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2. Tribunales Legos
Tribunales Letrados
Tribunales Legos: Formados por personas que no son abogados, es decir, el juez
no es abogado.
Tribunales Letrados: El juez tiene el título de abogado.
La regla general en nuestro país es que los tribunales sean letrados, la excepción
son los tribunales legos como los árbitros arbitradores, los cuales no requieren ser
abogados.
3. Tribunales Unipersonales
Tribunales Colegiados
Tribunales Unipersonales: Conformados por un solo juez.
Ejs. Jueces de Letras, Tribunales Unipersonales de Excepción, Jueces de Garantía.
Tribunales Colegiados: Constituidos por más de un juez.
Ejs. C. Suprema, C. de Apelaciones, Tribunales del Juicio Oral en lo Penal, C.
Marcial.
4. Tribunales Perpetuos
Tribunales Temporales
Tribunales Perpetuos: Aquellos formados por jueces que duran en sus funciones
mientras exista un buen comportamiento y mientras no hayan alcanzado la edad
de 75 años. Son la regla general en nuestra legislación.
Tribunales Temporales: Aquellos jueces o tribunales que por disposición legal o
acuerdo de las partes ejercen sus funciones durante un tiempo o plazo
determinado, por ejemplo los Jueces Arbítrales y los Tribunales Militares en
Tiempos de Guerra.
5. Tribunales Inferiores
Tribunales Superiores
Tribunales Inferiores: Aquellos tribunales que por disposición de la ley detentan
un superior jerárquico, por ejemplo Jueces de Garantía, Jueces de Letras,
Tribunales Unipersonales de Excepción, Tribunales del Juicio Oral en lo Penal.
Tribunales Superiores: Tienen esta característica la C. Suprema, las C. de
Apelaciones y las C. Marciales.
7. Tribunales de Derecho
Tribunales de Equidad
Tribunales de Derecho: Aquellos que al momento de pronunciar sentencia lo
hacen con sujeción de la ley. Esta es la regla general.
Tribunales de Equidad: Aquellos que al momento de resolver el conflicto lo
hacen de acuerdo a su prudencia, sin estar sujeto a normas legales. Deben aplicar
los principios de equidad. Por ejemplo los árbitros arbitradores
3) Qué facultad es hacer ejecutar lo resuelto
R.- 3.- Fase de Ejecución:
Los tribunales por mandato legal y constitucional están investidos de la facultad
de imperio, es decir de la posibilidad de ejecutar, por los medios legales y
coercitivos, las sentencias condenatorias que dicten. Es más existe la posibilidad
del auxilio a la fuerza pública (Carabineros de Chile), para obtener ese
cumplimiento. Es inherente a la jurisdicción, el poder de coerción, este es el
presupuesto ineludible de la eficacia del derecho, porque la medida coercitiva
impone la restauración del orden jurídico violado, por consiguiente a la jurisdicción
va a anexo el imperio, que es la facultad que tienen los jueces para usar la fuerza
pública para ejecutar lo juzgado y decretado.
La ejecución de la sentencia en materia civil se puede configurar a través del
procedimiento incidental de cumplimiento de sentencia (artículos 231 y siguientes
del CPC) o del procedimiento ejecutivo por obligación de dar o hacer o no hacer.
Existen casos especiales de ejecución como el exequátur (sentencia extranjera), el
lanzamiento en juicios de arrendamiento, el decreto supremo en los juicios de
hacienda.
Art. 237. Las sentencias que ordenen prestaciones de dar, hacer o no hacer, y
cuyo cumplimiento se solicite después de vencido el plazo de un año, concedido en
el artículo 233, se sujetarán a los trámites del juicio ejecutivo.
Se aplicará también este procedimiento cuando se solicite el cumplimiento del fallo
ante otro tribunal distinto del indicado en el artículo 233.
En los juicios a que dé lugar la ejecución de las resoluciones a que se refiere este
artículo, no se admitirá ninguna excepción que haya podido oponerse en el juicio
anterior.
Art. 239. Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raíz o mueble
tenga derecho a deducir en razón de prestaciones a que esté obligado el vencedor
y que no haya hecho valer en el juicio en que se dictó la sentencia que se trata de
cumplir, se tramitarán en forma incidental con audiencia de las partes, sin
entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las excepciones legales.
Art. 240. Cumplida una resolución, el tribunal tendrá facultad para decretar las
medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravención a lo
ejecutado.
El que quebrante lo ordenado cumplir será sancionado con reclusión menor en su
grado medio a máximo.
Art. 241. Las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones que se dicten en
conformidad a lo dispuesto en los artículos precedentes de este título, se
concederán sólo en el efecto devolutivo. Tratándose de juicios de hacienda, estas
apelaciones se colocarán de inmediato en tabla y gozarán de preferencia para su
vista y fallo.
Sr. Aravena
1) Conoce algún contrato procesal
R.- Si el mandato judicial, el patrocinio, la transacción.
Requisitos para ser Mandatario Es preciso ser una de las personas incluidas
en el artículo 2 de la Ley N 18.120, esto es:
1. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.
2. Procurador del Número.
3. Postulantes designados por la Corporación de Asistencia Judicial,
independientemente del tiempo que lleven como egresados.
4. Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 año de Derecho en alguna
Universidad autorizada.
5. Egresados de las Facultades de Derecho que hubieren cursado 5 año y hasta 3
años después de haber rendido los exámenes correspondientes.
PATROCINIO MANDATO
NATURALEZA
Contrato solemne Contrato solemne
JURÍDICA
Fijar estrategia de La representación en
OBJETIVO
defensa juicio
Abogados y otras
Sólo los abogados personas que señala el
SUJETOS
habilitados artículo 2 de la Ley
18.120
Nombre, domicilio y firma Alguna de las formas del
CONSTITUCIÓN
del abogado artículo 6 CPC
En la primera En la primera
OPORTUNIDAD
presentación presentación
Misma sanción, pero se
Se tiene por no
SANCIÓN da un plazo de tres días
presentado el escrito
para corregir
Civil, criminal y por costas
RESPONSABILIDAD Civil y criminal
procesales
EJERCICIO ILEGAL Constituye delito Constituye delito
Situaciones Especiales de Representación Tenemos las siguientes:
1 Agencia Oficiosa Es la situación que se produce cuando una persona
comparece ante un tribunal, asumiendo la representación de otra sin patrocinio ni
mandato constituido en su favor, pero ofreciendo la ratificación posterior de todo
lo obrado por parte de quien ha debido ser el mandante. Requisitos:
1.- El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio o en caso
contrario debe actuar representado por alguien que lo sea.
2.-Invocar causales calificadas que han impedido al representado comparecer.
3.- Ofrecer una garantía de que lo obrado será ratificado
El tribunal califica las circunstancias y puede o no aceptarla. Si el tribunal la acepta
se debe constituir la garantía, que normalmente es una fianza (fianza de rato). Si
lo obrado no es ratificado posteriormente, se produce la nulidad de todo lo obrado
(efecto procesal), y el fiador deberá responder de los perjuicios causados (efecto
civil).
2.- Procurador Común
3.- Representaciones Especiales Se trata de dilucidar quién representa a
determinadas personas jurídicas. Para ello debemos distinguir:
Personas Jurídicas de Derecho Público No existen reglas especiales. Hay
que analizar la ley que las crea y reglamenta. Ejemplos:
Fisco Presidente del Consejo de Defensa del Estado.
Municipalidades Alcalde.
Corporaciones y Fundaciones de Derecho Privado Las representa su
presidente.
Sociedades Las representa el gerente o administrador. Salvo mención expresa,
la representación sólo comprende facultades ordinarias del mandato. Hay 3 casos
especiales en cuanto a la representación de las sociedades:
Sociedades Anónimas El representante debe ser el gerente.
Sociedad Legal Minera La representa el socio designado por la junta o si no
hubiere junta, el socio con mayores derechos, o en caso de empate aquél cuyo
apellido empiece con la letra más cercana a la A.
Sociedades de Personas Sin no tiene un administrador designado, basta con
notificar a uno cualquiera de los socios.
Representación de Personas Ausentes Hay que distinguir tres situaciones:
1) Si se teme una eventual ausencia del demandado y quiere el demandante
emplazarla para un juicio posterior, puede pedirse como medida prejudicial, que se
constituya un apoderado que lo represente y responda por las costas y multas del
juicio, bajo apercibimiento de designarse un curador de bienes (artículo 285 CPC).
2) Si el ausente ha partido del país sin dejar mandato constituido. Hay que
distinguir (artículo 844 y siguientes CPC):
Si se conoce su paradero Se le notifica por exhorto.
No se conoce su paradero Se designa curador de ausentes (artículo 473 CC)
3) Si el ausente dejó mandatario con facultades generales, es posible notificarlo
válidamente. Si sólo tiene facultades para un negocio en particular, sólo se lo
puede emplazar válidamente para ese caso. Finalmente, si no puede contestar
nuevas demandas y no conoce el paradero del mandante, se designa un curador
de ausentes.
3) Qué es el compromiso
R.- El compromiso Se le ha definido como la convención por medio de la
cual las partes sustraen del conocimiento de los tribunales ordinarios,
uno o más asuntos litigiosos determinados, presentes o futuros, para
someterlos a la resolución de uno o más árbitros que se designan en el
acto mismo de su celebración.
Características del compromiso como convención Son:
1.- Es una convención, porque para los efectos de sustraer el conocimiento del
asunto de los tribunales ordinarios y someterlos a la resolución del árbitro requiere
el consentimiento de todas las partes en el conflicto.
2.- Es una convención o acto jurídico procesal, porque está dirigida a producir sus
efectos en el proceso.
Efecto que se persigue a través del compromiso Los efectos que genera
el compromiso son los siguientes:
1) Extingue la competencia del tribunal ordinario para conocer del asunto que ha
sido sometido a compromiso. Celebrado que sea el compromiso se genera la
excepción de compromiso, la cual se opone para impedir que un tribunal ordinario
conozca del asunto, como una excepción dilatoria del artículo 303 N 6 CPC.
2) Como convención procesal es obligatoria para las partes, encontrándose estas
ligadas al árbitro designado para la resolución del asunto. Por su parte el árbitro
está obligado, una vez aceptado el compromiso, a desempeñar el arbitraje
3) Como toda convención puede ser dejada sin efecto por acuerdo de las partes,
ya que prima el principio de la autonomía de la voluntad. Incluso, el legislador
contempla el caso de término tácito del compromiso si las partes acuden de común
acuerdo a la justicia ordinaria o a otros árbitros (artículo 240 N 1 COT).
Elementos El COT, además de los elementos generales del CC establece
algunos:
a) Requisitos Generales Son los siguientes:
1) El consentimiento El artículo 232 COT previene que el nombramiento de
árbitros deberá hacerse con el consentimiento unánime de todas las partes
interesadas en el litigio sometido a su decisión. Los demás requisitos de
nombramientos ya han sido vistos.
2)La capacidad Respecto de la capacidad se contemplan las siguientes reglas:
a) Para nombrar un árbitro arbitrador se requiere ser mayor de edad y tener libre
administración de los bienes.
b) Para nombrar un árbitro mixto, lo pueden hacer los representantes legales de
los incapaces, pero previa autorización judicial, la que debe ser otorgada sólo por
motivos de manifiesta conveniencia.
c) Para nombrar un árbitro derecho se requiere poseer capacidad de goce y de
ejercicio. Sin embargo, en caso de incapacidad de ejercicio de una parte puede su
representante legal designar un árbitro de derecho, sin requerir de autorización
judicial previa para ello.
El CC para los casos de tutelas y curatelas establece requisitos especiales en los
artículos 396 y 400
3) Objeto lícito El objeto del compromiso está constituido por el
nombramiento de uno o más árbitros, sustrayendo el conocimiento del asunto de
los tribunales ordinarios para entregárselo a él, siendo objeto ilícito todos los casos
en que se nombre un árbitro para la resolución de asuntos que sean materias de
arbitraje prohibido.
4) Causa lícita La causa será lícita cuando su objetivo sea sustraer el asunto
de los tribunales ordinarios para la decisión del conflicto por parte del árbitro. No
habría una causa lícita, cuando las partes acuden a un árbitro para los efectos que
resuelva el compromiso en un determinado sentido previamente convenido por
ellas con el fin de perjudicar a un tercero.
5) Solemnidad El compromiso es una convención solemne, puesto que de
conformidad a lo previsto en el inciso 1 del artículo 234 COT, el nombramiento de
árbitro deberá hacerse por escrito, ya sea por escritura pública o instrumento
privado, o incluso inserta en una cláusula de un contrato.
b) Requisitos específicos El compromiso es un contrato nominado, pudiendo
distinguirse a su respecto elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales.
1. Elementos de la esencia (partes, tribunal y conflicto)
a.- Determinación de las partes
b.- Determinación del tribunal
c.- La determinación del conflicto que debe resolverse.
2. Elementos de la naturaleza
1. Facultades del árbitro Si las partes no expresaren con qué calidad es
nombrado el árbitro, se entiende que lo es con la de árbitro de derecho.
2. Lugar en que debe desarrollarse el compromiso o arbitraje Si faltare
la expresión del lugar en que deba seguirse el juicio se entenderá que lo es aquel
en que se ha celebrado el compromiso.
3. Tiempo en que debe desarrollarse el compromiso o arbitraje Si
faltare la designación del tiempo, se entenderá que el árbitro debe evacuar su
encargo en el término de dos años contados desde su aceptación, contándose
desde el momento de su aceptación del cargo y suspendiéndose en los casos
previstos en la ley, según los casos contemplados en el artículo 235 inciso final
COT, es decir:
1.- Si durante el arbitraje el árbitro debiere elevar los autos a un tribunal superior,
y
2.- Si el procedimiento arbitral se hubiere paralizado por resolución de un tribunal
superior.
Según el artículo 235 inciso penúltimo, si el árbitro hubiere dictado sentencia
dentro del plazo del compromiso, éste puede después del vencimiento de ese
plazo:
1.- Notificar a las partes válidamente la sentencia que hubiere dictado;
2.- Dictar las providencias respecto de los recursos que hubieren deducido las
partes en contra de la sentencia pronunciada por el árbitro.
En todo caso, debemos tener presente que el plazo para el desarrollo del
compromiso puede ser siempre de carácter convencional, por lo que puede ser
prorrogado de común acuerdo por las partes cuando veces lo consideren ellas
necesario.
4. El número de árbitros que deben designarse para la solución de un conflicto.
5. El procedimiento que debe seguirse ante los arbitradores lo establece
la ley, si las partes no lo han regulado Para ello deberán seguirse las
normas mínimas de procedimiento establecidas en el artículo 637 CPC: oír a los
interesados, recibir y agregar al proceso los instrumentos que le presenten, y dar
su fallo en el sentido que la prudencia y la equidad le dicten.
6. Los trámites esenciales que posibilitan deducir el recurso de casación
en la forma en contra de un árbitro arbitrador.
Por regla general el recurso de casación en la forma procede en contra de
sentencia dictada por árbitro arbitrador. Sin embargo, el recurso de casación en la
forma en contra de árbitros arbitradores presenta una particularidad, ya que el
artículo 796 del CPC, nos señala que son trámites esenciales, para deducirlo por
omisión de los requisitos esenciales, los que las partes establecen en la parte
constitutiva del compromiso, y si ellas nada dicen, sólo existen dos trámites
esenciales:
1.- Emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley.
2.- Agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes.
3. Elementos accidentales
Son aquellos que no forman parte del compromiso, y que las partes deben
incorporar mediante estipulaciones expresas y se encuentran destinados a
modificar los elementos de la naturaleza que ha contemplado el legislador respecto
del compromiso.
Son estipulaciones de elementos accidentales los siguientes:
a) Otorgamiento al Árbitro de facultades de arbitrador o mixto. Si nada se
dice se presumirá Árbitro de derecho.
b) Lugar para el desarrollo del compromiso, puesto que si nada se dice será
el lugar de su celebración.
c) Tiempo para el desarrollo del compromiso, puesto que si nada se dice
será de dos años a contar de la aceptación.
d) Reglamentación del procedimiento que se debe seguir ante los
árbitros arbitradores. Si nada se dice se aplican las normas mínimas de
tramitación que contempla el legislador, artículo 637 CPC.
e) Deben establecerse los trámites esenciales para el recurso de casación
en la forma contra arbitradores, puesto que si nada se dice sólo procederá por
la omisión de los trámites esenciales del Nº 1 y 5 del artículo 795 del CPC.
f) La reserva de recurso de apelación en contra de árbitros arbitradores
en primera instancia, puesto que sólo será posible deducirlo si al momento de
designar al arbitrador se han cumplido con dos requisitos:
1.- Establecer la procedencia del recurso de apelación;
2.- Designar quienes conocerán de la apelación con carácter de árbitro arbitrador
(artículo 239 COT).
g) Renuncia a los recursos legales. Existe una cláusula tipo que se coloca en
las convenciones de arbitraje en que se renuncia a todo recurso legal en contra de
la sentencia arbitral, incluso al de casación. La jurisprudencia señala que esta
renuncia es válida. Sin embargo, la renuncia a los recursos por amplia y genérica
que sea jamás podrá comprender el recurso de casación en la forma por las
causales de incompetencia y ultrapetita, puesto que en tal caso el árbitro estaría
resolviendo sobre un conflicto para el cual no ha sido designado o requerida su
intervención. Tampoco podrá comprender la renuncia al recurso de queja ya que
este es de orden público y emana de la superintendencia correctiva correccional y
económica de la Corte Suprema siendo su finalidad primordial de naturaleza
disciplinaria al tener por objeto corregir una falta o abuso.
Terminación del compromiso Las causales de terminación del compromiso
se encuentran contempladas en los artículos 240, 241 y 242 COT, siendo ellas las
siguientes:
1. El modo normal de dar término al compromiso es por el cumplimiento del
encargo, dictando la sentencia dentro de plazo. Sin perjuicio de ello, el árbitro
puede conocer también de la ejecución de la sentencia si el que ha obtenido en el
juicio se lo ha requerido y aún le resta plazo para desempeñar el compromiso.
2. Si el árbitro fuere maltratado o injuriado por alguna de las partes.
3. Si las partes concurren ante la justicia ordinaria o ante otro árbitro para la
resolución de asunto,
4. Si el árbitro contrae una enfermedad que le impida seguir cumpliendo sus
funciones, ya que es intuito personae.
5. Si por cualquier causa el árbitro deba ausentarse por largo tiempo del lugar del
lugar donde se debe seguir el juicio.
6. Por revocación de común acuerdo de las partes.
7. Por la muerte del árbitro. La muerte de alguna de las partes genera los efectos
de sucesión, pasando a ser esta subrogada por sus herederos, los cuales deben
ser debidamente notificados, de lo contrario el proceso será nulo.
FACULTADES CONSERVADORAS.
Estas facultades tienen por objeto, mantener la supremacía de las funciones que la
Constitución entrega a cada poder público, es decir velar por el respeto de la
Constitución y las leyes, como asimismo, proteger y resguardar las garantías
constitucionales.
1.- La función de velar por el respeto de la Constitución y las leyes se materializa
en los siguientes aspectos:
El recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley
1.- REGULACIÓN
Constitución Política de la República, art. 93 N 6
2.- CONCEPTO.
Es el acto jurídico procesal de parte o del juez que tiene por objeto
instaurar un proceso dirigido a examinar la constitucionalidad de un
precepto legal cuya aplicación en una gestión pendiente, que se sigue
ante un tribunal ordinario o especial, resulte contrario a la Constitución.
Técnica que la Constitución instituye para resolver conflictos normativos de
jerarquía que se suscitan en el sistema jurídico con la aplicación de una norma a
casos concretos y para tutelar derechos fundamentales.
3.- CARACTERÍSTICAS
1.-Es una acción constitucional, ya que corresponde a un derecho subjetivo
cuyo ejercicio está reconocido por la Constitución y tiene por virtud poner en
movimiento al aparato jurisdiccional del Estado con el objeto de obtener la
protección de los derechos fundamentales. No sería un recurso porque no se dirige
en contra de una resolución judicial, sino que procede respecto de una causal
específica, como es la de obtener la declaración de inaplicabilidad de un
determinado precepto legal para la resolución de un asunto judicial.
2.- Su conocimiento es de competencia exclusiva y excluyente DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Con anterioridad a la Reforma Constitucional
Ley N 20.050, del 26 de Agosto de 2005, su conocimiento radicaba en la Corte
Suprema.
3.- Es un recurso que implica el ejercicio de facultades conservadoras,
dado que se persigue el respeto a los principios y preceptos establecidos en
la Constitución y las leyes.
4.- Puede ser promovido por las partes o por el juez, sea en un asunto
contencioso o no contencioso.
5.- NO EXISTE UN PLAZO FATAL para su interposición, sino una oportunidad
procesal para ello: debe estar pendiente el asunto judicial respecto del cual
se quiere obtener la declaración de inaplicabilidad de un precepto
legal para su resolución.
6.- Se aplica a cualquier tipo de procedimiento, cualquiera sea su
materia.
7.- Es un control de constitucionalidad concreto, represivo y facultativo.
8.- Produce efectos relativos la sentencia que acoge el recurso, sin
perjuicio de conceder acción pública para solicitar una inaplicabilidad
general del precepto, basada en dicha sentencia. Art. 93 N 7 CPR.
4.- SUJETO LEGITIMADO
El titular es la parte o interesado que interviene en un asunto judicial o
en un procedimiento judicial no contencioso, en el cual teme que para
su resolución se vaya a aplicar un precepto legal contrario a la
Constitución. También el juez puede promover dicha acción, en
conocimiento de un asunto sea contencioso o no contencioso.
5.- REQUISITOS
1.- existencia de una gestión pendiente ante un tribunal ordinario o especial;
2.- que la aplicación del precepto legal impugnado pueda resultar decisivo en la
resolución del asunto;
3.- Que la impugnación esté fundada razonablemente;
4.- Que se cumplan con los demás requisitos señalados en la ley.
6- REQUISITOS PARA SU INTERPOSICIÓN.
1.- Debe contener los requisitos comunes de todo escrito.
2.- Debe interponerse directamente ante el Tribunal Constitucional.
3.- Debe señalar el proceso respecto del cual se solicita la declaración de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, individualizando de manera específica le
proceso de que se trata (tribunal que lo conoce, juez ante el cual se tramita el
asunto, Rol, partes, etc.)
4.- Señalar él o los preceptos contrarios a la Constitución, la forma como esos
preceptos infringen la Constitución y los motivos que hacen temer su aplicación
para la resolución del proceso o asunto no contencioso que se encuentra
pendiente.
5.- La petición concreta que se declare inaplicable por inconstitucional un
determinado precepto legal para la resolución del proceso o asunto judicial no
contencioso pendiente.
7.- TRAMITACIÓN
Se interpone el recurso directamente ante el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Ante el Tribunal Constitucional se efectúa un examen de admisibilidad, que se
traduce en el análisis de los siguientes aspectos:
1.- Debe verificar la existencia de una gestión pendiente ante el tribunal ordinario
o especial;
2.- Debe verificar que la aplicación del precepto legal impugnado pueda resultar
decisivo en la resolución del asunto.
3.- Debe estar razonablemente fundada la solicitud.
Actualmente, en cuanto a su tramitación, no existe una disposición que así la
regule frente al Tribunal Constitucional, que se encuentra pendiente de
dictación. En consecuencia, se hace aplicable a ello las normas contempladas
en la Ley Orgánica Constitucional del Tribunal Constitucional, Ley N 17.997.
8.- EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO.
Interpuesto el recurso, no suspende la tramitación del procedimiento
contencioso o no contencioso. Sin embargo, si el solicitante lo invoca
fundadamente, puede procederse a su suspensión, como si fuera una
verdadera orden de no innovar, el cual quedará sin efecto una vez que se
rechace el recurso.
9-CONOCIMIENTO Y FALLO DEL RECURSO.
El recurso es conocido por EL PLENO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Para acoger el recurso, se requiere voto conforme de LA MAYORÍA DE SUS
MIEMBROS en ejercicio del tribunal. (Art. 92 inciso quinto de la Constitución
Política del Estado)
Hay que distinguir, respecto del fallo, dos circunstancias:
1.- En caso de ACOGERSE EL RECURSO, El artículo 93 inciso duodécimo CONCEDE
ACCIÓN PÚBLICA para la declaración de inconstitucionalidad del precepto con
efecto general, sin perjuicio que el Tribunal puede declararla de oficio.
2.- En caso de RECHAZARSE EL RECURSO, debe comunicarse dicha decisión
al Tribunal que conoce del Asunto para proseguir con su tramitación, si es que éste
ha sido suspendido.
Al respecto, se ha señalado que en contra de la sentencia no procede recurso
alguno.
Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre las
autoridades políticas y/o administrativas y los tribunales de justicia que
no correspondan al Senado.
Esta materia está regulada en el artículo 79 inciso final. Hay que distinguir en
este caso dos situaciones: Si la contienda se plantea entre las autoridades y los
tribunales inferiores de justicia resuelve la Corte Suprema (artículo 191 COT); si la
contienda se plantea entre las autoridades políticas y/o administrativas y los
tribunales superiores de justicia, en virtud del artículo 49 N 3 de la Constitución
Política del Estado conoce el Senado.
FACULTADES DISCIPLINARIAS.
Estas facultades se definen como el conjunto de atribuciones que la Constitución
y las leyes entregan a los Tribunales de Justicia, con el fin de mantener y guardar
la disciplina dentro de la organización judicial.
Estas facultades están expresamente contempladas en el título 16 del COT
artículos 530 y siguientes. La Corte Suprema tiene la Superintendencia Directiva,
Correccional y Económica sobre todos los tribunales de la República según lo
expresa el artículo 79 de la CPE, con las salvedades que esa misma disposición
establece (tribunal constitucional, tribunal calificador de elecciones, tribunales
electorales regionales y los tribunales militares en tiempo de guerra)
El ejercicio de las facultades disciplinarias se materializa por tres vías distintas:
de oficio, a petición de parte o de manera indirecta.
De Oficio:
Los Jueces de Letras siempre pueden ejercer sus facultades disciplinarias, de oficio
para reprimir o castigar los abusos que se cometen dentro de la sala de despacho
o bien pueden reprimir o castigar las faltas que se cometen en los escritos que se
les presenten o bien castigar los abusos o faltas que cometen los funcionarios o
empleados del Tribunal.
A petición de parte:
La ley contempla dos mecanismos para solicitar medidas disciplinarias a petición
de parte: el recurso de queja y la queja disciplinaria.
El Recurso de Queja se encuentra contemplado en el artículo 545 del COT, el cual
tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves
cometidos en la dictación de resoluciones de carácter jurisdiccional; este
recurso solo procede en contra de sentencias interlocutorias y definitivas
y que no sean susceptible de otros recursos ordinarios o extraordinarios.
Este recurso se interpone dentro del plazo legal de 5 días, ampliable por la tabla
de emplazamiento, y conoce la Corte de Apelaciones respectiva o la Corte
Suprema en única instancia, en sala.
La Queja Disciplinaria es una acción que se solicita a los tribunales con motivo de
haber existido una infracción de los deberes y obligaciones de los funcionarios
judiciales. Su objetivo es obtener la aplicación de una medida disciplinaria en
contra del infractor. Deben intentarse dentro de un plazo de 60 días y en contra de
la actuación de un funcionario y no contra una resolución judicial. Tratándose de
los Tribunales Superiores de Justicia estos conocen en pleno.
Medios Indirectos del Ejercicio Disciplinario: lo constituyen las visitas y los estados
y publicaciones.
Las Visitas son las actividades que se encomiendan a ministros de la Corte de
Apelaciones con el objeto de inspeccionar y vigilar de cerca, la marcha de la
administración de justicia en cada uno de los juzgados o tribunales de su
jurisdicción. Los Ministros Visitadores pueden aplicar una medida disciplinaria si el
funcionario visitado no cumple sus funciones.
Las visitas se clasifican en ordinarias, reglamentadas en el artículo 553 del COT,
Al efecto, las Cortes designarán anualmente a uno o más de sus ministros para
que, durante el respectivo año calendario, actúen como ministros visitadores
en los juzgados y en los oficios de los notarios, conservadores y archiveros que se
les asignen...” y en visitas especiales (cada tres años) reglamentadas en el artículo
555 del COT, y extraordinarias que se decretan siempre que a juicio de los
tribunales superiores de justicia lo sea para un mejor servicio judicial, artículo 559
del COT.
De acuerdo al artículo 560 del COT el tribunal ordenará especialmente estas
visitas en los casos siguientes:
Cuando se tratare de causa civiles que puedan afectar las relaciones
internacionales;
Cuando se tratare de la investigación de hechos o de pesquisar delitos cuyo
conocimiento corresponda a la justicia militar y que puedan afectar las relaciones
internacionales o que produzcan alarma pública y exijan pronta represión por su
gravedad y perjudiciales consecuencias;
Siempre que sea necesario investigar hechos que afecten a la conducta de los
jueces en el ejercicio de sus funciones y,
Cuando hubiere retardo notable en el despacho de los asuntos sometidos al
conocimiento de dichos jueces.
Las Cortes debe expresar en cada caso, el objeto u objetos determinados de las
visitas extraordinarias. Estas visitas deben efectuarse dentro de un determinado
plazo que fija la Corte, plazo que es prorrogable. El Ministro Visitador debe dar
cuenta a la Corte, a lo menos mensualmente, siempre y cuando así se le haya
ordenado.
Existen también las visitas de carácter penal, las cuales son ejercidas por los
Jueces de Garantía el último día hábil de cada semana: deben visitar las cárceles o
los establecimientos en que se encuentran los detenidos a fin de indagar si sufren
tratos indebidos, si se coarta la libertad de defensa o si se prolonga ilegalmente la
tramitación de su proceso.
El legislador ha exigido que en toda ciudad en que existan cárceles, deberá
efectuarse una visita a lo menos el primer semestre y otra en el segundo
semestre, sin previo aviso.
Los Estados y Publicaciones son informes periódicos que deben evacuar los
tribunales a sus superiores jerárquicos acerca de las visitas que practican, el
estado de los procesos y la nómina de sentencias dictadas o en estado de serlo.
FACULTADES ECONÓMICAS
Son aquellas facultades que permiten al órgano jurisdiccional administrar
correctamente los bienes de que dispone para su función, para regular y mejorar
la economía judicial, el rendimiento del trabajo, y en general, todas aquellas que
tienden a una mejor y racional administración de justicia evitando el desgaste de la
actividad jurisdiccional.
Estas facultades se ejercen de las siguientes maneras:
Sesión solemne el primer día hábil del mes de marzo de cada año, el Presidente de
la Corte Suprema da cuenta de la administración interna y del trabajo judicial.
(artículo 102 COT)
Nombramiento del personal judicial que se hace por el Presidente de la República a
propuesta de los tribunales de justicia.
La regla general es que la formación de listas, ternas o propuestas deba
efectuarse por el tribunal respectivo con asistencia de la mayoría absoluta de sus
miembros de que se componga. Las elecciones se hacen en votación secreta y por
mayoría absoluta de los presentes.
Para proveer el cargo de ministro o fiscal judicial de la Corte Suprema se
formará una lista de cinco personas (una quina) en la que debe figurar el ministro
más antiguo de Corte de Apelaciones que esté en la lista de méritos. Los otros
cuatro lugares se llenarán con los funcionarios incluidos en la lista sobresaliente,
quienes tienen derecho preferente a la lista muy buena.
Si no hay en la lista sobresaliente, los de la lista muy buena prefieren a los de
la lista satisfactoria, y estos a su vez prefieren a los de la lista regular.
Para los demás cargos se proveerán listas de tres personas (una terna) según
lo indica el artículo 284 del COT
Estos nombramientos son efectuados por el Presidente de la República.
Respecto a la designación de Ministros o Fiscales Judiciales de la Corte Suprema se
necesita la aprobación del Senado, en sesión especialmente convocada al efecto,
mediante el voto conforme de los dos tercios de los senadores en ejercicio.
2.- Tribunales especiales, que no forman parte del Poder Judicial. Destacan entre
ellos:
Juzgados de Policía Local.
Juzgados Militares en Tiempo de Guerra.
Contraloría General de la República
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
Tribunal de Marcas
Tribunal Constitucional
20.- Qué diferencia formal existe entre los juzgados de familia y los de
policía local
Salas especializadas
De acuerdo al Art. 98 COT corresponde conocer en sala de los siguientes asuntos:
1.- Recursos de casación en el fondo.
2.- Recursos de casación en la forma.
3.- Recursos de nulidad.
4.- De las apelaciones deducidas en contra de sentencias dictadas por las C. de
Apelaciones conociendo los recursos de protección, de amparo y amparo
económico.
5.- Recurso o acción de revisión.
6.- Recurso de queja.(Pero la queja o las medidas disciplinarias se ven en pleno).
7.- De los demás asuntos que las leyes señalen.
Como conocen los asuntos
Puede ser en cuenta o previa vista de la causa y se le aplican las mismas normas
vistas para las C. de Apelaciones.
35.- ¿Siempre?
R.- No puede conocer la Corte Apelaciones
37.-Recurso de Casación
R.-El Recurso de Casación
Reglamentación
El recurso de casación se encuentra reglamentado en los arts. 764 a 809 CPC.
Semejanzas entre el recurso de casación de forma y de fondo
1.-Según la definición del art. 764 CPC los dos recursos son medios para hacer
valer la nulidad procesal.
2.- Ambos recursos son de derecho estricto, lo que significa que:
1. Ambos recursos sólo pueden ser interpuestos en los casos que expresamente
señala la ley.
2. Las exigencias que determina la ley en cuanto al escrito de casación son
absolutamente inusuales en el sistema impugnatorio nacional, las cuales son
interpretadas con estricto rigor por los tribunales.
3. Existe un caso de preclusión por consumación contemplado en el art. 774 CPC:
“Interpuesto el recurso no puede hacerse en él variación de ningún género. Por
consiguiente aún cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva
causa en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre las
alegadas en tiempo y forma”.
4. Tratándose del recurso de casación de forma, es menester haberlo preparado
para su interposición.
5. Además existe una sanción de tipo procesal denominada inadmisibilidad.
3.- Ninguno de los recursos constituye instancia, ya que en ellos no se discute los
hechos y el derecho, sino que solamente el derecho, sin perjuicio de que existan
dos circunstancias en que miran a los hechos y por tanto deben probarse:
1.- La prueba de la causal invocada en el recurso de casación de forma;
2.- En el recurso de casación de fondo, cuando la ley infringida sea de aquellas
reguladoras de la prueba.
4.- En ambos recursos existe la casación de oficio.
5.- En ambos recursos se mantiene el principio de jerarquía.
Diferencias entre el recurso de casación de fondo y de forma
1.- En cuanto al objeto que persigue su interposición:
El recurso de casación de fondo busca la uniforme y correcta aplicación de las
leyes, unificando la interpretación judicial.
El recurso de casación de forma persigue la observancia de las garantías
procesales de las partes.
2.- En cuanto al tribunal llamado a conocer del asunto:
El recurso de casación de forma puede ser conocido y fallado por las Cortes de
Apelaciones y la Corte Suprema.
El recurso de casación de fondo es competencia exclusiva de la Corte Suprema.
3.- En cuanto a las resoluciones que hacen procedente el recurso, que por regla
general deben ser sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término al
juicio o hagan imposible su continuación, pero que en el caso del recurso de
casación de fondo, deben ser inapelables y dictadas por una Corte de Apelaciones
o un tribunal arbitral de derecho de segunda instancia.
4.- En cuanto a las causales que lo hacen procedente:
El recurso de casación de forma, tiene un conjunto de causales por las que
procede.
El recurso de casación de fondo tiene una causal única y genérica, haberse
pronunciado resolución con infracción de ley, que haya influido substancialmente
en lo dispositivo del fallo.
Modificaciones
Facultad de conocer el recurso en Pleno: Interpuesto el recurso de casación
en el fondo, cualquiera de las partes tiene el derecho a solicitar, dentro del plazo
para hacerse parte en el tribunal ad quem, que el recurso sea conocido y resuelto
por el pleno de la Corte Suprema, debiendo fundarse la solicitud solamente en el
hecho que la Corte Suprema en fallos diversos, ha sostenido diversas
interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso.
Esta facultad de las partes se encuentra regulada en los arts. 780 y 782 inc.4 CPC.
Son características de ella:
1.- Los titulares de esta facultad son cualquiera de las partes del recurso de
casación en el fondo.
2.- La oportunidad para hacer esta facultad es dentro del plazo fatal para hacerse
parte ante el tribunal ad quem.
3.- Esta facultad consiste en que se altere la regla respecto de la forma en que el
tribunal ad quem debe conocer y fallar el recurso, ya que dispone que se conozca
en pleno y no en sala.
4.- La solicitud de las partes debe tener un solo fundamento, el cual consiste
solamente en el hecho de que la Corte Suprema en fallos diversos, ha sostenido
distintas interpretaciones acerca de la materia de derecho objeto del recurso.
Maturana estima que la parte solicitante debe señalar cuáles son los fallos en que
existe esta interpretación diversa, y idealmente acompañarlos a la solicitud. Es
menester además, que estos fallos tengan influencia para resolver la materia de
derecho objeto del recurso.
5.- La oportunidad para que la sala respectiva de la Corte Suprema se pronuncie
acerca de la solicitud es en el examen de admisibilidad.
6.- Contra la resolución que se pronuncia denegando la petición de la vista del
recurso por el tribunal pleno procede el recurso de reposición, que debe ser
fundado e interpuesto dentro de tercero día. En contra del que lo acoge no cabe
recurso.
Examen de admisibilidad: Respecto del examen de admisibilidad que efectúa el
tribunal ad quem, cabe aplicar todos los requisitos señalados, adecuándose el
último de ellos al recurso de casación en el fondo.
Por tanto este debe controlar:
1.- Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales la concede la
ley.
2.- Si ha sido interpuesto dentro de plazo.
3.- Si fue patrocinado por abogado habilitado.
4.- Si se hizo mención expresa de en qué consiste el o los errores de derecho de
que adolece la sentencia recurrida y se señaló de qué modo ese o esos errores de
derecho influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Rechazo “in limine” del recurso: La sala respectiva de la Corte Suprema al
ejercer en cuenta el control de admisibilidad, no obstante haberse cumplido en el
recurso de casación en el fondo con todos los requisitos formales para su
interposición, puede rechazarlo de inmediato, “in limine”, si en opinión unánime de
sus integrantes adolece de manifiesta falta de fundamento.
Esta facultad de la Corte se encuentra regulada en el art. 782 CPC. Son
características de ella:
1.- Se contempla respecto de los recursos de casación en el fondo que han
cumplido con los requisitos legales de su interposición, puesto que si así no ocurre,
lo que procede es su declaración de inadmisibilidad.
2.- El pronunciamiento que se emite es una decisión acerca del fondo del recurso y
no formal, puesto que debe consistir en adolecer el recurso de manifiesta falta de
fundamento.
3.- La oportunidad para efectuarse este pronunciamiento por la respectiva sala de
la Corte Suprema, es al efectuarse el control de admisibilidad del recurso, lo cual
se hace en cuenta.
4.- Requiere un quórum especial y muy estricto, puesto que dicha resolución debe
ser adoptada por la unanimidad de los integrantes de la sala respectiva.
5.- La resolución en la que se adopta debe ser a lo menos, someramente fundada,
esto es, debe contener las consideraciones destinadas a justificar el rechazo in
limine del recurso.
6.- En contra de la resolución que rechaza in limine el recurso procede la
reposición, el que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día de
notificada la resolución.
Prueba: Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casación de fondo.
Art. 807 inc.1 CPC: “En el recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir ni
decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recaído
la sentencia recurrida”.
Informes en derecho: Las partes tienen la facultad de presentar informes en
derecho. Art. 805 inc.1 y 2 CPC: “Tratándose de un recurso de casación en el
fondo, cada parte podrá presentar por escrito, y aun impreso, un informe en
derecho hasta el momento de la vista de la causa. No se podrá sacar los autos de
la secretaría para estos informes”.
Alegatos: El alegato en el recurso de casación en el fondo se encuentra
restringido a los puntos de derecho que se hicieron valer en el recurso.
La duración de las alegaciones de cada abogado se limitará a dos horas, y el plazo
para fallar el recurso de casación en el fondo es de 40 días siguientes a aquél en
que se haya terminado la vista.
45.-Qué es la reposición
R.- Recurso de reposición: Es el acto jurídico procesal de impugnación
que emana exclusivamente de la parte agraviada, y que tiene por objeto
solicitar al mismo tribunal que dictó la resolución que la modifique o la
deje sin efecto.
En materia civil Nuevamente se debe distinguir:
1.- Recurso de reposición que procede en contra de algunas sentencias
interlocutorias Debe ser interpuesto dentro de tercero día. Este plazo es
individual, discontinuo, fatal, improrrogable y no admite ampliación.
2.- Recurso de reposición ordinario Debe ser interpuesto dentro de 5 días
contados desde la notificación de la resolución. Este plazo es individual,
discontinuo, fatal, improrrogable y no admite ampliación.
3.- Recurso de reposición extraordinario No se contempla plazo para la
interposición del recurso, en la medida de que se hagan valer nuevos
antecedentes, ya que de acuerdo al artículo 181 inciso 1 CPC, “Los autos y
decretos firmes se ejecutarán y mantendrán desde que adquieran este carácter,
sin perjuicio de la facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos
o dejarlos sin efecto, si se hacen valer nuevos antecedentes que así lo exijan”. Se
deben hacer ciertas precisiones respecto a este artículo:
Ámbito de aplicación Es solamente aplicable respecto de autos y decretos,
no sentencias interlocutorias. Tampoco recibe aplicación en materia penal.
Concepto de nuevos antecedentes La Corte Suprema ha señalado que los
“nuevos antecedentes”, deben referirse a un hecho que produzca
consecuencias jurídicas y que exista pero sea desconocido por el tribunal
al dictar el auto o decreto en contra del cual se deduce la reposición. Un
precepto legal vigente al momento de dictarse el auto o decreto contra del cual se
deduce la reposición no constituye un nuevo antecedente.
Inexistencia de plazo para la interposición del recurso Se ha sostenido
que ello es así, sin embargo la jurisprudencia para limitar la interposición de este
recurso, lo ha asimilado a las reglas de los incidentes (artículos 84 y 85). De
manera de que si los nuevos antecedentes dicen relación trámites esenciales del
procedimiento, podrá deducirse sin limitación de tiempo, y en caso contrario
(tramites accidentales), tan pronto lleguen a conocimiento de la parte y mientras
esté pendiente aún la ejecución de lo resuelto.
49.- Contestación
R.- El emplazamiento se encuentra unánimemente definido por nuestra doctrina y
jurisprudencia, como "la notificación legal de la demanda, más el plazo que
tiene el demandado para reaccionar". A partir de este concepto, podemos
identificar sus dos elementos esenciales, cuales son la notificación y el plazo. La
importancia de esta institución, es que es una de las principales manifestaciones
del principio de la bilateralidad de la audiencia.
1.- La Notificación de la Demanda: Como por regla general, la demanda es la
primera gestión de un procedimiento, tiene plena aplicación en artículo 40 CPC,
conforme al cual la notificación deberá hacerse en forma personal al demandado, y
por el estado diario al actor. Por el contrario, si el procedimiento ya se ha iniciado
con anterioridad, la demanda podría notificarse simplemente por estado diario al
demandado, pero lo usual es que los tribunales dispongan para ese caso la
notificación por cédula.
2.- El Plazo: Es el segundo elemento del emplazamiento, y tiene una serie de
características particulares, relacionadas con la clasificación de los plazos:
1. Es Individual en su inicio pero común en su término. Esto implica que el
plazo de emplazamiento comienza a correr para todos los demandados en el
mismo momento, que es cuando se practica la última notificación a las partes.
Pero a partir de ese momento, corre para todos por igual, y todos tendrán el
mismo plazo para reaccionar, que será hasta que venza el último de los plazos de
cada demandado.
2. Es un plazo legal, fatal e improrrogable.
3. Es un plazo de días y discontinuo, al igual que todos los del CPC.
4. Es variable. Para determinar su extensión se atiende al lugar donde se
practica la notificación, entendiendo por lugar la comuna donde es notificado el
demandado. De este modo, podemos distinguir tres situaciones:
1. Si la notificación se practica en la comuna de asiento del tribunal, el
demandado tiene 15 días para reaccionar;
2. Si la notificación se practica fuera de la comuna de asiento del tribunal, pero
dentro de su territorio jurisdiccional, el demandado tiene 18 días; y,
3. Si la notificación se practica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de la
causa, el demandado tendrá para reaccionar, un plazo de 18 días, mas la
extensión correspondiente a lo que indique la tabla de emplazamiento, establecida
en el artículo 259 CPC.
54.- En que forma el Código Procesal Penal trata los derechos humanos
(art.)
R.- Artículo 250.- Sobreseimiento definitivo. El juez de garantía decretará el
sobreseimiento definitivo:
a) Cuando el hecho investigado no fuere constitutivo de delito;
b) Cuando apareciere claramente establecida la inocencia del imputado;
c) Cuando el imputado estuviere exento de responsabilidad criminal en
conformidad al artículo 10 del Código Penal o en virtud de otra disposición legal;
d) Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del imputado por
algunos de los motivos establecidos en la ley;
e) Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere fin a dicha
responsabilidad, y
f) Cuando el hecho de que se tratare hubiere sido materia de un procedimiento
penal en el que hubiere recaído sentencia firme respecto del imputado.
El juez no podrá dictar sobreseimiento definitivo respecto de los delitos
que, conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser
amnistiados, salvo en los casos de los números 1 y 2 del artículo 93 del
Código Penal.
Artículo 10.- Cautela de garantías. En cualquiera etapa del procedimiento en que el
juez de garantía estimare que el imputado no está en condiciones de ejercer los
derechos que le otorgan las garantías judiciales consagradas en la Constitución
Política, en las leyes o en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes, adoptará, de oficio o a petición de parte, las medidas
necesarias para permitir dicho ejercicio.
Si esas medidas no fueren suficientes para evita que pudiere producirse una
afectación sustancial de los derechos del imputado, el juez ordenará la suspensión
del procedimiento y citará a los intervinientes a una audiencia que se celebrará con
los que asistan. Con el mérito de los antecedentes reunidos y de lo que en dicha
audiencia se expusiere, resolverá la continuación del procedimiento o decretará el
sobreseimiento temporal del mismo.
R.- El dominio (que se llama también propiedad) Es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley
o contra derecho ajeno.
Asimismo, también es criticada, porque en ella solo aparece una de las características
del dominio, que es la más cuestionada (su carácter absoluto), no se consagran las otras
dos características más importantes, a saber, la exclusividad y la perpetuidad. Recordemos
que el dominio es: ABSOLUTO, EXCLUSIVO Y PERPETUO.
Características del dominio o propiedad.
ABSOLUTO
EXCLUSIVO
PERPETUO
2.- El dominio puede estar limitado por otra forma distinta a ley.
2.- Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga derecho
en las cosas que pertenecen a otra; y
Características.
1.- Es un derecho real. Porque se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada
persona. Por lo tanto está protegido por la acción reivindicatoria.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los
de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las
acciones reales.
4.- Servidumbres
Art. 820. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto
sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño.
Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio
sirviente, pasiva.
Art. 2031. No vale en la constitución del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada,
ni otro alguno que imponga al censuario más cargas que las expresadas en este título.
Art. 2415. El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o
hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en contrario.
3.- Sostiene que si el dueño puede desprenderse de todos los atributos del dominio
cuando enajena la cosa, con mayor razón podrá desprenderse de uno de ellos como es la
facultad de disposición.
4.- El Reglamento del Conservador de Bienes Raíces, en su Art. 53 Nro. 3, expresamente
permite que se inscriban las prohibiciones convencionales de enajenar, y por lo tanto estas
serían válidas.
Estos autores discuten ¿Cual es la sanción que debería aplicarse, si se establece la
cláusula y esta se infringe?.
Algunos dicen: que esta cláusula es equivalente al embargo ordenado por el Juez, y por lo
tanto la enajenación que se efectúa en contra de la cláusula, debería tener como sanción
la nulidad absoluta.
Otros: consideran que la nulidad en una sanción que solo procede cuando se infringe la
ley, pero no cuando se infringe un acuerdo entre las partes, y por lo tanto, esta cláusula
de no enajenar sería una obligación de no hacer, y si se infringen, habría que aplicar lo
que dispone el Art. 1555
No será, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la
enajenación; ni transmisible por testamento o abintestato, cuando el día prefijado para la
restitución es el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la
enajena en vida, será siempre su muerte la que determine el día de la restitución.
3.- Sostiene que esta cláusula se opone al espíritu de los Artículo 582 y 1810, y
por lo tanto habría nulidad absoluta en ella.
4.- Si bien es cierto que el Art. 53 N 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Raíces,
permite que se inscriban estos acuerdos, no señala que efecto tiene esta inscripción, y en
caso que se le diera alguno, esta norma del Reglamento sería ilegal porque atentaría
contra los principios del CC.
Para estos autores, esta cláusula es sancionada con nulidad absoluta, porque adolecería
de objeto ilícito, puesto que atentaría contra un principio de orden público, cual es la libre
circulación de los bienes.
En cuanto a las cosas embargadas por decreto judicial, si el embargo recae sobre
bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos, no produce efecto alguno legal
respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriben en el respectivo registro
conservatorio en donde estén situados los inmuebles (C. de Procedimiento Civil, art. 453).
Si la medida recae sobre cosas muebles sólo afecta a los terceros desde que toman
conocimientos del embargo o la prohibición.
En las enajenaciones forzadas de las cosas embargadas no hay objeto ilícito; es válida
la enajenación forzada que se realice en otro juicio. Así fluye del art. 528 del C. de
Procedimiento Civil, de cuyo contexto se desprende que puede haber dos o más
ejecuciones y la enajenación que se haga en cualquiera de ellas es válida. El acreedor que
hubiere embargado primero el mismo bien no sufre perjuicio alguno, pues la ley le permite
hacer valer sus derechos de acuerdo con lo dispuesto en el mencionado art. 528 y, en
general, mediante el procedimiento de las tercerías.
R.- Hay un objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial, a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello
6.- A pesar que el 1464 dice que no se puede enajenar, se puede vender.
Enajenación, en sentido estricto, es el acto por el cual una persona transfiere su derecho a
otra. La enajenación en sentido amplio es el acto por el cual una persona transfiere su
derecho a otra o constituye un derecho real, por ej. un usufructo o una hipoteca.
¿Pueden venderse las cosas cuya enajenación constituye objeto ilícito? Algunos sostienen
que sí pues la compraventa no es enajenación, el solo contrato de compraventa no
transfiere el dominio de la cosa vendida ya que se requiere la dualidad título-modo; otros
responden negativamente, porque aun cuando en nuestra legislación positiva la
compraventa no constituye enajenación, hay un precepto según el cual “pueden venderse
todas las cosas corporales o incorporarles, cuya enajenación no esté prohibida por ley”.
De acuerdo con otra interpretación, pueden venderse las cosas si la enajenación de ellas
deja de ser objeto ilícito por autorizar su enajenación el juez o prestar su consentimiento
el acreedor, ya que un acto se estima prohibido por la ley cuando no se puede realizar en
forma alguna, en ninguna circunstancia, ni bajo respecto alguno, y estos caracteres se dan
sólo en las normas que establecen que hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas
que no están en el comercio y de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a
otra persona (art. 1464 Ns 1 y 2). En estos casos hay una ley prohibitiva porque ella no
permite, según se deduce de sus propios términos, enajenar en forma alguna esas cosas o
derechos. Pero no habría una ley prohibitiva en la enajenación de las cosas embargadas
por decreto judicial ya que el juez puede autorizar su enajenación o el acreedor
consentirla, como tampoco habría ley prohibitiva en la enajenación de especies cuya
propiedad se litiga, puesto que pueden enajenarse si lo permite el juez que conoce el
litigio (art. 1464 Ns 3 y 4).
Agregan los partidarios de esta tesis que no se divisa la razón para prohibir la venta de
las cosas embargadas o litigiosas, desde que el impedimento para ser transferidas puede
cesar una vez que se alce la prohibición de enajenar. Las partes podrían, por diversas
razones, querer celebrar el contrato desde luego, a sabiendas que la tradición sólo se
podrá efectuar una vez que se cumplan los requisitos necesarios para que desaparezca el
impedimento legal que se opone a la transferencia inmediata.
En cambio según el parecer contrario habría objeto ilícito en todos los casos.
7.- Qué es la venta y qué es la enajenación, que función jurídica cumple uno y
el otro. Título translaticio de dominio.
No podrá tampoco, sin dicha autorización, disponer entre vivos a título gratuito de
los bienes sociales, salvo el caso del art.1735 del Código Civil, ni dar en arriendo o
ceder la tenencia de los bienes raíces sociales urbanos por más de cinco años, ni los
rústicos por más de ocho, incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido.
La autorización de la mujer deberá ser específica y otorgada por escrito, o por escritura
pública si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de
cualquier modo en el mismo. Podrá prestarse en todo caso por medio de mandato especial
que conste por escrito o por escritura pública según el caso.
La autorización a que se refiere el presente artículo podrá ser suplida por el juez, con
conocimiento de causa y citación de la mujer, si ésta la negare sin justo motivo. Podrá
asimismo ser suplida por el juez en caso de algún impedimento de la mujer, como el de
menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere
perjuicio. Pero no podrá suplirse dicha autorización si la mujer se opusiere a las
donaciones de los bienes sociales".
Se inicia esta administración con el matrimonio y cesa, por regla general, al
disolverse la sociedad.
Debe, eso sí, indemnizar de perjuicios por los daños provenientes de dolo o culpa
grave.
El art.1749 del Código Civil, dice que el marido administra los bienes sociales y los de
su mujer, pero añade que está sujeto: "... a las obligaciones y limitaciones que por
el presente Título se le imponen y a las que haya contraído por las capitulaciones
matrimoniales.".
Pese a estas limitantes legales, la verdad es que el marido tiene facultades bastantes
amplias y puede ejecutar todos los actos que no estén expresamente exceptuados.
DISTINCIÓN.
Para calificar los poderes administrativos del marido es preciso distinguir, en lo tocante
a los actos de disposición, si ellos se realizan a título gratuito u oneroso y respecto de
los primeros si se trata de actos entre vivos o por causa de muerte.
Es preciso distinguir, todavía, si el acto recae sobre muebles o inmuebles.
Dice el art.1743 del Código Civil: "Si el marido o la mujer dispone por causa de
muerte, de una especie que pertenece a la sociedad, el asignatario de dicha especie podrá
perseguirla sobre la sucesión del testador siempre que la especie, en la división de los
gananciales, se haya adjudicado a los herederos del testador; pero en caso contrario sólo
tendrá derecho para perseguir su precio sobre la sucesión del testador".
1.- El legado de cosa ajena, por lo común, no vale y ello ocurrirá cuando la cosa
legada no se adjudica a los herederos; y
2.- Dice el art.1110 del Código Civil: “Si el testador no ha tenido en la cosa legada más
que una parte, cuota o derecho, se presumirá que no ha querido legar más que esa parte,
cuota o derecho”.
2.- Por impedimento de la mujer. Dice el art.1749 inciso final 2ª parte del Código
Civil: "Podrá asimismo ser suplida por el juez en caso de algún impedimento de la
mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la
demora se siguiere perjuicio".
¿Desde cuándo se cuenta el cuadrienio? Art.1757 inciso 3 del Código Civil, "El
cuadrienio para impetrar la nulidad se contará desde la disolución de la sociedad
conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos".
NINGUNA, dice el art.1752 del Código Civil: "La mujer por sí sola no tiene derecho
alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artículo 145".
Excepciones: Casos en que la mujer puede, por sí sola, disponer de los bienes sociales.
1.- Puede legar bienes sociales art.1743 del Código Civil: "Si el marido o la mujer
dispone, por causa de muerte, de una especie que pertenece a la sociedad, el asignatario
de dicha especie podrá perseguirla sobre la sucesión del testador siempre que la especie,
en la división de los gananciales, se haya adjudicado a los herederos del testador; pero en
caso contrario sólo tendrá derecho para perseguir su precio sobre la sucesión del
testador."
2.- Puede gestionar su patrimonio reservado en el cual militan bienes que por
su naturaleza son sociales y que eventualmente pueden pertenecer a la
sociedad. Claro que es cierto que mientras no se disuelva la sociedad y la mujer acepte
los gananciales, estos bienes no son sociales.
3.- Puede efectuar depósitos de ahorro en el Banco del Estado y girar sobre
ellos. No interviene el marido. Este es el único caso en que puede decirse, con propiedad,
que la mujer gestiona bienes de la sociedad conyugal.
2.- Lo mismo ocurre cuando la mujer contrata con mandato del marido o se obliga
solidaria o conjuntamente con su marido. La mujer resulta "subsidiariamente" obligada
sólo en la medida del beneficio que el acto le reporta.
4.- Goza del “Beneficio de Emolumentos” lo que significa que responde de las
deudas sociales sino hasta la concurrencia del valor de su mitad de gananciales”. (Art.
1777 inciso 1 del Código Civil: "La mujer no es responsable de las deudas de la
sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales")
5.- Puede renunciar a los gananciales y liberarse, por esa vía, de toda
responsabilidad por las deudas sociales.
6.- Según el art.1767 del Código Civil: "La mujer que no haya renunciado los
gananciales antes del matrimonio o después de disolverse la sociedad, se
entenderá que los acepta con beneficio de inventario".
La mujer que acepta los gananciales goza, por el solo ministerio de la ley, de beneficio
de inventario.
9.- Excluye de esta administración ciertos bienes que por su naturaleza son sociales y
que están sometidos a un estatuto especial, art. 150 del Código Civil.
Si bien el marido no administra los bienes de su mujer con la misma amplitud que los
sociales, no hay dudas que sus facultades superan las de un administrador ordinario.
Estas facultades del marido pueden alterarse convencionalmente. Así, se puede confiar
a la mujer la administración de parte de sus bienes y aun llegarse a la separación total. De
esta forma las facultades resultan atenuadas y aun suprimidas.
También puede ampliarse, como ocurre cuando la mujer autoriza a su marido para
gravar o enajenar sus bienes propios.
El marido no está obligado a rendir cuentas de su administración.
Responde, eso sí, de las pérdidas o deterioros derivados de dolo o culpa lata.
(El art.1771 inciso 1 del Código Civil: "Las pérdidas o deterioros ocurridos en dichas
especies o cuerpos ciertos deberá sufrirlos el dueño, salvo que se deban a dolo o
culpa grave del otro cónyuge, en cuyo caso deberá resarcirlos".)
Somarriva dice: “Que en la gestión de los bienes de la mujer responde de la culpa leve.
Ninguna disposición se la impone expresamente. Sin embargo es esa la responsabilidad
que afecta al administrador de bienes ajenos”.
Distinciones:
1.- Actos que el marido ejecuta libremente;
2.- Dar en arrendamiento los bienes raíces de la mujer, con las limitantes del art.
1756 del Código Civil.
2.- Para provocar la partición. Dice el art.1322 del Código Civil "Los tutores y
curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposición de la ley, no
podrá proceder a la partición de las herencias o de los bienes raíces en que tengan parte
sus pupilos, sin autorización judicial.
Pero el marido no habrá menester esta autorización para provocar la partición de los
bienes en que tenga parte su mujer: le bastará el consentimiento de su mujer, si ésta
fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en
subsidio".
Esta norma no rige cuando otro pide la partición; tampoco cuando ella se hace de
común acuerdo, y cuando es la justicia quien nombra el partidor.
Requisitos de la enajenación.
- Consentimiento de la mujer.
Veamos:
Dice el art.1754 inciso 3 del Código Civil: "Podrá suplirse por el juez el consentimiento de
la mujer cuando ésta se hallare imposibilitada de manifestar su voluntad"
¿Y si la mujer se niega? El acto no puede llevarse adelante, ya que el juez no puede suplir
su voluntad.
¿Cómo se explica esta diferencia? Muy simple. El art.1754 del Código Civil está tratando de
los bienes "propios" de la mujer y el art.1749 del Código Civil de bienes que no son
"sociales".
1.- Es doblemente especial: la autorización debe darse para determinado "acto jurídico" y
recaer sobre bienes determinados.
3.- La autorización dura el tiempo que el juez señala y en seis meses si no determina
ninguno. Vencido el plazo judicial o legal, la autorización caduca.
El que se halla bajo curaduría por otra causa que la menor edad, necesitará de la
autorización de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo demás estará
sujeto a las mismas reglas que el menor.
2.- Aquellos bienes muebles que no entran a la sociedad por ser personalísimos, como los
derechos de socio de una sociedad colectiva.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, sólo podrá
pactarse separación total de bienes o régimen de participación en los
gananciales".
Para Somarriva: "Convención que tiene por objeto modificar el régimen legal
matrimonial".
R.- CLASIFICACIÓN.
En cada caso son distintas las solemnidades del convenio y también sus finalidades.
Las que se celebran en el ACTO del matrimonio sólo pueden tener por objeto el
pacto de separación total de bienes o régimen de participación en los
gananciales. Las OTRAS, en cambio, pueden contener ésta y las demás
estipulaciones patrimoniales que los esposos quieran acordar.
No comparecen, pues, por medio de sus representantes legales (padres o curadores), sino
que actúan directamente ellos mismos. No necesitan, tampoco, la autorización de sus
representantes legales, pero si la aprobación de la persona llamada a consentir en su
matrimonio, persona que puede no ser su representante legal. Esto obedece al propósito
de suplir su inexperiencia. Ejemplo: el menor está sujeto a guarda, pero debe darle la
licencia para casarse el abuelo. Este último es quien deberá también aprobar que vaya a
celebrar capitulaciones.
Pueden celebrar capitulaciones todos los que sean hábiles para contraer
matrimonio y, como en todo acto jurídico, pueden actuar personalmente o por poder.
Dice el art.1721 del Código Civil: "El menor hábil para contraer matrimonio podrá
hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobación de la persona o personas
cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las
estipulaciones de que sería capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto
renunciar los gananciales, o enajenar bienes raíces, o gravarlos con hipotecas o
censos o servidumbres. Para las estipulaciones de estas clases será siempre necesario
que la justicia autorice al menor.
El que se halla bajo curaduría por otra causa que la menor edad, necesitará de la
autorización de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo demás estará
sujeto a las mismas reglas que el menor.
2.- Los menores adultos: Se hallen o no bajo patria potestad o guarda, pueden
celebrar las capitulaciones, pero con aprobación de la persona o personas cuyo
consentimiento les haya sido necesario para el matrimonio.
3.- Los que se encuentran bajo curaduría por otra causa que la menor edad:
Art.1721 inciso 2 del Código Civil: "El que se halla bajo curaduría por otra causa que la
menor edad, necesitará de la autorización de su curador para las capitulaciones
matrimoniales y en lo demás estará sujeto a las mismas reglas que el menor".
En este caso sólo se encuentran el PRÓDIGO, no será el caso del demente del sordo
o sordomudo ya que estos no se pueden casar, necesitan, para celebrar capitulaciones,
autorización de su curador.
¿Qué significa la frase final y en lo demás estará sujeto a las mismas reglas que el menor?
DE LAS SOLEMNIDADES.
Son siempre solemnes.
DISTINCIÓN.
Y el art.1723 inciso final del Código Civil, dice: "Los pactos de separación total
de bienes a que se refieren este artículo y el inciso 2 del artículo 1715, no son susceptibles
de condición, plazo o modo alguno".
12.- Respecto al objeto de la convención, hay diferencia entre las que se pactan
antes y las que se pactan en el momento.
R.- Si las que se pactan en el momento del matrimonio sólo pueden tener por objeto
pactar la separación total de bienes o la participación en los gananciales
13.- Son los únicos momentos en los que se puede estipular un régimen.
R.- "Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los
cónyuges, y toma el marido la administración de los de la mujer, según las reglas
que se expondrán en el título De la sociedad conyugal.
Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como separados de
bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sección de
la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de
participación en los gananciales, de lo que se dejará constancia en dicha inscripción".
R.- Art. 1723. Durante el matrimonio los cónyuges mayores de edad podrán substituir el
régimen de sociedad de bienes por el de participación en los gananciales o por el de
separación total. También podrán substituir la separación total por el régimen de
participación en los gananciales.
Los pactos a que se refiere este artículo y el inciso 2 del artículo 1715, no son
susceptibles Art. 1 de condición, plazo o modo alguno.
15.- Dentro del matrimonio este pacto es solemne, como se hace, en qué plazo
y donde se inscribe.
R.- El pacto que los cónyuges celebren en conformidad a este artículo deberá otorgarse
por escritura pública y no surtirá efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino
desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripción matrimonial.
Esta subinscripción sólo podrá practicarse dentro de los treinta días siguientes a la fecha
de la escritura en que se pacte la separación.
R.- Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como separados
de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sección
de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de
participación en los gananciales, de lo que se dejará constancia en dicha inscripción".
CONCEPTO.
El régimen de participación en los gananciales se caracteriza, porque
durante su vigencia los cónyuges, con plena capacidad, usan, gozan,
administran y disponen de sus bienes con absoluta independencia (salvo
limitaciones).
CARACTERÍSTICAS.
1.- Es un régimen legal o de regulación predeterminada.
2.- Es un régimen alternativo a los de sociedad conyugal y separación de bienes.
3.- Es convencional.
4.- Es un régimen de participación en su modalidad crediticia.
5.- Cada cónyuge es dueño y administra libremente lo suyo.
6.- Es puro y simple. Art.1723 inciso final del Código Civil.
VEAMOS:
1.- COMUNIDAD DIFERIDA.
Consiste en que al término del régimen se forma una comunidad integrada por
los bienes de ambos cónyuges.
Esta comunidad es de vida muy breve, la cual nace para liquidarse. Se suman los
bienes del marido y de la mujer y se dividen por mitades.
excepciones. Algunas de ellas atienden a la naturaleza de las cosas. Así ocurre con la
posesión que, por ser un hecho y no un derecho, la posesión del sucesor principia en él
(art. 717).
Otras limitaciones a este principio general dicen relación con las características de
ciertos derechos. Desde luego, el principio de la continuación sólo puede decir relación con
los derechos y obligaciones transmisibles del causante que, en general corresponde a los
derechos y obligaciones pecuniarios, es decir, a los llamados bienes patrimoniales. Los
derechos personalísimos se extinguen con la muerte de su titular y por ende son
intransmisibles. Son derechos intransmisibles, entre otros, los siguientes: los derechos de
usufructo, uso y habitación, las expectativas del fideicomisario que fallece antes de la
restitución, el derecho a pedir alimentos forzosos, el derecho del comodatario para gozar
de la cosa prestada, los derechos derivados del contrato de sociedad, y el mandato que,
por regla general, termina por la muerte del mandante o mandatario. Son obligaciones
intransmisibles en general aquellas cuya ejecución supone aptitudes especiales del deudor
y aquellas que se basan en la confianza de las partes o en sus relaciones personales,
como ocurre en el mandato y la sociedad.
Finalmente, existen algunos institutos que significan verdaderas derogaciones a la idea de
continuación, entre ellas las más importantes son la aceptación de la herencia con
beneficio de inventario y el beneficio de separación de patrimonios.
La unidad del patrimonio se traduce en que las leyes que regulan la sucesión intestada
son las mismas para todos los bienes del causante: activo y pasivo, muebles e inmuebles,
heredados o adquiridos a cualquier título por el causante.
De conformidad al art. 955 del CC el derecho sucesoral queda entregado a la ley local del
domicilio en que se abre la sucesión, sin atender a otras consideraciones, como sería la
nacionalidad del causante. Por su parte, el art. 981 prescinde del origen de los bienes para
reglar la sucesión intestada.
La principal excepción contenida en el CC. es la que contempla el art. 1337 N 10, en favor
del cónyuge sobreviviente, al permitirle ejercer el derecho de atribución preferencial del
hogar común, sea en propiedad, sea bajo las formas de uso y habitación.
1.- el caso del extranjero que fallece fuera de Chile dejando herederos chilenos;
1.- Igualdad en valor: que se traduce en que existiendo dos o más asignatarios éstos
llevan la misma proporción de bienes si tienen el mismo grado de parentesco con el autor.
Como la igualdad en valor se manifiesta por la atribución de una cuota igual de
patrimonio, se mantiene la proporcionalidad tanto en el activo como en el pasivo.
Expresiones de este principio de igualdad en valor las encontramos en los artículos 982,
985 (a propósito de la representación), 989, 1187 y siguientes (que reglamentan la
formación de los acervos y la colación de los bienes dados como anticipo de la herencia,
destinado a mantener la igualdad entre los sucesores); art. 1345 inc. 1° (que establece la
obligación de garantía en la partición de la comunidad hereditaria); art. 1348 (la rescisión
de la partición por causa de lesión enorme), y los arts. 1354 y 1360 en virtud de los cuales
las deudas hereditarias y testamentarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas.
La acción oblicua o subrogatoria es la facultad que tienen los acreedores para sustituirse
en ciertos derechos que tiene el deudor para así poder ingresar ciertos bienes a su
patrimonio para poder cobrarse la obligación.
Por regla general no se requiere autorización judicial previa para que el acreedor pueda
intentar esta acción, pero para poder sustituirse el acreedor en el crédito requiere que la
ley expresamente lo autorice a ello.
Podrán asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario,
según lo dispuesto en los artículos 1965 y 1968.
Sin embargo, no será embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni
el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni los derechos
reales de uso o de habitación.
2.- En los derechos del deudor como arrendador, art. 1965 (como para cobrar el
arriendo).
Art. 1965. Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecución y embargo
en la cosa arrendada, subsistirá el arriendo, y se substituirán el acreedor o acreedores en
los derechos y obligaciones del arrendador.
3.- En los derechos del deudor (negligente) como arrendatario, art. 1968 como
por ej. el arrendador (dueño) le debe dinero por arreglos al arrendatario, se
puede subrogar para cobrar el dinero.
Art. 1968. La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al
arriendo.
No siendo así, el arrendador tendrá derecho para dar por concluido el arrendamiento; y le
competerá acción de perjuicios contra el arrendatario según las reglas generales.
4.- En el caso de la pérdida de la cosa debida por hecho o culpa de un tercero que le debe
el dinero de la cosa destruida, art. 1677, el deudor tiene derecho contra una persona por
una cosa que pereció, los acreedores de él pueden sustituirlo.
5.- En el caso de repudio de las asignaciones hereditarias, el deudor insolvente
tiene derecho a una herencia pero éste la repudia para que sus acreedores no
puedan cobrarse, sus acreedores pueden hacer que la cobre.
Si el deudor repudia una herencia o legado: “Los acreedores del que repudia en
perjuicio de los derechos de ellos, podrán hacerse autorizar por el juez para aceptar por el
deudor. En este caso la repudiación no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta
concurrencia de sus créditos; y en el sobrante subsiste.
El artículo 1394 repite la misma idea en el inciso 2: “Los acreedores, con todo, podrán
ser autorizados por el juez para substituirse a un deudor que así lo hace -repudia una
herencia, legado o donación- hasta concurrencia de sus créditos; y en el sobrante, si lo
hubiere, se aprovechará el tercero”.
Respecto de la quiebra existe una norma especial, en tal caso prescribe en 2 años
respecto de los actos ejecutados con anterioridad a la declaración de quiebra.
Art. 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la apertura del
concurso, se observarán las disposiciones siguientes:
1.a Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero.
2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles, probándose la mala
fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3.a Las acciones concedidas en este artículo a los acreedores expiran en un año contado
desde la nfecha del acto o contrato.
1.- Cuáles son los principios que actualmente inspiran al derecho de familia
El Código Civil no proporciona un concepto general de la familia, por ello entonces que
debamos utilizar las reglas de interpretación contenidas en el Art. 19 y siguientes del CC,
se carece de una definición legal debemos preguntarnos cuál es el sentir natural y obvio
de la palabra familia, etimológicamente la palabra familia proviene de la expresión latina
famulia ,por derivación de fámulus que a la vez deriva del osco famel que significa
siervo y más remotamente del sánscrito vama que significa hogar o habitación , de esta
1º aproximación etimológica podríamos decir que familia es el conjunto de personas y
esclavos que moraban con el señor de la casa. Por ello entonces que se haya entendido en
algún momento que familia era aquel grupo constituido por las personas que moran bajo
el mismo techo sometido a la dirección y recursos del jefe de hogar.
Vemos entonces que para los fines del Art. 815 CC, la familia se entiende como una
unidad de producción y consumo que viven bajo el mismo techo con los mismos recursos
y sujetos a la autoridad del jefe de familia que lo será en este caso el usuario o habitador.
Téngase presente que antes de la modificación de la ley 19585 del año 1998, el inciso 3 al
hacer mención a los hijos se refería tanto a los hijos legítimos como los naturales.
En segundo lugar cuando trata de la patria potestad y antes del año 1989 cuando se
refería a la potestad marital, se decía entonces que la familia era el marido, la mujer,
sobre la que se ejercía potestad marital y los hijos sujetos a patria potestad.
Hoy día esta definición hoy no nos sirve toda vez que la mujer casada en sociedad
conyugal es plenamente capaz. De ahí entonces que desde la elaboración del CC, haya
sostenido una parte de la doctrina que la familia debía identificarse y reconocer como base
al matrimonio, de modo que la protección constitucional y legal que se le dispensa a la
familia solo habría sido respecto a la que se encuentra fundada en un matrimonio
excluyendo a las uniones de hecho, y ello porque uno de los principios orientadores del CC
era de la constitución cristiana de la familia y su protección, lo que necesariamente
suponía reconocer a la familia matrimonial. Hoy en día con mayor fuerza ha surgido
una corriente doctrinaria que propugna la protección constitucional y legal
tanto de la familia fundada en el matrimonio como de la que proviene de las
uniones de hecho, ello en razón de:
1.- porque como se acaba de decir, no hay una definición legal de familia. 2.- porque
si de hemos de recurrir al sentido natural y obvio de la palabra familia, entonces debemos
considerar como primera cosa, que la definición que proporciona el diccionario de la
lengua española no funda a la familia en el matrimonio, como segunda cosa si llegamos a
determinar el sentido natural y obvio debemos tener presente que cuando el constituyente
utilizó la palabra familia en el texto constitucional que sometió a plebiscito en el año 1980
y que al ser votado afirmativamente por la ciudadanía, ni el constituyente ni la ciudadanía
pudieron entender por familia, sino que lo que la comunidad en general entiende por tal ,
y para esta comunidad en general la familia se puede constituir ya en base al matrimonio
como también en base a una unión de hecho, en este sentido también sirve de apoyo el
Art. 815 CC que en su texto primitivo contemplaba tanto a los hijos legítimos como a los
hijos naturales, decía el legislador incluso que el usuario o habitador no estuviere casado,
en consecuencia quería decir que reconocía tanto la familia matrimonial del usuario o
habitador o la familia constituida como una unión de hecho .
Con la ley 19585 que elimina la distinción entre hijos legítimos e ilegítimos la que tenía por
base la existencia o no de un vínculo matrimonial del padre y la madre de esa persona es
dable comprender que ello haya llevado a un debilitamiento de la familia matrimonial, ya
que hoy día gozan del mismo estatuto legal los hijos que nacen dentro del matrimonio o
fuera de él, dándose protección de esta forma a la familia que tiene un carácter no
matrimonial. Además se debe tener presente que las relaciones de convivencia o también
llamadas uniones de hecho, por regla general son de carácter lícito en nuestro
ordenamiento jurídico, gozando tanto de protección y de reconocimiento legal como
jurisprudencial, finalmente y teniendo presente la ley de matrimonio civil 19947 año 2004
que en su inciso 1 de su Art. 1 señala que la base principal de la familia lo es el
matrimonio no podemos sino que concluir que la protección que dispensa el ordenamiento
jurídico es a la familia que se funda tanto en el matrimonio como en las uniones de hecho,
esto porque si la ley califica de principal al matrimonio como base de la familia está
reconociendo que para el legislador es la más importante, pero no es la única .
Consuelo Gazmuri: Familia es un grupo social formado por los miembros del
hogar emparentados entre sí por sangre adopción o matrimonio, incluyendo a
las uniones de hechos cuando son estables.
En razón de ello nadie podría hoy día cuestionar y menos con el Art. 1 de la ley 19947,
que nuestro ordenamiento jurídico reconoce a la familia no matrimonial o uniones de
hechos, de ahí que es un tema de discusión si deba proporcionársele o no un estatuto
legal a las uniones de hechos, en derecho comparado si se le da un tratamiento legal,
como sucede en España ,Colombia, Argentina , Bolivia. (como comentario la profesora
señala que en un tiempo no remoto sería dable cuestionarse sobre la diferencia de sexo
entre las personas que integran estas uniones de hechos, va a depender siempre de las
posturas valóricas que tenga cada persona, en derecho comparado también hay
regulaciones para estos casos )
Principios conforme a los cuales hoy día se debieran interpretar las materias propias del
derecho de familia para luego aplicarlas:
2- El del interés superior del niño o del hijo se usa en forma indistinta. Fue
incorporado en nuestro ordenamiento jurídico en el año 1990 cuando es ratificado y
publicado en el Diario Oficial con fecha 27 de septiembre de 1990 la convención sobre los
derechos del niño y que como señalamos conforme al Art. 5 de la Constitución Política de
la república al ser un tratado sobre derechos humanos tendría rango constitucional.
Los estados parte de esta convención deben tener como consideración primordial al
momento de adoptar medidas concernientes a niños particularmente el interés superior de
estos, en tal sentido hizo mención de este principio la ley 19.335 del año 1994 que al
establecer el estatuto de los bienes familiares dispuso en el inciso 1 Art. 147 “que al
momento de la constitución de estos bienes cuando tenga la forma de usufructo, uso o
habitación se tendrá especialmente en cuanta por parte del juez el interés de los hijos”.
A su turno la ley 19.620 (la ley de adopción de menores del año 1999) en su Art. 19
cuando establece “que según lo aconseje el interés del menor se puede confiar el cuidado
personal del menor a las personas que hubieren manifestado su voluntad de adoptarlo y
que cumpla con los requisitos legales mientras se sustancia el procedimiento de la ley de
adopción.
También contempla este principio las modificaciones que introdujo la ley 19.585 como por
ejemplo el Art. 225 del código Civil inc. 3 que trata del cuidado personal del hijo y que
establece que se puede alterar la persona que tiene el cuidado del hijo cuando el interés
de este lo haga indispensable según dicho Art.
También se refiere a él Art. 244 inc. 3 que establece una regla similar a la del Art. 245 inc.
3 en lo relativo a la patria potestad.
En el mismo sentido el Art. 245 inc. Final, Art. 268 inc. 2, Art. 271 n3
Consolidándose este principio en la ley 19.947 Art. 3 inc. 1 (la nueva ley de matrimonio
civil) donde señala que las materias de familia que regla esta ley deben ser resueltas
siempre cuidando proteger el interés superior de los hijos.
La Ley n 19.668 en su Art. 16 fija el principio del interés superior del niño, niña o
adolescente y en el mismo Art. 16 en su inc. final es el que señala que para los efectos de
la ley de tribunales de familia se considera niño o niña a todo ser humano que no
ha cumplido 14 años de edad y adolescente desde los 14 años hasta los 18.
3- El tercer principio es el del interés del cónyuge débil, los dos primeros principios
tienen rango constitucional, el interés de la familia en forma directa y el interés superior
del hijo o niño de forma indirecta en cuanto es un tratado de derechos humanos conforme
al Art. 5 de la constitución. En cambio este tercer principio el del interés del cónyuge más
débil tiene rango legal y es incorporado a nuestro ordenamiento jurídico en virtud de la ley
19.947 Art. 3 inc. 1.
También las cuestiones de familia que regla la nueva ley de matrimonio civil han de ser
resueltas considerándose la protección siempre del cónyuge mas débil. Y de ahí por
ejemplo que se haya establecido la llamada compensación económica en caso de término
del matrimonio por nulidad o por divorcio. (como se protege al cónyuge más débil -es un
concepto vago- al igual que los restantes principios señalados, la legislación de forma
consiente no los define, sino que los deja para que sea la propia jurisprudencia y la
doctrina para que vallan delineando estos conceptos).
FUENTES DE LA FAMILIA
3.- La adopción.
R.- Art. 147. Durante el matrimonio el juez podrá constituir, prudencialmente, a favor del
cónyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitación sobre los bienes
familiares. En la constitución de esos derechos y en la fijación del plazo que les pone
término, el juez tomará especialmente en cuenta el interés de los hijos, cuando los haya, y
las fuerzas patrimoniales de los cónyuges.
El tribunal podrá, en estos casos, fijar otras obligaciones o modalidades si así pareciere
equitativo.
La declaración judicial a que se refiere el inciso anterior servirá como título para todos los
efectos legales.
Art. 244. La patria potestad será ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente,
según convengan en acuerdo suscrito por escritura pública o acta extendida ante cualquier
oficial del Registro Civil, que se subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del
hijo dentro de los treinta días siguientes a su otorgamiento.
En todo caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a petición de uno de los
padres, el juez podrá confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que
carecía de él, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente.
Art. 245. Si los padres viven separados, la patria potestad será ejercida por aquel que
tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artículo 225.
Sin embargo, por acuerdo de los padres, o resolución judicial fundada en el interés del
hijo, podrá atribuirse al otro padre la patria potestad. Se aplicará al acuerdo o a la
sentencia judicial, las normas sobre subinscripción previstas en el artículo precedente.
Art. 3. Las materias de familia reguladas por esta ley deberán ser resueltas
cuidando proteger siempre el interés superior de los hijos y del cónyuge más débil.
Conociendo de estas materias, el juez procurará preservar y recomponer la vida en
común en la unión matrimonial válidamente contraída, cuando ésta se vea
amenazada, dificultada o quebrantada.
Asimismo, el juez resolverá las cuestiones atinentes a la nulidad, la separación
o el divorcio, conciliándolas con los derechos y deberes provenientes de las
relaciones de filiación y con la subsistencia de una vida familiar compatible con la
ruptura o la vida separada de los cónyuges
Art. 16. Interés superior del niño, niña o adolescente y derecho a ser oído. Esta
ley tiene por objetivo garantizar a todos los niños, niñas y adolescentes que se
encuentren en el territorio nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus
derechos y garantías.
El interés superior del niño, niña o adolescente, y su derecho a ser oído, son
principios rectores que el juez de familia debe tener siempre como consideración
principal en la resolución del asunto sometido a su conocimiento.
Para los efectos de esta ley, se considera niño o niña a todo ser humano que no ha
cumplido los catorce años y, adolescente, desde los catorce años hasta que
cumpla los dieciocho años de edad.
R.- La prescripción, de acuerdo al art. 2492, “es un modo de adquirir las cosas ajenas, o
de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales”.
Art. 2492. La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas
acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales.
Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.
Esta primera regla tiene excepciones, porque hay casos en que el Juez está obligado a
declararla de oficio, estos casos son:
En materia penal, el art. 102 del C.P. establece que el Juez debe declarar de oficio
prescrita la acción penal y la pena.
El C.P.C. señala que el Juez debe declarar de oficio prescrito el mérito ejecutivo de la
acción. Y
Las prescripciones que corren a favor y en contra del Fisco, también deben declararse
de oficio.
2.- De acuerdo a lo que regula el art. 2494, no se puede renunciar en forma
anticipada a la prescripción.
Art. 2494. La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente; pero sólo
después de cumplida.
Renúnciase tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las
condiciones legales de la prescripción, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que
debe dinero paga intereses o pide plazo.
Todas las normas que reglan la prescripción son de orden público y por esto, antes de
cumplirse la prescripción no se puede renunciar a ella. Si se pudiera, esta se transformaría
en una cláusula habitual en los contratos y todos los acreedores le exigirían a sus
deudores la renuncia anticipada de la prescripción, por lo que esta institución
desaparecería.
Sin embargo, una vez cumplida, como la prescripción opera de pleno derecho, se
incorpora al patrimonio del prescribiente y puede ser renunciada en forma expresa o
tácita.
Renuncia expresa. Es aquella hecha en términos formales y explícitos.
Renuncia tácita. Se presenta cuando el que puede alegarla, manifiesta por un hecho
suyo, que reconoce el derecho del dueño o del acreedor; La ley da dos ej. al respecto, a
saber. Cuando el poseedor toma la cosa en arriendo. Y, cuando el que debe dinero pide
un plazo o paga intereses.
La renuncia a la prescripción es un acto dispositivo, porque por ella el prescribiente se
desprende de un derecho, y por esto, de acuerdo al art. 2495, sólo puede renunciar a la
prescripción el que tiene facultad para enajenar, es decir, hay que tener capacidad de
ejercicio; por lo tanto, para que se dé esta renuncia, la persona debe tener el poder de
enajenar el bien.
Art. 2495. No puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar.
Respecto de los incapaces, ellos deben actuar a través de sus representantes legales, pero
hay que distinguir, porque si se está renunciando a la prescripción de un inmueble, el
representante legal debe actuar con autorización judicial; en cambio, respecto de los
muebles, el representante legal puede actuar con libertad, porque la ley no le impone
ninguna limitación.
Asimismo, la renuncia a la prescripción, es un acto personal, que solo favorece o perjudica
al que lo alega, por esto la ley señala que la renuncia hecha por el deudor le es inoponible
al fiador y por lo tanto, él puede alegar la prescripción ante el acreedor.
Art. 2496. El fiador podrá oponer al acreedor la prescripción renunciada por el principal
deudor.
La Corte Suprema ha señalado que la norma del art. 2496, también se aplica a los
deudores prendarios e hipotecarios, porque la prenda y la hipoteca son contratos
accesorios igual que la fianza.
3.- La prescripción, corre contra toda persona que tenga la libre administración
de sus bienes.
Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra
del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo.
5.- Es una verdad absoluta que ambas clases de prescripción deben ser
alegadas como acción y excepción
1.- Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a
entender claramente; y todos los que estén bajo potestad paterna, o bajo tutela
o curaduría;
Alessandri, por su parte señala, es la detención del curso del plazo de la prescripción
durante el tiempo que dure la causal que la origina, pero desaparecida ésta, el plazo
continua.
Por tanto, la suspención a diferencia de la interrupción, no hace perder el tiempo anterior,
simplemente, mientras dura la causal de suspención, deja de correr el plazo, pero
desaparecida ésta, vuelve a correr respetando el anterior. Los autores dicen, que la
suspención abre un paréntesis en el plazo de prescripción.
La suspención se da en dos situaciones distintas; a saber:
1. Puede ser que esté corriendo el plazo de prescripción y al poseedor o al dueño le
sobrevenga alguna de las causales que contempla el art. 2509. En éste caso, se abre un
paréntesis, y deja de correr el plazo mientras dure la suspensión, pero una vez que esta
cesa, vuelve a correr respetando el plazo anterior.
2. Puede ocurrir, que aún no haya empezado a correr el plazo de prescripción y el
poseedor o el dueño se encuentre en alguno de los casos del art. 2509, en esta situación,
el plazo de prescripción comenzará a correr una vez que cese la causal de suspención.
Efecto de la suspención. Detiene pero no extingue el tiempo de prescripción. Por
lo tanto, una vez que cesa la causal de suspención, al poseedor se le cuenta el tiempo
anterior, si es que alguno hubo.
Fundamentos de la suspención. Radica en la injusticia que significaría dejar correr la
prescripción, en contra de personas que se encuentran en la imposibilidad de defender sus
derechos, porque pese a que ellos tienen representantes, el legislador quiere evitar la
negligencia en que estos puedan incurrir.
La suspención es un beneficio excepcional y solo procede a favor de las personas a que
hace mención el art. 2509.
Campo de aplicación de la suspención. Esta se aplica tanto a la usucapión como a la
prescripción extintiva. Respecto de la primera, en general sólo cabe en la ordinaria.
7.- A favor de quienes se establece y por cuánto tiempo
2.-El número dos se refiere a la mujer casada en sociedad conyugal mientras dura ésta:
Esto también se ha criticado porque la mujer casada, en virtud de la ley 18.802, pasó a
ser plenamente capaz.
Los autores han dicho, que esto se debe a que en la actualidad, pese a ser plenamente
capaz, es el marido el que administra los bienes propios de la mujer.
Con todo, esta suspención solo se da respecto de la mujer casada en sociedad conyugal y
por esto, el inc. 3 del art. 2509, No se suspende la prescripción en favor de la mujer
separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al régimen de separación de bienes,
respecto de aquellos que administra.
Cabe aclarar, que cuando la herencia es repudiada por los herederos se llama herencia
vacante.
El inciso final del artículo 2509, establece que la prescripción se suspende siempre entre
cónyuges; lo que ha dado origen a gran cantidad de controversia.
8.- Cómo se clasifica la prescripción adquisitiva
Como la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción
contraria (art. 707, inc. 1), quiere decir que, una vez cumplido el plazo legal, al que alega
la prescripción ordinaria le bastará, por lo general, exhibir su justo título.
Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presunción contraria.
Para computar los plazos, la ley no da una regla especial, por lo tanto se aplicarán las
generales, que están reguladas en los arts. 48, 49 y 50. De acuerdo a ellos, el plazo de
prescripción, debe ser continuo, corre sin interrupción de días Domingos y festivos. Debe
ser de días completos, se cuenta de media noche a media noche y corre hasta la última
del último día de plazo; no es un plazo de horas.
Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
2.- Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título
adquisitivo de dominio.
3.- Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar
a la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1. Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2. Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.
Lapso de diez años. El lapso necesario para adquirir por la prescripción extraordinaria es
de diez años. Pero, a diferencia de la prescripción ordinaria, el hecho de que la cosa sea
mueble o inmueble, es intrascendente y el plazo corre contra toda persona y no se
suspende.
Art. 719. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha
continuado hasta el momento en que se alega.
Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por dueño
de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a menos que el
usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se
enajena adquiere la posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por
dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra,
sin la competente inscripción.
Sin embargo, del art. 2510 parece desprenderse lo contrario. Mas dado los términos de
éste art., podemos decir que no existe tal excepción, sino que una más amplia y clara
confirmación de la regla general del art. 716. Porque si bien es cierto que éste art. dice
que el lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesión, también no es menos
cierto que el art. 2510 señala un caso en que la mera tenencia se muda en posesión; pero
este cambio no se opera por el simple lapso de tiempo, sino con la concurrencia de otros
hechos que no dependen de la sola voluntad del tenedor.
Si tal cambio se opera, es porque se han realizado actos de parte del mero tenedor, como
también de parte del propietario, que alteran por completo la situación jurídica de ambos.
¿cuáles son estas circunstancias, en qué condiciones puede prescribir
extraordinariamente un individuo que ha comenzado como mero tenedor de la
cosa?
Para ello, es necesario que se produzcan dos circunstancias, a saber:
Primera. Que el que se pretenda dueño, no pueda probar que en los últimos diez años se
haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción.
Segunda. Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo.
La concurrencia copulativa de estas dos circunstancias, manifiesta que el que comenzó
como mero tenedor, ha tenido la cosa como señor y dueño: concurre la prueba negativa
del desconocimiento del dominio ajeno y la prueba afirmativa de que se obró como
poseedor. Así, entonces, la mera tenencia se ha convertido en posesión, no ya por la solo
voluntad del tenedor, ni por el simple transcurso del tiempo, sino también, y esto es lo
principal, por negligencia de parte del dueño.
R.- El inciso final del artículo 2509, establece que la prescripción se suspende siempre
entre cónyuges; lo que ha dado origen a gran cantidad de controversia.
Las razones que se dan para esto son las siguientes:
1.- se dice que esto permite mantener la armonía en las relaciones conyugales, porque si
la prescripción no se suspendiera, en este caso, el cónyuge debería estar preocupado de
interrumpir la prescripción del otro.
2.- de acuerdo a lo que establece la Ley, el marido tiene el usufructo legal sobre los
bienes de su mujer y en aplicación a las reglas generales, el usufructuario es un mero
tenedor, por lo tanto el marido nunca podría prescribir, pero la mujer si podría hacerlo,
produciéndose la consiguiente desigualdad.
3.- el marido administra los bienes de la mujer y en tal calidad debe interrumpir las
prescripciones que corren en contra de ella y no podrá dejar correr una prescripción en su
favor, que afecte los bienes de su mujer.
4.- la ley prohíbe las donaciones irrevocables entre cónyuges. Y si corriere la prescripción,
se podría encubrir una donación irrevocable, vulnerando de esta manera la Ley.
La doctrina ha discutido, si esta suspensión entre cónyuges se da tanto en la prescripción
ordinaria como extraordinaria, o sólo en la primera; a este respecto hay dos posiciones:
1.- Alessandri y José Clemente Fabres, sostienen que la suspención entre cónyuges, opera
en toda prescripción sea ordinaria o extraordinaria, por las siguientes razones:
- Dónde existe la misma razón, debe existir la misma disposición, y las razones que ha
tenido el legislador para suspender la prescripción ordinaria, se da también en la
extraordinaria.
- El art. 2509 expresamente dice que la prescripción se suspende siempre entre cónyuges.
- El art. 2511 dice que la prescripción extraordinaria, no se suspende a favor de las
personas enumeradas en el art. 2509, no es aplicable, porque los cónyuges no están
enumerados.
2. Otros autores, como Alfredo Barros Errázuriz, dicen que la suspención solo opera en la
prescripción ordinaria; da en apoyo de su tesis las razones que siguen:
- La norma del art. 2509 es excepcional, por lo tanto no puede aplicarse por analogía.
- La palabra “siempre” que emplea el inciso 3 del art. 2509, no se refiere a la prescripción
extraordinaria, sino al inciso anterior, es decir, la prescripción se suspende siempre entre
cónyuges aunque estén separados judicialmente o separados de bienes.
- Por la aplicación del art. 2509, no cabe dudas que la suspención solo opera respecto de
la prescripción ordinaria, porque recién en el art. siguiente, la ley comienza a regular la
prescripción extraordinaria.
- Si bien los cónyuges no están enumerados en el art. 2509, no cabe dudas que el art.
2511, está refiriéndose también a ellos, porque la expresión “enumeradas”, que emplea
esta norma, debe entenderse como mencionada o referida, y no en el sentido de
señaladas con números.
En lo que todos los autores están de acuerdo en forma unánime, es que la prescripción
extraordinaria, no se suspende a favor de las personas enumeradas en el art. 2509, salvo
en el caso analizado de los cónyuges.
Definición. Es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en posesión,
para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela.
1.- Es necesario que la intente el dueño de la cosa. Esta acción la puede intentar,
tanto el que tiene la propiedad plena, como el que tiene la nuda propiedad; el que tiene la
propiedad fiduciaria o absoluta. En concreto, puede accionar cualquier propietario, no
importa la naturaleza del dominio, basta con que sea dueño.
Art. 893. La acción reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad
plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
El comunero también puede reivindicar su cuota, porque nuestro código, siguió la teoría
romana, en virtud de la cual, cada comunero es dueño exclusivo de su cuota. La única
exigencia que se le hace al comunero, es que se trate de una cuota determinada de una
cosa proindiviso.
Art. 892. Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa
singular.
La Corte Suprema, ha señalado además, que el dueño también puede intentar la acción
publiciana, esta es una especie de acción reivindicatoria; Se llama publiciana en
homenaje al pretor Publicio que la creó. La ley se la concede a ciertos poseedores
regulares y, por lo tanto, en ella sólo habrá que probar la posesión. Esta acción la ley se la
concede al poseedor regular que se encuentra en vías de llegar al dominio por la
prescripción. Por lo tanto, basta comprobar la calidad de poseedor regular y de que se
estaba en vías de ganar la cosa por prescripción. Para accionar de manera, es necesario
que la prescripción no se haya interrumpido, porque si lo está, no podría llegar a ganar el
dominio por la prescripción.
Art. 894. Se concede la misma acción, aunque no se pruebe dominio, al que ha
perdido la posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar
por prescripción.
Pero no valdrá ni contra el verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o
mejor derecho.
2.- El dueño debe haber sido privado de la posesión de la cosa. Porque en esta
acción, el conflicto es entre el dueño no poseedor y el poseedor no dueño, el objeto
pedido es la posesión y la causa de pedir es el dominio.
El dueño deberá probar su dominio, a diferencia del poseedor demandado, él cual está
protegido por la presunción del art. 700.
Excepcionalmente, cuando el Fisco es el reivindicante de tierras situadas dentro del
territorio nacional, no está obligado a probar su dominio, ya que el art. 590 presume que
todas las tierras que no tienen dueño conocido pertenecen al Fisco, y, por lo tanto, se
altera el peso de la prueba y será el poseedor demandado el que deberá probar su
dominio.
La Corte Suprema ha dicho, que no opera en este caso, la presunción del art. 700.
Prueba del Dominio. En esta materia, hay que distinguir según el título que se invoque;
a saber:
1.- Si se invoca un título originario, bastará con probar el dominio propio.
De esta manera, si se alega la ocupación, habrá que probar que la cosa no pertenecía a
nadie y que hubo una aprehensión material con ánimo de adquirirla en dominio.
Si se alega la accesión, habrá que probar que se han dado los supuestos necesarios para
que opere este modo de adquirir.
Si se alega la prescripción, habrá que probar que se ha poseído la cosa
ininterrumpidamente por el tiempo señalado en la ley.
Para los efectos de prueba, es admisible cualquier medio probatorio.
2.- Si el título es derivativo, no basta con probar el dominio propio, por el contrario, hay
que probar el dominio de los antecesores hasta llegar a un antecesor que haya adquirido
el dominio a título originario; en la práctica, el dominio se prueba a través de la
prescripción.
El dueño, además de probar su dominio, debe probar que el demandado está poseyendo
la cosa, a menos que el reconozca ser poseedor en el juicio, y que la cosa que reivindica le
pertenece y que está en posesión del demandado.
Exceptúanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacén, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma
clase. Justificada esta circunstancia, no estará el poseedor obligado a restituir la cosa, si
no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y
mejorarla.
Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el
derecho de herencia.
Este derecho produce la acción de petición de herencia, de que se trata en el Libro III.
De acuerdo a la ley, la cosa debe tener un requisito especial, y es que sea singular. Sin
embrago, excepcionalmente, hay ciertas cosas que no pueden reivindicarse y estas son:
1.- El derecho real de herencia, porque es una universalidad y no una cosa singular.
Sin embargo, si un tercero toma posesión de la herencia, la ley le concede al heredero
otra acción real, diferente a la reivindicatoria, que es la acción de petición de herencia.
Esta acción la tiene el heredero para que el tercero que está en posesión de la herencia
sea condenado a restituírsela. Este tercero se denomina “heredero putativo o aparente”.
En esta acción, la causa de pedir es la calidad de heredero y la cosa pedida, es la posesión
de la herencia. Si el heredero es privado de toda la herencia, o de toda la posesión de la
herencia, dispone de la acción in comento, pero si es privado de uno o más bienes
singulares que formen parte del derecho real de herencia, dispone de la acción
reivindicatoria.
2.- Los derechos personales, porque según la mayoría de los autores no pueden
poseerse y la reivindicación persigue recuperar la posesión.
Con todo, hay otro autores que sostienen que tales derechos podrían poseerse, y para
ellos, estos derechos serian reivindicables.
3.- Las cosas muebles compradas en un establecimiento donde se vendan cosas
muebles de la misma especie. En estos casos, el poseedor de la cosa mueble, está
obligado a devolverla una vez que se le pague lo que ha dado y gastado por ella
(repararla y mejorarla).
En este caso, el reivindicante se vería obligado a pagar por una cosa propia. Don
Fernando Rozas, señala que lo excepcional de esta norma, es que el poseedor no es
obligado a restituir la cosa, sino se le reembolsa lo pagado; por lo tanto, este no es un
caso de excepción, porque procede la reivindicación, lo curioso es que el dueño tiene que
pagar por algo que le pertenece para recuperarlo.
4.- El pago de lo no debido. Según este art. el que pago lo que no debía, no puede
perseguir la cosa si está en manos de un tercero que la adquirió de buena fe y a título
oneroso. Por lo tanto, en el pago de lo no debido, sólo procede la acción
reivindicatoria, si el tercero adquirió la cosa a título gratuito; o bien, si la
adquirió a título oneroso, estaba de mala fe.
5.- Si el tercero poseedor la adquirió en dominio por la prescripción adquisitiva.
6.- Si se resuelve un contrato y los terceros poseedores están de buena fe. Por lo
tanto, en la resolución sólo habrá acción reivindicatoria contra los terceros poseedores de
mala fe.
R.- Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o
más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Cuando un contrato se otorga por escrito, regularmente el instrumento deja constancia del
consentimiento de ambas partes. En el mandato, el documento deja constancia, por lo
general, sólo de la voluntad del mandante que propone el mandatario la realización de un
encargo, que éste puede aceptar o rechazar. El consentimiento del mandatario, aceptando
el encargo, interviene a posteriori.
Por otro lado, el encargo debe ser aceptado por el mandatario. El art. 2124 previene que
“el contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptación del mandatario”.
La aceptación del mandatario puede ser expresa o tácita. Cuando el mandato se otorga
por escrito y posteriormente sobreviniente la aceptación del mandatario, generalmente la
aceptación será tácita.
Importa aceptación tácita “todo acto en ejecución del mandato” (art. 2124, inc. 2). Es
menester, por tanto, que el mandatario ejecute actos positivos de gestión del mandato; su
silencio no constituye aceptación.
Sin embargo, por excepción, el silencio del mandatario suele importar que acepta el
encargo. En efecto, el art. 2125 dispone: Las personas que por su profesión u oficio se
encargan de negocios ajenos, están obligadas a declarar lo más pronto posible si aceptan
o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un término razonable,
su silencio se mirará como aceptación.
Aun cuando se excusen del encargo, deberán tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.
La persona ausente que hace el encargo confía en que será aceptado por quien hace su
profesión de la gestión de negocios ajenos y que éste adoptará las medidas encaminadas
al resguardo de sus intereses.
Pero aunque rechacen el encargo, las personas que se encargan habitualmente de
negocios ajenos, “deberán tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el
negocio que se les encomienda”.
Finalmente, aunque perfecto el mandato por la aceptación del mandatario, puede este
retractarse.
No impone la retractación responsabilidad al mandatario si se verifica “mientras el
mandante se halle todavía en aptitud de ejecutar el negocio por sí mismo, o de cometerlo
diversa persona”. En caso contrario, es responsable de los perjuicios que ocasione al
mandante su retractación.
Se explica que el mandatario pueda unilateralmente poner fin al mandato porque, debido
a su peculiar naturaleza, el contrato termina por la renuncia del mandatario.
El mandato solemne. Generalmente consensual, por excepción, el mandato suele ser
solemne.
El art. 2123 establece que no se admitirá la escritura privada para acreditarlo “cuando las
leyes requieran un instrumento auténtico” La norma concuerda con el art. 1701, en cuya
virtud, la falta de instrumento público no puede suplirse por ninguna otra prueba en los
actos o contratos en que la ley exige esa solemnidad. En este sentido:
1.- Es solemne el mandato judicial. Las solemnidades pueden consistir en una escritura
pública, un acta extendida ante un juez de letras o un juez árbitro y suscrita por todos los
otorgantes o por declaración escrita del mandante y autorizada por el secretario del
tribunal que está conociendo de la causa.
2.- También es solemne el mandato para contraer matrimonio, que debe constar por
escritura pública.
3.- Debe constar por escritura pública, asimismo, el mandato que confiera la mujer
casada, para expresar su conocimiento para la enajenación de bienes raíces sociales o
inmuebles suyos, que el marido éste o pueda estar obligado a restituirle en especie.
Mandato para ejecutar actos solemnes. La generalidad de la doctrina y de la
jurisprudencia estima que el mandato para la ejecución de un acto solemne debe estar
revestido de las mismas solemnidades que éste. Así, el mandato para comprar o vender
un bien raíz debe otorgarse por escritura pública.
Dos razones se invocan en apoyo de esta doctrina:
1.- El consentimiento del mandante, generador del contrato, debe constar de escritura
pública, porque la venta de bienes raíces la requiere y la absorbencia de la formalidad
prescrita por la ley, es la manera como se expresa dicho consentimiento.
2.- Por otra parte, si bien el mandato es regularmente consensual, de acuerdo con lo
dispuesto en el art. 2123, la misma norma establece que se exceptúa el caso en que debe
constar de instrumento auténtico, y no vale, en tal evento, la escritura privada.
3.- El art. 2123 establece que el mandato es regularmente consensual. Ello no obstante,
dispone que no se admitirá en juicio la prueba testimonial, sino conforme a las reglas
generales, aludiendo a las limitaciones de los arts. 1708, 1709 y 1710, y tampoco la
escritura privada, cuando las leyes exigen instrumento auténtico, haciendo alusión, esta
vez, a la norma del artículo 1701, que previene que la falta de instrumento público no
puede suplirse por otra prueba, en los actos o contratos en que la Ley requiere esa
solemnidad.
La disposición establece, que es de rigor la forma pública cuando la ley exige que el
mandato conste de esa manera. Hace falta un texto legal expreso que disponga que el
mandato se constituya por escritura pública. Se altera el sentido de la norma cuando se le
hace decir que se requiere la forma pública cuando la Ley no la precisa para el mandato,
sino para el acto encomendado.
2.- El mandato es oneroso por su naturaleza. De acuerdo con los términos del
artículo 2117, “el mandato puede ser gratuito o remunerado”, esto es, oneroso.
En efecto, el mandato es generalmente oneroso; el mandante debe pagar una
remuneración al mandatario, aunque no medie una expresa estipulación.
Tal conclusión resulta claramente de lo que señala el artículo 2158, N 3 al sostener como
una de las obligaciones del mandante la de pagar al mandatario la remuneración
estipulada o usual.
Por otro lado, la remuneración del mandatario, denominada honorario, se determina, en
primer término por acuerdo de las partes, anterior o posterior al contrato. Puede
determinarse, asimismo, “por la ley, la costumbre o el juez”.
Finalmente, la circunstancia de ser el mandato remunerado, influye en la responsabilidad
del mandatario. En efecto, este se hace responsable de la culpa leve, como sostiene el
artículo 2129 en su inciso 2.
3.- El mandato es un contrato bilateral. El mandato remunerado es, obviamente, un
contrato bilateral.
Pero también es bilateral el mandato gratuito. Se obliga el mandatario a cumplir el
encargo y a rendir cuentas de su gestión y el mandante, a su vez, contrae la obligación de
proveerle de los medios necesarios para el desempeño de su cometido.
El mandante, además, puede resultar obligado por circunstancias posteriores, con motivo
de la ejecución del contrato, por ejemplo, a reembolsar al mandatario los anticipos que
haya hecho y los perjuicios que haya sufrido, sin culpa, por causa del mandante.
4.- El mandatario obra por cuenta y riesgo del mandante. El rasgo característico y
esencial del mandato es que el mandatario obre “por cuenta y riesgo del mandante”.
El mandatario gestiona el negocio encomendado como algo ajeno, de manera que serán
para el mandante los beneficios que la gestión reporte y soportará las pérdidas, como si
tal gestión la realizara personalmente.
Esto es evidente cuando el mandatario representa al mandante. El acto ejecutado por el
mandatario compromete sólo el patrimonio del mandante. La gestión del mandatario
convierte al mandante en acreedor o deudor; personalmente aquél no se obliga para con
los terceros, ni los obliga para con él.
Mandato y representación. La representación, en cambio, no es de la esencia del
mandato. En el desempeño de su cometido, el mandatario puede obrar a su propio
nombre y, en tal evento, no representa al mandante; para ello es indispensable que lo
haga en nombre del mandante con arreglo a lo que establece el artículo 1448; y el artículo
2151 agrega que obrando nomine proprio no le obliga respecto de terceros.
El mandato confiere al mandatario la facultad de representar al mandante; se le entiende
facultado para obligarle directamente, y como dicha facultad no requiere de una especial
mención, ha de concluirse que la representación es de la naturaleza del mandato.
Si el mandatario obra a su propio nombre. Se obliga él y no obliga al mandante. Pero
como pese a las apariencias el mandatario actúa por cuenta ajena sus relaciones con el
mandante se rigen por las reglas del mandato. Para los terceros, el mandatario es el titular
de los derechos emergentes del acto realizado; frente al mandante, continúa siendo
mandatario.
La doctrina francesa denomina a este mandatario que es tal pero no aparenta serlo prëte
nom.
8.
9. Por la cesación de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio
de ellas.
R.- Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere también
cónyuge sobreviviente, caso en el cual éste concurrirá con aquéllos.
El cónyuge sobreviviente recibirá una porción que, por regla general, será equivalente al
doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo.
Si hubiere sólo un hijo, la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigorosa o efectiva de
ese hijo. Pero en ningún caso la porción que corresponda al cónyuge bajará de la cuarta
parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Tradicionalmente se ha enseñado que los efectos de las obligaciones “son los derechos
que la ley confiere al acreedor, para exigir del deudor el cumplimiento exacto,
íntegro y oportuno de la obligación, cuando éste no la cumpla en todo o en
parte o está en mora de cumplirla”. En términos parecidos se expresa Claro Solar: “el
efecto de las obligaciones es colocar al deudor en la necesidad jurídica de dar,
hacer o no hacer alguna cosa dando al acreedor los medios de obtener la
ejecución de esta prestación”.
2.- Derecho subsidiario, para obtener el pago de una indemnización de perjuicios, que es
una forma de cumplir por equivalencia; y
R.- El pago El Código reglamenta diversas modalidades del pago: 1) solución o pago
efectivo; 2) pago por consignación; 3) pago con subrogación; 4) pago por cesión de
bienes o por acción ejecutiva del acreedor o acreedores; y 5) pago con beneficio de
competencia.
Esta forma de pago está tratada en el párrafo 1 del Título 14 del Libro IV, artículos 1568
y siguientes.
Sin duda, es el más importante modo de extinguir las obligaciones y por ello es el
primero que enumera el artículo 1567. Está definido en el artículo 1568 como “la
prestación de lo que se debe”. De esta definición, surge de inmediato una importante
consecuencia: el pago es un modo de extinguir cualquier tipo de obligación, no sólo, como
podría pensarse, aquellas de pagar una suma de dinero. Si la obligación es pintar un
cuadro, construir una casa o tocar el piano, esas obligaciones serán pagadas, pintando el
cuadro, construyendo la casa o tocando el piano. En todos esos casos, el deudor estará
prestando lo debido. En Derecho paga todo el cumple su obligación.
Otra consecuencia que deriva de la definición, es que todo pago supone una obligación
preexistente, civil o a lo menos, natural. Tanto es así que si por error se paga una
obligación inexistente, quien paga tiene derecho a repetir (art. 2295 inc. 1). El artículo
2297 agrega que “se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente
natural”.
El pago, se ha dicho, más que un modo de extinguir una obligación, es la forma natural
de cumplirla.
Luego no hay pago si por acuerdo de las partes, la obligación se satisface con una cosa
distinta de lo debido. En tal caso, estamos frente a una dación en pago.
El pago es una convención, esto es, un acto jurídico bilateral que extingue
obligaciones, celebrado entre el (deudor) que paga y el (acreedor), que recibe el pago. No
es un contrato, porque no genera obligaciones. Como acto jurídico que es, debe cumplir
los requisitos generales de todo acto jurídico: consentimiento, capacidad, objeto y causa.
Algunos discuten que sea una convención, porque si el deudor se resiste a recibir el
pago, se le puede pagar aun en contra de su voluntad, mediante el pago por
consignación. Esto se explica porque el deudor tiene el derecho a liberarse de la
obligación, tiene el derecho a pagar, y el acreedor no puede impedirle que lo ejerza.
Ello significa que debe hacerse “bajo todos respectos en conformidad al tenor de la
obligación...”, sin que pueda ser obligado el acreedor a recibir “otra cosa que lo que se le
deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida”. Así lo establece el
artículo 1569.
El pago debe ser total, de la obligación y sus accesorios. Consecuencia de ello es que
“el pago de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban”. Por
la misma razón y salvo excepciones -como ocurre en el pago por consignación y en los
gastos de transporte para la restitución del depósito los gastos del pago son de cargo del
deudor, porque si ellos corrieran por cuenta del acreedor ya no recibiría éste íntegra la
prestación.
Lo que significa que “el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo
que se le deba, salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan
las leyes en casos especiales”. Por excepción, se puede dividir el pago, en algunos casos:
1.- si así lo acuerdan las partes, ej. saldo de precio de una compraventa. En este caso “se
entenderá dividido el pago en partes iguales; a menos que en el contrato se haya
determinado la parte o cuota que haya de pagarse a cada plazo”
2.- en las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas en que cada deudor sólo
está obligado a pagar su cuota;
3.- en las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a prorrata de sus
cuotas hereditarias;
4.- cuando existen varios fiadores, la deuda se entiende dividida entre ellos por partes
iguales. Es lo que se denomina beneficio de división;
5.- cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios,
podrá el juez ordenar, mientras se decide la cuestión, el pago de la cantidad no disputada.
Por ejemplo, el acreedor sostiene que se deben intereses, y el deudor que no. Mientras se
resuelve el pleito, el juez puede ordenar que se consigne el capital, y si después el deudor
es condenado a los intereses, el acreedor habrá recibido el pago por parcialidades;
6.- cuando las partes son recíprocamente deudores y acreedores, puede operar el modo
de extinguir compensación, en cuya virtud se extinguen ambas deudas hasta la de menor
valor, lo que viene a importar una especie de pago parcial;
7.- en los casos en que el deudor esté constituido en quiebra, y sus bienes no alcancen
para cubrir la totalidad del pasivo, el Síndico hará pagos parciales, a los distintos
acreedores a prorrata de sus créditos, salvo que exista alguna causal especial de
preferencia;
8.- de acuerdo al inc. 2 del art. 54 de la ley 18.092 sobre letras de cambio y pagarés “el
portador no puede rehusar un pago parcial”. Puede eso sí protestar la letra por el saldo no
pagado. Vencida la letra, este pago parcial no puede ser inferior a la mitad del valor del
documento.
Esta materia la trata el Código en el párrafo 2 del título 14, artículos 1572 al 1575.
3.- Podría estipularse que el contrato se resuelva ipso facto si no se cumple una
determinada situación.
El pacto comisorio está tratado en el párrafo 10 del Titulo XXIII del Libro IV del Código
Civil, a propósito del contrato de compraventa por no cumplimiento de la obligación de
pagar el precio. Su concepto lo da el artículo 1877 “por el pacto comisorio se estipula
expresamente que, no pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el
contrato de compraventa”.
Hoy día está absolutamente claro que pese a estar el pacto comisorio tratado en el
contrato de compraventa, por el incumplimiento de la obligación de pagar el precio, su
alcance es general, pudiendo establecerse en cualquier contrato (incluso contratos
unilaterales con el efecto propio de anticipar el cumplimiento) y por el incumplimiento de
cualquier obligación. Esta opinión, se funda en los siguientes argumentos:
1.- El pacto comisorio no es otra cosa que la condición resolutoria tácita expresada,
convenida;
2.- En virtud del principio de la autonomía de la voluntad, las partes pueden celebrar
cualquiera estipulación con tal que no se atente contra la ley, el orden público o la moral
y, por la misma razón, no se ve por qué no podrían acordar un pacto como éste;
2.- Únicamente por una razón histórica el pacto comisorio se ha ubicado dentro de los
pactos accesorios al contrato de compraventa..
1.- El pacto comisorio simple, que no viene a ser más que la condición resolutoria tácita
expresada. Por ejemplo, en un contrato de compraventa se establece que si el comprador
no paga el precio se resolverá el contrato; o si en el arrendamiento se conviene que si el
arrendatario no paga la renta en la oportunidad fijada en el contrato, éste se extinguirá
(recuérdese que el contrato de arrendamiento es un contrato de tracto sucesivo por lo que
la resolución toma el nombre de terminación); y
2.- El pacto comisorio calificado o con cláusula de ipso facto, que se define como el
acuerdo de las partes en orden a dejar sin efecto el contrato, de inmediato, de
ipso facto, si el deudor incumple sus obligaciones. No es necesario emplear
palabras sacramentales (p.e.: sin necesidad de juicio, de pleno derecho, inmediatamente,
etc.). Estaremos frente a un pacto comisorio calificado, cualquiera que sean los términos
empleados, si aparece clara la intención de las contratantes de que se produzca la
resolución de inmediato, por el sólo hecho del incumplimiento, sin necesidad de
resolución judicial.
1.- Efecto del pacto comisorio simple, en el contrato de compraventa por no pago del
precio;
2.- Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de compraventa, por obligaciones
distintas a la de pagar el precio, o en los demás contratos por incumplimiento de
cualquiera obligación;
3.- Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por no pago del
precio;
4.- Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por una
obligación distinta a la de pagar el precio o, en los demás casos, por incumplimiento de
cualquiera obligación.
Siendo el pacto comisorio simple sólo la condición resolutoria tácita expresada, sus
efectos son los mismos de aquella, es decir, se otorga al contratante cumplidor la opción
para pedir el cumplimiento o la resolución más indemnización de perjuicios. Luego, se
requiere también de sentencia judicial que declare la resolución.
Los efectos del pacto comisorio en este caso, están tratados en el artículo 1879: “Si se
estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el
contrato de compraventa, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el
precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la
demanda”.
Como puede observarse, pese a que las partes convinieron que la compraventa se
resolviera de ipso facto, es decir por el sólo hecho del incumplimiento, no ocurre de esta
forma, puesto que se otorga al comprador un plazo de 24 horas que se cuentan desde la
notificación de la demanda, para enervar la acción de resolución, pagando el precio
adeudado. De manera que está claro, que la resolución no opera de pleno de derecho,
sino que se requiere de una sentencia judicial que la declare.
Respecto al plazo para pagar, llamamos la atención que son 24 horas, que no es lo
mismo que un día, por cuanto por tratarse de un plazo de horas, se empieza a contar a
partir del momento mismo en que se notifica la demanda, ej. si se notifica a las 5 P.M. del
13 de septiembre, el plazo vence a las 5 P.M. del 14 de septiembre. Además es fatal.
1.- El artículo 1879, señala que el comprador podrá, “sin embargo, hacerlo subsistir”. Esta
frase demuestra que el contrato no se extinguió por el sólo incumplimiento, pues
“subsistir” significa que sigue viviendo;
2.- Si el comprador puede enervar la resolución pagando dentro de 24 horas, desde que le
notifica la demanda, es porque la resolución no opera por el sólo hecho del
incumplimiento; y
3.- Finalmente, el plazo que la ley otorga al deudor para hacer subsistir el contrato se
cuenta desde la notificación judicial de la demanda, lo que prueba que es necesario un
juicio.
Aclarado que en el caso que se viene tratando, la resolución opera por sentencia judicial,
es necesario dilucidar en qué momento se produce la resolución. Hay dos opiniones:
En relación con los efectos del pacto comisorio calificado en estos casos, hubo en un
tiempo una discusión doctrinaria, que se estima hoy prácticamente agotada. El problema
es resolver si la resolución opera de pleno derecho o si requiere también, igual que en la
compraventa por no pago del precio, de una sentencia judicial que la declare. Una
sentencia de la Excma. Corte Suprema, en materia de arrendamiento, resolvió que la
resolución opera por sentencia judicial.
Abeliuk y Ramos no comparten lo anterior. Les parece absolutamente claro que el pacto
comisorio calificado, en este caso, opera de pleno derecho porque es eso lo que las partes
pretendieron al estipularlo. No estamos frente al pacto comisorio del artículo 1879, por lo
que no hay razón para aplicar sus reglas, sino ante un pacto creado por las partes en
virtud del principio de la autonomía de la voluntad consagrado en el artículo 1545. La
norma del artículo 1879, es excepcional -porque rige para la compraventa y sólo para el
no pago del precio- por ello su aplicación debe ser restrictiva. Además, como afirma
Stitchkin, “...para interpretar las cláusulas de un contrato en que no hayan reglas
especiales, debe recurrirse a las disposiciones generales de los artículos 1560 y siguientes,
que atienden principalmente a la intención de los contratantes, que al estipular en esta
forma el pacto comisorio en un contrato, pretenden, sin lugar a dudas, que se resuelva de
pleno derecho en caso de incumplimiento”.
Al operar el pacto comisorio calificado de pleno derecho en el contrato de arrendamiento
por ejemplo, si en éste se estipuló que el contrato terminaba de ipso facto por el no pago
de las rentas en la oportunidad fijada, y se produce el incumplimiento, el arrendador
puede demandar directamente de restitución de la cosa arrendada, sin necesidad de pedir
la terminación del contrato. Además, por la misma razón, el arrendatario carece de
facultad para hacer subsistir el contrato consignando las rentas que en su oportunidad
dejó de pagar, etc.
R.- Se discute.
5.- Qué pasa si no quiere la resolución.
R.- Puede pedir el cumplimiento forzado más la indemnización de perjuicios por la mora.
6.- Puede pedir algo más, que carácter tiene la indemnización de perjuicios.
2.- Indemnización de perjuicios moratoria, es aquella que tiene por objeto reparar al
acreedor el perjuicio sufrido por el cumplimiento tardío de la obligación. “No es otra cosa
que la avaluación en dinero del interés que el acreedor tenía en que la obligación fuera
ejecutada en la época en que debía serlo”.
En ambos casos la indemnización se paga en dinero, por ser el dinero una común medida
de valores.
4.- Mora del deudor. Esta es la gran diferencia con la responsabilidad extracontractual en
que no opera este requisito.
R.- La aceptación pura y simple de la herencia produce una confusión de los bienes y
deudas del difunto con los bienes y obligaciones del heredero.
Esta confusión puede ser, según las circunstancias, perjudicial para el heredero o para
los acreedores de la sucesión.
Será perjudicial para el heredero cuando el pasivo supera al activo hereditario porque,
responsable ilimitadamente de las deudas, deberá satisfacerlas aun con sacrificio de sus
propios bienes. Para precaverse de las consecuencias perjudiciales de esta responsabilidad
indefinida, dispone el heredero de un recurso: el beneficio de inventario.
La confusión de patrimonios será perjudicial para los acreedores hereditarios cuando el
heredero es insolvente. El patrimonio del deudor difunto era suficiente para satisfacer sus
deudas; en el patrimonio confundido deben tolerar la competencia de los acreedores del
heredero que no aporta bienes.
Para este nuevo mal el legislador crea un nuevo remedio: el beneficio de separación.
2.- que debe demandarse en contra de los acreedores personales de los herederos. Esta
última solución es, sin duda, la más jurídica.
El art. 1385 dispone: “Si hubiere bienes raíces en la sucesión, el decreto en que se
concede el beneficio de separación se inscribirá en el Registro o Registros que por la
situación de dichos bienes corresponda, con expresión de las fincas a que el beneficio se
extienda”.
El art. 1380 inc. 1, dispone que “el derecho de cada acreedor a pedir el beneficio de
separación subsiste mientras no haya prescrito su crédito” y el art. 1382 agrega que
obtenido por algunos acreedores aprovecha a los demás “cuyos créditos no hayan
prescrito”.
Los efectos del beneficio de separación deben enfocarse desde un triple ángulo:
2.- Entre los acreedores de la sucesión y los acreedores personales del heredero, y
Los acreedores hereditarios que gozaban de preferencia conservarán esta ventaja; los
que no la tenían, continuarán siendo acreedores comunes.
2.- Efectos entre los acreedores de la sucesión y los acreedores personales del heredero
Los efectos del beneficio de separación, en verdad, se producen entre estos grupos de
acreedores.
Estos efectos se resumen en que los acreedores de la sucesión se pagarán
preferentemente de sus créditos en el patrimonio hereditario, mientras los acreedores
personales del heredero, como justa contrapartida, se pagarán con preferencia en los
bienes de éste:
Los acreedores hereditarios y testamentarios, conforme al art. 1378, tienen derecho a que
se les satisfaga en sus créditos “con preferencia a las deudas propias del heredero”;
El art. 1382 inc. 2, dispone: “El sobrante, si lo hubiere, se agregará a los bienes del
heredero, para satisfacer a sus acreedores propios, con los cuales concurrirán los
acreedores de la sucesión que no gocen del beneficio”;
Agotados los bienes de la sucesión sin que los acreedores hereditarios y testamentarios
hayan quedado íntegramente satisfechos, podrán perseguir los bienes del heredero, si no
hubiere oposición de los acreedores propios de éste.
El art. 1383 dispone: “Los acreedores hereditarios o testamentarios que hayan obtenido
la separación, o aprovechándose de ella en conformidad al inciso 1 del artículo
precedente, no tendrán acción contra los bienes del heredero, sino después que se hayan
agotado los bienes a que dicho beneficio les dio un derecho preferente; mas aun entonces
podrán oponerse a esta acción los otros acreedores del heredero hasta que se les
satisfaga en el total de sus créditos”, y
Gozan del beneficio de separación los acreedores que han obtenido que se declare
judicialmente a su favor. Pero la separación aprovechará a los demás acreedores de la
sucesión “que la invoquen”, cuyos créditos no hayan prescrito y no se encuentren en el
caso del N° 1 del art. 1380.
El art. 1384 dispone: “Las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero
dentro de los 6 meses subsiguientes a la apertura de la sucesión, y que no hayan tenido
por objeto el pago de créditos hereditarios o testamentarios, podrán rescindirse a
instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del
beneficio de separación. Lo mismo se extiende a la constitución de hipotecas o censos”.
Los actos de enajenación ejecutados después de 6 meses de abierta la sucesión no son
rescindibles sino por medio de la acción pauliana o revocatoria y con los requisitos propios
de esta acción.
3.- Se extingue el derecho igualmente “cuando los bienes de la sucesión han salido de
manos del heredero”.
Con todo, los acreedores de la sucesión pueden pedir, como se ha dicho, la rescisión de
los actos de enajenación del heredero, y
4.- Se extingue el derecho si los bienes de la sucesión se han confundido con los del
heredero, “de manera que no sea posible reconocerlos” (art. 1380 N° 2°).
R.- Cuando entra a regir una nueva ley, el principio es que ella no se aplica a situaciones
anteriores a su vigencia y que corresponden al imperio de la ley antigua. Al respecto el
Código Civil dice: “La ley puede sólo disponer para lo futuro, y no tendrá jamás efecto
retroactivo”.
La solución del conflicto que puede originarse entre la ley antigua y la nueva para regir
ciertos casos es objeto de teorías y, entre nosotros, de una ley especial.
Así ocurre en materia penal, pues, al respecto, la Constitución dispone que “ningún
delito se castigará con otra pena que la que señale la ley promulgada con
anterioridad a su perpetración a menos que una nueva ley favorezca al
afectado”. Nótese que la ley no puede ser retroactiva cuando es desfavorable al
inculpado, pero sí lo debe ser cuando lo favorece; por disposición del Código Penal, no
sólo lo beneficia mientras se le procesa, sino también después de condenado.
En materia civil hay una prohibición indirecta de dictar leyes retroactivas que traigan
como consecuencia la vulneración del derecho de propiedad en sus diversas especies;
nadie, en caso alguno, puede ser privado de su propiedad, del bien sobre que
recae o de alguno de sus atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional calificada por el legislador, teniendo el
expropiado siempre derecho a indemnización por el daño patrimonial
efectivamente causado. La circunstancia de que sea inconstitucional una ley que atente
contra el derecho de dominio o de propiedad constituido regularmente bajo el imperio de
otra, determina que el legislador no pueda dictar leyes retroactivas con respecto a ese
derecho.
El Código Civil, después de prescribir que “la ley puede sólo disponer para lo futuro, y
no tendrá jamás efecto retroactivo”, agrega: “Sin embargo, las leyes que se limiten a
declarar el sentido de otras leyes, se entenderán incorporadas a éstas; pero no
afectarán en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales
ejecutoriadas en el tiempo intermedio”.
Las leyes que no derogan ni modifican a las anteriores sino que se limitan a declarar el
sentido de ellas se llaman interpretativas. Se proponen determinar el verdadero sentido de
las que aparecen con uno oscuro, ambiguo, impreciso o dudoso. Dado, que jurídicamente,
no contienen innovación alguna, se entienden incorporadas a las leyes que interpretan, y
rigen a partir de la fecha de éstas.
¿Cómo se reconoce que una ley es interpretativa? Verificando que ostenta dos
características que le son inherentes: 1. el contener la mera fijación del sentido incierto o
dudoso de una ley anterior, y 2. el encerrar una solución que habría podido adoptar la
jurisprudencia, pues en este acto, el legislador se transforma, por un momento, en un
simple interprete del derecho, a la manera del juez.
R.- Los contratos de transacción por que tienen el efecto de cosa juzgada.
La norma de que se entienden incorporadas a los contratos las leyes vigentes al tiempo
de su celebración tiene dos excepciones:
1.- las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de
los contratos, y;
2.- las que señalan penas para el caso de infracción de lo estipulado en ellos, pues tal
infracción debe castigarse con arreglo a la ley bajo la cual se haya cometido.
R.- "La transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente, o precaven un litigio eventual, haciéndose concesiones reciprocas”.
La transacción debe reunir los requisitos o elementos propios de todo contrato y, además,
algunos que le son peculiares.
El art. 2455, en efecto, dispone que es nula la transacción si "al tiempo de celebrarse,
estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de
que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir".
3.- La transacción, por último, es un contrato oneroso puesto que cada parte hace
sacrificios en provecho de la otra.
De la prestación a que las partes se obliguen dependerá que el contrato sea conmutativo o
aleatorio.
El art. 2447 formula esta regla: "No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los
objetos comprendidos en la transacción".
Objeto de la transacción
Cuando el art. 2447 dispone que para transigir se requiere ser capaz de disponer,
implícitamente establece que los objetos comprendidos en la transacción deben ser
susceptibles de disposición.
17.- Porque se señala que es una especie de híbrido como título.
R.- Por sus resultados la transacción conduce a una enajenación. Ello es evidente cuando
transfiere el dominio de objetos no disputados y constituye un título translaticío de
dominio. Cuando se limita a reconocer derechos preexistentes, envuelve siempre la
renuncia de un derecho, a lo menos parcial.
La transacción es, por tanto, un acto de disposición y es lógico que el legislador exija la
capacidad necesaria para disponer de los objetos comprendidos en ella.
R.- Declarativo.
R.- Denominación.
2.- Para otros, hay comunidad respecto de dos o más personas en una misma situación
jurídica, como cuando todos son poseedores o tenedores. Hay copropiedad cuando los
derechos son distintos, como entre el nudo propietario y el usufructuario.
Concepto.
Derecho de propiedad de dos o más personas sobre una sola y misma cosa,
proindiviso, y que corresponde a cada una de ellas en una parte alícuota, ideal o
abstracta.
Derecho de dominio común que tienen dos o más personas en una parte espiritual de una
cosa no dividida materialmente.
Derecho romano
1.- Para ellos, las cosas son indivisas, y los derechos están divididos, pero en partes
abstractas. De tres cosas, cada uno es dueño de la tercera parte.
2.- Caso de la adjudicación. Para los romanos, translaticio. Para nosotros, declarativo.
Artículo 1344. “Cada asignatario se reputará haber sucedido inmediata y exclusivamente al
difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jamás parte alguna
en los otros efectos de la sucesión. Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha
enajenado una cosa que en la partición se adjudica a otro de ellos, se podrá proceder
como en el caso de la venta de cosa ajena”.
Derecho germánico.
No existe tal relación, y obran en una mano común, que les impide disponer de una
“cuota”: por ende, no pueden hipotecar o vender su cuota, y cualquier actividad con
respecto de la comunidad debe hacerse en conjunto con los comuneros.
Derecho chileno.
1.- Como cada comunero no tiene sobre la cosa común un derecho radicado en ninguna
parte de ella, no puede transferir su dominio ni gravarla antes de su división. Si lo hace,
subsiste la enajenación o gravamen si la cosa le es adjudicada. Si no, caduca.
Clasificación de la comunidad.
De universalidad.
De cosa singular.
Atendiendo a su origen.
1.- De un hecho, como al fallecer una persona (sucesión por causa de muerte)
2.- De un contrato.
Atendiendo a su duración.
Temporal.
Perpetua.
Características de la comunidad.
1. Los comuneros tienen el mismo derecho sobre la cosa común, y por ende análogas
facultades.
Ni capacidad.
Ni patrimonio.
Carece de representante legal, por ende hay que dirigirse o contratar con los comuneros.
LA COMUNIDAD
El cuasicontrato de comunidad.
Alcances de la comunidad. Artículo 2304. “La comunidad de una cosa universal o singular,
entre dos o más personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado
otra convención relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato”.
1.- Cosa universal. Por ejemplo una herencia. Cada uno es dueño de un porcentaje.
2.- Cosa singular. Igual, como en el caso de un predio: dos comuneros son dueños de la
mitad del mismo, pero no de tal o cual mitad.
Artículo 2305. El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa común es el mismo
que el de los socios en el haber social.
Remisión por ende al artículo 2081 (sociedad). Excluye el inciso primero, respecto del
mandato tácito y recíproco. Por ende:
2. Derecho de uso. Cada comunero podrá servirse para su uso personal de las cosas
pertenecientes al haber social, con tal que las emplee según su destino ordinario, y sin
perjuicio de la comunidad y del justo uso de los otros.
3. Obligación de expensas. Cada comunero tendrá el derecho de obligar a los otros a que
hagan con él las expensas necesarias para la conservación de las cosas comunes.
Artículo 2306. Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es
obligado a las deudas de la cosa común, como los herederos en las deudas hereditarias. O
sea, responden en proporción a su cuota en la comunidad (remisión al artículo 1354. “Las
deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Así el
heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias”).
7. Administración de la comunidad.
A Se ha designado administrador.
a.2. Excepción. El artículo 654 Código de Procedimiento Civil, facilita esta regla
permitiendo sea por la mayoría absoluta (reglas de la partición de bienes). “Para acordar o
resolver lo conveniente sobre la administración pro indiviso, se citará a todos los
interesados a comparendo, el cual se celebrará con sólo los que concurran. No estando
todos presentes, sólo podrán acordarse, por mayoría absoluta de los concurrentes, que
represente a lo menos la mitad de los derechos de la comunidad, o por resolución del
tribunal a falta de mayoría (…)”.
B No se ha designado administrador.
7. Posibilidad de partir o dividir la cosa común. Artículo 1317 incisos 1 y 2. “Ninguno de los
coasignatarios de una cosa universal o singular será obligado a permanecer en la
indivisión; la partición del objeto asignado podrá siempre pedirse con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisión por
más de cinco años, pero cumplido este término podrá renovarse el pacto”.
1. Quienes la rechazan.
Quien adquiere a un aparente mandatario de los otros comuneros la cuota de los demás.
Término de la comunidad.
20.- Qué pasa con las acciones en general y que en particular con la acción de
partición.
Concepto.
"Es la que compete a los coasignatarios para solicitar que se ponga término al estado de
indivisión".
Características.
1.- Es personal. Debe intentarse contra todos y cada uno de los comuneros.
1.- El pacto de indivisión, a través del cual los comuneros convienen en permanecer
indivisos. Sin embargo, nuestra ley no es partidaria de la indivisión, por lo cual impone
limitaciones a este pacto; la principal de las cuales es la fijación de un plazo máximo que
puede fijarse para permanecer indiviso, que corresponde a cinco años, pudiendo sin
embargo renovarse dicho pacto sucesivamente por iguales períodos.
Fue discutida la prórroga automática de este pacto, resolviéndose por los tribunales que
era posible.
En caso de estipularse un plazo mayor al fijado por la ley, la sanción consiste en
que el pacto sólo resulta obligatorio durante los primeros 5 años, siendo inoponible por
el exceso.
Por otra parte, el testador no puede imponer a los asignatarios la obligación de
permanecer en estado de indivisión.
Aun cuando la ley no lo dice expresamente, puede deducirse del art.1317 del
Código Civil, que señala que la partición puede siempre pedirse, y que la excepción
es que los coasignatarios hayan pactado lo contrario.
2.- Los casos de indivisión forzada a los cuales hace referencia el art.1317 inciso final
del Código Civil, que son:
La propiedad fiduciaria.
La medianería.
Los bienes comunes en los edificios. Los edificios divididos en pisos y departamentos
respecto de las cosas de uso común.
Los lagos de dominio privado, esto es, los que no sean navegables por buques de más
de cien toneladas.
3.- El coasignatario bajo condición suspensiva. Ello, en todo caso, ni impide que los
demás partícipes soliciten la partición, pero siempre que aseguren competentemente al
asignatario condicional lo que cumplida la condición le corresponda.
1.- Los comuneros, en materia sucesoria son los herederos, no los legatarios. Todo
heredero, sea de la clase que fuere, excepto al asignatario sujeto a condición suspensiva,
es titular activo de la acción de partición.
2.-Los herederos de los coasignatarios. Si fallece uno de varios coasignatarios,
después de habérsele deferido la asignación, cualquiera de los herederos de éste puede
pedir la partición, pero han de formar en ella una sola persona y no pueden obrar sino
todos juntos o por medio de un procurador común.
1) La existencia de un pacto de indivisión, esto es, por existir un motivo legal que impida
la liquidación de la comunidad.
2) Que de proceder a la partición resulte algún perjuicio.
Los incapaces para deducir esta acción tienen que hacerlo por intermedio o con
autorización de su representante legal. Pero, como el ejercicio de esta acción, aun
cuando ello no es enajenación, implica un cambio en la situación jurídica de los
comuneros, el legislador sujeta a los representantes legales a una limitación para el
ejercicio de la acción: obtener autorización judicial.
R.- La Capacidad
La capacidad se define como la aptitud para adquirir derechos y
ejercitarlos. De aquí se deduce que la capacidad es de dos clases: de goce o
capacidad jurídica y de ejercicio o de obrar.
1.- Capacidad de goce, adquisitiva o jurídica es la idoneidad o aptitud para
adquirir, gozar y ser titular de un derecho.
2.- Capacidad de ejercicio o de obrar, que nuestro Código llama capacidad legal, es
el poder de una persona de obligarse por sí misma, sin el ministerio o la
autorización de otra. También se la define como la aptitud de una persona para
ejercer derechos y contraer obligaciones.
Las personas que no pueden gozar de un derecho, son las llamadas incapaces de
goce; las que no pueden ejercerlo, incapaces de ejercicio.
Capacidad de goce
Lo anterior es sin perjuicio de que una persona pueda estar privada de un derecho
especial y determinado. Así por ejemplo hay algunas incapacidades para suceder, para
adquirir derechos hereditarios.
Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradías, gremios, o
establecimientos cualesquiera que no sean personas jurídicas.
Art. 965. Por testamento otorgado durante la última enfermedad, no puede recibir
herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesiástico que hubiere
confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos últimos
años anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofradía de que sea miembro el
eclesiástico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprenderá a la iglesia parroquial del testador, ni recaerá sobre
la porción de bienes que el dicho eclesiástico o sus deudos habrían heredado abintestato,
si no hubiese habido testamento.
Capacidad de ejercicio
La capacidad de ejercicio o de obrar, que faculta para que la persona celebre por sí
sola actos jurídicos, ejercite sus derechos, es la regla general. Toda persona es
legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.
Las incapacidades sólo existen cuando así lo declara expresamente la ley. De ahí
que no sea necesario estudiar quiénes son capaces, porque la capacidad es la regla,
sino quiénes son incapaces.
Los dementes son incapaces aunque no estén bajo interdicción, es decir privados por
resolución judicial de ejercitar sus derechos, basta que una persona tenga perturbadas
sus facultades mentales para que sea absolutamente incapaz.
Para el Código Civil, según se desprende del art. 445, pródigo o disipador es el sujeto
que efectúa repetidos hechos de dilapidación, demostrativos de una falta total de
prudencia en el empleo de sus bienes patrimoniales: juego habitual en que se arriesgan
sumas considerables de dinero, gasto ruinoso, donaciones cuantiosas sin causa
adecuada.
Valor de los actos de los relativamente incapaces.
Incapacidades particulares
Así, el tutor o curador no puede comprar los bienes raíces del pupilo, o tomarlos en
arriendo (art. 412 inc. 2°); los cónyuges no separados judicialmente no pueden
celebrar el contrato de compraventa entre ellos, como tampoco pueden celebrarlo el
padre o madre y el hijo de familia. Así también se prohíbe al empleado público comprar
los bienes públicos o particulares que se venda por su ministerio; y a los jueces,
abogados, procuradores o escribanos, los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que
se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pública subasta.
3.- Otras sanciones diversas. Así, por ejemplo, no hay nulidad sino otra sanción en el
caso del que no habiendo cumplido dieciocho años se casare sin el consentimiento de
un ascendiente, estando obligado a obtenerlo; la sanción consiste en que puede ser
desheredado no sólo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino
por todos los otros ascendientes, y si alguno de éstos muriere sin hacer testamento, no
tendrá el descendiente más que la mitad de la porción de bienes que le hubiera
correspondido en la sucesión del difunto.
2.- Divorcio
R.- EL DIVORCIO
Causales de divorcio.
Cuando se invocan estas causales, no es necesario el plazo de uno o tres años, dado que
dichos términos corresponden al “divorcio-remedio”.
El artículo 54 establece que el divorcio “podrá ser demandado por uno de los
cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una
violación grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio,
o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable
la vida en común”.
1.- Atentado contra la vida o malos tratos graves contra la integridad física y
psíquica del cónyuge o alguno de los hijos.
2.- Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, fidelidad y socorro
propios del matrimonio.
3.- Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los delitos contra el orden
de las familias, previstos en el Libro II, títulos VII y VIII del Código Penal, la
moralidad pública o las personas, que involucre una grave ruptura de la armonía
conyugal.
4.- Conducta homosexual.
5.- Alcoholismo y drogadicción que constituya un impedimento grave para el
matrimonio.
5.- Tentativa de prostituir al otro cónyuge o a los hijos.
2.- Causales de divorcio-remedio (por cese efectivo de la convivencia)
1.- Cuando ambos cónyuges lo solicitan de común acuerdo y acreditan que ha
cesado la convivencia entre ellos durante un lapso mayor de un año, debiendo
acompañar un acuerdo que regule las relaciones mutuas y las relaciones con los
hijos, con la característica fundamental de ser “completo y suficiente”,
entendiéndose que ello se cumple cuando:
“Completo”: Contempla alimentos y materias vinculadas al régimen de bienes del
matrimonio, y si hay hijos, el régimen aplicable a los alimentos, cuidado personal y
la relación directa y regular que se mantendrá con los hijos.
“Suficiente”: Si resguarda el interés superior de los hijos, procurando aminorar el
menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece relaciones
equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuyo divorcio se solicita.
2.- Cuando lo solicite cualquiera de los cónyuges por haber cesado la
convivencia durante al menos tres años. Este cese de convivencia se debe
probar por los medios que la propia LMC indica, tales son:
En el caso del artículo 22 LMC (separación de hecho), debe constar en escritura
pública, acta extendida y protocolizada ante Notario, acta extendida
ante un Oficial Civil, o transacción aprobada judicialmente.
En caso de faltar ese acuerdo, el cese efectivo comienza a correr desde la fecha de
notificación de la demanda de alimentos, la demanda de tuición, la demanda de
régimen de visitas de los hijos, o por la demanda de separación de bienes en caso
de sociedad conyugal.
En defecto de lo señalado, el cese cuenta desde la fecha en que los cónyuges
hayan dejado constancia de su intención de poner término a la convivencia
mediante los documentos de las letras letras a) y b) del artículo 22, o cuando
habiéndose dejado constancia ante el juzgado correspondiente, se haya notificado
de él a la otra parte.
En el caso de los matrimonios celebrados bajo la antigua ley de matrimonio civil, el
cese se podrá probar por cualquiera de los medios probatorios que la Ley admita.
Características de la acción de divorcio
1.- La acción de divorcio es personalísima, correspondiendo sólo a los cónyuges,
salvo que, como lo señala el artículo 54 LMC, el divorcio sea culpa de uno de ellos,
caso en que corresponderá sólo al ofendido.
2.- Igualmente, es irrenunciable, imprescriptible y debe intentarse en vida de los
cónyuges. El artículo 58 señala que los menores y los interdictos por disipación son
hábiles para ejercer por sí mismo la acción, sin perjuicio de su derecho a actuar
por intermedio de sus representantes.
Efectos del divorcio
Entre los cónyuges el divorcio produce sus efectos desde que la sentencia queda
en estado de ejecutoriada. En cuanto a terceros, sólo produce sus efectos desde
que se subinscribe al margen de la inscripción de matrimonio y sólo desde ese
momento los cónyuges adquieren el estado civil de divorciados, pudiendo contraer
matrimonio nuevamente.
Otros efectos son los siguientes:
1.- Los hijos continúan siendo de filiación matrimonial.
2.- El divorcio pone fin a los derechos de carácter patrimonial, como los de
alimentos y sucesión entre los cónyuges. Ello sin perjuicio de la compensación
económica dispuesta al cónyuge económicamente más débil, en la forma que la
Ley determine.
3.- La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones que
por causa del matrimonio se hubiere hecho al cónyuge que dio motivo al divorcio
por su culpa, con tal que la donación y su causa constare por escritura pública.
4.- El ex cónyuge propietario de un bien declarado familiar puede pedir su
desafectación.
Divorcio obtenido en el extranjero
Conforme lo refiere el artículo 83 LMC, el “divorcio estará sujeto a la ley aplicable a
la relación matrimonial al momento de interponerse la acción”.
Por tanto, estas sentencias se reconocerán en Chile de acuerdo a las reglas del
Código de Procedimiento Civil. En caso alguno tendrán efecto las sentencias que
no hayan sido declaradas por resolución judicial, se opongan al orden público
chileno o hayan sido obtenidas con fraude a la Ley.
R.- Art. 10. Los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor; salvo en cuanto
designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravención.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la
venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de láminas,
pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de
la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la
omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
R.- Relación de descendencia entre dos personas, una de las cuales es padre o
madre de la otra”
“Vínculo jurídico que une a un hijo con su padre y con su madre y que consiste
en la relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su
inmediato descendiente”.
5.- Clasificación
R.- Clasificación.
Según el art. 180, “la filiación es matrimonial cuando existe matrimonio entre los
padres al tiempo de la concepción o del nacimiento del hijo”.
Elementos:
Pero existen límites a la aplicación de esta presunción, ya que el Art. 184 inc. 2 establece
que “no se aplicará esta presunción respecto del que nace antes de expirar los
ciento ochenta días subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo
conocimiento de la preñez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su
paternidad. La acción se ejercerá en el plazo y forma que se expresa en los arts.
212 y siguientes. Con todo, el marido no podrá ejercerla si por actos positivos
ha reconocido al hijo después de nacido”.
En resumen:
1.- Hijo nacido dentro de los ciento ochenta días subsiguientes al matrimonio.
No gozará de la presunción de paternidad, si el marido no tuvo conocimiento de
la preñez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad.
2.- Hijo nacido después de los ciento ochenta días subsiguientes al matrimonio
y durante el resto del matrimonio. Goza plenamente de la presunción de ser
hijo del marido.
3.- Hijo nacido dentro de los trescientos días siguientes a la disolución del
matrimonio o a la separación judicial de los cónyuges. Goza de la presunción.
Procedencia. Puede ser impugnación de la paternidad tanto por el padre como por el hijo.
1.- Negativa de la paternidad del hijo de que se trata, desconociendo por ende
la filiación.
Plazo para impugnar. Se necesita distinguir, utilizando para ello el ver si el marido se
encontraba o no separado de hecho de la mujer.
Según el art. 212 se presume que el marido tuvo conocimiento del parto cuando
el marido tenga su residencia en el lugar del nacimiento del hijo (misma
comuna), o cuando el marido ausente vuelve a la residencia de la mujer, caso
en el que se entiende que ha conocido el nacimiento del hijo en ese momento.
1.- el marido fallece sin conocer del parto. La acción pasa a los herederos, y
asimismo corresponderá a toda persona a quien la pretendida paternidad irrogare perjuicio
actual;
Titulares de la acción:
1.- el hijo;
3.- toda persona que pruebe un interés actual en la impugnación. El interés puede
ser moral o pecuniario.
- El hijo es capaz. Tiene el plazo de dos años para hacerlo, y que se cuentan
desde que supo del reconocimiento (art. 216 inc. 1).
2.- El representante legal. Durante el año siguiente al nacimiento (art. 214 inc.
1).
3.- El tercero. En el plazo de un año desde que tuvo ese interés y pudo hacer
valer su derecho (art. 216 inc. final).
Caso del fallecimiento del hijo. En el caso que el hijo muera antes de vencido el plazo
para impugnar la paternidad, o bien desconociendo del acto de reconocimiento, la acción
pasará a los herederos (art. 216 inc. 3). Para efectos de plazo, hay que distinguir si:
- el hijo falleció desconociendo el reconocimiento. Los herederos en tal caso
tendrán el mismo plazo que el hijo para impugnar;
- el hijo falleció antes de vencer el plazo para impugnar. A los herederos les
corresponderá el plazo que le faltaba para completarlo.
Causales de impugnación.
1.- Falso parto. Esto es, la inscripción se efectuó a nombre de una madre que no era tal,
en la medida que no ha dado a luz, esto es, hubo una ficción de parto.
2.- Suposición del hijo al verdadero. En este caso existe un cambio en la identidad del
hijo, que se da cuando el hijo nacido de la mujer se ha cambiado por otro, a cuyo nombre
se efectúa la inscripción, esto es, hubo una suplantación del hijo.
2.- la misma madre supuesta; Dentro del año siguiente al nacimiento (art. 217
inc. 2).
3.- los verdaderos padre o madre del hijo que pasa por hijo de otra persona; si
la acción de impugnación se entabla junto con la de reclamación podrán hacerlo
en cualquier tiempo (art. 217 inc. 3), y si la acción de impugnación no se entabla
junto con la de reclamación, deberá ejercerse dentro del año contado desde
que el hijo alcance su plena capacidad (art. 217 inc. 3).
5.- el hijo que pasa por verdadero; Requiere hacer las mismas distinciones señaladas;
y
6.- toda otra persona a quien la maternidad perjudique actualmente en sus
derechos sobre la sucesión. El menoscabo tiene que ser: actual, y referirse a sus
derechos sobre la sucesión testamentaria, o bien derechos abintestato de los supuestos
padre o madre, ello siempre que no exista posesión notoria del estado civil. La acción en
este caso expirará dentro de un año contado desde el fallecimiento del respectivo padre o
madre (art. 218 inc. 2).
- Por los herederos del hijo en el caso que éste hubiere fallecido. Si hubiere fallecido
siendo incapaz, la acción podrá ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres
años contado desde su muerte; en cambio, si el hijo falleciere antes de transcurrir tres
años desde que alcanzare la plena capacidad, la acción corresponderá a sus herederos por
todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo. En caso de que los herederos sean
incapaces, el plazo o su residuo empezará a correr desde que alcancen la plena capacidad.
- En contra de los herederos del padre o madre fallecidos. Esto se dará en el caso que el
hijo sea póstumo o bien alguno de los padres haya fallecido dentro de los 180 días
siguientes al parto, caso en el que la acción podrá dirigirse en contra de los herederos del
padre o madre fallecidos, dentro del plazo de tres años, contados desde su muerte, o, si el
hijo es incapaz, desde que éste haya alcanzado la plena capacidad (art. 206).
3.- Si la acción es ejercida por los herederos. Las limitaciones estarán dadas por los
plazos de prescripción, ya señalados más arriba.
Prescripción de la acción. De todos modos la acción de reclamación es imprescriptible,
con la excepción señalada más arriba para los herederos del hijo.
R.- Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los
extranjeros
Art. 55. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condición. Divídense en chilenos y extranjeros.
Art. 56. Son chilenos los que la constitución del Estado declara tales. Los demás son
extranjeros.
Art. 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la
adquisición y goce de los derechos civiles que regla este Código.
R.- Art. 1012. No podrán ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
1. Derogado;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artículo 267, número 4., y en
general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en
el artículo 1024.
11.- Referencia de los herederos chilenas por los bienes en chile
R.- Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en
Chile de la misma manera y según las mismas reglas que los chilenos.
Art. 998. En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera
del territorio de la República, tendrán los chilenos a Título de herencia o de
alimentos, los mismos derechos que según las leyes chilenas les corresponderían
sobre la sucesión intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes del
extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesión del
extranjero.
Esto mismo se aplicará en caso necesario a la sucesión de un chileno que deja
bienes en país extranjero.
Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país
extranjero.
1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos
actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo
respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.
R.- Se encuentra definido en el artículo 102 del Código Civil: “el matrimonio es un
contrato solemne, por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y para toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente”.
Es un contrato.
Es un contrato solemne.
Se unen un hombre y una mujer.
La unión es actual (no admite modalidad).
La unión es indisoluble y la para toda la vida.
Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.
1.- Requisitos de existencia
1.- Consentimiento.
3.- Presencia de un funcionario del Registro Civil o del ministro del culto o
confesión religiosa con personalidad jurídica de derecho público. En cuanto a
éstos últimos, los matrimonios serán válidos una vez que se ratifiquen en el
Servicio de Registro Civil.
R.- Definición. Define el art. 1897 el contrato de permuta como “La permutación o
cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una
especie o cuerpo cierto por otro”.
2.- Por excepción, la permuta es solemne cuando “una de las cosas que se cambia o
ambas sean raíces o derechos de sucesión hereditaria”. En tal caso, “para la perfección del
contrato ante la ley, será necesaria escritura pública”
4.- No son hábiles para celebrar el contrato de permuta “las personas que no son hábiles
para el contrato de venta”.
Si el precio no consiste en dinero, el contrato será de permuta. Pero para que haya
compraventa no es menester que el precio consista íntegramente en dinero.
La legislación parte del concepto de que los particulares están y actúan de buena fe en
sus relaciones jurídicas. Por eso el art. 707 del Código Civil establece al respecto un
principio general: “La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece
la presunción contraria.
R.- Clasificaciones
Posesión útil: es aquella que habilita para adquirir el dominio por la prescripción
adquisitiva. Esta posesión útil puede ser, como lo veremos posesión regular o irregular.
A) Posesión regular
B) Posesión irregular
Posesión regular es aquella que habilita para adquirir el dominio en un plazo corto de
prescripción que se conoce como “prescripción ordinaria”, de dos años para los bienes
muebles, o de cinco años para los inmuebles.
La posesión irregular es aquella que habilita para adquirir el dominio por “prescripción
extraordinaria” o de largo tiempo, cuyo plazo es de 10 años cualquiera sea el bien de que
se trata.
A) Posesiones violentas
B) Posesiones clandestinas
22.- Nulidad.
1.- Concepto: Es una sanción civil establecida por el legislador y que consiste en
el desconocimiento de los efectos jurídicos de un acto por la omisión en él de
los requisitos y formalidades prescritos por la ley.
Art.1681: Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado
de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
2.- Causales: Art.1682 La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad
producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
1.- El juez, que puede y debe declararla, aún sin petición de parte, cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
3.- Todo aquel que tenga interés en ello, salvo el que ha ejecutado el acto sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
4.- Saneamiento: Art.1683 in final, "no puede sanearse por la ratificación de las partes ni
por un lapso de tiempo que no pase de diez años"
Nulidad relativa
1.- Concepto: En una sanción civil establecida por el legislador y que consiste en el
desconocimiento de los efectos jurídicos de un acto por la omisión en él de los requisitos y
formalidades prescritos por la ley.
Art.1681: Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado
de las partes.
2.- Causales de nulidad relativa:
La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni
puede pedirse su declaración por el ministerio público en el sólo interés de la ley; ni puede
alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo de 4 años o por la
ratificación de las partes.
Pero el Art.1685 establece que si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto
o contrato, ni él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la
aserción de mayor edad, o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no
inhabilitará al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
4.- Saneamiento: El art.1684 establece que la nulidad relativa puede sanearse por el lapso
de tiempo o por la ratificación de las partes.
Saneamiento: Plazo de 4 años, si fue error o dolo desde el día del acto o contrato, si fue
fuerza desde que esta haya cesado, si fue por incapacidad desde que haya cesado la
incapacidad.
Ratificación o confirmación: Es la renuncia que hace la persona que puede pedir la nulidad
de su acción, puede ser expresa o tácita.
Efectos de la nulidad
La nulidad debe ser declarada judicialmente, una vez declarada no existen diferencias
entre los efectos de una y otra nulidad.
La declaración de nulidad solo afecta a las partes del juicio donde se discutió la validez
del acto, pero una vez declarada la parte a quién aprovecha la declaración de nulidad
puede hacer valer ciertos derechos y acciones frente a terceros.
1.- Respecto de las partes: Art.1687 2 "En las restituciones mutuas que hayan de
hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual responsable de
la pérdida de las especies o su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las
mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, tomándose en consideración los casos fortuitos y
la posesión de buena o mala fe de las partes; todo ello según las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo siguiente".
El principio fundamental es que el acto nulo no debe hacer más ricos a quiénes fueron
parte en él, así si el acto no se ha cumplido la nulidad extingue sus efectos, si se ha
cumplido debe procederse a la restitución de acuerdo a las normas generales de las
prestaciones mutuas.
Excepciones:
Art. 1468 No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita
a sabiendas.
Art.1688 Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige, el que contrato con ella no puede pedir restitución o reembolso
de lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho más
rica con ello la persona incapaz.
Excepciones:
3.- En el caso de rescindir el decreto que otorgo la posesión definitiva de los bienes del
desaparecido, los bienes se recobraran en el estado en que se encuentren, pero subsisten
las enajenaciones, hipotecas y los derechos reales constituidos sobre los bienes.
4.- En el caso de las donaciones entre vivos, no hay acción contra terceros poseedores.
La inoponibilidad
Es una sanción civil que consiste en la imposibilidad de hacer valer un acto válido o las
consecuencias o efectos de su nulidad frente a terceros.
Ejemplos: En la venta de cosa ajena, el acto es válido pero sin perjuicio de los derechos
del dueño, en el caso de la promesa de hecho ajeno, el acto es inoponible al tercero,
quién solo voluntariamente podrá cumplirlo.
2.- Efectos: La inoponibilidad puede oponerse como acción o como excepción, los efectos
de la inoponibilidad son que el acto no puede perjudicar a los terceros, pero sí
aprovecharles.
R.- Significa que el titular del dominio puede desprenderse del uso y del goce, por
ejemplo a través de un contrato de arrendamiento.
24.- Arrendamiento
Clases de arrendamiento:
De acuerdo a la propia definición del código existen tres clases de arrendamiento:
2.- Arrendamiento para la confección de una obra material, "ejecutar una obra".
La parte que confiere el goce de la cosa se llama arrendador y la que debe pagar el
precio arrendatario.
También tiene semejanzas con el usufructo, ya que en ambos una persona distinta del
dueño tiene la facultad de gozar de una cosa, pero la diferencia fundamental es que el
usufructo es un derecho real, mientras que el derecho del arrendatario es un derecho
personal.
1.- Consentimiento.
2.- Cosa.
3.- Precio.
1.- El consentimiento: Es consensual, sin perjuicio que sea conveniente, por un problema
de prueba, que se haga por escrito. Además en caso de otorgarse por escritura pública e
inscrita en el CBR, en el caso que el arrendador enajene la cosa el adquirente estará
obligado a respetar el arriendo, también deben respetarlo los acreedores hipotecarios
cuando se encuentra inscrito con anterioridad a la hipoteca.
Algunas veces se exigen ciertas solemnidades atendido a las personas que lo celebran,
como por ejemplo art. 1756, en que se exige al marido para dar en arrendamiento los
bienes raíces de la mujer por más de cinco (urbanos) u ocho años (rústicos) la
autorización de la mujer.
Pueden también las partes estipular las solemnidades que juzguen convenientes, así lo
señala el Art. 1921: " Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras
no se firme escritura, podrá cualquiera de las partes arrepentirse hasta que así se haga, o
hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervienen arras, se
seguirán bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa."
2.- La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos generales del objeto, esto es, debe ser:
Lícito;
Determinado y;
Art. 1916: "Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales,
que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohíbe arrendar, y los
derechos estrictamente personales, como los de habitación y uso.
3.- El precio: El precio debe ser real o serio y determinado, es decir no puede ser simulado
o fingido ni irrisorio.
El precio puede fijarse por las partes o por un tercero, pero no puede dejarse al arbitrio
de una de las partes y puede hacerse la determinación por cualquier medio o indicaciones
que lo fijen.
Efectos del contrato de arrendamiento: Son las obligaciones que engendra para cada una
de las partes,
2.- Mantener la cosa en estado de servir para el fin del arrendamiento (es de la
naturaleza)
1.- La entrega de la cosa, puede hacerse bajo cualquiera de las formas de tradición
reconocidas por la ley, en cuanto al lugar y tiempo de la entrega deben observarse las
reglas generales, es decir la entrega deberá verificarse en la época señalada por las
partes, y a falta de estipulación inmediatamente después de celebrado el contrato, en el
lugar convenido, y en caso de no haberse dicho nada en el lugar donde se encontraba la
cosa al tiempo del contrato o en el domicilio del deudor.
La cosa debe entregarse en estado de servir para el fin para que fue arrendada, así:
1.- Si el mal estado o calidad de la cosa "impide hacer de ella el uso para que ha
sido arrendada" tiene derecho el arrendatario para pedir la terminación del
contrato y la indemnización de los perjuicios.
2.- Cuando el mal estado o calidad de la cosa impide parcialmente el goce o la cosa se
destruye en parte, el juez decidirá, según las circunstancias, si debe tener lugar la
terminación del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta y la
indemnización de los perjuicios cuando el vicio era anterior al contrato, esta indemnización
comprende sólo el daño emergente, pero si el vicio era conocido del arrendador al tiempo
del contrato o de tal naturaleza que debió preverlo o por su profesión conocerlo, se
incluirá en la indemnización el lucro cesante.
2.- Si el vicio era tal que no pudo ignorarlo sin grave negligencia de su parte.
Art. 1922: "Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas, el
arrendatario a quien se haya entregado la cosa será preferido; si se ha entregado a los
dos, la entrega posterior no valdrá; si a ninguno, el título anterior prevalecerá."
2.- Mantención de la cosa por parte del arrendador, así lo señala el Art. 1927 "La
obligación de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer durante el
arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepción de las locativas, las cuales
corresponden generalmente al arrendatario.
Pero será obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los deterioros que
las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad
de la cosa arrendada.
2.- Que haya dado pronta noticia al arrendador para que las efectúe, a menos que la
noticia no hubiere podido darse en tiempo;
Mejoras útiles: Son aquellas que aumentan el valor venal de la cosa. De acuerdo al art.
1936 el arrendador es obligado a reembolsar el valor de las mejoras útiles siempre que
haya consentido en que se efectúen "con la expresa condición de abonarlas", en caso de
no ser así el arrendatario podrá separar y llevarse los materiales sin detrimento de la cosa
arrendada, a menos que el arrendador esté dispuesto a abonarle lo que valdrían los
materiales considerándolos separados.
2.- Si las reparaciones son de tal entidad que la turbación resulte considerable puede el
arrendatario pedir la terminación del contrato.
1.- Si las reparaciones provienen de causa que ya existía al tiempo del contrato, y era
desconocida al arrendatario, pero que el arrendador conoció o era tal que tuviese
antecedentes para temerla o por su profesión conocerla.
2.-Si las reparaciones han de dificultar, el goce por mucho tiempo, de manera que no
pueda subsistir el contrato sin grave molestia o perjuicio para el arrendatario.
Turbaciones de derecho, que son las que se producen por vías de derecho, cuando
terceros alegan derechos sobre la cosa arrendada, en cuyo caso la acción se dirige contra
el arrendador, pero el arrendatario está obligado a dar pronta noticia de las turbaciones al
arrendador, porque de lo contrario se hace responsable de los perjuicios que de ello se
sigan al arrendador.
Si la turbación fuere considerable es decir que sea de presumir que sin esa parte no
hubiera contratado podrá pedir que cese el arrendamiento.
Podrá, además de pedir la rebaja del precio o el cese del arriendo en su caso,
indemnización de perjuicios:
Si la causa del derecho justificado por el tercero fue o debió ser conocida del arrendador al
tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de éste, intervino
estipulación especial de saneamiento con respecto a ella podrá exigir la indemnización de
"todo perjuicio".
Si la causa del derecho del tercero no era ni debía ser conocida del arrendador al tiempo
del contrato "no será obligado el arrendador a abonar el lucro cesante", es decir sólo
pagará el daño emergente.
Cada vez que se le deban al arrendatario indemnizaciones por algún motivo tiene el
derecho legal de retención, es decir puede retener la cosa hasta que se le pague o se le
asegure debidamente el pago, salvo que cese por causa involuntaria el derecho del
arrendador.
2.- Debe usar la cosa según los términos o el espíritu del contrato;
1.- El pago del precio, es una obligación de la esencia del contrato, en caso de no haber
acuerdo entre las partes acerca de la determinación del precio una vez entregada la cosa
y no habiendo pruebas de ninguna de las partes se estará al justiprecio fijado por peritos y
los costos de esta operación se dividirán entre arrendador y arrendatario.
1.- La renta de predios urbanos se pagará por meses, la de predios rústicos por años.
2.- Si se arrienda una cosa mueble o semoviente por cierto número de años, meses, días,
cada una de las pensiones periódicas se deberá inmediatamente después de la expiración
del respectivo año, mes o día.
3.- Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el arrendamiento.
2.- Respecto al cuidado de la cosa, de acuerdo a las reglas generales, debido a que el
arrendamiento es un contrato que beneficia recíprocamente a ambas partes, el
arrendatario es responsable de la culpa leve, así lo señala también el Art. 1939: "El
arrendatario empleará en la conservación de la cosa el cuidado de un buen padre de
familia.
3.- Las reparaciones locativas, entendiéndose por tales las que según la costumbre del
país son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro
que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como
descalabros de paredes o cercas, albañales y acequias, rotura de cristales, etc.
En cuanto a los daños y pérdidas sobrevenidas durante su goce, deberá probar que no
sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huéspedes, dependientes o
subarrendatarios, y a falta de esta prueba será responsable."
1.- Por usar la cosa contrariamente a los términos o espíritu del contrato.
2.- Por los deterioros que cause a la cosa faltando a su deber de cuidarla como buen
padre de familia.
Art. 1950: El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos
y especialmente:
2.- Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
3.- Por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas que más adelante se
expresarán;
En caso que la destrucción sea parcial será el juez quién decidirá si termina el
arrendamiento o continúa con rebaja del precio.
Tácita reconducción: Se refiere al hecho de que una vez terminado por cualquier causa el
arrendamiento no se entiende renovado el contrato ni aun cuando el arrendatario siga
reteniendo la cosa, y podrá el arrendador exigirla cuando quiera.
Normas especiales para el arrendamiento de bienes raíces urbanos: Predios Urbanos son
los ubicados dentro del predio urbano respectivo.
Se exceptúan de la aplicación de esta ley, por disponerlo así su art.2, los siguientes bienes
raíces:
1.- Predios de una cabida superior a una hectárea que tengan aptitud agrícola, ganadera o
forestal o que estén destinados a este tipo de explotación;
3.- Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a 3 meses, por períodos
continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o
turismo.
No obstante, los juicios que se originen en relación con los contratos que se refieren a
viviendas temporales y estacionamientos se substanciarán de acuerdo al procedimiento
establecido en el Título III de la ley en comento.
El retiro del depósito por el arrendador no significará renuncia a sus derechos ni producirá
los efectos previstos en el inc.3 del art.1956, esto es la tácita reconducción. Esta es una
forma especial y excepcional de extinguir las obligaciones dentro del pago, es lo que se
conoce como pago por consignación.
Desahucio y restitución.
En los casos de aplicación de esta ley, el desahucio:
Lo anterior ocurre cuando un inmueble esté gravado con varias hipotecas y que, al
rematarse, no alcance para pagar a todos los acreedores hipotecarios, los acreedores
hipotecarios que alcanzaron a pagarse con el producto del remate, verán extinguidas las
hipotecas, pero en este caso la causal de extinción es precisamente el haberse pagado la
obligación que caucionaban.
Pero las que no alcanzaron a pagarse, si se cumplen los requisitos de la ley, también se
extinguen, y es precisamente respecto de éstas que se ha producido la Purga de la
Hipoteca. Estos acreedores hipotecarios cuyas hipotecas se extinguieron por la purga,
mantienen su acción personal contra el deudor para hacer efectivo su crédito en otros
bienes o a la espera que mejore de fortuna. La Purga de la Hipoteca es en el fondo un
beneficio para el adquirente de un inmueble hipotecado en pública subasta.
Requisitos de la purga
El tercero debe haber adquirido el inmueble en pública subasta ordenada por el juez. Se
requiere que esta pública subasta se produzca como consecuencia de un juicio. Si no es
así, entonces no procede la purga de la hipoteca.
2.- Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalúo aprobado (que no puede ser
inferior a 1/3 de la tasación).
Es importante señalar que debe notificarse a todos los acreedores, tanto de grado anterior
como posterior a aquel que produce el remate.
Puede suceder que sacada la finca a remate, ésta no se venda, por ej. por falta de
postores. En este caso, si vuelve a sacarse a remate el inmueble fijándose día y hora al
efecto, habrá que citar nuevamente a los acreedores hipotecarios. La segunda citación no
es necesaria que sea personal ya que puede ser por cédula o por el estado.
La parte que subastó el inmueble, se subroga en los derechos de los acreedores, de tal
suerte que si se saca nuevamente a remate por los acreedores hipotecarios no pagados, el
subastador se va a pagar con el precio de esa finca, de las hipotecas que pagó; perderá el
inmueble pero no el precio pagado por él.
Para ejercer este derecho de opción, los acreedores de grado preferente deben
manifestar su voluntad, si nada dicen se estima que optan por pagarse con el precio de la
subasta.
R.- Concepto
El art.1167 nos da la idea que estas asignaciones sólo operan en la sucesión testada
porque se refiere al testador, pero en realidad las asignaciones forzosas también se
aplican en la sucesión intestada. La razón por la cual el legislador se refirió a ellas sólo en
la sucesión testada se debe a que las asignaciones forzosas sólo pueden verse afectadas
en dicha sucesión.
En este punto ha habido el último tiempo modificaciones considerables, pues hasta la ley
19.585 las asignaciones forzosas eran:
La ley 19.585 derogó la porción conyugal y modificó el N4 que pasó a ser 3 en los
siguientes términos: “3 La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, de los
ascendientes y del cónyuge.”
Las asignaciones forzosas son de orden público por cuanto el testador al disponer de sus
bienes, en las asignaciones testamentarias, está obligado a respetarlas.
Precisamente para evitar el fraude a dichas asignaciones la ley otorga una serie de
medidas o medios que directa o indirectamente imponen e inducen a su respeto.
4.- Las limitaciones impuestas por ley a las donaciones que los esposos se hacen por
causa del matrimonio.
7.- La regulación del desheredamiento (el exceso de condiciones para poder desheredar
dificulta el que el testador pueda desheredar fácilmente a un legitimario).
9.- La representación.
10.- La acción de simulación (por parte de los herederos respecto de los actos que haya
celebrado, en vida el causante, en perjuicio de su legítima.
En efecto, en caso que no se respeten las reglas que regulan las asignaciones forzosas en
el testamento, los legitimarios pueden solicitar la modificación del testamento en toda la
parte que perjudique su asignación forzosa, derecho que se ejerce a través de la acción de
reforma del testamento.
Existen ciertos casos en que el testador no está obligado a respetar las asignaciones
forzosas:
2.- En el caso de los alimentos que se deben por ley a ciertas personas (primera
asignación forzosa), cesa esta obligación de protección cuando el alimentario haya
incurrido en injuria atroz.
3.- No tiene derecho a su legítima el cónyuge sobreviviente que por su culpa hubiere
ocasionado la separación judicial.
De acuerdo al art.1239, es como si nunca hubiera sido asignatario y por ende nada
transmite a sus herederos.
3.- Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto a la herencia o legado
que le ha sido deferido.
En ese caso, transmite a sus herederos la facultad que él tenía de aceptar o repudiar la
asignación.
Por derecho de transmisión se pueden adquirir tanto herencias como legados, pero el
adquirente debe ser necesariamente heredero. El transmitente, esto es, el que siendo
heredero o legatario murió antes de haber aceptado o repudiado la herencia o
legado deferida, debe haber sido capaz y digno de suceder al causante que le
dejó esa herencia o legado. Es importante destacar que debe haber muerto antes de
haber aceptado o repudiado la herencia o legado, pues de toda lógica si murió tras
haberla repudiado se entiende que nunca fue asignatario o bien si murió tras haberla
aceptado, transmite a los herederos, pero no el derecho de aceptar o repudiar la
asignación (derecho de transmisión), sino la asignación misma.
A su vez, el transmitido, esto es aquel a quien se transmite el derecho de
aceptar o repudiar, debe ser heredero, capaz y digno de suceder al
transmitente. Entonces, habrá adquirido como tal el derecho aceptar o repudiar la
herencia o legado deferida. Además, es necesario que al adquirente haya aceptado la
herencia dejada por el transmitente. No podría adquirir el derecho de aceptar o repudiar la
herencia o legado que el transmitente no alcanzó aceptar o repudiar, si repudia la calidad
de heredero del transmitente. Pero a la inversa, no hay problema alguno en que se acepte
la asignación propia y se repudie la que se defiere por transmisión. Esto constituye una
excepción al principio de que la aceptación o repudiación de una asignación son
indivisibles.
R.- Art. 2195. Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular
ni se fija tiempo para su restitución.
Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por
ignorancia o mera tolerancia del dueño.
R.- Concepto. El comodante no puede pedir la restitución antes del tiempo convenido o
de terminado el uso para que fue prestada la cosa.
El comodato recibe la denominación de precario cuando el comodante puede, en cualquier
tiempo recobrar la cosa.
El art. 2194 expresa: “El comodato toma el título de precario si el comodante se
reserva la facultad de pedirla la restitución de la cosa prestada en cualquier
tiempo”
Pero no solamente se reputa precario el comodato en que se formula la reserva indicada
de la facultad de pedir el comodante en cualquier tiempo la restitución. Se considera tal,
igualmente, “si no se presta la cosa para un servicio particular, ni se fija tiempo para su
restitución”.
Como la cosa no se presta para un uso determinado, no podría aplicarse la regla en cuya
virtud la cosa debe restituirse “después del uso para que ha sido prestada”. La ley autoriza
al comodante, en tal caso, para pedir en todo tiempo la restitución.
Tenencia de una cosa ajena sin título.
La ley asimila al comodato precario una situación de hecho que, en la práctica, reviste
considerable importancia.
El goce gratuito de una cosa ajena, sin ningún título que lo legitime, tolerado
por el dueño o que se verifica por ignorancia suya, constituye precario.
El art. 2195, inc. 2, dispone: “Constituye también precario la tenencia de una cosa
ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño”.
El dueño de la cosa puede, en cualquier tiempo, demandar su restitución y recobrarla. En
este caso será menester:
1.- El dueño de la cosa debe acreditar su dominio; y,
2.- Deberá acreditar, asimismo, que el demandado detenta la cosa de que se trata.
Incumbirá al demandado acreditar, por su parte, que tiene un título que justifique la
detentación de la cosa y que, por tanto, no la ocupa por mera tolerancia o ignorancia del
dueño.
Entre los títulos que invoque el demandado puede estar su pretendido dominio de la cosa;
si lo tiene, cualquiera que sea la calidad de su título, no hay precario. La discusión acerca
del mejor derecho de las partes debe ser materia de un juicio de lato conocimiento.
El juicio de precario se tramita con arreglo a las normas del juicio sumario.
R.- Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son
de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas
cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente;
son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un contrato
aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de
cláusulas especiales.
Los autores discrepan en cuanto a lo que debe entenderse por tal. Para Claro Solar es el
que está conforme a la ley y amparado por ella. Para Somarriva objeto lícito es el
conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden público. Para Alessandri el término
lícito es sinónimo de comerciable.
Para Eugenio Velasco Letelier el objeto lícito es aquel que está conforme con la ley, es
decir, que cumple con todas las cualidades determinadas por ellas (en el art. 1461):
realidad, comercialidad, determinación y si se trata de un hecho, posibilidad física y moral
para realizarse, agrega que sólo en los arts. 1445, 1468 y 1682 el CC da al objeto ilícito
su real significado (esta opinión está conforme al Dic. de la RAE). En otras disposiciones
emplea impropiamente el concepto como sucede en el art. 1462.
Más aún, en los arts. 1464 y 1466 el legislador no da al concepto de objeto ilícito su
verdadera acepción, pues lo hace sinónimo de cosas incomerciables, en cuanto dichas
disposiciones llevan envuelto, a más del significado verdadero, la idea de la causal de
ilicitud a que aluden.
Sea lo que fuere, hay que estarse a los casos de objeto ilícito que concretamente ha
señalado el legislador. La idea del legislador en cuanto a objeto lícito, es aquel
conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden público.
Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público chileno. Así la
promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es
nula por el vicio del objeto. El derecho público es el conjunto de normas que rigen la
organización y la actividad del Estado y demás órganos públicos y las relaciones entre los
particulares y estos organismos, en cuanto actúan en su calidad de poder político o
soberano.
2.- Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva (se le llama
también pactos sobre sucesión futura):
Regla General: El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede
ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona.
Los pactos de sucesión futura o contractual son convenciones que tienen por objeto el
derecho de suceder por causa de muerte, a título de heredero o legatario, a una persona
viva, sea ésta una de las partes o un tercero. El objeto ilícito se encuentra en la sucesión
de una persona viva, pero no en lo relativo a la disposición de la sucesión de una persona
fallecida, lo que es perfectamente lícito.
Así, según lo prescriben los arts. 956 y 1226 no se pueden repudiar o aceptar antes de
fallecer el causante. El fundamento de la prohibición de los pactos sobre sucesión futura
se encuentra en la inmoralidad que encierran, porque se especula con la muerte de una
persona y en la peligrosidad, que envuelven, pues las partes, movidas por el interés,
podrían precipitar o favorecer la ocurrencia del hecho.
En nuestro país no tiene cabida la sucesión contractual, así se desprende del art. 952. No
obstante, este sistema existe aún en algunos países, ejemplo: Alemania.
Excepción a la Regla General: Las convenciones entre la persona que debe una legítima
y el legitimario, relativa a la misma legítimas a mejoras, están sujetas a las reglas
especiales contenidas en el título ‘De las asignaciones forzosas’. En toda asignación
existen asignatarios forzosos, que en tal virtud no pueden ser excluidos de la sucesión del
causante.
Además, la ley hace una distribución de la herencia en una mitad legitimaría, una cuarta
de mejoras y una cuarta de libre disposición. El causante puede disponer de la cuarta de
mejoras a su entera voluntad para mejorar a sus descendientes, a su cónyuge o a sus
ascendientes. No obstante ser asignación forzosa, el causante dispone de ella, pero puede
privarse de tal disposición si ha convenido a virtud de un pacto con alguno de los
asignatarios forzosos a no disponer de ella. (Pacto de no disponer o de no mejorar).
Porque el causante, al señalar las personas a quienes les favorece con dicha asignación
forzosa, pudo haber prescindido de aquel legitimario; en cambio, si el testador no dispone
de la cuarta de mejoras, ella se reparte entre todos los legitimarios.
Este pacto viene entonces a asegurarle al legitimario que lo celebra una parte de la cuarta
de mejoras.
Esta norma es más bien propia del mandato. La condonación del dolo futuro no vale,
porque perdonar anticipadamente los actos dolosos que pueda cometer una parte sería
sancionar una inmoralidad y proteger la mala fe. El dolo sólo puede condonarse después
de cometido, nunca antes, y además el perdón debe ser expreso.
El art. 1466 dice: Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juegos de
azar. Los juegos de azar son aquellos en que no interviene la destreza, la fuerza o el
ingenio, sino la casualidad. Según se desprende del art. 2259 no sólo se sanciona el juego
de azar, sino que también las apuestas.
Hay juegos de azar que la ley permite a fin de atender con su producto fines de
beneficencia o de interés general:
Es esta una norma genérica que no sólo comprende a los contratos sino que a todo acto
prohibido por la ley.
1.- Sentido amplio: enajenación significa todo acto de disposición entre vivos por el cual el
titular transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre él un nuevo derecho a
favor de un tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya existente (constitución de un
derecho real sobre la cosa).
2.- Sentido restringido: enajenación es el acto por el cual el titular transfiere su derecho a
otra persona. Es decir, la enajenación strictu sensu es el acto que hace salir de un
patrimonio un derecho para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso.
Una nota de don Andrés Bello parece pronunciarse por la acepción amplia, al decir que la
hipoteca equivale a la enajenación condicionada. Se entiende que hipotecar es enajenar. A
este argumento se une la finalidad propia de la norma (art. 1464), lo que le otorga un
sentido amplio.
Don Luis Claro Solar entiende que el CC toma la expresión enajenar en sentido
restringido, y funda su aserto en que el legislador ha separado en varias disposiciones el
vocablo enajenar del de gravar o constituir otros derechos reales. Cita como ejemplos los
arts. 144, 393, 1135, 1749 y 1754. Es importante determinar el sentido de la expresión
enajenar para efectos de conocer que objetos son ilícitos.
La venta no es enajenación.
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra
a pagarla en dinero. En Chile el sistema de transferencia del dominio (al igual que la
constitución de los derechos reales) opera a través de la dualidad título-modo. El título es
el contrato, del que nace una acción personal de cumplimiento de contrato, y surge
además la obligación de hacer la tradición de la cosa vendida. El modo de adquirir está
constituido por la tradición que es la segunda etapa de la transferencia del dominio. De
esta manera el solo título no transfiere derecho real alguno si no ha operado el modo.
Autores como Alessandri y Somarriva y la mayor parte de las sentencias de los tribunales,
responden afirmativamente. La razón no está en el art.1464, dentro del cual la palabra
enajenación no comprende a la venta, sino en la referencia implícita que el art.1810 hace
al art.1464. En efecto, el art. 1810 dice: Pueden venderse las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por ley.
Ahora bien, siendo así, el art.1464 sólo sería prohibitivo en las disposiciones de sus dos
primeros números, que dicen que hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas que no
están en el comercio y en la de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a
otra persona. Pero tratándose de los números 3 y 4 el art.1464 no sería prohibitivo sino
imperativo, porque permite bajo ciertas circunstancias la enajenación de las cosas que ahí
señala, esto es, si el juez lo autoriza o el acreedor consiente en ello, según los casos.
Todavía, agregan los sostenedores de esta última interpretación, no se divisa la razón para
prohibir la venta de las cosas embargadas o litigiosas, desde que el impedimento para ser
transferidas puede cesar una vez que se alce la prohibición de enajenar.
Las partes podrían por diversas razones querer celebrar el contrato, a sabiendas de que
la tradición sólo se podrá efectuar una vez que se cumplan los requisitos para que
desaparezca el impedimento legal que se opone a la transferencia inmediata.
Se agrega en pro de ella que si el vendedor oculta la calidad litigiosa o de embargada que
tiene la cosa, el comprador podría pedir la nulidad de la venta por dolo negativo, por
reticencia del vendedor. Así, pues, en todo caso esta solución resguarda al comprador.
Concluye Velasco que la compraventa de las cosas contempladas en los números 1 y 2 son
nulas, de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilícito. No sucede lo mismo tratándose
de las cosas a que se refieren los números 3 y 4.
Velasco sostiene que el contrato de promesa es válido, ya que el contrato que se promete
celebrar (de compraventa) no constituye enajenación y como tal no queda comprendida
en el art.1464. Sería válido además porque el contrato de promesa no crea derechos
reales sino sólo personales. En cambio, será siempre nula la promesa de compraventa de
las cosas a que se refieren los números 1 y 2 del art.1464.
Es decir, de las cosas que no pueden ser objeto de dominio o posesión privada (cosas
comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso público). Aquí se suscita un
problema que se ha producido con el avance de la medicina y que es la comercialidad de
partes del cuerpo humano. El problema es que el cuerpo humano es incomerciable, no
pudiendo nadie disponer del mismo por ser contrario al orden público, moral y buenas
costumbres. La enajenación del cuerpo humano es ilícita. Pero si una persona acepta la
donación de un órgano propio a otra persona no persigue un beneficio personal, el
problema varía si la persona pretende obtener un beneficio patrimonial por dicha
donación.
El embargo también puede recaer sobre derechos reales constituidos en los bienes
raíces. En otras palabras, constituye un cumplimiento forzoso de la obligación. Pero hay
una acepción más amplia que según la doctrina es la que considera el art.1464, según
esta concepción se comprende dentro del término embargo al embargo propiamente tal y
otras instituciones que persiguen el mismo fin de asegurar el resultado del juicio: medidas
precautorias de prohibición enajenar y gravar bienes, de secuestro, retención de bienes
muebles y en el sentir mayoritario de los autores, la prohibición judicial de celebrar actos y
contratos sobre bienes determinados. Medidas que son propias del juicio ordinario.
Todas estas medidas permiten que el acreedor logre sacar determinados bienes del tráfico
jurídico. Existe unanimidad entre los autores en considerar todas estas medidas como
propias del embargo, menos en cuanto a la prohibición judicial de celebrar actos y
contratos respecto de determinados bienes. En este punto Velasco disiente de los demás
autores.
Desde cuándo y hasta cuándo hay embargo: Según se desprende de los arts.297 y 493
del CPC, respecto de las partes, el embargo y la prohibición de celebrar actos y contratos,
ya se refieran a muebles o inmuebles, producen sus efectos desde que llegan a noticia del
afectado por la notificación hecha con arreglo a la ley. Respecto de terceros, hay que
distinguir entre bienes muebles e inmuebles.
Si la medida recae sobre un mueble sólo afecta a los terceros desde que toman
conocimiento del embargo o la prohibición; si recae sobre un inmueble el embargo o la
prohibición empece a los terceros, le es oponible desde la fecha en que se inscribe en el
Registro de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Raíces donde está
situado ese inmueble (formalidad por vía de publicidad). En consecuencia, si el deudor
vende a un tercero el bien raíz embargado, el acreedor puede oponerse a la inscripción de
dicha venta, para así impedir la enajenación aunque el embargo no se hubiera inscrito
todavía, porque respecto de las partes litigantes el embargo existe desde que es notificado
al deudor; la inscripción del mismo sólo cuenta para surtir efectos frente a terceros: es
una medida de publicidad en protección de éstos.
Si el embargo no se ha inscrito y si ya lo ha sido la compraventa del inmueble
embargado, el tercero adquiere la cosa, porque el embargo no inscrito le es inoponible y
el acreedor ya nada podrá hacer en cuanto a la persecución de ese bien. Es nula la
compraventa una vez inscrito el embargo? Se tendrá que examinar la opinión mayoritaria
y minoritaria citada con anterioridad.
Claro Solar (opinión mayoritaria) sostiene que la ley se refiere sólo a la enajenación que el
deudor pudiera realizar privadamente y no a la enajenación forzada en pública subasta de
la cosa embargada.
Somarriva y Velasco piensan que, por el contrario, que el N.3 del art.1464 se aplica tanto
a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas porque:
2.- La única manera de lograr el fin perseguido por la ley (evitar que el derecho que el
acreedor ha puesto en ejercicio sea burlado mediante la enajenación que el deudor pueda
hacer de sus bienes), está en sancionar tanto la enajenación voluntaria como la forzada.
Según Claro Solar no adolece de objeto ilícito y es válida la enajenación forzada que se
realice en otro juicio. Tal conclusión deriva del art.528 del CPC (modificado). Del contexto
de éste resulta que puede haber dos o más ejecuciones y la enajenación que se haga en
cualquiera de ellas es válida. El acreedor que hubiere embargado primero el mismo bien,
no sufre perjuicio alguno, pues la ley le permite hacer valer sus derechos de acuerdo con
los dispuesto en el mencionado art.528 y, en general, mediante el procedimiento de las
tercerías.
4.- De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del
litigio:
Cosas litigiosas: Cosas o especies litigiosas son los muebles o inmuebles sobre cuyo
dominio discuten en un juicio demandante y demandado. La cosa debe considerarse
litigiosa desde que está trabada la litis, lo cual ocurre una vez contestada la demanda. No
debe confundirse la cosa litigiosa con los derechos litigiosos, estos son los que se debaten
o discuten en un juicio, son cosas incorporales a diferencia de las cosas litigiosas que son
corporales.
El que enajena un derecho litigioso, no enajena la cosa misma, sino el evento incierto de
la litis. La enajenación de los derechos litigiosos sólo puede hacerla el demandante.
El demandado no puede hacer esa cesión sino cuando entabla reconvención, pues
entonces asume la calidad de demandante o actor. Esta cesión no requiere autorización
judicial.
1.- Debe existir un juicio reivindicatorio sobre especie cuya propiedad se litiga. Se excluye
por tanto el litigio por arrendamiento en que no se discute la propiedad.
2.- Se requiere que el tribunal haya decretado la prohibición de celebrar actos y contratos
sobre la cosa litigiosa. El inc.2 del art.296 del CPC dispone: Para que los objetos que son
materia del juicio se consideren comprendidos en el N.4 del art.1464 del CC, será
necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos. Y en su art.297 agrega:
R.- La representación es una ficción legal en que se supone que una persona
tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendría su padre o madre si éste o ésta no quisiese o no
pudiese suceder.
El art.984 nos dice que "se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por
derecho de representación".
1.- El causante
2.- El representado
3.- Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado. Otra gran diferencia
con la transmisión.
La razón de ello consiste en que, debido a que la representación es una ficción legal, es
una suposición de la probable voluntad del causante, que no procede contra voluntad
testamentaria expresa del testador.
Excepciones
Esta regla tiene dos excepciones aunque bien veremos que ellas son discutibles:
1.- El art.1064 señala que lo que se deja por testamento, indeterminadamente a los
parientes, se entenderá dejado a los consanguíneos de grado más próximo, según el
orden de sucesión intestada, y por ende se aplica la representación.
El art.984 inc.3 señala que se puede representar a un padre o madre, que si hubiese
querido o podido suceder, lo habría hecho por derecho de representación, es decir, se
puede representar a una persona que a su turno también habría heredado por derecho de
representación. De esta forma, si antes que el causante hubiese muerto, su hijo y su nieto
también hubiesen fallecido, el bisnieto ocupa el lugar del nieto.
1.- El caso más frecuente es la falta del representado por haber fallecido antes que el
causante.
Efectos de la representación
Los representantes, cualquiera sea su número, llevan en conjunto lo que habría llevado el
representado, si hubiera querido o podido suceder.
Art.985. “Los que suceden por representación heredan en todos casos por estirpes,
es decir, que cualquiera que sea el número de los hijos que representan al padre o
madre, toman entre todos y por iguales partes la porción que hubiera cabido al
padre o madre representado.
Los que no suceden por representación suceden por cabezas, esto es, toman entre
todos y por iguales partes la porción a que la ley los llama; a menos que la misma
ley establezca otra división diferente”.
3.- Efecto en cuanto a la ley aplicable.
4.- La diferencia fundamental entre ambas figuras radica en que el derecho de transmisión
no es más que la aplicación de las reglas generales. En cambio la representación es una
creación del legislador, es una ficción legal.
Sin embargo, como se señaló respecto de los descendientes del causante o de los
descendientes del hermano, la representación excluye la sucesión directa intestada. Ello
trae aparejadas una serie de consecuencias, que son las mismas que se señalan respecto
de la representación como ficción legal.
7.- El transmitido para adquirir su derecho debe aceptar la herencia del transmitente; en
cambio se puede representar una herencia que ha sido repudiada por el representado.
9.- Por el derecho de transmisión se pueden adquirir herencias o legados; en cambio por
la representación sólo se puede adquirir una herencia.
10.- Por transmisión puede adquirir cualquier persona que invoque la calidad de heredero
del transmisor; en cambio sólo pueden adquirir por representación las personas
enumeradas en el artículo 986 del CC.
1.- Porque la nulidad y rescisión suponen alguna infracción a los requisitos de validez del
acto o contrato, que ha nacido viciado, y por ello se le deja sin efecto (vicio es intrínseco).
En cambio, en la resolución el acto es perfectamente válido, en sí mismo es inatacable
(por ello, se ha resuelto, que no puede demandarse la resolución de un contrato de
promesa nulo) y es un hecho posterior, el incumplimiento de una obligación, el que
permite al acreedor solicitar que se deje sin efecto el contrato, pero también puede exigir
el cumplimiento, precisamente, porque el acto es válido y eficaz;
2.- La nulidad y rescisión producen efectos radicales; borran totalmente el acto o contrato;
la resolución es de efectos más atenuados; así la nulidad de acuerdo al art. 1689 da
acción contra terceros (de buena o mala fe) sin efectuar las distinciones que realizan los
arts. 1490 y 1491, para la resolución;
3.- La nulidad procede en toda clase de actos y contratos, mientras que la resolución
únicamente en estos últimos, si son bilaterales;
5.- Las reglas de las prestaciones mutuas son diferentes, y así en la nulidad y rescisión el
deudor de mala fe debe restituir los frutos, mientras que en la resolución ellos no se
devuelven, y no se pagan las mejoras necesarias, mientras debe hacerse en la nulidad y
rescisión.