P.C.A.). (SCBA, B 52961 S 23-11-93, Juez RODRIGUEZ VILLAR; Angueira de Fraga, Elsa Irma c/ Caja de Seguridad Social para Profesionales de Ciencias Econmicas s/ Demanda contencioso administrativa. ANULADA: Sentencia anulada por CSN. Nueva sentencia SCBA del 8-9-98. JUBA B83118) ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD. Dentro de la rbita de los derechos disponibles para las partes, cuando la solucion pregonada por ambas partes no afecta el orden pblico o intereses de terceros, no exite razn para apartarse de aqullo que ellas concordaron en pedir (art. 307 Cd. Procesal).- (CC0000 TL 10639 RSD-21- S 17-11-92, Juez MACAYA (SD) Ralero, Francisco c/ Benvenutto, Julio y otro s/ Daos y perjuicios. JUBA B2202888)

JUICIO DE APREMIO - COSTAS. ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD. Si la allanada admite que no est en condiciones o en situacin de cumplir con la obligacin ya que la condiciona al acogimiento a un plan de facilidades de pago, no se puede sostener que el allanamiento sea efectivo. (JZ0000 SL 4204 I 1-11-96 Municipalidad de Salto c/ De Bernardi, Angel s/ apremio B9990505)

ALLANAMIENTO - CONCEPTO. El allanamiento a la demanda, que tambin recibe, en la doctrina procesal, el nombre de "reconocimiento", es una declaracin unilateral del demandado hecha al Tribunal y mediante la cual se reconoce que la pretensin de la actora es fundadamente legtima, significando, asimismo, el abandono de toda oposicin a la pretensin del demandante (CC0102 LP 208931 RSD-15-92 S 11-3-92, Juez Rezznico, J. C. Sofa, Sara Mabel c/ Carnicina, Pedro J. y otro s/ Escrituracin. JUBA B150553)

ALLANAMIENTO - CONCEPTO. El allanamiento es una forma anormal de terminacin del proceso y, como acto jurdico, es un acto unilateral. Ello significa que no es recepticio, esto es, que no necesita de la conformidad de la contraparte para que produzca sus efectos propios. (SCBA, Ac 49823 S 3-8-93, Juez SAN MARTIN; Ramrez, Enzo Jorge c/ Cacace, Juan C. y otros s/ Nulidad de escritura por simulacin, accin pauliana y daos y perjuicios, PUBLICACIONES: DJBA 145, 129 - JA 1994-II, 708; SCBA, Ac 60284 S 8-7-97, Juez LABORDE, Prez, Carlos A. c/ Giacaglia, Mariano y otros s/ Desalojo. JUBA B22553 ) ALLANAMIENTO - CONCEPTO. El allanamiento es el acto jurdico procesal del demandado, del que resulta su sometimiento a la demanda. Es decir, constituye el acto por el cual el accionado admite ms que la exactitud de los hechos, la legitimidad de las pretensiones del accionante.- (CC0002 MO 32974 RSD-27-95 S 28-2-95, Juez CALOSSO, Vaquero de Rodrguez, Dolores c/ Rodrguez de Arias, Nidia s/ Divisin condominio; CC0002 MO 35498 RSD-222-96 S 4-6-96, Juez CALOSSO, Calvagno, Carlos A. c/ Calvagno, Delia s/ Divisin de condominio. JUBA B2350727) ALLANAMIENTO - CONCEPTO. Frente al allanamiento formulado en los trminos del art. 307 del Cdigo Procesal por todos los codemandados, dado que se est frente a un derecho patrimonial disponible, no existe controversia real, por ende el anlisis de la prueba no tiene sentido alguno, toda vez que el allanamiento es una declaracin unilateral del

demandado hecha al Tribunal mediante la cual se reconoce que la pretensin de la actora es fundadamente legtima. (CC0103 LP 225182 RSD-377-96 S 28-11-96, Juez PEREZ CROCCO; Mosqueda Gonzlez, Ramn c/ Rosso de Bozzini, Mara Luisa s/ Posesin veinteaal. JUBA B201336) ALLANAMIENTO - CONCEPTO. El allanamiento a la demanda, que tambin recibe, en la doctrina procesal, el nombre de " reconocimiento ", es una declaracin unilateral del demandado hecha al Tribunal y mediante la cual se reconoce que la pretensin de la actora es fundadamente legtima, significando, asimismo, el abandono de toda oposicin a la pretensin del demandante. (JZ0000 TO 245 RSI-36-97 I 21-5-97 CARATULA: Municipalidad de Tordillo c/ Sucesores de Ismael Ferrari s/ apremio JUBA B9990531) ALLANAMIENTO - COSTAS. El allanamiento para ser tenido en cuenta como causal de exencin de las costas debe ser real, incondicionado, oportuno, total y efectivo (art.70 inc.2 in fine, C.P.C.). SCBA, Ac 37925 S 9-6-87, Juez LABORDE (SD) Arrubia, Roberto Carmelo y otra c/ Fisco de la Pcia. de Bs. As. s/ Usucapin; PUBLICACIONES: AyS 1987-II-276) ALLANAMIENTO - COSTAS. Las costas, mediando allanamiento, se rigen por los principios generales que gobiernan el instituto. La regla es pues, que quien se allana, es vencido; slo circunstancias excepcionales posibilitan dispensar a quien se allana de la imposicin de las costas, pues tal actitud no significa que no exista un vencido. ( CC0203 LP, B 68331 RSD-249-89 S 30-11-89, Juez PEREYRA MUNOZ, 91 S 6-8-91, Juez PEREYRA MUNOZ; B350134) ALLANAMIENTO - COSTAS. El mero allanamiento no constituye motivo para exonerar de las costas Sciammaro de Agnusdei, Yolanda c/ Oliva, Alberto y otros s/ Cobro de alquileres. CC0203 LP, B 41653 RSD-171S.,A.E. c/ B.,C.I. s/ Divorcio vincular. JUBA

a quien se ha allanado, desde que en definitiva al someterse a la pretensin de la contraria viene a revestir la condicin de vencido (art.68, C.P.C.). ( CC0201 LP, B 67582 RSI-308B-89 I 20-6-89 Orlandi, Nahuel c/ Fleicher, Gregorio s/ Ejecucin hipotecaria, JUBA B250245) ALLANAMIENTO - COSTAS. El allanamiento a la demanda o a la excepcin opuesta, como causal de exoneracin de costas, est condicionado por la conducta del vencido, sea que haya incurrido en mora o que haya originado la necesidad de articular la excepcin. Vale decir que deben mediar circunstancias de excepcin para dispensar de las costas al demandado que se allana, pues tal actitud no significa que no medie un vencido. (CC0203 LP, B 70372 RSD-246-90 S 4-12-90, Juez PERA OCAMPO: Zendri, Horacio Nstor c/ Almada, Carlos Alberto s/ Daos y Perjuicios; CC0203 LP, B 83741 RSD-22496 S 13-8-96, Juez BISSIO, Surez, Camilo Aldo c/ Cafaro, Nilda Eloisa s/ Divisin de dominio accin de reembolso. JUBA B350785) ALLANAMIENTO - COSTAS. La exencin prevista en el art.70 inc.2, C.P.C.C., consiste en imponer las costas en el orden causado, mas no liberar al demandado que se allana, de soportar las concernientes a su necesaria intervencin, conforme as se desprende de elementales principios de hermenutica. Lo contrario, sera reconocer operatividad a lo preceptuado por el art.76, C.P.C.C., supuesto muy distinto al arriba referido. ( CC0203 LP, B 41653 RSD-171-91 S 6-8-91, Juez PEREYRA MUNOZ, S.,A.E. c/ B.,C.I. s/ Divorcio vincular, JUBA B351181) ALLANAMIENTO - EFECTOS. El allanamiento como acto procesal conforma una declaracin unilateral del accionado ante el Tribunal reconociendo que existe la pretensin ejercida por el actor y que la afirmacin de derecho presentada por ste es verdadera. Esa admisin constituye -precisamente- fundamento apto de la sentencia, cuyo dictado no debe omitirse a fin de que el reclamante pueda beneficiarse con los efectos de la cosa juzgada (SCBA, B 50942 S 7-8-90, Juez RODRIGUEZ VILLAR, Del Ro, Mara Isadora c/ Instituto de Previsin Social s/ Demanda contencioso administrativa. PUBLICACIONES: AyS 1990-II, 865)

ALLANAMIENTO - EFECTOS. El allanamiento no excluye el pronunciamiento de la sentencia, por el contrario,el juez no puede eludir su dictado y a travs de la misma ha de satisfacer el principio de congruencia (art. 307, segundo prrafo, CPCC). ( CC0203 LP, B 68331 RSD249-89 S 30-11-89, Juez PEREYRA MUNOZ, Sciammaro de Agnusdei, Yolanda c/ Oliva, Alberto y otros s/ Cobro de alquileres. JUBA B350132) V. 5.- CONTESTACION Y RECONVENCIN. Cuando existe unidad de sujetos y de objeto en la demanda pero el demandado le da una trascendencia jurdica diferente y a su vez tiene reclamos que efectuarle a su contraria se contesta la demanda, efectuando todas las negativas del caso, como hemos visto ut-supra, y luego se articulan las reclamaciones pertinentes, dndole a esa parte del escrito la trascendencia de una demanda, es decir cumpliendo con todos los paso que ya hemos visto. Cuando se reconviene es necesario solicitar se intime al actor a denunciar las compaas de seguros que tuviere a los efectos de citarlas en garanta. V. 6.- EXCEPCION DE DEFECTO LEGAL Como ya hemos visto la demanda debe ser presentada en la forma prescripta por el cdigo ritual de la Nacin, para que pueda operarse su traslado al demandado (arts. 338) quien deber presentarse y contestarla. Previamente el art. 337 dispone que el juez podr rechazarla de oficio, expresando el defecto que contenga. No obstante ello y surgiendo de las potestades-deberes que se fijan al Juez en el art. 34 inc. 5, los jueces pueden ordenar se subsanen los defectos que contengan las peticiones antes de darle cualquier trmite. En general no se producen rechazos in limine de las demandas y es comn ver los clsicos aclarada que sea la peticin se proveer, o se deja constancia de que no se ha acompaado la prueba documental que se menciona. En general, aunque podra el juez actuar de una manera ms profunda, estas revisiones se limitan solamente a los aspectos formales o extrnsecos de la demanda, es decir el cumplimiento de las imposiciones del art. 330 del C.P.C.C.

Dejando de lado la actuacin propia del juzgador en cuanto al rechazo inicial de la demanda mal articulada, es el propio demandado quien puede intentar tal cometido. La herramienta para ello es la EXCEPCION DE DEFECTO LEGAL, que debe ser manejada con sumo cuidado ya que el requisito de la misma es que la oscuridad en el escrito inicial haya provocado la indefensin del demandado. Las excepciones son las defensas dirigidas a paralizar el ejercicio de la accin o a destruir su eficacia jurdica, existiendo dos clases, de acuerdo a los efectos que pueden producir sobre la accin: impedir su progreso (paralizacin de la accin) o produciendo su extincin definitiva. O sea Excepciones dilatorias (impiden la normal constitucin de la relacin procesal o obstan su normal desenvolvimiento Ej. Litispendencia, defecto legal) o perentorias (que extinguen la accin: cosa juzgada, prescripcin) En general se denomina excepciones a aquellas que se refieren al aspecto formal y atancan la accin y defensas a las que apuntan al derecho de fondo, sustento de la accin instaurada. excepcin que tratamos es uno de los La impedimentos procesal que afectan la debida

constitucin de un proceso, por incumplimiento de alguno de los presupuestos que son esenciales a este, (juez competente, personera, existencia de pretensin) y que puede dar pie para la interposicin de cuestiones tales como la de incompetencia, falta de personera o defecto legal. Su admisin por parte del juzgador no se dirige a desestimar el derecho del demandante que puede impulsar una nueva demanda, o proseguir en la misma instancia en caso de cumplir luego de intimacin judicial- con los presupuestos ausentes o incompletos. Sin embargo puede esta excepcin constituirse en una herramienta poderosa si el demandante se encuentra al borde del plazo de prescripcin. Cundo debe interponerse esta excepcin? Cuando la demanda no ha sido elaborada de acuerdo a las normas del art. 330 del C.P.C.C. o sus similares locales, ya sea porque se han omitido los datos esenciales del demandante o del demandado, porque no est expuesta la pretensin o por que por la oscuridad del planteo ella resulta vaga, no entendible, imprecisa, dado que la ley establece como requisito la claridad en el contenido. Cuando no hay pretensin, no hay posibilidad de establecer ningn proceso. Cuando hay pretensin pero existe oscuridad y la demanda no es

entendible y se impide al demandado conocer con exactitud el reclamo se impide ejercer en forma cabal el derecho de defensa, pero debemos recordar que siempre esta excepcin ha sido de interpretacin restrictiva, con la finalidad de evitar que su articulacin se convierta en una mera chicana dilatoria del proceso. Tambin debemos recordar que la excepcin es divisible por lo que no es necesario que la oscuridad afecte a toda la demanda sino que puede referirse slo a una de sus partes y que estas normas se aplican tambin a la reconvencin. Se exige que exista una perplejidad que impida ejercer el derecho de defensa. Que la demanda o la reconvencin, tildadas de oscuro libelo, tengan un planteo confuso respecto a quien demanda y a quien se demanda o a qu y por qu se demanda, dado que en caso contrario mal podra el accionado negar o reconocer los hechos y las imputaciones que se le efectan Este derecho tiene su fundamento en el art. 18 de la C.N. Es interesante traer aqu los considerandos expuestos por el Dr. Soria como preopinante y que fueran recogidos en el acuerdo cebrado en la S.C.J.B.A., del 10/9/2003 en la causa B. 56.260, B., E. N. y otro contra Municipalidad de Avellaneda. Demanda contencioso administrativa, que vers sobre el resarcimiento de daos y perjuicios. A N T E C E D E N T E S. 1. E. N. B. y J. B. B., ambos por su derecho, promueven demanda contencioso administrativa por retardacin contra la Municipalidad madre. Solicita se haga lugar a la demanda condenando a la Municipalidad de Avellaneda al pago del resarcimiento reclamado. 2. La Municipalidad de Avellaneda al contestar la demanda solicitando su rechazo opone la excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda, en razn de la falta de los requisitos previstos en el art. 31 inc. 6 del Cdigo de Procedimiento de lo Contencioso Administrativo, es decir, que la peticin que se formula no es clara. A la primera cuestin planteada, el seor Juez doctor Soria dijo: 1. La demandada opone la excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda con carcter perentorio, en razn de la falta de los requisitos previstos en el art. 31 inc. 6 del Cdigo de Procedimiento de lo Contencioso Administrativo, es decir, que la peticin que se formula no es clara. (este artculo es similar al del C.P.C.C) de Avellaneda, por resarcimiento del dao moral derivado de incumplimiento contractual por la desaparicin del fretro con el cadver de su seora

Sostiene la accionada que la actora promueve su demanda indemnizatoria por daos y perjuicios, pero al desarrollar los rubros que se reclaman dice que para el caso de resultar imposible el cumplimiento de la localizacin del cadver y ubicacin en su correspondiente parcela demanda la rescisin por culpa de la demandada en daos y perjuicios, por contemplar preponderantemente el dao moral. De todo ello surge -a su criterio- que en realidad lo que demanda es el cumplimiento del contrato con ms daos y perjuicios, aunque en todo momento d por sentada la imposibilidad del cumplimiento y solicita una reparacin integral y plena, pero omite hacer un detalle de los rubros solicitados, tanto para el caso de cumplimiento ms daos como para el de resolucin ms daos, aunque en el ltimo parece darle ms importancia al dao moral que considera sufrir, desconocindose si tal rubro era solicitado tambin en el primer caso y, por supuesto, en qu proporcin. Concluye que la demanda promovida no se ajusta a las formas y modalidades establecidas por la ley, lesionando su derecho de defensa por lo confuso de su planteamiento. 2. La actora al contestar el traslado que de la excepcin se le confiriera considera que no existe un estado de indefensin en la demandada que pueda hacer viable la excepcin opuesta. No obstante ello manifiesta que no resulta difcil advertir en los trminos de la demanda, que aquel primer pedido de resarcimiento por la lesin de legtimas afecciones, est referida exclusivamente al dao moral ocasionado por la prdida del fretro que contena los restos de su difunta madre, y la aclaracin agregada que tal dao moral, deber mensurarse desde el momento del inicio de los trmites para su localizacin hasta la eventual fecha en que sta llegare a producirse. Agrega que la expresin del monto del reclamo total consignado en la demanda ($ 50.000) por daos y perjuicios, ha permitido a la accionada conocer en trminos concretos la magnitud de su pretensin. Consecuentemente solicita que se rechace la excepcin planteada con costas. 3. Este Tribunal ha dicho que la excepcin de defecto legal tiene por finalidad asegurar que las imprecisiones, oscuridad, omisin o error en la demanda impidan su contestacin o la dificulten de tal modo que resulte incompatible con el derecho de defensa de la parte demandada. No produce como resultado -en el caso de ser acogida- el rechazo de la demanda, sino la fijacin de un plazo para subsanar la deficiencia que dio motivo a la interposicin de dicha defensa. Cuando la excepcin de defecto legal es opuesta -como en el caso- con carcter perentorio, el criterio de exigibilidad de los requisitos de la demanda debe ser menos riguroso, debiendo

predominar el criterio de prudencia en torno a la valoracin de tales cuestiones en el momento de dictarse sentencia (B. 48.488, Horacio Garca y Ca. S.R.L., sent. del 24-IV-1987; B. 49.043, Bisso, sent. del 20-XII-1989; B. 54.616, Delgado, sent. 21-IX-1993; B. 47.886, Rosmino Zicker S.R.L, sent. del 15-XI-1994; B. 51.236, Amrica Construcciones S.C.A., sent. del 17-X-1995; B. 53.824, Mangini, sent. del 1-X-1996; B. 55.222, Zuelgaray, sent. del 20-VI-2001, entre otras). Siendo as, no advierto que exista oscuridad, omisin o error que hayan impedido la contestacin de la demanda o la dificulten de tal modo que resulte agraviado el derecho de defensa, puesto que en el caso, no obstante las argumentaciones de la demandada con respecto a los defectos, del texto del responde surge con claridad que la Municipalidad de Avellaneda ha sabido concretamente cul es la pretensin de la actora y la magnitud de lo reclamado. Por las razones expuestas considero que corresponde rechazar la excepcin de defecto legal opuesta por la demandada. Tambin es relevante traer aqu los argumentos del Superior Tribunal de Justicia de Santiago del Estero (Sala Criminal, Laboral y de Minas) en el Recurso de casacin interpuesto contra la Resolucin de fs. 456/461 del Expte. N 14.529 Ao 2001 caratulado: "Crdenas Luis Carlos c/ Confitera Jockey Club y/u Otros s/ Indemnizacin por Antigedad, etc. - Casacin". En dicho expediente se haba opuesto la excepcin de defecto legal porque exista una oscuridad en la peticin del monto, ya que no se identificaban debidamente los rubros, lo que violaba el derecho de defensa del demandado, habiendo sido acogida dicha excepcin en el tribunal de grado. Voto del Dr. Agustn Pedro Rmini Olmedo, Ahora bien, establecida la responsabilidad del codemandado, corresponde expedirnos como consecuencia de ello, respecto de los rubros reclamados y los que resultaron procedentes segn el Tribunal de grado. As la sentencia rechaza los rubros sueldos impagos y diferencias salariales (fs. 461) "en virtud de que el actor a fs. 10 conforme planilla de liquidacin, slo hace una mera enunciacin de tales rubros sin especificar a que corresponden los montos expresados". Que es correcta la interpretacin y resolucin adoptada respecto de los rubros detallados, toda vez que no existen pruebas que acrediten la correspondencia del reclamo, y a pesar de denunciar que no se le pagaba con recibos ley, no determina concreta y numricamente qu monto perciba como retribucin y la diferencia con el sueldo de convenio aplicable, para determinar entonces las diferencias salariales supuestamente debidas. Igual reflexin merece el rubro sueldos impagos, ya que no especifica a qu meses se refiere, sino que

slo establece un monto total en la liquidacin de fs. 10 sin poder determinarse de donde surge tal resultado. Voto por: I) . II) III) Confirmar la sentencia respecto al rechazo de los rubros salarios impagos y diferencias salariales. Los montos sern cuantificados en la etapa de ejecucin de sentencia por el Contador del Tribunal de origen. IV) Con costas a cargo de la demandada respecto de los rubros procedentes y a cargo de la actora respecto de los rechazados, pero eximindola de su pago en virtud del art. 122 de la Ley N 3.603. Los dems jueces apoyaron el voto precedente. V.6.1.- JURISPRUDENCIA NACIONAL EXCEPCIONES - EXCEPCIONES PREVIAS. PROCEDENCIA. Las excepciones de previo y especial pronunciamiento, contempladas en el art. 347 del Cd. Procesal, encuentran sustento en los principio de saneamiento, celeridad y economa procesal y constituyen el medio de defensa del que est investido el demandado para manifestar su oposicin al despliegue de actividad jurisdiccional.- La excepcin de defecto legal, prevista en el art. 347, inc. 5 del Cd. Procesal, es procedente cuando el escrito de demanda interpuesto no rene las solemnidades y condiciones de claridad impuestas por el art. 330 del citado ordenamiento, resultando aqulla ininteligible, como consecuencia de imprecisiones, ambigedades u omisiones que impiden u obstaculizan el ejercicio de la defensa del demandado. A los efectos de la improcedencia de la excepcin de defecto legal, existe imposibilidad de determinar el monto de dinero reclamado cuando ese valor no puede ser elucidado al inicio por alguna circunstancia insalvable, seria y cierta. ( CFCC IV, CAPITAL FEDERAL, 4-6-98 Martnez, Ricardo M. y otros c/ Estado nacional. LL 4-3-99, p. 298424) V.6.2. JURISPRUDENCIA PROVINCIA BUENOS AIRES. DEMANDA - DEFECTOS Y OMISIONES. No solamente se lesiona el derecho de defensa en juicio cuando se cercena la oportunidad de ser odo, sino tambin cuando, por falta de precisin de las pretensiones deducidas, se restringe la oportunidad de rplica. En tal sentido, el conocer el monto que pretenden percibir los reconvinientes por cada semestre de arrendamiento, cuando no existe imposibilidad de determinarlo, no constituye una EXCEPCION DE DEFECTO LEGAL -

exigencia inadecuada, clarifica el reclamo, facilita el responde y la labor del Juez en ocasin de decidir la contienda -conf. arts. 330 inc. 6, 355, 354 y 163 incs.3, 4 y 6 del C.P.C.C.-.- (CC0000 TL 8222 S 30-9-86, Juez SUARES (SD) CARATULA: Paolucci, Jos Pablo c/ Re, Angel E.N. s/sucesores y otros s/ Consignacin de arrendamientos rurales. JUBA B2200117 Las excepciones a la carga de precisar o estimar la cuanta del pleito deben interpretarse restrictivamente porque conllevan una limitacin al derecho de defensa del accionado y priva al tribunal de saber cul es el monto pretendido. De ah que si no surge de autos una verdadera imposibilidad de determinar -estimativamente- la cuanta del juicio, la excepcin de defecto legal es procedente.- (CC0000 TL 8222 S 309-86, Juez SUARES (SD) Paolucci, Jos Pablo c/ Re, Angel E.N. s/sucesores y otros s/ Consignacin de arrendamientos rurales B2200118) Los escritos liminares -demanda y su contestacin- son fundacionales del proceso, y cuando en los mismos no se ha actuado con la requerida tcnica procesal, omitiendo algn reclamo indemnizatorio, por ejemplo, no es factible que se supla dicha omisin a travs del ofrecimiento y produccin de la prueba, pues sta debe ceirse a lo efectivamente demandado.- (CC0002 MO 32333 RSD-157-95 S 11-5-95, Juez CONDE (SD) VIVAR GUSTAVO c/ BIANCHI ALFREDO s/ DAOS Y PERJUICIOS JUBA B2350104) DEMANDA - DEFECTOS Y OMISIONES. La mera circunstancia de que en la demanda se diga apenas que deber condenarse a los demandados al pago de los daos e intereses por la inejecucin de la obligacin en debido tiempo, sin otra especificacin, no cumple con el art.330 inc.4 del Cd.Procesal Civil y Comercial, que exige que los hechos sean expuestos claramente a fin de determinar la relacin de causalidad (art.901/905 del Cd.Civil). Se trata de otorgar la escritura de cancelacin de hipoteca (CC0001 SI 63005 RSD-48-94 S 24-3-94, Juez MONTES DE OCA Trabazos, Luis A. c/ Di Florio, Antonio y ot. s/ Cancelacin de Hipoteca. JUBA B1700424)

DEMANDA - DEFECTOS Y OMISIONES. DEMANDA - REQUISITOS. La doctrina de la substanciacin, que impone un mencin

circunstanciada de los antecedentes fcticos que fundamentan la relacin jurdica causal, requiere que en la demanda se formule una exposicin circunstanciada del hecho, que viene a dar sustento a la pretensin. Como consecuencia de dicha teora receptada en el inciso 4 del art. 330 del ordenamiento adjetivo, y a la que se ajusta un sistema procesal escrito en su fase de constitucin, la demanda debe contener un mnimo de hechos determinados que permitan ejercer a su vez al demandado la carga procesal que se deriva del inciso 1 del art. 354 del mismo cuerpo legal. Precisamente tal falta de cumplimiento a tal requisito hace correr el riesgo a quien incurre en tal omisin de que no constituyan objeto de material decisorio hechos que aparecen fuera de la debida oportunidad, o que, como en el caso, slo con esfuerzo podran tener cabida en la indeterminacin inicial. (CC0201 LP, A 43438 RSD-195-95 S 17-8-95, Juez CRESPI : R., J. R. c/ G., E. C. s/ Divorcio vincular, JUBA B251760) DEMANDA - REQUISITOS. DEMANDA - DEFECTOS Y OMISIONES. La pretensin resarcitoria que se articula ante el rgano jurisdiccional debe ser clara, con debida indicacin de los hechos que sustentan el pretendido dao, de su incidencia concreta en la esfera patrimonial del pretendiente y sin traer promiscuamente el reclamo del dao material y del dao moral, pues con ello se crean verdaderas "emboscadas" dentro del proceso, de las que difcilmente puede salir airosa la contraparte, cuyas objeciones u observaciones quedarn reducidas a meros intentos (arts. 330 incs. 3, 4 y 6: 354 incs. 1 y 2 del Cd. Proc.). ( CC0201 LP, A 43438 RSD-19595 S 17-8-95, Juez CRESPI (SD)CARATULA: R., J. R. c/ G., E. C. s/ Divorcio vincular JUBA B251761) DEMANDA - DEFECTOS Y OMISIONES. DEMANDA - MODIFICACION. Si bien a travs del criterio tradicional -difundido con anterioridad a la vigencia del actual ordenamiento, y que contina subsistente-, pueden rechazarse de oficio las demandas que no se ajustan a las reglas establecidas en la ley ritual -art. 330-, ello no impide que subsanada la omisin se le de el curso que corresponde ya que si el mismo ordenamiento permite la modificacin de aqulla mientras no haya sido notificada, con mayor razn debe admitirse que se llenen los requisitos no cumplidos. (CC0102 MP 107404 RSI-729-98 I 10-9-98 Banco Velox S.A. c/ Firpo Roberto Antonio s/ Ejecucin B1402629)

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