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Constituye una unidad económica que produce bienes y servicios que son vendidos
a terceros y que para producir esos bienes y servicios, emplea recursos (“activos”)
e incurre en “gastos”.
Los recursos empleados por la empresa son financiados con fondos que son
aportados por terceros (pasivos) y por los propietarios (patrimonio)
El fin perseguido por la empresa es generar un beneficio para los propietarios
vendiendo los bienes y servicios a un costo superior al incurrido para producirlos.
La unidad conceptual de la empresa da origen a un “patrimonio” de la empresa
distinto del patrimonio personal del o los propietarios de la misma.
La empresa existe producto de un imperativo práctico derivado de la necesidad de
coordinar y combinar los recursos y esfuerzos de múltiples personas sin incurrir en
costos de transacción prohibitivos
La empresa sirve de nexo entre las varias partes que intervienen en el proceso
productivo, asumiendo el rol de contraparte a múltiples relaciones bilaterales
La empresa es dinámica, esto es, supone cierta continuidad en el tiempo, incluso
podría decirse que, por regla general (aunque no absoluta) es de duración
“indefinida”
Responsabilidad
La expresión “responsabilidad patrimonial” indica que estando el deudor obligado
a una prestación, sus bienes están sujetos a la satisfacción del derecho del
acreedor
El incumplimiento de una obligación otorga al acreedor la posibilidad de obtener
la estimación del daño sufrido por el incumplimiento y obtener la indemnización
de ese daño con el producto de la venta de bienes del deudor
Esto es lo que se denomina la responsabilidad patrimonial universal y que da
origen al denominado “derecho de prenda general”
— Artículo 2465 del Código Civil: Toda obligación personal da al acreedor el
derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del
deudor, sean presentes o futuros …
— Artículo 2469 del Código Civil: Los acreedores … podrán exigir que se vendan
todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus créditos, incluidos los
intereses y costos de cobranza, para que con el producto se les satisfaga
íntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlos, a prorrata
cuando no haya causas especiales para preferir ciertos créditos…
Se habla de responsabilidad “patrimonial” y “universal” porque el deudor
responde con sus bienes (no con su persona física) y lo hace con todos sus bienes
Limitacion de responsabilidad
¿Puede un deudor alterar convencionalmente la responsabilidad patrimonial
universal que debe asumir frente a su acreedor en caso de incumplimiento?
Preguntas relevantes en materia de responsabilidad
¿Cuándo responde el deudor?
¿De qué responde?
¿Con qué responde?
Las cláusulas modificatorias de responsabilidad pueden referirse a estos tres
aspectos, alterando las consecuencias normales que el ordenamiento jurídico
prevé para cada una de ellas
Por lo tanto conceptualmente podría limitarse la responsabilidad personal del
empresario por la vía de excluir ciertos bienes del derecho de persecución de los
acreedores de la empresa o al revés
Sin embargo, esto no es suficiente desde un punto de vista del acreedor de una
empresa, puesto que ningún acreedor estaría dispuesto a limitar su
responsabilidad si, por su parte, otros acreedores (presentes y futuros) no hacen lo
mismo
Un acreedor que limita su responsabilidad a bienes determinados se ve expuesto
que esos mismos bienes sean perseguidos por otros acreedores
Nota: En las sociedades colectivas civil y comercial los socios responden con todos
sus bienes, por las obligaciones contraídas por la sociedad.
Solidaridad
La responsabilidad es solidaria cuando el acreedor puede reclamar a cualquiera o a todos
los responsables, el cumplimiento completo de una obligación o el resarcimiento total de
un daño, y ninguno puede ni excusar su responsabilidad indicando al acreedor que se
dirija contra otro responsable ni pretender el pago de solo una parte de lo adeudado. Esto
es: el deudor solidario carece del beneficio de excusión y debe resarcir o abonar el total
de lo que se reclama, aunque existan otros deudores
Sociedad de Responsabilidad Limitada: La responsabilidad de los socios está
limitada al monto de los aportes establecidos en la escritura constitutiva y sus
posteriores modificaciones.
Los elementos negativos de este tipo societario están dados principalmente en
aspectos como:
La Cesión de Derechos esta limitada.
La Administración: salvo cláusula en contrario la administración corresponde a los
socios en consuno. (Garantiza el control entre socios, pero limita claramente la
eficiencia en la toma de decisiones). Requiere unanimidad.
No puede tener más de 50 socios.
Eventualmente se podría agregar una cláusula sobre “El Directorio”, en virtud del
principio de la autonomía de la voluntad y del principio de que en derecho privado
se puede hacer todo aquello que no está prohibido, pero habría que redactarlo todo.
Sociedad En Comandita: En este tipo de sociedad existen dos clases de socios:
Los gestores: que son los únicos que tienen la facultad de administración,
Los comanditarios que son los socios pasivos o capitalistas.
A su vez hay dos tipos de sociedades en comanditas:
La sociedad en Comandita Simple, en que los comanditarios tienen derecho en la
sociedad como en las sociedades colectivas,
La Comandita por Acciones en que se emiten acciones que representan los
derechos de los socios al igual que en las anónimas.
La comandita simple civil es consensual, mientras que la comandita simple
comercial y la comandita por acciones son solemnes.
Sociedades de capital
Sociedad anonima y sus caracteristicas esenciales
“La sociedad anónima tiene cinco elementos estructurales que la hacen muy
eficiente para organizar la actividad económica relevante y en especial para captar
el ahorro público:
Personalidad jurídica
Responsabilidad limitada
Libre transferencia de la participación (de las acciones)
Administración centralizada bajo una estructura de directorio
Propiedad relacionada con inversión
En prácticamente todos los ordenamientos jurídicos existe una estructura básica
para organizar la actividad económica que incluye estos cinco elementos, por lo
menos como punto de partida, esto es, sin perjuicio de que los interesados, por
medio de cláusulas expresas, puedan modificar su contenido “base”
Personalidad Juridica y responsabilidad limitada
Uno de los elementos centrales de la personalidad jurídica es la separación de
patrimonios
Esto se traduce en la posibilidad de que la empresa sea dueña de activos en forma
independiente de los inversionistas que aportan capital a la empresa
Ser “dueño” implica poder usar, gozar y disponer de los activos, y dentro de
disponer se incluye la posibilidad de constituir garantías sobre ellos que es
fundamental para obtener crédito
Que la sociedad sea dueña también implica poder proteger sus activos de los
acreedores de los administradores o de los dueños de la empresa.
Al formarse un patrimonio separado de los socios , los activos que lo conformen
pasan automáticamente a garantizar las obligaciones de la empresa.
Por lo tanto los acreedores de la empresa tendrán un derecho preferente sobre los
bienes que conforman su patrimonio, por sobre los acreedores de los socios.
Todo esto se traduce en una mayor certeza para los terceros que contratan con la
empresa.
Libre transferencia de acciones
La posibilidad de transferir libremente la participación en la sociedad es una
característica distintiva de la sociedad anónima que la diferencia de otras formas
sociales con personalidad jurídica y limitación de responsabilidad
Esta característica permite a la empresa operar sin interrupción a pesar de
producirse cambios en la propiedad de la misma
Esto a su vez aumenta la liquidez de la participación de los dueños en la empresa y
hace más fácil para que los dueños de la empresa formen portafolios diversificados
de inversiones.
Administracion
Administración delegada es un atributo común a prácticamente todas las formas
de organización de grandes empresas con propiedad atomizada.
La delegación permite la centralización de administración
necesaria para coordinar la actividad productiva y para que las acciones puedan
circular.
También permite identificar adecuadamente frente a terceros quien en la empresa
tiene autorización y facultad para obligar a la sociedad.
Esto contrasta con una sociedad con muchos socios en que todos pueden obligar a
la sociedad.
2.- S.A. Cerradas: son aquellas que no cumplen con algunos o todos los requisitos
anteriores, sin perjuicio de que puedan sujetarse a las normas que rigen a las S.A.
abiertas.
Legislacion importante:
Cuando se analiza una sociedad anónima abierta, además del Código de Comercio
y la legislación específica de sociedades anónimas (Ley 18.046 y el Reglamento de
Sociedades Anónimas), es importante considerar otros dos cuerpos legales
relevantes:
1. La Ley 18.045 sobre Mercado de Valores, que entre otras materias:
Regula la oferta pública de valores y sus respectivos mercados
Define qué se entiende por “control” de una persona jurídica.
Obliga a efectuar determinadas adquisiciones de acciones mediante OPAs
Restringe el uso de información privilegiada
2. El D.L. 3.500 de 1980, que en su Título XII establece una categoría especial de
sociedades anónimas abiertas ( “del Título XII”) que se caraterizan por introducir
modificaciones a sus estatutos con el objeto de atraer la inversión de los fondos de
pensiones
Adicionalmente, hay ciertas sociedades anónimas “especiales” que se rigen por
normas específicas producto de la actividad particular que realizan
Bancos
Compañías de seguros
Administradoras de fondos de terceros