DERECHO DE FAMILIA

Jueves 14 de marzo

La ley 19.9471 de matrimonio civil, deroga LMC del año 1884.

El CC. No tiene definición de familia, hay algunos art. que esbozan lo que es la
familia, sin definirla por cierto:

 Art. 815 (derecho real de uso y habitación) plantea en inc. 3 que la familia
comprende al cónyuge y a los hijos…
 Art. 141 (dice relación con los bienes familiares).

Se plantea el cuestionamiento de que el derecho trata a la familia como tal solo si

está casada.

Doctrina

 “Conjunto de personas entre los que media relaciones de matrimonio o de

parentesco y a los que la ley le atribuye un efecto jurídico”. (José Castán)
 “Conjunto de personas unidas por un vinculo de matrimonio, parentesco o
adopción”. (Somarriva) (deficiente para el profe)

TAREA: buscar discusión sobre familia matrimonial v/s familia no matrimonial.

DIFERENCIA ENTRE CARACTERISTICAS DEL Dº DE FAMILIA V/S Dº

CIVIL PATRIMONIAL

1. CONTENIDO ESENCIALMENTE ETICO

Hay una serie de obligaciones que no pueden ser exigidas de manera compulsiva,
otras que no tienen sanción. Por ejemplo, el deber de respeto de los hijos a sus
padres.

2. TODO EL Dº DE FAMILIA ES UNA DISCIPLINA DE CONDICIONES

PERSONALES O ESTADO DE LA PERSONA

La persona o integrante de la familia se sitúa en ella con un estado civil. Cosa

distinta en el derecho patrimonial.

3. EN EL DERECHO DE FAMILIA HAY UN CLARO PREDOMINIO SOCIAL POR

SOBRE EL PARTICULAR

Osea que el interés individual es sustituido por el interés familiar, un interés

superior que es el de la familia y por eso es que el derecho de la familia si bien
forma parte del derecho privado, sus normas son de orden público (igual que el
derecho laboral) y por tanto será la ley y no la voluntad de las partes la que va a
regular el contenido, la eficacia y la extensión de las relaciones familiares, por lo
tanto estas normas serán imperativas e inderogables para las personas que
integren la familia, lo cual trae otra consecuencia porque en el derecho
patrimonial hay un principio que es vital: “la autonomía de la voluntad” y en el
derecho de familia este principio tiene muy poca aplicación.
1
17/11/2004
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4. EN EL Dº DE FAMILIA LAS RELACIONES QUE EXISTEN AL INTERIOR DE
ELLA SON DE SUPERIORIDAD

No de jefe, pero sí de autoridad (padres e hijos) en cambio en el derecho

patrimonial las relaciones jurídicas se dan en un plano de cierta igualdad.

5. EN EL DERECHO DE FAMILIA HAY MUCHOS DEBERES Y DERECHOS QUE

SON RECÍPROCOS.

Antiguamente solo la mujer debía respeto al hombre y éste protección a la mujer.

6. LOS Dº DE FAMILIA SON EN SÍ Y POR R.G. INALIENABLES,

INTRANSFERIBLES, IRRENUNCIABLES E IMPRESCRIPTIBLES: Por ejemplo el
derecho de alimentos.
7. LOS ACTOS DE FAMILIA NO PUEDEN ESTAR SUJETOS A MODALIDADES: La
R.G. es que sean puros y simples en los actos patrimoniales si caben las
modalidades.

8. EN EL Dº DE FAMILIA LA MAYOR PARTE DE SUS ACTOS SON SOLEMNES: Al

revés del derecho patrimonial donde sus actos son consensuales.

Viernes 15 de marzo2

PRINCIPIOS RECTORES DEL DERECHO DE FAMILIA

Principios que están en desuso, sin embargo es importante referirse a ellos para
poder entender la etapa evolutiva que ha tenido este derecho de familia en
nuestra legislación.

Las bases fundamentales del derecho de familia al momento de la dictación de

nuestro código era lo siguiente:

1.- Un matrimonio religioso e indisoluble

Al momento de la dictación del código civil no existía el matrimonio civil, todos los
contrayentes se casaban por la iglesia católica, por lo tanto solo los católicos
podían casarse, no existía la figura de un oficial del registro civil, en otras
palabras era la iglesia la que tenía la potestad de señalar acorde a la fe de los
contrayentes quienes eran los que se casaban. Por el año 1880 después de la
guerra del pacifico, hubo una gran lucha entre la iglesia y el estado, por ejemplo
la creación de los cementerios laicos, la gran separación del estado por la iglesia
origino la creación de una nueva ley de matrimonio civil del año 1884 y que
permitió que las personas que contrajeran las nupcias, o sea que se casaran, lo
hiciera ya no ante dios, creándose el matrimonio civil, a cargo de un funcionario

2
Irma
2
debidamente facultado por el estado para poder casar a las personas a través de
un funcionario que se llama oficial del registro civil. Lo que no significa en la
actualidad que los contrayentes según veremos no puedan casarse por la iglesia
con los requisitos del art.20 de la nueva L.M.C y luego celebrar el matrimonio
civil.

Respecto de la indisolubilidad del matrimonio, aquí habría que hacer una historia,
cuando el código civil chileno y la ley de matrimonio civil de 1884 se crean
efectivamente la idea de que el matrimonio fuera indisoluble para toda la vida, así
lo dice el art.102. Sin embargo hoy este carácter de indisolubilidad a lo menos
está en tela de juicio, en realidad hoy en día el carácter de indisolubilidad hoy en
día no existe. Nuestra ley de matrimonio civil 19947 (que entro en vigencia el
2004) contempla casos de divorcio en sus diversas especies, que no hacen otra
cosa que poner término al matrimonio celebrado, inclusive por la propia voluntad
de uno de los contrayentes siempre cuando se cumplan con los requisitos legales,
cual es el caso del divorcio unilateral. (El matrimonio es esencialmente disoluble,
porque los tiempos y las personas han cambiado)

2.- La incapacidad relativa de la mujer casada en sociedad conyugal

El art.1447 contemplaba dentro de los incapaces relativos a la mujer casada en

sociedad conyugal. La mujer casada en sociedad conyugal, era incapaz no por el
hecho de ser mujer sino que era por estar casada en sociedad conyugal, los
efectos de los actos de la mujer eran actos de nulidad relativa como si
estuviéramos hablando de un menor adulto, esto hasta septiembre del año 89 a
través de la ley 18802 se puso término a esta incapacidad relativa de la mujer en
sociedad conyugal, y hoy la mujer casada en sociedad Conyugal es plenamente
capaz.

Capaz y todo, sigue siendo el marido el jefe de la sociedad conyugal y sigue siendo
el marido quien administre los bienes sociales, los bienes propios de la mujer y los
propios de él. Ósea no sirvió para nada.

3.- Administración unitaria concentrada en el marido de la sociedad

conyugal

Este principio sí está vigente. La sociedad conyugal como régimen matrimonial

supletorio que es, tiene al marido y no a la mujer como administrador de esa
sociedad conyugal, la mujer en principio según no tiene ninguna injerencia en la
administración de los bienes sociales.

Se llama unitaria porque es el marido quien administra, sólo en ciertos casos que
veremos de administración extraordinaria y otros será la mujer la que
administrará los bienes sociales, sujeto a los requisitos que la ley imponga. Sin
embargo esta administración que hace el marido de los bienes sociales y propios

3
de la mujer está sujeta a una serie de limitaciones que oportunamente veremos y
que están fundamentalmente establecidas en los art.1749, 1744, 1455, 1756.

4.- Una patria potestad exclusiva con poderes absolutos del padre de
familia

Este principio también forma parte de la historia, hoy la patria potestad definida
en el art.243 no es absoluta, ni tampoco exclusiva del padre. La patria potestad la
ejercen ambos padres de común acuerdo y en caso de que los cónyuges
estuvieren separados la ejercerá la madre. En cuanto a los poderes absolutos, ya
no son absolutos, son bastantes relativos, lo que se traduce en el fondo es que el
padre de familia, no puede hacer lo que quiera con los bienes del hijo, por lo tanto
este es un principio bastante disminuido, no es un principio del todo derogado.

5.- Una filiación matrimonial fuertemente favorecida

Este principio rige a raja tabla. Es el principio que más rige. El código civil
privilegio la filiación matrimonial, sin embargo no pudo desconocer la existencia
de un sin número de hijos que nacen fuera del matrimonio, en un primer momento
los hijos matrimoniales aquellos nacidos dentro del matrimonio o reconocidos
después del matrimonio tenían mayores derechos que los hijos nacidos fuera del
matrimonio, todos los hijos fuera del matrimonio eran los llamados hijos
ilegítimos, no todos los ilegítimos eran iguales, pero eso ya no lo pasaremos.

hoy la clasificación es hijos de filiación matrimonial e hijos de filiación no

matrimonial y lo que la ley busca en la actualidad en especial con la creación de la
ley 19.585 no es otra cosa que terminar definitivamente con toda discriminación
entre los hijos y procura propender y fortalecer la investigación de paternidad,
busca que todos los hijos nacidos fuera del matrimonio sepan a través de juicios
de reclamación de impugnación de paternidad o maternidad, saber, vía prueba
biológica quien es el padre, quien es la madre.

Este principio tiene modificaciones pero hoy tiene plena vigencia

El derecho de familia ha sido estos últimos años un derecho extremadamente

fecundo, ha sido objeto de innumerables modificaciones, solo las ultimas más
importantes:

 la ley 18802 de 9 junio del 1989 que dio plena capacidad jurídica a la mujer
en sociedad conyugal,
 la ley 19335 que incorporó un régimen matrimonial llamado participación
en los gananciales y la institución de los bienes familiares,
 la ley 19585 llamada ley de filiación que elimino la clasificación de hijos
legítimos, naturales e ilegitimo y dicto normas especiales sobre la patria
potestad y derechos hereditarios,
 la ley 19947 ley de matrimonio civil que pone término a 120 años de la
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 L.M.C antigua y que incorpora una serie de materias e instituciones que ya
estudiaremos,
 la ley 19968 que crea los tribunales de familia para conocer de materias
propias que la propia ley señala.

Lunes 18 de marzo

EL PARENTESCO

VOCABLO PARENTESCO: se define como la relación de familia que existe entre

dos personas

Este parentesco puede ser de dos clases:

1.- Parentesco por consanguinidad: Se funda en una relación de sangre que

existe entre dos personas, cuando una desciende de la otra o ambas de un tronco
en común. Está definido en el art.28 CC. Y es la relación que por ejemplo existe
entre yo, mi padre y abuelo, hijos, o la relación entre hermanos o primos. No hay
duda que esta es la relación de mayor importancia.

2.- Parentesco por afinidad o parentesco legal: Es el que existe entre una
persona que está o a estado casada y los consanguíneos de su mujer o marido, se
encuentra definido en el art.31 CC. Debiendo hacerse hincapié en los vocablos
está o ha estado, es decir que este parentesco no desaparece aunque se divorcien.

Dentro del parentesco nos encontramos con dos términos que son de extremada
relevancia, como son la línea y el grado.

La línea: Se entiende por línea de parentesco la serie de parientes que

descienden unos de otros (línea recta) o de un tronco común, (línea colateral), así
por ejemplo el abuelo, el padre, yo, mi hijo estamos en línea recta. De igual
manera los hermanos o los primos hermanos o los tíos con los sobrinos son
parientes en línea colateral, ya que descienden de un tronco común.

El grado: Es la distancia que existe entre dos parientes, mientras más cercana la
distancia, los derechos son mayores. Por lo tanto, el parentesco en la línea recta,
se cuenta por el número de generaciones. En cambio, en la línea colateral, para
determinar el grado, se sube hasta el tronco común y después se baja al pariente
cuyo grado se pretende conocer. Por ejemplo, los hermanos están en el segundo
grado de la línea colateral, que es el grado más cercano que puede haber. Entre
primos de segundo grado están en sexto grado, que es el máximo lugar que se
puede tener para ostentar derechos hereditarios.

En el parentesco por afinidad se sigue la misma regla, esto es, una persona con el
consanguíneo de su marido o mujer, se califica por el grado y línea de
consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguíneo. Por ejemplo,
un varón está en primer grado de afinidad, en la línea recta, con los hijos habidos
5
por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la línea
transversal, con los hermanos de su mujer. La norma del parentesco por afinidad
no exigía un matrimonio. Artículo 31 CC. Artículo 27 CC.

LOS ESPONSALES

Art. 98, 99, 100 y 101 CC.

Constituyen una promesa de matrimonio mutuamente aceptada, no es un

contrato de promesa, es un hecho privado, no es convencional generador de
obligaciones, es un hecho privado que las leyes someten enteramente al
honor y conciencia del individuo, y no produce obligación alguna ante la
ley civil.

Como no produce efecto no se puede alegar esta promesa ni para pedir que se
lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnización de perjuicios (inc. 2
art 98 CC.)

Se puede pedir una multa para el caso de que no se casen, pero esto solo será una
obligación natural. Art. 99 (para el profe el 1470 es taxativo, pero este un caso
para los que creen lo contrario).

Art. 100

Art. 101 CC. Es inaplicable

EL MATRIMONIO

Definido en art. 102 CC.

ANÁLISIS DEL 102

1. Es un contrato  (1era teoría) esta idea, se hizo mucho mas patente

desde que en el año 1884 entrara a regir la 1era LMC 3 esta tesis de que el
matrimonio es un contrato tiene su origen en el siglo 17 y en el fondo es
la que ha prevalecido entre la doctrina francesa e italiana. Es un contrato
bien sui generis en cuanto a su formación, el estado y el derecho y
obligaciones que se impone a los contrayentes. Como todo contrato crea
derechos y obligaciones recíprocos.
2º teoría: el matrimonio es un acto de estado, algunos autores italianos
sostienen que es el estado que a través de un funcionario competente
llamado es este caso oficial del registro civil en chile, une a las partes en
matrimonio y la voluntad de los contrayentes solo es un requisito para que

3
Ley de matrimonio civil
6
 el oficial del registro civil en representación del estado los declare casados
en el nombre de la ley, osea que aquí en esta tesos lo que se privilegia es el
papel que cumple el oficial del registro civil, no es la voluntad de los
contrayentes sino que es un funcionario del estado que tiene la facultad y
la potestad de declararlos casados en el nombre de la ley.
3º teoría: el matrimonio es una institución, en chile el profesor Jorge
Hubner sigue esta teoría sobre la base de que los contrayentes al casarse
crean, dan un acto de fundación a una institución que va mucho más allá
de un simple contrato, que no puede ser alterado por la voluntad de las
partes, en la idea de que el matrimonio es para toda la vida, un acto
indisoluble. El profe la considera una teoría bastante ilusa porque una cosa
es lo que la ley diga y la otra es lo que suceda en la práctica.

2. Es un contrato solemne  porque para que nazca a la vida del derecho

se debe cumplir con la observancia de ciertas solemnidades, como lo son:
a. Presencia de un oficial del registro civil (de cualquier lugar).
b. Presencia de 2 testigos hábiles
3. Se celebra entre un hombre y una mujer  es vital la diferencia de
sexos y que sea UN hombre y UNA mujer.
4. Se unen actual e indisolublemente y para toda la vida  esta
definición es anacrónica, el que se unan “actualmente” significa que la
unión marital no puede estar sujeta a ninguna modalidad suspensiva.
Respecto de la “indisolubilidad” es matrimonio es más bien soluble, ya que
se puede poner término porque acuerdo de ambos cónyuges o inclusive a
través de la manifestación unilateral de uno de los contrayentes como sería
el caso del divorcio unilateral, también está el divorcio por culpa, por tato
el matrimonio no es indisoluble, la expresión “y para toda la vida” que
ocupa el 102, lo que buscaba era establecer con un mayor énfasis tal
indisolubilidad.
5. Tiene fines especiales  vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.
No solo son estos los fines del matrimonio, hay muchos mas fines que
estos, amén de que estos fines los pueden cumplir sin estar casados (como
en el concubinato) tampoco si no se llega a cumplir alguno de estos fines
va a significar que el matrimonio se anule o no exista.

Ley 19947 es Publicada 17/05/2004 y entra en vigencia 17/11/2004

REQUISITOS DEL MATRIMONIO

I. Requisitos de existencia

1. Diversidad de sexo
2. Consentimiento
3. Presencia de oficial del registro civil

Se llaman así porque de faltar uno de estos acarreará la inexistencia del

matrimonio, no la nulidad. Es aquí donde el jurista francés Zacharie elaboró la
teoría de la inexistencia jurídica. No es lo mismo que un matrimonio sea
inexistente a que el matrimonio sea nulo, resultando importante hacer esta

7
distinción porque si el matrimonio es nulo puede ser un matrimonio putativo y
producir los mismos efectos que un matrimonio valido.

Hay una cuestión previa de señalar, cual es la posibilidad que plantea el art. 103
del CC. De que el matrimonio se efectúe por poder. Uno de los contrayentes
confiere un mandato especial, de carácter solemne ya que exige escritura pública,
indicando el nombre, apellido, profesión y domicilio de la persona a quien se
representa. (art. 103 CC.)

II. Requisitos de validez

La ausencia de estos requisitos generará la nulidad del matrimonio, el matrimonio

existe, pero es susceptible de anularse.

1. Consentimiento libre y espontaneo

Ésta materia está tratada en el art. 8 de la LMC y en esta materia son
vicios del consentimiento el error y la fuerza. Por tanto el consentimiento
de los contrayentes debe estar exento de vicios.
a. Vicio del error: art. 1 y 2 del art. 8 de la LMC , hay 2 clases de error:
i. error en la persona física (art.1)
ii. error en las cualidades personales que atendida la naturaleza o
los fines del matrimonio ha de ser otorgada como determinante
para ejercer el matrimonio. Esta cualidad la determina el juez.
b. Vicio de la fuerza: art. 8 LMC la fuerza que haya existido para la
celebración del contrato de matrimonio debe reunir los requisitos del
art. 1456 y 1457 CC. (debe ser grave, injusta y determinante) la
fuerza puede ser física o psicológica, el punto acá es quien ejerce la
fuerza, puede ser el cónyuge y también un tercero. También la fuerza
puede ser ejercida por una circunstancia externa, un hecho o
acontecimiento externo, lo importante es que la fuerza sea
determinante para ejercer el vinculo (parte final del art. 3 de la LMC)
por ejemplo una mujer que se embaraza y producto de esto la
presionan a casarse.
c. No hay dolo, por una razón histórica ya que en roma no había dolo
pero lo que sí había era el rapto pero este vicio fue eliminado por la
nueva LMC.

Jueves 21 de marzo

2. Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos

dirimentes: en lo concerniente al matrimonio las incapacidades se llaman
impedimentos, por tanto quien se case no debe tener impedimentos
(incapacidades). En materia de impedimentos es necesario hacer una
distinción, existen los impedimentos dirimentes y los impedientes. El
impedimento es un obstáculo.
a. Impedimentos dirimentes (en LMC): es aquel que impide la
celebración del matrimonio de una persona y su incumplimiento
genera nulidad del matrimonio, se sub clasifican en

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 i. Absolutos: art. 5 LMC, se llama así porque la persona que lo
tenga no puede casarse con absolutamente nadie.
ii. Relativos: art. 6 y 7 LMC, la persona que lo tenga, si bien se
puede casar, no se puede casar con ciertas y determinadas
personas
b. Impedimentos impedientes (en CC.): generan otras sanciones, no
nulidad.

Impedimentos dirimentes absolutos (art. 5 LMC):

1. Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto 

las causales de la disolución del matrimonio están en el art. 42 CC.
y son la muerte, muerte presunta, sentencia firme de nulidad y
sentencia firme de divorcio.
2. Los menores de 16 años  en chile no se pueden casar porque el
legislador considera que son muy inmaduros.
3. Los que se hallaren privados de uso de razón  osea dementes,
hay una razón de corte eminentemente jurídico, los dementes no
pueden expresar su voluntad, en esta materia no tiene ninguna
importancia que la persona que sufre la demencia esté declarada
interdicta, no es necesaria la interdicción, basta que la demencia
exista al momento de contraer el matrimonio.
Y los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente
diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la
comunidad de vida que implica el matrimonio  deben ser
diagnosticados por un psicólogo o psiquiatra, y no basta con
cualquier anomalía psíquica, lo que la ley exige es que producto de
esta patología psicológica convierta al que la padece en un ser
incapaz de manera absoluta para formar una comunidad de vida
con el otro. Que sea fehaciente significa que no puede haber duda.
4. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para
comprender y comprometerse con los derechos y obligaciones
propios del matrimonio  lo importante es que al momento de
casarse es donde debe existir el impedimento.
5. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por
cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de
lenguaje de señas  hilando fino podríamos decir que este Nº 5
afecta un requisito de existencia y no de validez porque no hay
voluntad ni consentimiento, por lo que podríamos decir que hay un
error del legislador.

Impedimentos dirimentes relativos (art. 6 y 7 LMC)

Están establecidos fundamentalmente por relaciones de parentesco

1. Ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad, ni los

colaterales ni los colaterales por consanguinidad en el segundo
grado  este impedimento de parentesco se encuentra establecido
en todas las legislaciones, no todo parentesco está prohibido:
además de las establecidas se agregan las que dicen relación entre

9
 el adoptante y adoptado ni tampoco el cónyuge sobreviviente del
adoptante.
2. El cónyuge sobreviviente no podrá casarse con el imputado contra
quien se hubiere formalizado investigación por el homicidio de su
marido o mujer o con quien hubiere sido condenado como autor,
cómplice o encubridor de ese delito  este art. 7 señala que el
impedimento está en la sola formalización, que no es lo mismo que
la condena, es decir que un tipo podría haber sido formalizado y
resultar inocente pero aun así no podrá casarse con el cónyuge
sobreviviente.

Impedimentos impedientes (CC.)

1. El consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio  esta

materia se encuentra reglamentada en el art. 106, 107, 109, 110, 111,
112, 113, 114 y 115. Recordemos que los menores de 16 no pueden
casarse pero los jóvenes de 16 y 17 años se pueden casar, pero para
esto es indispensable la autorización de las personas que la ley señala
para que el matrimonio sea válido.
Personas que deben prestar el consentimiento:
a. Si la persona que se casa tiene la filiación determinada:
i. Se requiere la autorización del padre, en realidad es el
consentimiento de ambos padres y si falta uno de ellos el
otro y a falta de ambos el consentimiento del o los
ascendiente del grado más próximo. En igualdad de votos
contrarios preferirá el favorable al matrimonio.
b. Si la persona que se casa tiene la filiación indeterminada: el 109
indica cuando falta una persona, estableciendo que falta no solo
cuando esta muerto sino que también por estar demente, por
hallarse fuera del territorio de la república y no esperarse su
pronto regreso o por ignorarse su pronto regreso. También se
entenderá faltar cuando la paternidad o la maternidad fue
judicialmente determinada contra su oposición. El 110 indica que
también falta el padre o madre que estén privados de la patria
potestad por sentencia judicial o que por su mala conducta se
hallen inhabilitados para intervenir en la educación de sus hijos.
i. La autorización la dará el curador general y si tampoco
tiene el oficial del registro civil. (art. 111)
Si la persona que debe prestar el consentimiento lo negare
simplemente no se puede casar y no es necesario expresar causa (art.
112). La doctrina aquí entiende que estamos en presencia de un
derecho absoluto.
La autorización que dan las personas que hemos señalado debe ser una
autorización especial porque se da para ese efecto y debe ser además
determinada, es decir se debe indicar la persona con la cual va a
contraer matrimonio (sea ésta escrita u oral) art. 12 LMC.
A pesar de no necesitar justificación del padre, madre o ascendiente, si
el que debe prestar consentimiento es el curador general u el oficial
del registro civil en caso que el menor no tenga curador, entonces ellos
cuando nieguen el consentimiento están siempre obligados a
10
 manifestar la causa de la negativa, pero solo el oficial del registro civil
y el curador general.
Causales del disenso están en el 113 CC.
La sanción al no cumplimiento de entregar autorización debiendo
hacerlo por ser menor de 18 años:
 Podrá ser desheredado no solo por quien debió entregar la
autorización sino de todos los ascendientes y si alguno de estos
muere sin hacer testamento, entonces tendrá solo la mitad de la
porción de bienes que le hubieren correspondido en la sucesión
del difunto. (114)
 El ascendiente que debió prestar el consentimiento podrá revocar
por esta causa las donaciones que antes del matrimonio le haya
hecho. Pero no priva del derecho de alimentos. (115)

Viernes 22 de marzo

2. Las guardas  está consagrado en el art. 116. Los guardadores son

personas que administran bienes de sus pupilos y toman el nombre de
tutores o curadores. Lo que la ley quiere expresar es la prohibición del
tutor o curador que administre o haya administrado los bienes del
pupilo o de casarse con él, no es que no lo pueda hacer, lo puede hacer
pero la obligación de rendir cuenta debe estar aprobada por el juez,
norma que se extiende también a los descendientes del tutor o curador.
(lo que se quiere evitar con esta norma es la administración dolosa
cuando este se quiere casar con su pupilo (a) y lo mismo con el hijo del
tutor o curador que se quiera casar con la pupila o pupilo) si o si debe
ser aprobada la cuenta por el juez.
La sanción es que el tutor o curador pierde el derecho de percibir lo
que corresponde en razón de su cargo.
3. Las segundas nupcias  (124 a 127 CC.) quien se quiera volver a casar
teniendo hijos en su patria potestad debe hacer un inventario solemne
de cuáles son los bienes que está administrando de sus hijos y de quien
se quiera casar y para este inventario se designara un curador
especial. (124)
Leer 125 y 126.
Si debiendo hacer el inventario quien pretende volver a casarse, no lo
hace, la sanción será perder el derecho de suceder como legitimario o
como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado. (Se
pierden derechos sucesorios, el profe lo ve como una causal de
indignidad) (127)
4. Impedimentos que afecta a la mujer cuando su matrimonio haya sido
disuelto o declarado nulo  (128) hay quienes creen que este no es un
impedimento y otros creen que sí lo es, sea como sea rige solo para las
mujeres. Este impedimento consiste en que la mujer no va a poder
volver a casarse si es que estuviera embarazada, antes del parto o en
caso de no existir embarazo antes de cumplirse los 270 días siguientes
a la disolución o declaración de nulidad. En el inc. 2 se señala que este
plazo se puede rebajar

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 Lo que pretende el legislador es evitar la confusión de paternidades,
sin embargo igual se puede volver a casar solicitando al juez una
autorización de segundas nupcias entregado un certificado del
ginecólogo indicando que no está embarazada. El CC. Dice que se
podrá rebajar pero en realidad no es esto sino que autoriza.
Aquí no hay sanción, porque solo habla de una solidaridad legal pasiva
(la mujer y su nuevo marido).

3. Cumplimiento de formalidades legales 4: Leer del art. 9 al art. 19 LMC.

Se clasifican en:
a. Formalidades anteriores al matrimonio
i. Manifestación: acto por el cual los futuros contrayentes dan a
conocer al oficial del registro civil su intención de casarse. (art.
9)
ii. Información sobre la finalidad del matrimonio (art 10)
iii. Curso de preparación al matrimonio (art 11)
iv. Información de testigos: a través de 2 testigos hábiles, se
comprobará que los futuros contrayentes no tienen
impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio (art.
12)
b. Formalidades coetáneas a su celebración (art 15) todo oficial del
registro civil es competente (en la ley antigua no, porque dependía de
la comuna de los contrayentes, solo ellos eran competentes).
i. Presencia de 2 testigos hábiles. Testigos inhábiles5 (art. 16)
ii. Art. 17
iii. Art. 18
c. Formalidades posteriores al matrimonio: (art 19 LMC) el oficial del
registro civil levantara acta de todo lo obrado con firma de éste,
contrayentes y testigos.

Lunes 25 de marzo

ANALISIS DE LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL

MATRIMONIO CELEBRADO ANTE INTIDADES RELIGIOSAS DE DERECHO

PÚBLICO

El estado y la iglesia en el año 1884, estaban en un profundo conflicto en que la

iglesia quería dominarlo todo.

Una de las discusiones dentro del plano de lo circular, el matrimonio estaba

entregado a los sacerdotes y si uno no era católico, apostólico, romano, no se
podía casar. El matrimonio era una entidad propia de la iglesia.

El estado crea, entonces, este matrimonio civil, confiriendo oficiales de registro

civil para poder declarar matrimonio entre un hombre y mujer.

4
Siguiendo con los requisitos de validez.
5
Saber por lo bajo unos 3
12
Por ende, deja de tener una unión de fe, si no que un contrato civil, sin embargo
nuestro pueblo no obstante la circunstancia de que así lo digiera la ley, seguía
casándose por la iglesia y no por el matrimonio civil, en vista de este poco
incentivo, el Estado creó un artículo que las personas que se casará por la religión
católica antes del matrimonio civil, será sancionado y esto siguió imperando hasta
que se flexibilizo en el cual se puede casar por la iglesia antes del matrimonio civil
no pasando después de 7 días.

ARTICULO 20 L.M.C

Requisitos para que produzca los mismos efectos del matrimonio civil

1. Se debe celebrar ante una entidad religiosa que tenga persona

jurídica de Derecho público y debe autorizarlo un ministro de culto.

2. Debe levantarse un acta que acredite la celebración del matrimonio y

el cumplimiento de las obligaciones que la ley establece. El acta debe
ser presentada por los contrayentes dentro del plazo de 8 días hábiles para
su inscripción, si no se inscribe en ese plazo, el matrimonio no produce
efecto alguno.

Los comparecientes que se han casado ante esta entidad religiosa,

deberán ratificar ante el registro el ministro del registro civil el
consentimiento que dejaron ante el ministro de culto y deberá dejarse
registro de esto. (Estos actos no admiten representación)

Dice el profesor Ramos Pazo, debe estimarse para la fecha del matrimonio
religioso, se ratifica ante los 8 días antes del matrimonio civil.

Hay dos posturas diferentes si es que se retrotrae el matrimonio civil a la fecha

del matrimonio religioso.

René ramo: ¿qué pasa si casados dentro del plazo de 8 días, uno de los
contrayentes se muere?

R. No, no es cónyuge, porque no hay matrimonio, solo se va a perfeccionar cuando

se ratifica en el registro civil.

 ¿Qué pasa si en esos 8 días uno de los cónyuges se niega a inscribir el acto
o se niega de ir a ratificar?
 ¿Qué pasa si uno de la otra contrayente mata al otro contrayente?

EFECTOS DEL MATRIMONIO

El matrimonio genera un sin número de efecto de la más variada relevancia e

importancia, uno es libre de casarse, pero uno casa debe cumplir con una serie de
obligaciones que impone el Estado y que no cabe la aplicación de la autonomía de
la voluntad, en este sentido lo que debemos estudiar son lo siguiente:

1. Las relaciones personales de los cónyuges derivadas del matrimonio

a. Entre ellos.

13
 b. Entre los cónyuges y los hijos.

2. Régimen matrimonial

3. La filiación matrimonial

4. Derechos Hereditarios

1. RELACIONES PERSONALES DE LOS CONYUGES DERIVADAS DEL

MATRIMONIO

a) RELACIONES ENTRE LOS CÓNYUGES.

Esta materia está tratada en los art. 131, 132, 133 y 134, que regulan las
relaciones personales de los cónyuges, y en ello se imponen DEBERES Y
OBLIGACIONES RECIPROCOS de un contenido inminentemente moral.

Antes había muchos derechos de la mujer respecto del marido, la mujer se

encontraba sometida a la potestad del marido, la mujer se encontraba en una
situación de menos valoración respecto a estas materias, la mujer era como algo
accesorio. Hoy y gracias a la ley 18802 del año 1989, marido y mujer se
encuentran en un plano de igualdad ante la ley y por eso es que estos deberes y
obligaciones hoy son recíprocos, antes no lo eran.

DEBERES Y OBLIGACIONES:

1. Deber de fidelidad (131)

2. Deber de socorro (131 y 134)

3. Deber de ayuda mutua o asistencia (131)

4. Deber de respeto y protección reciproca (131)

5. Derecho y el deber de vivir en un lugar común (133)

6. Deber de cohabitación

7. Deber de auxilio y la expensa para la litis

¿Por qué son tan relevantes estos derechos y obligaciones recíprocos?

 Porque si estos Derechos y Obligaciones no se cumplen podrá la mujer en

caso de incumplimiento culpable del marido solicitar la separación judicial
de bienes e igualmente se podrá solicitar art 26 y 54 L.M.C la separación
judicial de cuerpos o el divorcio por culpa.

1. EL DEBER DE FIDELIDAD: Del matrimonio deriva tanto para la

mujer como para el marido, el deber de guardarse fe, así lo dice el art.
131. Lo que significa que la infidelidad significa que en el fondo no
cometer adulterio, no tener relaciones sexuales con tercero. El

14
 adulterio es una grave infracción al deber de fidelidad que impone al
matrimonio y da origen las sanciones que la ley prevé. ART. 132

2. EL DEBER DE SOCORRO: Este deber está consagrado en el art. 131

y 321 nº1 del CC, el primero “los cónyuges están obligado a
socorrerse” y el segundo “se deben alimentos a: nº1 los cónyuges”

El termino de socorro es el Derecho de alimentos (los cónyuges están

obligados a socorrerse).

3. AYUDARSE MUTUAMENTE EN TODA LAS CIRCUNSTANCIAS

DE LA VIDA: En todo lo que sea necesario, en todas las
circunstancias, en la enfermedad, problemas, cuidados personales,
etc.

4. DEBER DE RESPETO Y PROTECCION RECIPROCO: El marido y

la mujer se deben respeto y protección mutuamente.

5. DERECHO Y EL DEBER DE VIVIR EN EL HOGAR COMÚN: Salvo

que uno de ellos le asista una razón para no hacerlo.

El incumplimiento del Art. 133, puede ser causal de divorcio por culpa.
“el abandono continuo del hogar común”

6. DEBER DE COHABITACIÓN: no es el deber de convivencia,

cohabitar es distinto de convivir, el Derecho y deber de cohabitar mira
la obligación que tiene los cónyuges, mira a que los cónyuges deben
tener relaciones sexuales entre sí.

7. DEBER DE AUXILIO Y LA EXPENSA PARA LA LITIS: Art. 136 C.C

esta lo que se denomina la expensa para la Litis, el vocablo de
expensas significa gasto o desembolso y Litis es juicio. Estás expensas
para la Litis no son reciprocas se le impone al marido casado en
régimen casado sociedad conyugal en pro de su mujer para juicio que
de ella siga en juicios de él si es que no tuviere bienes acorde en el
art. 166, 167 o ello fuere insuficiente, por lo tanto en esta segunda
parte del 136 los requisitos exigidos son los siguientes:

a) La obligación expensa sobre el marido, siempre que este

casado en sociedad conyugal.

b) Estas expensas se otorgan sólo para juicios que la mujer

sigue en contra del marido.

c) Siempre y cuando la mujer carezca de bienes suficientes

para atender ella misma ese gasto o los bienes fueren
insuficiente. 150, 160, 167

Jueves 28 de marzo

2. LOS REGIMENES MATRIMONIALES6

6
Segundo efecto del matrimonio
15
Leer este tema de ramos pazos hasta antes de capitulaciones matrimoniales

CONCEPTO: “El régimen matrimonial es un estatuto jurídico que regula la

relaciones pecuniarias de los cónyuges entre si y respecto de terceros”.

Tendremos que ver cómo operan en Chile los tres regímenes matrimoniales que la
ley reconoce:

1. Sociedad conyugal o sociedad de bienes  Es supletorio, legal impuesto por

el CC.
2. Régimen de separación de bienes  admite una serie de modalidades,
puede ser:
a. Total o parcial
b. Legal, judicial o convencional.
3. Régimen de participación en los gananciales  introducido en Chile por la
ley 19.335 del 1.994, ley que además creó la institución de los bienes
familiares

Se llama régimen matrimonial porque acaece como consecuencia del matrimonio.

El artículo 135 CC inciso 1º habla de que la sociedad conyugal, es el régimen

supletorio, y del 1.718 CC. Se pregunta bajo qué régimen se casa y si no dice nada
se entiende que se casa bajo este régimen. Si quieren otro régimen deben
manifestarlo, por eso es que dice la norma “…a falta de pacto en contrario”.

CAPITULACIONES MATRIMONIALES

Antes de entrar a la sociedad conyugal (1725), hay que estudiar del 1715 a 1724.
Estas normas se refieren a una institución que se denominan las capitulaciones
matrimoniales.

Estas son convenciones de carácter patrimonial.

Concepto: “Son acuerdos de carácter económico que celebran los esposos antes
de contraer matrimonio o en el acto de su celebración”. Podemos desprender del
artículo 1715 CC que, estas capitulaciones matrimoniales pueden celebrarse
antes del matrimonio o en el acto de su celebración.

A la época del CC antes de casarse eran esposos, por ello la norma ocupa ese
vocablo, este no es un estado civil, sino como vimos un hecho privado.

Cuando se celebran antes en EE.UU se conocen como contratos pre-nupciales.

Características de las capitulaciones matrimoniales

1. Son acuerdos económicos  y como el CC dice convenciones, estamos

en presencia de un acto jurídico bilateral

2. Obliga no solo a los esposos sino a los terceros que contratan con ellos

16
 3. Actos jurídicos dependientes  necesariamente tienen que ir unidas a
un hecho o acto del cual dependa, y ese acto es un acto principal, ese
acto se llama matrimonio. Si nunca se llega a celebrar el matrimonio, la
capitulación matrimonial no existe, aquí estamos en presencia de un
acto jurídico dependiente.
4. Por R.G. son inmutables  es decir que no se pueden modificar (1716
inc. Final), sin embargo hay algunas excepciones, como por ejemplo el
art. 1723 (separación convencional).

Capacidad y consentimiento para celebrar capitulaciones matrimoniales

Pueden celebrarlo todas las personas mayores de 18 años, lo pueden hacer en

persona o a través de una representación.

La cuestión que debemos responder es ¿y el menor hábil para contraer

matrimonio? Es decir, el mayor de 16 y menor de 18, ¿puede contraer
matrimonio? El art. 1721 1era parte indica que podrá hacerlo pero requiere de la
“aprobación” de la(s) personas cuyo consentimiento sea necesario, que no es lo
mismo que autorización, hay algunos que sostienen que es lo mismo, el profesor
discrepa en esa posición.

Limitaciones:

1. Para renunciar a los gananciales

2. Enajenar bienes raíces
3. Gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre

En estos casos el juez deberá autorizar. En todos los otros casos no será necesaria
autorización judicial.

El interdicto por disipación necesitara de la “autorización” de su curador.

Solemnidades de las capitulaciones matrimoniales

Son actos solemnes, sin embargo la solemnidad es distinta según si la

capitulación se celebra antes del matrimonio o en el acto del matrimonio.

1. Capitulaciones celebradas antes del matrimonio: (1716)

1. Escritura publica
2. Que la escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripción
matrimonial
3. Que ésta subinscripción se practique al momento de celebrarse el
matrimonio o dentro de los 30 días siguientes. Plazo fatal, de días corridos.

La subinscripción es una solemnidad, no es un requisito de publicidad, porque el

1716 es bien claro “… y solo valdrán entre las partes y respecto de terceros…”

¿Qué es lo que se puede pactar?7 (1715 inc. 2)

En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio, solo se

puede pactar:
7
Pregunta de prueba
17
 1. régimen de separación total de bienes
2. régimen de participación en los gananciales.

Solo esto, nada más, en cambio en las capitulaciones matrimoniales que se

celebren antes del matrimonio, el objeto puede ser muy variado.

¿Qué se puede pactar en las capitulaciones anteriores al matrimonio?

1. Se puede acordar una separación total de bienes y Régimen de

participaciones en los gananciales
2. Se puede pactar que la mujer dispondrá libremente de una determinada
suma de dinero o pensión periódica (1720 inc. 2)
3. También pueden hacerse donaciones por causa de matrimonio
4. Pueden también eximir de la sociedad conyugal cualquier parte de los
bienes muebles. (1725 nº4 inc. 2)
5. La mujer puede renunciar a los gananciales (la mujer tiene 2
oportunidades para renunciar a los gananciales: antes del matrimonio en la
capitulaciones matrimoniales o después de la disolución de la sociedad
conyugal) 1719 inc. 1
6. Destinar valores de uno de los cónyuges a la compra de un bien con el
objeto de que ese bien no ingrese a la sociedad conyugal sino que siga
siendo bien propio del cónyuge respectivo. (1727 nº2)

2. Capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio:

Son aquellas propias del matrimonio

1. Presencia del oficial del registro civil

2. 2 testigos hábiles

Estipulaciones prohibidas

El Art 1717 CC. Establece que en estas convenciones de carácter patrimonial no

pueden hacerse estipulaciones que sean contrarias a las buenas costumbres y a
las leyes, ni tampoco estipulaciones que vayan en perjuicio, detrimento de
derechos y obligaciones entre los cónyuges o con sus descendientes comunes

SOCIEDAD CONYUGAL8

Art. 1725 a 1785 CC.

“La sociedad conyugal que se inicia al momento del matrimonio es un régimen

matrimonial de carácter supletorio y legal que se caracteriza por la existencia de
un fondo común llamado haber social que administra el marido”. La sociedad
conyugal según veremos termina con las causales de disolución señaladas en el
art. 1764 CC. Y comienza con el matrimonio.

8
Primer Régimen
18
Según estudiaremos, la sociedad conyugal es un régimen de comunidad de bienes
restringido, sin embargo mucho se ha discutido sobre cuál es la verdadera
naturaleza jurídica de la sociedad conyugal, ¿tiene algo que ver con el contrato de
sociedad? No, de sociedad tiene el puro nombre porque no tiene nada que ver con
el 2053, esto por diversas razones:

1. Para que haya sociedad conyugal tiene que haber matrimonio, por tanto
una persona soltera no puede estar en sociedad conyugal.
2. Tiene que haber diversidad de sexos en la sociedad conyugal, no así en el
contrato de sociedad.
3. El matrimonio es entre 2 personas, en la sociedad pueden ser 2 o más
personas.
4. Los fines de la sociedad son muy distintos a los fines del matrimonio.
5. La repartición de utilidades, pérdidas, aportes, etc.

Hay quienes entienden que la naturaleza jurídica de la sociedad conyugal es la

comunidad, y si bien esta tesis es menos mala que la 1era, igual es mala, porque
la comunidad es un cuasicontrato, el que es un hecho licito, voluntario, no
convencional que genera obligaciones, evidentemente no es así en la sociedad
conyugal, y porque además cuando la sociedad conyugal se disuelve por las
causales del 17 64 CC. Recién ahí se forma una comunidad, no antes.

Finalmente otros creen entender la sociedad conyugal bajo la idea de que es una
persona jurídica, y la verdad es que esto tampoco es así, no tiene personería, no
se puede demandar a una sociedad conyugal, se demanda al marido en
representación de la sociedad conyugal.

Lo que nos lleva a entender entonces que la sociedad conyugal es una institución
sui generis. A lo que más se parece una sociedad conyugal es a un patrimonio de
afectación, un conjunto de bienes que están aplicados a un fin con un activo y un
pasivo social.

Lunes 8 de abril9

HABERES

1. HABER SOCIAL

 haber absoluto: ingresan de forma irrevocable y definitiva los bienes

 haber relativo: ingresan de forma revocable y provisoria los bienes

2. HABER PROPIO DEL MARIDO

3. HABER PROPIO DE LA MUJER

9
Apunte Cristian
19
Ingresará dependiendo si se trata de un bien mueble o inmueble, y si lo adquiere
a titulo oneroso o gratuito (1749)

HABERES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

La sociedad conyugal está conformada por un fondo común que también lo

llamaremos fondo social. Este fondo social estará conformado por bienes que
entraran de manera distinta lo que nos lleva a distinguir el haber absoluto y el
haber relativo.

El haber absoluto  lo conformaran todos aquellos bienes que ingresan a la

sociedad conyugal de forma definitiva sin derecho a recompensa

El haber relativo  también llamado haber aparente lo formaran todos aquellos

bienes que ingresan a la sociedad conyugal de manera provisoria, y le va a
otorgar al cónyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa que hará
valer al momento de “liquidar” la sociedad conyugal

HABER ABSOLUTO

Estará conformado por todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal
de manera definitiva, irrevocable, sin que se genere a favor del cónyuge una
recompensa o crédito al momento en que la sociedad conyugal se disuelva.

La nomenclatura de haberes absoluto y relativo no la hace la ley sino la doctrina,

pero el 1.725 habla de ellos

De que se compone

Ingresan desde la celebración del matrimonio 1.725 nº 1, 2 y 5; 1.730 y 1.731,

estas son las fuentes legales

Del 1.725 CC. Nº1 “De los salarios y emolumentos de todo género de
empleo y oficio devengado durante el matrimonio”.

Cualquier remuneración que los cónyuges perciban durante la sociedad conyugal,

queda comprendida en este número. Da lo mismo el tipo de remuneración, puede
ser sueldo, sobresueldo, gratificación, etc. Artículo 41 y 42 Código del trabajo.

Dice “…devengado durante el matrimonio”, y debería decir durante la sociedad

conyugal

Por ejemplo si Irma se casa el sábado y ella ya es abogada y producto de un juicio

ya terminado le adeudan honorarios que se pagan cuando ya está casada, esos
dineros no entran al haber absoluto, sino que se devengaron antes del matrimonio

Este numeral tiene una excepción, que consagra el 150 CC., ese artículo consagra
“el patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad conyugal”. Este
patrimonio es un patrimonio de afectación de que gozan todas las mujeres de
cualquier edad que ejerzan un empleo, profesión, industria u oficio,
separadamente del marido. Esas remuneraciones separadas del marido, formaran
un patrimonio propio de la mujer que administra ella, como si estuviera
totalmente separada de bienes dice el 150 CC. Este régimen particular de la
20
mujer se da solo respecto de la sociedad conyugal, en otros regímenes no se
entiende. Al liquidarse la sociedad conyugal deberá elegir en aceptar los
gananciales de la sociedad conyugal pero su patrimonio reservado del 150 ingresa
también al fondo común para repartir en partes iguales; o renuncia a los
gananciales y se queda con su patrimonio reservado. Este 150 opera de pleno
derecho no es necesario ninguna formalidad.

1.725 Nº2 “De todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de
los bienes propios de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen
durante el matrimonio”

Nuevamente dice que se devenguen durante el matrimonio, lo que es un error

como ya vimos.

Todos los frutos, réditos, lucros, intereses, sea de los bienes sociales o bienes
propios y que se devenguen durante la sociedad conyugal, ingresan al haber
absoluto, de manera tal que si un inmueble social produce rentas, estas ingresan
al activo absoluto de la sociedad conyugal. Lo mismo ocurrirá, si el inmueble que
produce las rentas es uno propio.

Parecería injusto tal situación, pero la verdad es que al estudiar el pasivo nos
percataremos que la situación no es del todo injusta ya que de conformidad al
1.740 CC, que consagra el pasivo social, la sociedad conyugal está obligada al
pago de todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de
cada cónyuge, por lo que la solución parece ser equitativa. Si la sociedad soporta
el pago de las reparaciones de los bienes propios de los cónyuges, es razonable
que los ingresos de esos bienes ingresen también a la sociedad conyugal.

Los frutos que adquiere la sociedad conyugal son adquiridos por el modo de
adquirir “la ley”. En cambio, por accesión adquiere los bienes sociales la sociedad
conyugal.

1.725 Nº5 “Todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera
durante el matrimonio a título oneroso”
Comete el mismo error de los anteriores numerales, adquiere durante la vigencia
de la sociedad conyugal no el matrimonio, ello porque la sociedad conyugal puede
durar menos que el matrimonio, pueden cambiar de régimen los cónyuges.

Este numeral es el más importante de todos. Cualquier bien que se adquiera a

título oneroso durante la sociedad conyugal forma parte del haber absoluto,
pueden ser bienes raíces o muebles. Es a título oneroso, osea ambos reciben
utilidades, ambos se benefician, gravándose uno respecto del otro. No tiene
ninguna importancia que el bien se compre a nombre del marido o la mujer,
porque el bien adquirido a ese título siempre será social. Lo único que interesa es
que el título traslaticio en virtud del cual se adquiere el bien, se haya celebrado
vigente la sociedad conyugal y además que el título sea oneroso.

1.728  El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cónyuges, y

adquirido por él durante el matrimonio a cualquier titulo que lo haga comunicable
según el 1725 ingresa al haber de la sociedad, salvo que se haya formado una
21
heredad o edificio que no puede desmembrarse sin daño. La sociedad y el
cónyuge serán dueños del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo de
la incorporación.

1.729  La propiedad de las cosas que uno de los cónyuges poseía con otras
personas proindiviso, de la que se hizo dueño durante el matrimonio por cualquier
titulo oneroso, pertenecerá proindiviso a dicho cónyuge y a la sociedad, a prorrata
del valor de la cuota que pertenecía al primero, y de lo que haya costado la
adquisición del resto.

1.730  “Las minas denunciadas por uno de los cónyuges o por ambos se
agregarán al haber social”

Esta norma es concordante con el artículo 25 del Código de Minería (Los

derechos adquiridos en virtud de un pedimento o manifestación minera, ingresan
al haber social)

1.731  “La partes del tesoro, que según la ley pertenece al que lo encuentra, se
agregará al haber de la sociedad, la que deberá al cónyuge que lo encuentre la
correspondiente recompensa…” (Leer art. completo)

Por medio de la accesión un tesoro ingresa a la sociedad conyugal. Recordemos

que el tesoro está definido en el 625 CC., a propósito de la ocupación

HABER RELATIVO

Forma también parte del fondo social. Ingresa al haber social pero los bienes que
lo integran no ingresan de la misma manera que en el haber absoluto, porque en
este haber relativo el cónyuge aportante o adquirente, adquiere una recompensa
o crédito en contra de la sociedad y que la hará efectiva a la disolución de la
sociedad conyugal

Son fuentes legales el 1.725 Nº3 y 4 inciso primero, 1.731 y 1.736 inciso final.

De que se compone

1.725 Nº3 “Del dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al

matrimonio, o durante él adquiriere; obligándose la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa”

La situación es doble respecto del dinero que se aportare como del que se
adquiriera. A pesar que el nº3 no lo diga debemos entender que tanto el dinero
aportado como el adquirido durante la vigencia de la sociedad conyugal, es a
título gratuito.

Este numeral hace presente que se obliga la sociedad conyugal a pagar la

correspondiente recompensa. Es importante consignar que con anterioridad a la
reforma de la ley 18.802 de 9 julio de 1989, la redacción era diferente. Se
señalaba que la sociedad estaba obligada a recompensar “igual suma”. Con la
18.802 la suma que se debe recompensar, ya no es la misma suma porque antes
de esta ley la suma no se pagaba reajustada sino por su valor nominal. Hoy
conforme al 1.734 CC, las recompensas se pagan en dinero, de manera que la

22
suma pagada tenga en lo posible el mismo valor adquisitivo que la suma invertida
al originarse la recompensa, o sea, del nominalismo pasamos al valorismo.

1.725 Nº4 inciso 1º “De las cosas fungible y especies muebles que cualquiera de
los cónyuges aportare al matrimonio, o durante él adquiriere; quedando obligada
la sociedad a pagar la correspondiente recompensa”

Aquí están todas las cosas fungibles que se aporten o adquieran durante el
matrimonio. Este numeral no dice que el aporte o adquisición es a título gratuito,
pero debemos entender que así es, porque si fuera a titulo oneroso va al haber
absoluto.

Este numeral podemos relacionarlo con el 1726 inciso 2º y 1732 inciso 2º, que
hablan de lo mismo, bienes que los cónyuges que adquieren a título gratuito.

1.731 “Del tesoro”  según la ley pertenece al que lo encuentra un 50%, va al

haber relativo

Según la ley pertenece al dueño del terreno en que se encuentra un 50%, pero se
debe en este caso distinguir:

- Dueño es uno de los cónyuges  va al haber relativo

- Dueño es la sociedad conyugal  va al haber absoluto

625 Definición: se llama tesoro la moneda o joyas u otros efectos preciosos que
elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin
que haya memoria ni indicio de su dueño.

626 Distribución del tesoro

 50% para el dueño del terreno

 50% para el descubridor, cuando haya sido el descubrimiento fortuito o

con permiso del dueño del terreno

En terreno ajeno. Otros casos o cuando dueño y descubiertos sean la misma

persona, todo para el dueño.

1.736 inciso final  todos los bienes muebles adquiridos por un cónyuge
durante la sociedad conyugal cuando la causa o título de adquisición a precedido
a ella.

Esta es una excepción al 1.725 nº5

1.738 inciso final  “Donaciones remuneratorias de cosas muebles” va al haber

relativo si:

- Servicios no dan acción contra persona servida

- Servicios se prestaron antes de sociedad conyugal (acá dice bien el CC)

23
 Jueves 11 de abril

HABER PROPIO

La sociedad conyugal es un régimen de sociedad restringido durante la vigencia

de la sociedad no todos los bienes que los cónyuges adquieran o aporten durante
ella van a pasar al haber social. De ser así estaríamos en presencia de una
comunidad de bienes amplia, absoluta, y eso no ocurre en Chile; la sociedad
conyugal es un régimen de comunidad restringida. Tan así es que incluso según
hemos visto no todos los bienes que forman parte del fondo social entran de la
misma manera (haber absoluto y relativo). Y es producto de esta comunidad
restringida, ambos cónyuges tendrán un patrimonio que llamaremos propio, un
haber propio, este no ingresa al haber social, sino que es propio de cada uno de
los cónyuges, lo que pasa es que respecto de ese haber propio será el marido el
que administre el haber propio de la mujer amén de administrar el suyo propio,
por lo tanto es el marido quien va a administrar los bienes sociales, el propio de la
mujer y el de él, artículo 1.749 CC., todo esto porque el marido es el jefe de la
sociedad conyugal, según lo establece el legislador. Por todas las razones ante
señaladas de la comunidad restringida, es que los cónyuges además tienen un
haber propio.

De que se componen

1. Los inmuebles que un cónyuge tenga al momento de casarse

Si bien no está debidamente señalado esto en el CC., no puede ser de otra

manera, y resulta de aplicar una norma por exclusión. Si el cónyuge, cualquiera,
aporta un bien a la sociedad puede hacerlo pero solo en la medida que sea
mueble, todos los inmuebles de que sea dueño el cónyuge al momento de casarse,
son de él y no ingresan al haber social.

2. Artículo 1.736 CC, habla en general de los bienes inmuebles, con

excepción del inciso final que habla de los bienes muebles, caso último,
ingresará al haber relativo, o sea, se adquiere un derecho de recompensa.

Este artículo es una excepción al 1.725 nº5, y habla de cuando se adquiere un

bien a título oneroso, pero su causa o título de adquisición tiene lugar antes de la
sociedad conyugal. Estos casos son (solo recordar algunos)

1. Cuando se posee como señor y dueño antes de la sociedad, pero se

adquiere por prescripción o transacción que tiene lugar en la sociedad
(aprender);

2. Cuando se posee a título vicioso antes de la sociedad conyugal, pero el

vicio se purga en la sociedad por ratificación o por remedio legal;

3. Cuando bienes vuelven en la sociedad por resolución o nulidad del

contrato celebrado antes de la sociedad, o por haberse revocado la
donación celebrada en mismo tiempo (aprender);

4. Cuando los bienes litigiosos respecto de ellos se adquiere posesión

pacífica en la sociedad conyugal
24
 5. Cuando un derecho de usufructo se consolida con la propiedad en la
sociedad (antes solo tenía la nuda propiedad)

6. Al cónyuge le pagan durante la sociedad conyugal por capital de crédito

constituido antes del matrimonio e intereses devengados igualmente
antes de, se pagan durante la sociedad. Este es excepción al 1.725 nº2

7. Cuando se ha prometido la celebración de un contrato y adquiere bienes

en la sociedad conyugal (aprender)

3. Inmuebles adquiridos a título gratuito por uno de los cónyuges antes de

la sociedad conyugal

Aquí también lo que se adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal es un

inmueble, pero el titulo debe ser gratuito, porque de ser oneroso, el inmueble
debería ingresar al haber absoluto, el titulo es gratuito o lucrativo cuando tiene
por objeto la gratuidad de una sola de las partes y la otra sufre el gravamen (una
donación, herencia, legado) por lo tanto, de ocurrir esto (por ejemplo mi papa se
muere y soy heredera pero estoy casada en sociedad conyugal, entonces el
inmueble es mío pero lo administra el marido) 1726 inc. 1 y 1732 inc. 1

4. Los bienes muebles que los cónyuges excluyeron de la comunidad en las

capitulaciones matrimoniales celebradas antes

Ya que las que se celebran en el acto es restringido su contenido. Si no se excluye

se entiende que quiere que ingresen al haber social (1725 N°4 inc. 2).

5. Donaciones remuneratorias de bienes raíces hechas a uno de los

cónyuges o a ambos:

 Por servicios que no daban acción contra persona servida

 Por servicios que daban acción mencionada, pero prestados antes de la

sociedad conyugal

6. Aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los

cónyuges formando un mismo cuerpo con ella por aluvión, edificación,
plantación o cualquiera otra causa.

Los aumentos que experimenten los bienes propios de cada uno de los cónyuges.

La norma está establecida en el 1.727 nº3, que debe relacionarse con el 1.771.
Por lo tanto si no ingresa al haber social, es porque forma parte del haber propio.

Estos aumentos deben verificarse sobre bienes propios de los cónyuges porque si
el aumento se experimenta en bienes sociales, ese aumento forma parte de la
sociedad conyugal por accesión. Estos aumentos pueden deberse a razones de la
naturaleza, como aluvión, o puede derivarse de la industria humana, como una
edificación o plantación. En el primer caso si el aumento es de la naturaleza, si
fuere así la sociedad no debe nada a los cónyuges, no debe recompensa, sin
embargo el 1.771 señala que si el aumento se debe a la industria humana, de la
mano del hombre, se genera una recompensa a favor de la sociedad. No obstante
25
que el aumento provenga de la industria humana y que el bien sea propio,
excepcionalmente se va a generar una recompensa a favor de la sociedad, no
obstante ser un bien propio

7. Recompensas o créditos que cualquiera de los cónyuges a titulo de

recompensa pueden exigir a la sociedad conyugal al momento de la
disolución de ella.

Hemos visto a través del haber relativo que ciertos bienes que los cónyuges
aportan o adquieren durante la sociedad conyugal ingresan al fondo social
generando un derecho de recompensa, de allí la intima relación del HR con la
recompensa.

8. Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cónyuges o a

valores destinados a ese objeto en las capitulaciones matrimoniales o en
una donación por causa de matrimonio

Art. 1727 Nº 1, 2 y Art. 173310

El 1727 constituye una excepción al 1725 Nº5

Los 2 primeros numerales del 1725 plantean la adquisición de un bien raíz por
uno de los cónyuges a titulo oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal y
que no obstante ello no ingresa al activo de la sociedad conyugal como debería
ocurrir conforme la norma del 1725 Nº 5, luego la norma del 1727 Nº1 y 2 es una
excepción al 1725 Nº5 y como es una excepción deberemos interpretar la norma
en forma restrictiva.

Todos los casos que veremos ahora son casos de SUBROGACIÓN REAL (1727
Nº1, 2 y 1733)

Clases de subrogación:

1. Inmueble a inmueble11  puede ser:

a. a titulo de permuta
b. subrogación por compra
2. Inmueble a valores solo puede ser:
a. a titulo de compra

1. SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A INMUEBLE

a) A TITULO DE PERMUTA

Art. 1733 inc. 1

Requisitos:

10
Manejar bien estas normas
11
No se pueden permutar bienes muebles, porque es una excepción y el legislador no distinguió
26
 1. Que uno de los cónyuges sea dueño de un inmueble propio
2. Que durante la vigencia de la sociedad conyugal ese inmueble propio se
permute por otro
3. Que en la escritura pública de permuta se exprese el ánimo de subrogar
4. Que exista una cierta proporcionalidad en los valores de ambos inmuebles
5. Que si el bien raíz es de propiedad de la mujer, la mujer preste su
autorización

El problema de este art es que es un art. tutti frutti porque esta todo junto, por lo
que es una mezcla de todas las subrogaciones.

Análisis de los requisitos:

1. Que uno de los cónyuges sea dueño de un inmueble propio

El conyuge debe ser dueño de un inmueble propio, la razón da lo mismo.

2. Que durante la vigencia de la sociedad conyugal ese inmueble propio se

permute por otro.

El inmueble que ingresa entra en la misma condición jurídica de aquel que sale
del patrimonio

3. Que en la escritura pública de permuta se exprese el ánimo de subrogar

Esto significa que se debe señalar que el nuevo bien que se adquiere se está
permutando por el que sale, por consiguiente pasara a ocupar la misma condición
o situación jurídica que tenía el inmueble que sale del patrimonio, osea, haber
propio no activo social.

4. Que exista una cierta proporcionalidad en los valores de ambos inmuebles

(entre bien que sale y el que entra)

Este requisito esta en el inc. 6 del 1733. Ejemplo:

El cónyuge dueño del inmueble propio tiene una tasación de 30 millones y se

permuta por otro que vale 50 millones ¿Qué es lo que debemos establecer para
saber si hay o no subrogación? 1º debemos ver la diferencia, en este caso es de 20
millones, entonces el inc. 6 establece que en este caso el saldo a favor o en contra
será de 20 millones. Luego, la mitad del valor de la finca que ingresa al
patrimonio es en este caso 25 millones (porque valía 50) en la situación planteada
hay subrogación porque el saldo en contra de la sociedad (20 millones) es menor
que la mitad del precio de la finca que se recibe.

Viernes 12 de abril

5. Que si el bien raíz es de propiedad de la mujer, la mujer preste su

autorización

27
b) POR COMPRA

Art. 1733 inc.1

Requisitos:

1. que uno de los cónyuges sea dueño de un bien raíz propio

2. que este bien inmueble propio de venda y que con el producto de la venta
se compre otro inmueble.

La figura que el 1733 contempla es que 1ero se venda el bien propio, enseguida
con el producto de la venta se compra el nuevo bien.

La ley no contempla la situación al revés, vale decir que se compre 1ero por
ejemplo usándose dinero de un préstamo y luego se venda un bien propio lo que
se llama en doctrina “subrogación por anticipación” (o por antelación)

En doctrina autores como Somarriva lo aceptan sin inconvenientes, hay otros

autores como Alessandri o René Ramos Pazos que dicen que esta situación no es
dable aceptar, porque estamos en una norma de excepción, y por tanto no puede
dársele una interpretación más amplia que la literal que tiene.

3. Que en la escritura de venta y en la de compra (que puede ser una

misma), se exprese el ánimo de subrogar (1733 inc. 1 parte final)
4. Que haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se
vende y el que se compra (1733 inc. 6)
5. Que si el bien que se subroga es de la mujer, se necesita su autorización
(1733 inc. Final)

2. SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A VALORES

Cuando decimos valores, nos referimos a dinero, esta forma de subrogación está
contemplada en el art. 1727 Nº2 (leerlo). ¿Cuál es la idea? En las capitulaciones
matrimoniales celebradas antes del matrimonio, uno de los futuros cónyuges va a
destinar sumas de dinero (valores) para que cuando esté vigente la sociedad
conyugal con esos valores compre un inmueble.

La subrogación de inmueble a valores es solo a titulo de compra (nunca de

permuta).

Requisitos:

1. Que se compre un inmueble durante la vigencia de la sociedad conyugal

con valores propios de uno de los cónyuges destinados a ello en las
capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio.
2. Que en la escritura de compra se deje constancia que la compra se hace
con el dinero proveniente de esos valores y que además se exprese el ánimo
de subrogar.
3. Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que
se adquiere (1733 inc.6)
4. Si la subrogación se hace con un inmueble propio de la cónyuge se requiere
de su aprobación.

28
 Lunes 15 de abril

PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Concepto: “Conjunto de obligaciones y deudas originadas durante la sociedad

conyugal, que son pagadas por ella aunque en definitiva no sea la obligada,
originándose una recompensa a su favor”.

Estará compuesto por deudas, cargas, etc., que durante la vigencia de la sociedad
conyugal se contraen. El pasivo social osea aquello a lo que la sociedad está
obligada a pagar, al igual que el activo se clasifica en:

 real o absoluto
 aparente o relativo

Se dice que una deuda integra el pasivo real cuando la sociedad conyugal paga la
deuda sin derecho a recompensa, o sea, la obligación es una deuda social desde el
punto de vista de la obligación como de la contribución a la deuda. La sociedad
paga y soporta el pago.

En cambio, una deuda integra el pasivo relativo o aparente cuando la sociedad

debe pagar la deuda pero no soportarla, en definitiva, porque al pagar la deuda se
va a adquirir una recompensa en pro de la sociedad en contra del cónyuge de que
se trata y se hará efectivo al momento del a liquidación de la sociedad conyugal.
En este pasivo la deuda es social, la sociedad debe pagarla pero no soportarla.
Desde el punto d vista de obligación a la deuda es social, y de la contribución a la
deuda es personal y genera a favor de la sociedad la correspondiente recompensa

La obligación a la deuda dice relación con las relaciones de terceros con la

sociedad, eso regula, en cambio, la contribución a la deuda dice relación entre los
cónyuges y la sociedad.

El artículo 1.740 es el que nos servirá para establecer lo que será el pasivo de la
sociedad

PASIVO ABSOLUTO

1740 Nº1: Lo que el legislador quiso decir es que la sociedad debe pagar
pensiones e intereses que corran contra los bienes sociales, como también contra
los bienes propios, y este numeral no es sino la contrapartida del 1725 Nº2. Es
lógico que si forma parte del haber absoluto los frutos, réditos, pensiones,
intereses y lucros de cualquier naturaleza es lógico que recíprocamente las
pensiones e intereses que corran contra cualquiera de los cónyuges lo soporte la
sociedad conyugal. Por ejemplo, arrendamiento que debe pagar un matrimonio
por vivir en la casa.

Si uno de los cónyuges celebró en calidad de soltero un contrato de mutuo y los

pagos se hacen durante la vigencia de la sociedad conyugal, entonces los
intereses serán de cargo de la sociedad conyugal.

29
1740 Nº2: claramente tenemos aquí las deudas sociales, aquí se plantean varias
situaciones: ¿Cuáles son las deudas adquiridas durante la vigencia de la sociedad
conyugal?

1. las deudas contraídas por el marido,

2. las deudas contraídas por la mujer con autorización del marido, (esto es
teórico pero en la práctica se materializa siempre con el mandato)
3. las deudas contraídas por la mujer con autorización del juez, (138 inc. 2)
4. la deuda contraída por la mujer por mandato del marido,
5. las deudas en que marido y mujer se obliguen conjunta, solidaria o
subsidiariamente.

En el inciso 2 pueden presentarse 2 situaciones:

1. que el marido haya garantizado con hipoteca, prenda o fianza una

obligación de la sociedad conyugal  en este caso la sociedad está obligada
al pago de la deuda (lo accesorio sigue la suerte de lo principal).
2. Que el marido haya garantizado una prenda, hipoteca o fianza con una
obligación ajena  en virtud del 1749 inc. 5 para obligar los bienes sociales
necesita autorización de la mujer, sino solo obliga a sus bienes propios.

1740 Nº 3: no lo veremos porque trata el pasivo relativo y estamos viendo el

absoluto

1740 Nº 4: ¿Por qué la sociedad conyugal está obligada a las cargas o

reparaciones usufructuarias de los bienes propios de los cónyuges? Es entendible,
que esté obligada a la carga o reparación usufructuaria de los bienes sociales,
pero ¿porque si tengo un bien propio (osea mío) la sociedad conyugal tiene que
estar reparándolo? La explicación a esto lo encontramos en el 1725 Nº2 porque si
los frutos van al haber absoluto entonces es obvio que las cargas también.

¿Qué son las reparaciones usufructuarias? El CC. No lo define pero son todas
aquellas que son las ordinarias de conservación y de cultivo y que se contrapone a
las reparaciones mayores.

1740 Nº 5: aquí tenemos lo siguiente:

1. Todas las obligaciones derivadas del mantenimiento de los cónyuges:

tiene que hacerse cargo porque todas las remuneraciones (salarios y
emolumentos) que se adquieren durante la vigencia de la sociedad
conyugal es para que la sociedad se haga responsable. A excepción del
patrimonio reservado de la mujer casada.
2. Los gastos, educación y establecimiento de los descendientes comunes
(concordar con art. 230 del CC.)  los gastos de educación son pre
básica, básica, media y técnica o profesional.
3. De toda otra carga de familia  inc. 2 del 1740 explica las cargas de
familia.

Cuando en las capitulaciones matrimoniales se haya establecido que la mujer

dispondrá de manera libre de una determinada suma de dinero o una determinada
suma periódica.

30
PASIVO RELATIVO

Debe pagarla la sociedad pero no debe soportarla porque se genera una

recompensa a favor de la sociedad. Desde el punto de vista de la obligación a las
deudas la deuda es social, pero desde el punto de vista de la contribución a las
deudas la obligación es personal, este vacío esta evidentemente integrado por las
deudas personales de los cónyuges (1740 Nº3) quedando el deudor obligado a
compensar a la sociedad lo que esta invierta en ella. Es más, la misma idea de la
deuda personal la confirma el 1740 Nº2 (que es un pasivo absoluto). El problema
que presenta este 1740 Nº3 es saber cuál es la deuda personal

¿Cuál es la deuda personal? El CC. No lo dice pero son

1. todas las deudas contraídas antes del matrimonio.

2. Las contraídas durante el matrimonio y que ceden en beneficio exclusivo de
uno de los cónyuges por ejemplo las que se hacen para uno de los hijos que
no es del otro cónyuge.
3. Las deudas que provienen de multas o reparaciones pecuniarias a que fuera
condenado uno de los cónyuges por delito o cuasidelito. (1748)
4. Todas las deudas hereditarias o testamentarias provenientes de la herencia
adquirida por uno de los cónyuges. (las deudas hereditarias son las que
tenía el causante en vida y las testamentarias las que se originan del
testamento y que se llaman legado) 1745 inc. Final

LAS RECOMPENSAS

Durante la vigencia de la sociedad conyugal, por diversos motivos o

circunstancias se van generando créditos o recompensas, sea de uno de los
cónyuges a favor de la sociedad conyugal, sea de la sociedad conyugal a favor de
los cónyuges, sea de uno de los cónyuges a favor del otro. Las recompensas no
son sino mas que créditos, créditos que recíprocamente se adeudaran la sociedad
a los cónyuges, los cónyuges a la sociedad o recíprocamente entre los cónyuges,
situación que salta a la vista al analizar el haber pasivo, relativo y en algunos
casos muy excepcionales el haber propio (en el caso de que no existiera la debida
proporción en las subrogaciones).

Concepto de recompensa: el CC. No lo señala sin embargo vamos a definirla

como los créditos o indemnizaciones que recíprocamente se deben la sociedad a
los cónyuges, los cónyuges a la sociedad o entre cónyuges.

Jueves 18 de abril

CLASIFICACIÓN DE LAS RECOMPENSAS

Pude establecerse la existencia de 3 tipos de recompensas:

1. La que los cónyuges deben a la sociedad

2. La que la sociedad debe a los cónyuges
3. La que los cónyuges se deben entre sí

31
1. Recompensas que los cónyuges le deben a la sociedad

1. Cuando la sociedad paga una deuda personal a uno de los cónyuges (1740
N°3)
2. Cuando uno de los cónyuges adquirió una herencia y la sociedad conyugal
pagó deuda hereditaria o testamentaria (1745 inc. Final)
3. Durante la sociedad conyugal se hicieron expensas, mejoras no
usufructuarias en un bien propio de los cónyuges, y el bien propio aumento
su valor (1746)
4. Durante la vigencia de la sociedad conyugal se adquiría un bien raíz propio
operando la subrogación de inmueble a inmueble o inmueble a valores y el
valor del bien adquirido es superior al que lo subrogó. (1733 inc. 3)
5. Sociedad pagó multa o indemnización generada por delito o cuasidelito
suyo.
6. Con dolo o culpa grave causo perjuicios a la sociedad.
7. Averiguar unas 3 o 5 mas

2. RECOMPENSAS QUE LA SOCIEDAD LE DEBE A LOS CÓNYUGES

1. Cuando la subrogación de inmueble a inmueble o inmueble a valores tenga

menor valor el que ingresa al que sale.
2. Todos los bienes que ingresan al haber relativo.
3. 1736 inc. Final
4. Averiguar unas 3 o 5 mas

3. Entre cónyuges

Se deberán recompensas el uno al otro cuando uno de ellos se ha beneficiado en

forma indebida a su costa.

1. Cuando con bienes propios de un cónyuge se paga la deuda personal del

otro cónyuge.
2. Cuando con bienes propios de un cónyuge se hacen reparaciones, mejores,
recompensas de un bien del otro cónyuge
3. Cuando se pague con dinero de un cónyuge multas o daños, perjuicios
causados con dolo o culpa grave a un tercero; o bien cuando uno de los
cónyuges con dolo o culpa grave cause daño a los bienes del otro cónyuge.
(1771)
4. Averiguar unas 3 o 5 mas

Todas las recompensas se pagan en dinero efectivo de manera que la suma

pagada tenga en lo posible el mismo valor adquisitivo que la suma que lo originó.
(1734)

Prueba de la recompensa  el que la debe deberá probar los hechos en que se

fundan.

Medios de prueba  todos los medios de prueba valen, con excepción de la

confesión (1739 inc. 2)

ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

32
 (Art. 1749 al 1763)

Debemos distinguir:

1. ADMINISTRACIÓN ORDINARIA

Puede referirse a la administración de los bienes sociales y puede referirse a la

administración de los bienes propios de la mujer. Se llama así porque es la común,
la R.G., ya que la administra el marido.

1º principio  la mujer por si sola no tiene ningún derecho sobre los bienes
sociales durante la vigencia de la sociedad conyugal, salvo en el caso del art. 138
(art. 1752)

2º principio  art. 1750, respecto de la obligación a las deudas (las relaciones de

los cónyuges con terceros) frente a los terceros, el marido es dueño de los bienes
sociales como si ellos y sus propios bienes formasen un solo patrimonio. En otras
palabras, para los terceros la mujer no existe ¬¬

¿Cómo administra el marido?

El marido en esta administración NO puede hacer lo que quiera, no puede

administrar al lote, el marido va a administrar tanto los bienes sociales como los
bienes propios de la mujer sujeto a ciertas limitaciones o restricciones que están
impuestas en el párrafo 3 del título 22 del libro 4. Estas limitaciones pueden
establecerse también en las capitulaciones matrimoniales, por lo tanto el marido
administra con limitaciones.

1) ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES SOCIALES (el marido)

33
Los 1º que debemos tener en consideración es que el marido por ser el jefe de la
sociedad conyugal va a ejercer los derechos de la mujer que siendo socia de una
sociedad mercantil o civil se casaren. Osea que si la mujer tiene derechos en una
sociedad y se casa, desde ese momento el marido va a obtener los derechos que le
correspondían a la mujer. (1749 inc. 2)

Limitaciones del marido en la administración

(1749 inc. 3)

1. No podrá enajenar o gravar en forma voluntaria bienes raíces sociales,

2. No puede prometer enajenar12 o prometer gravar bienes raíces sociales (nótese

que la restricción alcanza a los bines raíces sociales, no alcanza a los bienes
muebles sociales).

3. No puede enajenar o gravar derechos hereditarios de la mujer.

Nada de lo anterior puede hacerlo de forma voluntaria, para esto requiere de

autorización de la mujer

4. No puede disponer entre vivos a título gratuito de los bienes sociales, salvo el
caso del 1735 (1749 inc. 4)

5. Dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes raíces sociales por más de 5
años ni los rústicos por más de 8 años. (Pero puede arrendar un rustico por 7 años
porque el máximo es 8 años). Solo podrá hacerlo con la autorización de la mujer.
(Inc. 4)

6. el marido que administre no puede ser aval, fiador o codeudor solidario u

otorgar cualquier otra caución respecto de obligaciones contraídas por
terceros. Para esto también requiere autorización de la mujer, en caso contrario
estará obligado sólo a sus bienes propios (los del marido).

En todos los casos anteriores de administración de bienes sociales

requiere la autorización de la mujer.

Características de la autorización

1. Debe ser especifica

Se entiende por esto la que da la mujer para celebrar un acto jurídico

determinado, y no solo eso, sino que además en condiciones también
determinadas. La autorización no puede ser genérica, ni manifestarse una
voluntad en la que no se describe ni pormenorice cual es la actividad que se va a
ejecutar. Por eso es que el inc. 7 del 1749 dice que la autorización de la mujer
debe ser especifica

2. Debe ser Solemne

Porque debe ser otorgada por escrito o por escritura pública si el acto exigiere tal
solemnidad. ¿Dónde está la solemnidad? En la escrituración.
12
Recordar que enajenar importa no solo la transferencia del dominio sino la constitución de un derecho real
34
 3. Se puede prestar personalmente o a través de mandatario

Será personal cuando intervenga expresa y directamente en el acto. Pero también

puede intervenir por medio de mandatario, este mandato debe ser un mandato
especial y debe contar por escrito o por medio de escritura pública (inc. 7 del
1749).

4. Se puede suplir dicha autorización por la autorización del juez en caso de

negativa injustificada o porque estuviere impedida de prestar la
autorización.

En ambos casos la autorización de la mujer puede ser suplida por el juez ¿Cuál
juez? El juez de familia, y este determinara conforme a las reglas de la sana
crítica si es que es beneficioso o no es beneficioso autorizar al marido para alguno
de los actos que requiere autorización de la mujer, y a eso se refiere el inc. 8 y
final del 1749. Si la mujer se opone a que el marido disponga a título gratuito los
bienes sociales esta frito, porque no se puede hacer nada, aquí estamos en
presencia de un derecho absoluto. Nótese que la intervención de la autorización
judicial será en caso de negativa injustificada de la mujer o bien si la mujer está
impedida de otorgar la autorización.

5. La autorización debe ser previa a la celebración del acto.

Este es un requisito impuesto por Alessandri, sostenía él que la autorización de la

mujer debe ser anterior al acto o al menos debe ser simultanea con la celebración
del acto, pero bajo ningún punto de vista la autorización puede ser posterior, ya
que el acto o se otorgó con la autorización o se otorgó sin la autorización, ya que
el legislador lo que exige es “la autorización” y si la mujer la da con posterior a
que el acto nazca estará ratificando lo que no es lo mismo que la autorización ya
que ésta ultima debe ser anterior o en el acto pero no puede ser posterior.

2) ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER (el marido)

También el marido tiene limitaciones y restricciones, sin embargo en esta materia

las restricciones son menores, y se encuentran establecidas en el art. 1754, 1755
y 1756.

Limitaciones del marido en la administración

1. (1754) El marido no puede enajenar ni gravar los bienes raíces de la mujer,

aquí la prohibición es solo enajenar o gravar pero no habla de prometer cosa que
con los bienes sociales sí ocurre, es decir que aquí si puede prometer gravar o
enajenar. Para poder enajenar o gravar deberá tener la autorización de la mujer,
pero el CC. Dice “voluntad”.

Esta autorización debe ser13:

1. Especifica
2. Por escritura publica
3. Interviniendo expresa y directamente
4. Por mandato especial otorgado por escritura publica
13
Notar las diferencias con la autorización en la administración de bienes sociales.
35
 5. Podrá autorizar el juez solo cuando se encuentre imposibilitada de prestar
su autorización.

2. (1755) Enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido esté o pueda
estar obligado a restituir en especie, bastará el consentimiento de la mujer 14, este
consentimiento se dará de cualquier manera que se pueda probar, en cambio en
los bienes raíces debe estar expresado con todo lo de arriba.

3. (1756) no puede arrendar o ceder la tenencia de los predios rústicos de ella por
más de 8 años, ni de los urbanos por más de 5 años, incluidas las prórrogas que
hubiere pactado el marido. Solo podrá hacerlo con autorización de la mujer.

Viernes 19 de abril

SANCIONES EN CASO QUE SE OMITA LA AUTORIZACIÓN

La R.G. tal como lo señala el 1757 no es otra que la nulidad relativa, de hecho el
1757 así lo dice. La nulidad relativa se debe alegar dentro de un plazo de 4 años,
porque sino se sanea por el transcurso de tiempo, y obviamente quien podrá
ejercer la acción serán la mujer, sus herederos o cesionarios, y el plazo de los 4
años se va a contar no desde la fecha del contrato, sino que desde la
disolución de la sociedad conyugal o de que cese la incapacidad de la mujer o
de sus herederos, pero en ningún caso se podrá pedir la nulidad pasados 10 años
de la celebración del acto o contrato. Sin embargo no es la unica sanción, toda vez
que en el evento de que se proceda a un arrendamiento o ceder la tenencia de un
bien raíz social o propio urbano o rustico por más del tiempo que la ley señala, la
sanción será la Inoponibilidad. Hay una última sanción, que en realidad
propiamente tal no es una sanción, pero se la estudia como tal, y que dice relación
cuando el marido se constituye en fiador, aval, codeudor solidario u otorga otra
caución respecto de los bienes sociales, respecto de los bienes de tercero en este
caso si no obtiene la autorización va a obligar sus bienes propios.

EN RELACIÓN AL 138 BIS

Hemos señalado que los bienes propios de la mujer (los que forman su haber
propio) son administrados por el marido con las restricciones que el 1754, 1755 y
1756 señalan, y que por lo tanto la mujer casada en sociedad conyugal no tiene
intervención alguna en la administración de sus bienes propios, no obstante ser
ella dueña de tales bienes propios, y si es que la mujer quisiera que sobre sus
bienes propios ejecutar un acto o celebrar un contrato no es ella la que debe
ejecutarlo o celebrarlo sino que lo ejecuta o celebra el marido autorizado por la
mujer. Sin embargo, el problema que se nos anticipa es establecer que va a pasar
si es que el marido administrador de los bienes propios de la mujer se negare de
manera injustificada a la ejecución de un acto o celebración de un contrato que su
cónyuge sí quiere celebrar. En este caso se aplica el art. 138 bis.

EN RELACIÓN AL 138

14
Nótese que dice consentimiento y no autorización.
36
Para entenderlo adecuadamente debemos necesariamente hacer una distinción, el
138 es una circunstancia de excepción, el marido no está presente, el marido
tiene un impedimento que es:

 De larga o indefinida duración (inc. 1)  como la interdicción por demencia,

la menor edad, o tiene una prolongada ausencia se suspende la
administración del marido de la sociedad conyugal y comienza a operar la
administración extraordinaria, siempre por lo tanto para hablar de la
administración extraordinaria estaremos en presencia de un impedimento
de larga o indefinida duración.
 No es de larga ni de indefinida duración (inc. 2)  entonces la mujer podrá
actuar respecto de los bienes propios del marido, de los de la sociedad
conyugal y de los suyos que administre el marido, con autorización del juez,
con conocimiento de causa, cuando de la demora se siguiere perjuicio.

Cuando la mujer actúa de conformidad al inc. 2º del 138 se entiende de

igual manera que quien actúa es el marido y es por eso que el inc. 3º indica
que obliga al marido en sus bienes y en los sociales como si el acto fuera del
marido y obliga a los propios (de la mujer) hasta el provecho que le haya
originado el acto.

2. ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA

Se llama extraordinaria porque es excepcional, es algo que sale de lo normal.

la mujer que en el caso de interdicción del marido como la sordomudez, menor

edad, demencia, no por disipación, o porque el marido se ausenta, la mujer
tendrá la opción de entrar a administrar los bienes de la sociedad conyugal, sin
embargo, la cónyuge va a administrar en forma extraordinaria la sociedad
conyugal no por el hecho de ser la cónyuge, sino por el hecho de ser nombrada
curadora del marido o curadora de sus bienes, en otras palabras la mujer
administra extraordinariamente la sociedad conyugal porque ha sido nombrada
curadora, no por ser la mujer. Entonces ¿Por qué es administradora extraordinaria
de la sociedad conyugal? Porque fue nombrada curadora. En cambio si el marido
es declarado interdicto por disipación la mujer no puede ser nombrada curadora,
la mujer NUNCA puede ser curadora del marido disipador según el 450 CC.

No existe una resolución judicial que indique que la mujer es administradora, ella
va a administrar como consecuencia del nombramiento de curador. Esta
administración extraordinaria podrá ser ejercida por la mujer curadora del marido
o por un tercero (inc. 2º 1758).

Si la mujer acepta el cargo de curadora del marido y por consiguiente administra

extraordinariamente la sociedad conyugal, deberemos preguntarnos ¿Cómo esa
mujer administra los bienes sociales? ¿Cómo va a administrar los bienes propios
del marido? ¿Cómo va a administrar los bienes propios de ella?

Lunes 22 de abril15

15
1era hora apunte de Cristian
37
La administración extraordinaria la puede llevar a cabo la mujer o un tercero esta
administración no requiere decreto judicial que la confiera.

1) LA MUJER COMO ADMINISTRADORA EXTRAORDINARIA DE LA

SOCIEDAD CONYUGAL

Casos en que le corresponde

1. En caso de demencia (462 nº1 y 463)

2. En caso de sordomudez (470)
3. En caso de menor edad
4. En caso de curador del ausente (475)

El tercero puede actuar como administrador extraordinario en caso de

incapacidad o excusa de la mujer de servir el cargo de curadora del marido, por
ejemplo, porque está ausente, está demente, es de menor edad o se excusa. El
cargo de curador no es una obligación para la mujer, y en tal caso será un tercero

En caso de que el marido es declarado interdicto por disipación, el cónyuge no

puede serlo en ningún caso, artículo 450

Derecho que le asiste a la mujer en caso que no quiera asumir la

administración extraordinaria

Sabemos que si la mujer no puede o no quiere asumir la administración

extraordinaria, entonces ella estará facultada en virtud del artículo 1.762 para
solicitar la separación judicial de bienes. Este artículo es una causal de
separación judicial de bienes cuando la mujer no quiere o no puede.

Esta materia de la administración extraordinaria debemos enfrentarla estudiando

con que facultades se va a administrar extraordinariamente la sociedad conyugal,
qué facultades tendrá la mujer o el tercero, serán las mismas.

2) ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DEL TERCERO

En este caso, el tercero es simplemente un curador que está administrando bienes

ajenos, y por lo tanto ese curador (el tercero) no se le va a aplicar las normas del
párrafo 4º del título XXII del CC, sino se le aplicaran las normas propias de los
tutores y curadores, en el título XXI del libro I, artículo 390 a 427 y en caso de
que el marido este ausente 487 a 490.

Si la administración le corresponde a la mujer

En tal caso se aplicarán las normas del 1.758 a 1763. A la mujer no se le aplican
las reglas de la curaduría.

38
En caso de que sea la mujer la administradora, ella administrará los bienes
propios de ella no tendrá ninguna limitación, lo que debemos preguntarnos es
como administrará los bienes propios del marido o de la sociedad conyugal.

Como administrar los bienes sociales la mujer

1.759 inciso 1º  administrará con mismas facultades del marido

Por tal, administrará con algunas limitaciones

1. Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar

bienes raíces sociales, requiere autorización judicial con conocimiento de
causa, 1.759 inciso 2º

2. Para disponer a título gratuito entre vivos de bienes sociales requiere

autorización judicial con conocimiento de causa… inciso 3º 1.759, salvo
bienes de poca monta

3. Para constituirse en aval, codeudor solidario, fiador u otorgar cualquiera

otra caución respecto de tercero requiere…inciso 6º 1759

4. Para dar en arrendamiento o ceder la tenencia de bienes raíces sociales

urbanos por más de 5 años o rústicos por más de 8 años requiere
autorización judicial previo informe de utilidad, artículo 1.761.

Sanciones para el caso que la mujer realice alguno de los actos que hemos
señalado

1.759 a 1761, prescindiendo la autorización judicial

La regla general es la nulidad relativa porque son requisitos establecidos en

atención …se repite lo mismo del marido, las mismas del 1.757 CC.

Como administra la mujer los bienes propios del marido

1.750 inciso final

Administra de acuerdo a normas de las curadurías, a las mismas normas que se

va a someter el tercero.

Es importante señalar que la mujer como administradora de la sociedad conyugal

debe rendir cuenta de su administración desde el momento mismo que está
actuando de curadora del marido, por tanto el artículo 415 se le aplica a ella y
debe rendir cuenta, de los bienes del marido no de los sociales, a diferencia del
marido que no es curador y por tanto no debe rendir cuenta.

Puede suceder que la causal por la cual la mujer fue nombrada curadora del
marido o curadora de sus bienes, haya cesado, por ejemplo, marido es menor de
edad y deja de serlo; era loco y vuelve a ser normal, porque el marido regresó por
lo tanto cesando la causa que dio origen a la curaduría, y por consiguiente a la
administración extraordinaria, entonces tomará y recobrará el marido todas sus

39
facultades administrativas previo decreto judicial, y todos los actos ejecutados o
celebrados por la mujer, se entenderán actos del marido, 1.763.

CAUSALES DE DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL16

Art 1764 establece las causales taxativas por medio de las cuales la sociedad
conyugal se disuelve, las causales son taxativas, es decir que los cónyuges no
pueden establecer otras que no sean las que están ahí.

Antes de entrar al estudio de causales de disolución de sociedad conyugal hay que

hacer una distinción:

Hay causales que importan no solo la disolución de la sociedad conyugal sino

además la disolución del matrimonio, estas son las causales por vía
consecuencial (o accesoria), también tenemos las causales de disolución por vía
principal, que serán aquellas en que lo que se termina es el régimen de sociedad
conyugal, pero el matrimonio sigue vigente, solo que hemos cambiado el régimen.

Estas son:

1. La muerte natural de uno de los cónyuges  vía accesoria

2. Por el decreto judicial que concede la posesión provisoria o definitiva 17 de
los bienes del cónyuge desaparecido  vía consecuencial
3. Por la sentencia de separación judicial (esta es una separación de
cuerpos18)  vía principal
4. Por la sentencia de separación judicial de bienes (155 y Ss.)  vía
principal
5. Por la sentencia firme que declare la nulidad de matrimonio  vía
consecuencial
6. Por la sentencia firme que declara el divorcio  consecuencial
7. Por el pacto de participación en los gananciales (1723)  vía principal
8. Por el pacto de separación total de bienes (1723)  vía principal

EFECTOS DE LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

No se necesita de una sentencia judicial que declare la disolución de la sociedad

conyugal, osea que la sociedad conyugal se disuelve por la ocurrencia de las
causales que hemos señalado y sus efectos son los siguientes:

1. Se genera entre los cónyuges o entre el cónyuge sobreviviente y los

herederos del cónyuge fallecido un estado de indivisión

Esta comunidad producto de la disolución se genera entre los cónyuges o entre el

cónyuge sobreviviente y los herederos, sucede que como se disuelve la sociedad
conyugal, el marido que administraba los bienes sociales ya deja de
administrarlos y con mayor razón deja de administrar los bienes propios de la
mujer, ya que ésta misma empieza a administrarlos, por tanto ya no hay bienes

16
Pregunta de examen, incluso de grado
17
En la muerte presunta hay 3 etapas: mera desaparición, desaparición provisoria, desaparición definitiva, con
este último se termina el matrimonio, no en los 2 anteriores. La R.G. es que el matrimonio se acaba después de
10 años desde que desapareció.
18
se refiere a la separación judicial de la LMC
40
sociales sino bienes comunes. Por tanto ya no hay sociedad sino que hay
comunidad. De aquí entonces el viejo adagio “el marido vive como dueños y
muere como comunero”.

Todo dependerá si es que la mujer renuncia o no a los gananciales, y más todavía

si la mujer tenía o no 150.

2. Queda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social

Por consiguiente el activo va a quedar integrado por todos aquellos bienes que
eran sociales al momento de producirse la disolución, por lo tanto los bienes que
cualquiera de los cónyuges adquiera con posterioridad no integran la comunidad
sino que pertenecen a quien lo adquirió, el gran problema que esto genera es que
si el nuevo bien que se adquiere en el periodo que media la disolución y la
liquidación de la sociedad conyugal la ley presume (presunción simplemente
legal) que el bien ha sido adquirido con bienes sociales (art. 1739)

3. Cesa el derecho de goce que la sociedad tenia sobre los bienes propios de
los cónyuges
4. Se debe proceder a la liquidación de la sociedad conyugal
5. La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las
capitulaciones matrimoniales puede hacerlo ahora, por lo tanto según
estudiaremos la mujer puede renunciar a los gananciales en 2
oportunidades.
a. En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio,
esto lo puede hacer mientras no haya entrado en su poder ninguna
parte del haber social a titulo de ganancial (1782)

Jueves 25 de abril

Liquidación de la sociedad conyugal

Regulada en los artículos 1.765 a 1.780. Sea la causal que sea de disolución de la
sociedad conyugal, hay un hecho claro que es que esta sociedad de bienes, esta
comunidad de bienes sociales, que formaban el haber social se va a ver
necesariamente terminada. Al legislador no le satisfacen los estados de indivisión,
de hecho él procura que los estados de indivisión sean los menos posibles, y es
por ello en pro de la individualidad exclusiva, hay que hacer una partición.

El punto en cuestión es cuándo liquido la sociedad conyugal, una cosa es la

disolución y otra la liquidación. La pregunta es si disuelta la sociedad conyugal de
inmediato debemos liquidar. Se puede mantener en indivisión todo el tiempo que
se desee. Recordemos el artículo 1.739 inciso final, que establece una presunción
de que se hizo con bienes sociales, pero es una presunción simplemente legal, por
lo cual acepta prueba en contrario.

El CC no define lo que es la liquidación de la sociedad conyugal, por consiguiente

Manuel Somarriva dice que “es un conjunto de operaciones que tiene por objeto
establecer si existen o no gananciales, y en caso afirmativo, partirlos por mitad
entre los cónyuges, reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los
cónyuges o que estos adeuden a la sociedad y reglamentar el pasivo social”

41
Este conjunto de operaciones de que habla la definición, son varias operaciones,
que es pueden sintetizar en

1. Inventario y tasación de bienes;

2. La formación del acervo bruto o común;

3. La formación del acervo líquido;

4. La partición de los gananciales; y

5. La división del pasivo

1. INVENTARIO Y TASACION (1765 CC.)

Su objeto no es otro que evitar la ocultación de bienes del otro cónyuge,

herederos o terceros. El inventario que se haga va a ser respecto de los bienes
que la sociedad usufructuaba o bien de aquellos bienes de que la sociedad era
responsable.

RESPECTO DEL INVENTARIO

Plazo para la confección: no hay plazo, lo único que existe es que se hará
inmediatamente a la confección del inventario.

¿Qué bienes se van a inventariar?

En este sentido el legislador es bastante escueto, dice “todos los bienes que
usufructuaba o de que la sociedad era responsable” por tanto podrían ser:

a) los bienes sociales

b) los bienes propios de cada uno de los cónyuges. (El motivo esta en el
1725 nº2)

c) los bienes que forman parte del patrimonio reservado de la mujer casada,
salvo que la mujer o sus herederos renuncien a los gananciales. Si la mujer
o los herederos renuncian no hay nada que liquidar porque la mujer se hace
dueña definitiva de sus bienes.

d) todos los bienes que al momento de la disolución de la sociedad conyugal

se encontraren en poder del marido de la mujer. Porque de conformidad al
1739 inc. 1 se presumen sociales.

e) todas las deudas sociales y todas las deudas provenientes del 150 siempre
y cuando esta no hubiere renunciado a los gananciales.

¿Cómo se hace el inventario?

El 1765 nos dice que el inventario se hará en el “termino y forma prescrito para la
sucesión por causa de muerte” esto quiere decir que la norma en cuestión nos
remite a las normas establecidas para los tutores y curadores, es decir 382 y Ss.
(leer)

42
¿Qué tipo de inventario pueden existir?

Solemne  aquel que se efectúa por funcionario competente previa resolución

judicial y con las solemnidades que la ley prescribe (ver art. 858 a 865 del CPC.)

Simple  aquel que no reúne los requisitos señalados

Lo que sí está claro es que el inventario será solemne en los casos del 1766 inc. 2,
Si entre los partícipes de los gananciales hubiere menores, dementes u otras
personas inhábiles para la administración de sus bienes, serán de necesidad el
inventario y tasación solemnes.

Sanción

2da parte del inc. 2 del 1766 la sanción no es que sea nulo sino que consiste en
que la persona responsable de tal omisión debe responder de los perjuicios que de
ello se derive. Lo que es importante señalar es que la omisión de un inventario
solemne no invalida la liquidación de la sociedad conyugal.
El 1768 contempla una norma bastante especial: la distracción u ocultación
dolosa de un bien social. Esta ocultación o distracción puede haberla realizado el
otro cónyuge o bien los herederos del cónyuge fallecido,

La cosa es que sea como sea uno de los cónyuges o uno de los herederos en forma
deliberada o premeditada (con dolo) distrae u oculta bienes sociales. Ocultar
significa esconder una cosa y distraer significa apropiársela y disponer de ella. La
sanción esta en el 1768 y es bastante grave porque será que pierda el derecho a
la cosa y será obligado a restituirla doblada.

El punto aquí es saber en qué plazo prescribe la acción del cónyuge inocente que
fue afectado por la acción dolosa. Alessandri sostiene que el plazo es 5 años
porque es la R.G. de una acción ordinaria (2515 CC.), sin embargo en materia de
responsabilidad civil extracontractual al igual que zomarrivas plantea que esta es
una norma que importa este tipo de responsabilidad ya que hay un agente que
genera un daño y un nexo causal de la acción por lo que hay que aplicar el 2332
es decir, 4 años.

RESPECTO DE LA TASACIÓN

Los bienes no solo se inventarían sino que también se van a tasar y esto no es otra
cosa que fijarle un valor, el problema es quien lo fija, lo normal sería que lo fijaran
los cónyuges y si no lo fijan ellos lo fija el juez partidor.

¿Cuáles son los bienes que se van a tasar?

Todos los bienes que inventarío.

(1765 donde dice muerte poner al lado en el CC. 1335)

2. FORMACION DEL ACERVO BRUTO

43
Estará integrado por un conjunto de bienes, los bienes sociales, bienes propios,
bienes que forman parte del 150 de la mujer, todos los bienes que la sociedad
conyugal usufructuaba, todos los frutos de la sociedad, los frutos del 166 y 167
etc.

3. FORMACIÓN DEL ACERVO LÍQUIDO

Al acervo liquido nosotros vamos a llegar luego de realizar una serie de

reducciones al acervo bruto, las cuales efectuadas nos permitirán proceder a la
repartición del acervo liquido o partible, el cual constituirá los gananciales.

¿Cuáles son las deducciones?

1. Retiro de las especies o cuerpos ciertos que pertenezcan a cada cónyuge

Esto quiere decir que cada cónyuge o sus herederos tienen derecho a sacar del
acervo bruto sus bienes propios, muebles o inmuebles, corporales o incorporales.
El retiro o la deducción se efectúan a titulo de dueño, es un simple retiro material,
no hay adjudicación. La restitución de los bienes propios se hace en el estado en
que se encuentra aprovechándose los cónyuges de los aumentos naturales que la
cosa ha experimentado, respecto de los aumentos ya no naturales sino por la
industria humana se deberá una recompensa y al mismo tiempo debe sufrir los
perjuicios o deterioros salvo que esos deterioros se deban a culpa o dolo del
mismo cónyuge. 1770 y 1771 inc. 1 (relacionar con 1746).

Los frutos pendientes a la restitución y todos los frutos percibidos desde la

disolución de la sociedad conyugal pertenecen a su dueño.

Plazo para proceder a esta devolución de los bines propios: no hay, el 1770 en su
inc. 2 lo mas que nos ayuda a decir es que debe hacerse tan pronto como fuere
posible después de la terminación del inventario y avalúo.

2. El retiro de los precios de saldos y de recompensas que corresponden a

cada cónyuge (aquí entra de nuevo el 1734):

Las recompensas que recíprocamente se adeuden los cónyuges a la sociedad y

viceversa no pueden sino pagarse en la etapa correspondiente a la liquidación.
Las recompensas según vimos constituyen verdaderos créditos, mientras no se
haga la liquidación el cónyuge no puede exigir el pago de recompensa, es por eso
que el art. 1769 plantea el hecho de acumular en forma imaginaria al haber social
las recompensas para hacer de ella su pago, estas deducciones empero se realizan
conforme a reglas bastante particulares que señalamos:

a) se hacen efectivas pagándose directamente con bienes sociales

respetándose el siguiente orden: dinero, bienes muebles y a falta de
muebles, inmuebles.

b) los cónyuges hacen las deducciones no ha titulo de propietarios sino a

titulo de acreedores, por eso es que cuando se paga una recompensa se
constituye a titulo de adjudicación.

44
 c) estos pagos se deben hacer dentro del año siguiente a la terminación del
inventario y tasación, plazo que puede ampliarse o restringirse.

d) respecto del pago, la ley le otorga beneficios especiales a la mujer:

(1º) se paga 1ero que el marido (1773 inc. 1),

(2º) si los bienes sociales fueren insuficientes entonces puede hacer

valer su crédito sobre los bienes propios del marido elegidos de común
acuerdo o por medio de partidor,

(3º) la mujer es acreedora respecto de su marido de un crédito de 4ta

clase.

3. Del acervo bruto podrá deducirse también el pasivo social

Esto no es obligatorio, pueden prescindir de ello y repartir solo el activo, si en

esta etapa previa a la formación del acervo liquido los cónyuges no deducen el
pasivo deberán sí asumirlo después de repartidos los gananciales en la forma
establecida en los art. 1777 al 1779.

4. REPARTO DE LOS GANANCIALES

Una vez hecho lo anterior debe procederse a dividir en mitad entre los cónyuges
el haber partido, pero ¿siempre es en mitad? (1774) la 1era excepción es cuando
hay renuncia de los gananciales por parte de la mujer o sus herederos. También
es una excepción el 1768 cuando el marido oculta dolosamente los bienes porque
va a tener que pagar la mitad. Podría agregarse cuando mueran los 2 cónyuges,
ya que en ese caso depende de los herederos que haya será en cuanto se reparta
puesto que será en partes iguales para ellos.

¿Qué pasaría si los cónyuges hubieren establecido en las capitulaciones

matrimoniales que se repartan en una proporción distinta a la establecida por la
ley? ¿Se estará atentando a la norma establecida en el 1774 CC?

5. FORMACION DEL PASIVO

La mujer no está obligada a responder del pasivo en la misma proporción del

marido puesto que es éste quien administra y por tanto debe responder por más.

Establecido del 1777 al 1779 CC. Para entender estos art. es necesario distinguir
lo que es la obligación de las deudas y la contribución a las deudas.

a) Obligación de las deudas  regula la relación pecuniaria de la sociedad

conyugal con los terceros, frente a los terceros el marido es responsable de las
deudas sociales, el era el jefe de la sociedad conyugal, el contrajo la deuda, el
debe responder de la obligación, debemos recordar el 1749 al 1751. En esta
materia el art. 1778 en su primera parte así lo establece “el marido es
responsable del total de las deudas de la sociedad”. La situación de la mujer es
diferente, no por el hecho de ser mujer sino por el hecho de que ella no
administraba, ella está obligada frente a terceros exclusivamente hasta lo que
recibió a titulo de gananciales, es por eso que el 1777 prescribe “la mujer no es
responsable de las deudas de la sociedad sino hasta concurrencia de su mitad de
45
gananciales” el conflicto que genera este art. que consagra el beneficio de
emolumento, si es que a ella la demandan por deudas sociales ella podrá oponer
al acreedor el beneficio de emolumento y defenderse alegando que ella no
responde de la deuda social sino hasta el monto de lo que recibió a titulo de
gananciales. El 1777 tiene un problema ya que dice “de su” pero la doctrina ha
dicho que es responsable del total de los gananciales es decir que si bien se da a
entender que deberá responder de 25% siendo esta la mitad de lo que le
corresponde (que seria 50) osea, que deberá el 50% no 25%.

b) Contribución a las deudas  importa determinar en qué medida va a

soportar cada cónyuge una deuda social la respuesta la da el art. 1778 CC. La
contribución a las deudas mira a las relaciones entre los cónyuges (ya no entre
terceros) de manera tal que ambos cónyuges soportan el pago de la deuda por
mitades.

Viernes 26 de abril19

BENEFICIO DE EMOLUMENTOS

Definición: “Es la facultad de la mujer o sus herederos para limitar su obligación y

su contribución a las deudas de la sociedad hasta concurrencia de su mitad de
gananciales”. (Alessandri)

La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad hasta su mitad de

gananciales. Sin embargo, la mujer para que haga uso de este beneficio y pague
solo hasta por lo que recibe de gananciales y no más, o sea, opera como un límite
de responsabilidad este beneficio, pero para que goce de este debe probar el
exceso que se le cobra a través de inventario, tasación u otros documentos
auténticos de manera que no es admisible prueba testimonial ni instrumentos
privados.

¿Porque la mujer puede limitar su responsabilidad?

Porque ha sido el marido quien ha administrado la sociedad conyugal, no ella.

Así este beneficio es una verdadera herramienta de protección frente a las deudas
sociales.

El beneficio de emolumento se opone ante acreedores sociales, no ante uno

personal de la mujer.

Es importante saber que este beneficio de emolumentos es irrenunciable, no

puede la mujer renunciar en las capitulaciones matrimoniales a este beneficio.
Pero nada impide renunciar después de disuelta la sociedad conyugal.

RENUNCIA DE LOS GANANCIALES

El 1719 inciso 1º establece dos grandes oportunidades para renunciar a tales

gananciales:

19
Clase Cristian
46
1º Que renuncie en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del
matrimonio

2º Después de la disolución de la sociedad conyugal

Al igual que el beneficio de emolumentos, la renuncia de los gananciales de la

mujer mayor o herederos mayores, es un beneficio que la ley le otorga a la mujer
en cuya virtud la mujer no responderá de las deudas sociales que solo podrán ser
exigidas y en su integridad al marido. Así es una herramienta más eficaz que el
beneficio de emolumentos.

Renunciado a los gananciales no hay lugar a la liquidación de la sociedad

conyugal.

Es importante recalcar que esta renuncia de los gananciales la debe hacer la

mujer o los herederos mayores. En caso contrario necesita la aprobación judicial
1.781.

En cuanto a la renuncia que se hace en las capitulaciones matrimoniales, la

verdad es que debe cumplirse con las solemnidades del 1716 inciso 1º, que
prescriben para las capitulaciones celebradas antes del matrimonio.

En cuanto a la renuncia hecha con posterioridad a la disolución, sabemos

claramente que la mujer o herederos mayores, 1781, pueden renunciar a los
gananciales disuelta la sociedad conyugal. Sabemos que desde disuelta la
sociedad se puede renunciar pero hasta cuando 1.782, hasta que la mujer haya
recibido ningún ganancial del acervo líquido, luego aceptado, precluye su
derecho.

1782 inciso 1º esta norma se explica porque si la mujer recibe a titulo de

gananciales bienes sociales,…

¿Cómo se renuncia a los gananciales?

Según el profesor Ramos Pazos, la ley no ha dado norma especial de hacerlo, por
lo tanto debemos entender que la voluntad se puede expresar de cualquier
manera, expresa o tacita. Será expresa cuando lo señale en términos explícitos,
formales. Será tacita cuando la mujer sin expresar su voluntad en forma expresa,
se desprenda de manera inequívoca de hechos realizados por ella.

Efectos de la renuncia

Estos son iguales sea cual sea la oportunidad en que se realizan. Desde ya el
artículo 1.783 nos señala que si la mujer o heredero mayor renuncia, los derechos
de la sociedad y del marido se confunden respecto de ella.

1º Todos los bienes sociales o que lo eran pertenecen al marido, pero al mismo
tiempo todo el pasivo social también le pertenecerá

2º Significa que la mujer no tiene derecho alguno en el haber social

3º Significa que la mujer no responde de ninguna deuda social

47
4º Al renunciar a los gananciales, todos aquellos bienes que conforman el
patrimonio reservado de la mujer casada en S.C. pertenecen en forma exclusiva y
definitiva a la mujer, y no ingresan esos bienes a los gananciales, o sea, la mujer
los hace definitivamente suyos.

5º La mujer conserva de igual manera su derecho y obligaciones a recompensa e

indemnizaciones 1.784

Lunes 29 de abril20

PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER CASADA EN SOCIEDAD

CONYUGAL

Es un patrimonio de afectación y tiene o puede llegar a tener una mujer de

cualquier edad siempre que se encuentre casada en sociedad conyugal. La
exigencia del régimen de sociedad conyugal es básico; si la mujer no está casada
bajo ese régimen no hay lugar a patrimonio reservado, así es requisito sine
quanon. Por lo tanto sobre la sociedad conyugal estudiada, se yuxtapone este
patrimonio especial de la mujer casada bajo este régimen, patrimonio que tendrá
un activo y un pasivo. Este patrimonio reservado solo lo tiene la mujer casada en
sociedad conyugal. La institución de la sociedad conyugal es un requisito y
constituye una excepción al artículo 1.725 nº1 CC, que habla sobre
remuneraciones percibidas durante la sociedad conyugal. Si el marido trabaja es
de ambos, pero si la mujer trabaja solo es de ella. Respecto de los bienes producto
del patrimonio reservado de la mujer casada, se le considerará a la mujer como
separada de bienes. Son bienes producto de su profesión, oficio u empleo de la
mujer.

Cuáles son los bienes de la mujer

1. Todo lo que adquiera producto de las remuneraciones de su trabajo

separado del marido. Indemnizaciones por años de servicio, etc.

2. Todos los bienes que adquiera con el producto de su trabajo

3. Todos los frutos de unos y de otros. Por ejemplo depósito de parte de

remuneraciones gana intereses

Requisitos

Se desprenden del inciso 2º del artículo 150 CC, estos son

1. Que la mujer esté casada bajo régimen de sociedad conyugal

2. Que la mujer trabaje

Es producto del trabajo de la mujer que ella tiene patrimonio reservado, cualquier
otro bien, mueble o inmueble que se adquiera por otro medio, a título gratuito u
oneroso que no provenga del trabajo, formará parte del haber social absoluto o
relativo

3. Que el trabajo sea remunerado

20
Clase Cristian
48
Respecto de esos bienes y los que producto del empleo, oficio, profesión o
industria ella obtenga. La única manera que obtenga ella bienes es trabajando,
cualquier trabajo, lo importante es que sea remunerado.

4. Que el trabajo se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal

Por este motivo si la mujer trabaja y es soltera y adquiera bienes, no se irá a su

patrimonio reservado, porque no está casada. Casándose pasarán a su haber
propio. Para determinar si el bien es del patrimonio reservado, hay que estarse al
momento en que el servicio se presta. Así por ejemplo, si la mujer soltera realizó
un trabajo, pero se lo pagan cuando está casada, entonces esos bienes no forman
parte del patrimonio reservado. A la inversa, si presto el servicio durante la
vigencia de la sociedad conyugal, pero se lo pagan disuelta la sociedad conyugal,
forma parte del 150. Es fundamental entender que no solo tendrá 150 aun cuando
en la actualidad no trabaje, pero tenga dineros que hubieren provenido del
trabajo anterior, por ello es que el inciso 4º 150, parte final habla “que ejerce o ha
ejercido un empleo, profesión, oficio o industria separado del marido”, por
ejemplo la jubilación o ahorros que tenga producto de su trabajo anterior.
5. Que se trate de un trabajo separado del marido, requisito que más
problemas genera.

Señala libremente en el inciso 1º del 150 porque antes del 89’, tenía que pedirle
permiso al marido para trabajar.

El inciso 2º del 150 el ejercicio separado de su marido, se considerara separada

de bienes, no puede estipularse lo contrario en las capitulaciones matrimoniales

Según Alessandri hay trabajo separado de la mujer siempre que no se presten o

no trabajen en colaboración. O sea, si hay una colaboración de la mujer al trabajo
del marido, no habría 150. Por tanto, es importante que no exista una relación
directa, personal y privada de colaboración y ayuda entre ellos. Está claro que no
puede existir entre los cónyuges una relación de subordinación y dependencia, sin
embargo, este es un requisito complejo que ponderará en cada caso el tribunal.

Como todo patrimonio que es el 150, especial, nos vamos a encontrar un activo y
un pasivo.

Patrimonio Activo

1. Los bienes que la mujer obtenga de su trabajo, por ejemplo, las

remuneraciones, indemnizaciones, bonos, horas extras, regalías, etc.

2. Los bienes que adquiera producto de su trabajo. Por ejemplo, se compra un

auto, acciones, bote, moto, etc.

3. Los frutos del 1 y 2

Patrimonio Pasivo

Que deudas y obligaciones se pueden hacer efectivas en el patrimonio

49
 1. Todas las deudas u obligaciones que deriven de actos o contratos celebrados
por la mujer en esta administración, dentro de este patrimonio, artículo 150
inciso 5º

2. Obligaciones contraídas por el marido cuando el contrato celebrado por el

marido cede en utilidad de su familia o de su cónyuge, inciso 6º 150

3. Todas las obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la

mujer respecto de un bien propio autorizada por la justicia por negativa
injustificada del marido. El inciso 2º del 138 bis señala que en tal caso la
mujer sólo obligará sus bienes propios y los activos de sus patrimonios
reservados o especiales, del 150, 166(cuando se deja una donación herencia
o legado con la condición que no lo administre el marido) y 167 (cuando la
mujer en una capitulación matrimonial antes del matrimonio se establece
que dispondrá de una suma periódica).

4. Todas la deudas que contrae el marido con un mandato de la mujer

Administración del patrimonio reservado

La mujer administra libremente, tanto es así que respecto de esos bienes

provenientes del empleo, profesión, oficio o industria, se considerará separada de
bienes, artículo 150 inciso 2º.

La única limitaciones que existen, están en la segunda parte del inciso 2º 150, si
es menor edad, requiere para gravar y enajenar bienes raíces la autorización del
juez

Con la creación de la 19.335 que crea la institución de los bienes familiares,

podría darse el caso que el bien raíz que sirva de residencia principal a la familia,
exigencia del 141, sea de propiedad de la mujer, y no obstante ser declarado bien
familiar, en cuyo caso ya no podrá enajenarlo ni gravarlo voluntariamente, ni
prometer gravar o enajenar, sin autorización de su marido y de la justicia en
subsidio.

Aunque pareciera extraño, puede darse la circunstancia de que la administración

de los bienes reservados sea hecha por el marido, esto es:

1. Cuando la mujer confiere al marido la administración de tales bienes y el

marido es un simple mandatario, artículo 162;

2. Cuando la mujer es incapaz por demencia o sordomudez, así el marido

interviene como curador, lo que no puede ser el marido es curador por
disipación

Prueba de los bienes reservados

El patrimonio reservado es una institución excepcional,(al 1.725 nº1)por lo tanto,

el que alegue la existencia del patrimonio reservado, que actuó dentro de él, o
que un determinado bien es reservado, debe probarlo.

La prueba puede referirse a:

50
 1. Existencia del patrimonio reservado y que se actuó dentro de él

Esta prueba puede interesar tanto a la mujer, al marido, como a terceros que
contrataron con ella. A la mujer le interesa porque sobre esos bienes ella los
administra libremente. Al marido le interesa porque si un tercero demanda al
marido se puede excepcionar con que la mujer actuó en su patrimonio reservado.
A los terceros les interesa porque ellos tienen un interés evidente en que se
pruebe que la mujer actuó dentro del patrimonio reservado cuando quieran hacer
efectivo sus créditos, entonces para esto se contempla en el inciso 4º una
presunción de derecho a favor de los terceros, dice la ley, es importante facilitar
la prueba a los terceros, y por eso viene el inciso 4º del 150 (importante)

Presunción de derecho del 150 inciso 4º

Características

a. Es una presunción de derecho, “quedan a cubierto de toda reclamación”

b. Es una presunción establecida en pro de los terceros

c. La presunción está destinada a probar la existencia del patrimonio

reservado y que la mujer actuó dentro de tal patrimonio

Requisitos

a. Que el acto o contrato que la mujer ejecuta o celebra, no diga relación

con bienes propios, (salvo el 138 bis);

b. Que la mujer acredite por medio de instrumentos públicos o privados que

ejerce o ha ejercido un empleo, profesión, oficio o industria, separado de
su marido. Se puede probar con contrato de trabajo, patente profesional,
industrial, nombramiento de cargo, boleta de honorarios, etc.,
instrumento público o privado. No basta que lo exhiba, toda vez que en el
instrumento que se otorgue, se incorpore, se haga referencia en el
instrumento que se otorgue, por eso algunas veces es bueno insertar el
instrumento, se copia el instrumento en el acto o contrato que se va a
celebrar. Por eso entonces, cuando la mujer contrata dentro de su
patrimonio reservado, por ejemplo, comprando o vendiendo una
propiedad X, habrá que tomar la debida precaución de insertar en la
escritura de venta o de compra alguno de los documentos que pruebe la
existencia del trabajo separado. Si no se inserta el instrumento que
acredita el patrimonio reservado, no corre la presunción.

2. Que un bien determinado es parte de ese patrimonio

Inciso 3º del 150 incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de
terceros el origen del dominio de los bienes adquiridos por el 150. Para estos
efectos podrá valerse de todos los medios de prueba, salvo la confesión, inciso 2º
del 1.739, aunque se haga bajo juramento. Es importante para el marido, por
ejemplo, si la mujer renuncia a los gananciales, ella se hace dueña
definitivamente de los bienes que conforman su 150, y se quedará con ese bien.

51
Es importante acreditar respecto de terceros el carácter reservado de un bien
determinado, porque el tercero puede ser un acreedor social o del marido.

Jueves 2 de mayo21

Suerte de los bienes reservados a la disolución de la sociedad conyugal

¿Qué pasa con estos bienes al momento de que la sociedad conyugal se disuelva?

La suerte de estos bienes dependerá de si la mujer u sus herederos aceptan los

gananciales o si la mujer o sus herederos renuncian a los mismos. Cuáles
gananciales. Aquellos que surgen de la liquidación de la sociedad conyugal y que
forman el acervo líquido a que hace referencia el 1.774. Que pasa:

a. Si la mujer acepta los gananciales

Los bienes reservados de la mujer casada y que ella administraba, entran a

formar parte de los gananciales, o sea, se colacionan, y por lo tanto los acreedores
del marido y de la sociedad, podrán hacer efectivo sus créditos en esos bienes
porque pasan a formar la masa partible.

La regla general es que la mujer acepte los gananciales, si nada dice, se entiende
que los acepta, por lo tanto, para renunciar se necesita de una voluntad expresa
que así lo manifieste. No obstante que el marido renuncie, es un hecho de la
causa que sobre ese patrimonio reservado quien lo ha administrado no ha sido
otro que la mujer, el marido no ha tenido ingerencia alguna en la administración
de ese patrimonio reservado.

De hecho, la ley considera para ese patrimonio como separada de bienes, y es por
ese motivo que la mujer no obstante aceptar los gananciales, le confiere un
verdadero “beneficio de emolumentos”, a favor del marido al establecer que el
marido responderá por las obligaciones contraídas por la mujer en su
administración separada, hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes
reservados que existan al momento de disolverse la sociedad, y que para gozar de
este beneficio debe probar el exceso de la contribución que se le exige, de
conformidad al 1717 inciso 2º

b. La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales

1. Los bienes reservados no entran a los gananciales. En otras palabras los

bienes reservados los hace definitivamente suyos. ..la renuncia se haga
por escritura pública y se anote… ya que solo así un tercero tendrá
conocimiento que la mujer renunció a los gananciales según los efectos o
consecuencias.

2. El marido no responde de las obligaciones contraídas por la mujer en su

administración separada

3. No se liquida la sociedad conyugal

SEPARACION DE BIENES22
21
Clase cristian
22
Segundo Regimen
52
Es la que se efectúa sin separación judicial en virtud de decreto de tribunal
competente, por disposición de la ley o por convención de parte. Cada cónyuge
tiene su propio patrimonio.

EFECTOS DE ESTE REGIMEN

a. Artículo 159, los cónyuges administran con plena independencia el uno del
otro, todos los bienes, antes o después del matrimonio

b. Como ambos tiene patrimonio distintos, y que administran en forma

separada, ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia
común a proporción de sus facultades. El juez reglará la contribución,
artículo 160

c. Tanto la mujer como el marido tienen sus propios acreedores. Los

acreedores de la mujer dirigirán su acción contra los bienes de la mujer y no
contra los del marido, y así recíprocamente. Esto es así, salvo dos casos
señalados en el artículo 161

i. cuando la mujer o el marido se han obligado como codeudor solidario

o subsidiario o como fiador o de otro modo

ii. cuando las obligaciones de uno de ellos cedieron en beneficio

exclusivo d la mujer o de la familia en común.

d. Artículo 162

e. Artículo 165

CLASES DE SEPARACIÓN DE BIENES (clasificación)

1. Desde el punto de vista de su origen

a. Legal: esta separación puede ser total o parcial

b. Judicial: siempre es total

c. Convencional: esta puede ser total o parcial

2. Desde el punto de vista de su extensión

a. Total : cuando comprende todos los bienes

b. Parcial: cuando comprende algunos bienes, este caso se yuxtapone a otro

régimen que se llama sociedad conyugal

SEPARACIÓN LEGAL

La impone la ley

Separación legal total

53
 1. Caso del artículo 135 inciso 2ºCC. personas casadas en el extranjero que se
inscribe el Chile. De modo tal que las personas casadas en el extranjero, se
miran en Chile como separadas de bienes. Sin embargo, la ley les permite la
oportunidad de al momento de inscribir ese matrimonio en la primera
sección de la comuna de Santiago. Que es ese momento los cónyuges pacten
sociedad conyugal o participación en los gananciales dejándose constancia
en la inscripción matrimonial.

2. LMC artículo 34 en caso de separación judicial de cuerpos. Artículo 40

reanudación de la vida en común.

Separación legal parcial

1. Artículo 150 CC se considera a la mujer separada de bienes, pero parcial

porque solo será respecto de esos bienes que obtiene en el ejercicio de su
empleo, oficio profesión o industria

2. Artículo 166 CC. dice relación con los bienes que adquiere la mujer poro
haber aceptado una herencia, legado o donación, con la condición precisa
de que no los administre el marido. Leer artículo completo

SEPARACIÓN CONVENCIONAL

Esta supone necesariamente un acuerdo de voluntades, y puede celebrarse o

puede ser acordada en tres momentos:

1. En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio, que

puede ser total parcial

2. En la capitulaciones matrimoniales en el acto del matrimonio

3. Durante el matrimonio en que los cónyuges mayores de edad que se

encuentran casados en sociedad conyugal o participación en los
gananciales, convienen la separación total de bienes

Esta materia se traduce en estudiar los casos de separación convencional parcial

y total
Convencional parcial

1. Cuando en las capitulaciones matrimoniales se estipule o haya estipulado

que la mujer administre separadamente alguna parte de sus bienes, artículo
167, o bien

2. Cuando se hubiere estipulado en las capitulaciones matrimoniales que

disponga libremente de una suma de dinero o de una pensión periódica,
inciso 2º 1.720

En ambos casos producen los efectos de separación legal parcial, artículo 166.

54
Convencional total

Artículo 1.723

Es importante expresar que este pacto del 1723 se ejecuta una vez que los
cónyuges ya están casados, por eso el artículo parte diciendo “durante el
matrimonio”. Este pacto es una causal de disolución de la sociedad conyugal y de
término del régimen de participación en los gananciales, artículo 1764 nº4.

 Objeto del pacto del 1.723

Con la dictación de la ley 19335, el objeto del pacto del 1723 es el siguiente.

a. Pasar de sociedad conyugal a separación total de bienes

b. Pasar de sociedad conyugal a participación en los gananciales

c. Pasar de participación en los gananciales a separación total de bienes

d. Pasar de separación total de bienes a participación en los gananciales

 Capacidad para celebrar el pacto

Solamente los cónyuges mayores de edad. Así lo dice el 1723. El punto está en
saber cuál sería la sanción si quien celebra el pacto es un cónyuge menor de edad.
La sanción será la nulidad absoluta? La mayoría piensa que sí por objeto ilícito ya
que se realizaría acto en contra la ley, porque se ha omitido un requisito que la ley
prescribe para el valor del acto en consideración a su naturaleza y no en atención
a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o celebran. Postura distinta a
Pablo Rodríguez, que dice que es nulidad relativa por faltar un requisito en
atención a calidad o estado de las personas que lo ejecutan

 Características

a. Solemne

 Debe otorgarse por escritura pública

 Debe subinscribirse la escritura al margen de la inscripción matrimonial

 Debe hacerse dentro del plazo de 30 días desde fecha de la escritura

Si no se subinscribe dentro del plazo legal, el pacto no surte efectos entre las
partes ni respecto de terceros, por consiguiente para los terceros es algo
inoponible.

b. No puede perjudicar los derechos de terceros (mentira)

Este es una característica importante, ello porque generalmente se pasa de

sociedad conyugal a separación total. Esta característica es la más problemática.
Que significa “no perjudicará en caso alguno los derechos válidamente adquiridos
por terceros. Según Somarriva, la frase consagra una forma de inoponibilidad de
tal manera que los acreedores sociales o del marido podrán dirigirse contra los

55
bienes adjudicados a la mujer, del mismo modo que lo hubieran hecho si no
hubiere mediado separación.

c. Es irrevocable

Celebrado que sea no puede dejarse sin efecto por mutuo consentimiento de los
cónyuges

d. No es susceptible condición, plazo o modo alguno. No modalidades

Es importante tener presente, es que en esta misma escritura de separación total

o en que se pacte la participación en los gananciales, los cónyuges podrán
liquidar la sociedad conyugal, en la misma escritura, pero no tendrá efecto tal
liquidación, sino desde la subinscripción ya señalada.

Viernes 3 de mayo23

SEPARACIÓN JUDICIAL DE BIENES

Artículos 152 y siguiente.

Es decretada por el juez a través de una sentencia judicial. Se dice que es una
separación judicial de bienes para distinguirla a la separación judicial de cuerpos,
la cual alude la ley de matrimonio civil.

Esta separación solo puede ser demandada por la mujer y solo por aquellas
causales señaladas por la ley. Constituye una institución benéfica a favor de la
mujer, para desafectarla de la administración del marido.

Características

1. Solo puede ser demandada por la mujer, es decir, la mujer tiene la acción.

Excepción: cuando se encuentren casados en régimen de participación en los

gananciales.

2. La facultad de pedir la separación es irrenunciable e imprescriptible, por

tanto puede pedirla cualquier mujer.

3. Opera solo por las causales taxativas señaladas por la ley.

4. Siempre la separación es total, no existe la separación parcial.

5. Es irrevocable.

Como se lleva a través de un juicio, la mujer debe tener la capacidad para

interponer la acción. En este sentido, pueden pedirla todas las mujeres y en caso
que fueran menores de edad, requerirán de un curador especial contemplado en
el artículo 144.

Causales del Art. 155

23
Clase Alejandra O.
56
 1. Si la mujer no quisiera tomar la administración de la sociedad conyugal ni
someterse a la dirección de un curador.

2. Cuando el cónyuge sea obligado al pago de pensión alimenticia a favor de

otro o de los hijos comunes y hubiere sido apremiado por segunda vez. Art.
19 ley 14908 de abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.

3. Por insolvencia del marido, según la jurisprudencia no es necesario que sea

declarada por medio de fallo judicial. Un individuo se encuentra en
insolvencia cuando se encuentra incapacitado para el pago de una deuda, no
porque no quiera, sino porque no puede. La sola circunstancia que se
declare la quiebra del marido basta para pedir la separación, art. 151.

4. Por la administración fraudulenta del marido, art. 155 inciso primero, tanto
de los bienes sociales como los bienes propios de la mujer. Esta
administración es la que se efectúa con fraude o dolo, por tanto la mujer es
quien debe probar este hecho.
5. Cuando por culpa del marido no cumple las obligaciones del art. 131 y 134.

6. Cuando incurre el marido por su culpa en una de las causales de separación

judicial que señala la ley de matrimonio civil. La causal genérica es la
transgresión grave a los deberes y obligaciones que impone el matrimonio
para con su cónyuge o sus hijos que torna intolerable la vida en común, art.
26 ley 19947.

7. Ausencia injustificada del marido por más de un año.

8. Cuando los cónyuges estén separados de hecho.

9. Por el mal estado de los negocios del marido como consecuencia de

especulación aventurada o una administración errónea o descuidada. La ley
exige que el mal estado de los negocios sea producto de una administración
descuidada, ya que si es por otra causa distinta, lo que debe hacer la mujer
es ayudar a su marido.

Solo por esta causal el marido puede oponerse a la separación, prestando fianza,
prenda, hipoteca que garantice suficientemente los intereses de la mujer.

El art. 156 permite establecer medidas precautorias a favor de la mujer.

Efectos de la separación judicial

1. Solo son para el futuro, no tienen efecto retroactivo.

2. La sentencia judicial que al efecto se dicte para que sea oponible a los
terceros debe anotarse al margen de la inscripción matrimonial.

3. Decretada la separación de bienes esta es irrevocable, de manera que no se

puede volver al régimen de sociedad conyugal.

4. Produce la disolución de la sociedad conyugal o del régimen de

participación en los gananciales.

57
 5. Cada uno de los cónyuges administra de forma libre su propio patrimonio.

Lunes 6 de mayo

BIENES FAMILIARES24

Esta institución es creada por la ley 19335, ley que también crea el régimen de
participación en los gananciales, publicada en el DO el 23 de septiembre del año
94, es recomendable a este respecto el libro “De los bienes familiares y el régimen
de participación en los gananciales” (Hernán Corral Talciani).

Esta materia está establecida entre el art. 141 al 149 CC.

Esta es una institución tiene por objeto la protección de la familia, sin embargo, el
problema se complejiza toda vez que la protección de esta ley alcanza solo a la
familia matrimonial y no a otro tipo de familia. El art. 1 de la LMC señala que la
familia es el núcleo fundamental de la sociedad y que el matrimonio es la base
principal de la familia, al señalar esto no podemos sino concluir que según la LMC
no es sino el matrimonio la base principal de la familia, lo que no significa que no
hayan otras bases de la familia aunque sean no principales, como sería el caso de
uniones de hecho, concubinatos, en que también estaremos en presencia de
familias, pero habrá una familia no matrimonial. Esta ley a través de esta
institución protege la familia derivada del matrimonio, es esa familia la que el
legislador estima digna de proteger, no otra, lo cual genera una evidente
discriminación respecto de otras familias que por el hecho de no estar casados (lo
que no quita que sean familias) se vean impedidos de poder beneficiarse de estas
normas, toda vez que es requisito sine qua non para impetrar esta acción que
sean cónyuges.

El objeto de esta ley es la protección de la familia, no de cualquiera sino de la

familia matrimonial, la protección de esta ley a dichas familias se trasunta en una
declaración judicial en virtud de la cual el inmueble de propiedad de cualquiera
de los cónyuges que sirva de residencia principal de la familia y los bienes
muebles que la guarnezcan puedan ser declarados bienes familiares,
independientemente del régimen matrimonial al que se encuentren
adscritos. En relación a esto último, da lo mismo el régimen en el que estén
casados los cónyuges (bienes, separación total, separación parcial, participación
en los gananciales) da lo mismo.

¿QUÉ BIENES PUEDEN DECLARARSE COMO BIENES FAMILIARES?

1. inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges siempre y cuando

ese inmueble sirva de residencia principal para la familia.  En relación a
este 1er requisito se trata de un bien inmueble, podríamos preguntarnos si será
un inmueble por naturaleza, destinación o adherencia pero el legislador no
distingue por lo tanto puede ser cualquiera, lo que si se debe cumplir es que este
inmueble debe ser de propiedad de cualquiera de los 2 cónyuges. Por tanto
quedarían excluidos de tal declaración aun cuando el inmueble sea la residencia
de la familia si es que el inmueble por ejemplo fuere arrendado, porque no sería
de propiedad de ninguno de ellos. Quedaran también excluidos los bienes sobre
24
Pregunta de examen
58
los cuales se tenga un derecho de usufructo y deberían por lo tanto quedar
excluidos los inmuebles sujetos a propiedad fiduciaria. Ni tampoco un inmueble
prestado de buena voluntad, un inmueble sobre el que se tenga el derecho de uso
o habitación, o aquellos inmuebles cuya propiedad se litiga. Además el inmueble
cuya declaración de bien familiar se solicita no es cualquier inmueble sino que es
el que sirve de residencia principal de la familia.

2. los bienes muebles que guarnecen la residencia principal de la familia

(141)

3. los derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades

propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia
(146)  lo que se declara o afecta como bienes familiares son derechos y
acciones que cualquiera de los cónyuges tenga en una sociedad siempre y cuando
la sociedad sea propietaria de un inmueble que sirva de residencia principal a la
familia.

La declaración de bien familiar se realiza a través de un procedimiento judicial,

por lo tanto es una resolución judicial la que decreta el bien como bien familiar. El
inc. 2 y 3 del art. 141 CC. Establece de manera curiosa una regla de carácter
procesal en el CC. Estos 2 incisos no deberían estar en CC. Sino que deberían
estar en un apartado legal distinto, porque es una norma procesal.

Jueves 9 de mayo

Concepto de residencia principal: debe entenderse referido al inmueble que

sirva de hogar a la familia, osea a la habitación familiar, al inmueble en el sentido
de su residencia y no de cualquiera sino la principal.

Muebles que la guarnecen: son los señalados en el art. 574 del CC.

Si el bien declarado familiar llega de pertenecer a uno de los cónyuges queda

tácitamente desafectado, porque falta una de las exigencias del 141.

EFECTOS DE LA DECLARACION DE BIENES FAMILIARES

1. El demandado, osea el cónyuge propietario sigue siendo dueño del

inmueble declarado bien familiar

Por tanto con esta institución no se está haciendo perder el dominio del inmueble
sobre el demandado, él no pierde su calidad de dueño sobre el inmueble.

2. El derecho de dominio queda limitado a una serie de actos señalados

por el legislador que el cónyuge propietario ya no puede hacer por sí solo
y que sí podía hacerlo antes de la declaración.

Declarado bien familiar, el cónyuge propietario requiere de la autorización

judicial del cónyuge no propietario para los siguientes actos (142 inc. 1):

a) no se podrá enajenar o gravar voluntariamente el bien raíz

b) tampoco se puede prometer gravar o prometer enajenar los bienes

familiares
59
 c) tampoco puede ser objeto el bien raíz de ningún contrato de
arrendamiento o comodato ni cualquier otro que conceda derechos
personales de uso y habitación o de goce sobre algún bien familiar.

Para todo lo anterior deberá dar el cónyuge autorización específica.

¿Qué pasa si el cónyuge celebra un acto de los mencionados anteriormente sin

autorización del otro cónyuge?

La exigencia de la ley en cuanto al cónyuge no propietario ¿es un requisito en

consideración a la calidad o estado de las partes que ejecutan o celebran el
contrato? ¿o es por el contrario un requisito exigido en consideración a la
naturaleza del acto o contrato que se ejecuta o celebra? Si concluimos en lo
ultimo la sanción será nulidad absoluta, si concluimos en lo 1ero la sanción será la
nulidad relativa o recisión.

El 143 señala que la sanción es la nulidad relativa, el plazo es de 4 años desde la

fecha de la celebración del acto o contrato.

3. los cónyuges que gocen de la declaración de bien familiar y sean

demandados por un tercero gozaran del beneficio de excusión (2357)

Significa que demandado por un tercero, cuáquera de ellos podrá exigir que antes
de proceder contra el bien familiar se persigue el crédito en otros bienes del
deudor (148) lo que se traduce en el fondo que el bien familiar está comprendido
en aquella norma del art. 2465

LA DESAFECTACION

Desafectar, es dejar sin efecto lo que se ha afectado, ¿se aplicara íntegramente

aquí el principio de “las cosas se deshacen de la manera en que se hacen”? Osea
que ¿necesitamos sentencia judicial para desafectar? Si y no según las causas,
¿Cuándo no? Cuando los cónyuges quieran desafectar de común acuerdo (145 inc.
1) ¿Cuándo si? Inc. 2 del 145, cuando el inmueble que había sido afectado ya no
está actualmente destinado a ser residencia principal de la familia (cosa que
deberá probar).

Habiendo sido necesaria la calidad de cónyuges para la declaración de bien

familiar ¿Qué suerte corren los bienes familiares si tal calidad ya no existe? Por la
causal que sea, por haber muerto, anulado, divorciado, etc.

Jueves 16 de mayo

AUTORIDAD PARENTAL Y PATRIA POTESTAD

Son efectos de la filiación. Otros efectos serán los alimentos. Otros son los
derechos sucesorios o hereditarios.

Antes este tema se llamaba autoridad paterna. Hoy el término paterno ha sido
eliminado y se habla de autoridad parental.

A pesar de que el CC no lo dice, podríamos definirla como el conjunto de derechos

y obligaciones de contenido eminentemente moral, que existe entre los padres e
60
hijos. Este aspecto está enfocado en las relaciones de las personas en el aspecto
personal de los padres con sus hijos, porque hay otro aspecto que regula la
relación de los padres con sus hijos desde el punto de vista económico que
llamaremos la patria potestad.

Esta materia está establecida entre los articulo 232 a 242, y siguiendo a Ramos
Pazos, vamos a distinguir dentro de sus normas, los deberes de los hijos hacia los
padres y los derechos de los padres hacia los hijos.

DEBERES DE LOS HIJOS PARA CON SUS PADRES

1.- Respeto y obediencia

Artículo 222. En relación al DEBER DE RESPETO, parece claro que este es un

deber que no prescribe, no tiene una edad específica en que se acabe este deber,
no es que cumplido los 18 años cuando se emancipe termina, uno siempre debe
ser respetuoso con sus padres, y así es para toda la vida. Se podría pensar en la
sanción, legal por su puesto, y podría pensarse en alguna causal de
desheredamiento piensa el profesor pero en lo concreto no hay sanción que no sea
moral.

En cuanto al DEBER DE OBEDIENCIA, la situación es distinta, porque esta

respecto de sus padres, debería terminar a los 18 años con la emancipación, sin
embargo, podemos observar que esta obediencia podrá subsistir, quizás más
atenuada, respecto de personas que han cumplido los 18 años, que siguen estando
sujetos a dependencia económica del papá.

2.- Cuidado a los padres y demás descendientes

Este igual al de respeto es para siempre, para toda la vida, y esta materia la
consagra el 223 CC, el deber de cuidado en todas las circunstancias de vida en
que necesitaren su auxilio.

El artículo 1.208 a propósito de causales de desheredamiento, número 2. Lo

mismo pasa con la 968 n°3 causal de indignidad para heredar.

DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES PARA CON SUS HIJOS

La expresión derecho-deber es adecuada, pues el cuidar, criar y educar a los hijos,

no es solo un derecho de los padres desde el punto de vista legal, sino que emana
de su condición de progenitor, por eso el inciso 2° del 222. La preocupación
fundamental de los padres es el interés superior del hijo, que no es el de la madre,
ni el del padre, debe buscarse, y ejercicio de la naturaleza humana.

1.- El cuidado personal

Artículo 224 a 228 CC. Son un conjunto den normas que establecen de momento,
lo que dice relación con el cuidado personal de los hijos. Estas normas rigen para
hijo de filiación matrimonial o no matrimonial. El gran conflicto que se presenta
aquí, es que el inciso 1° del 224, es un inciso que opera solo cuando los padres
están juntos, ahí les tocara de consuno el cuidado personal. El problema está
cuando están separados, estén o no casados, el tema es quién se queda con los

61
hijos. La ley artículo 225, tratándose de padres separados, toca a la madre el
cuidado personal de los hijos, la razón no tiene base, por eso que hoy hay un
proyecto de ley que derogará esta norma citada.

Sin embargo, hay excepciones en que el cuidado personal le toca al padre;

a. Cuando existe un acuerdo de los padres, en el sentido de que el

cuidado personal lo detente el padre, inciso 2 del artículo 225 CC.

Este acuerdo tiene una serie de características:

 Solemne. Debe constar por escritura pública o en un acta ante oficial del
registro civil. Recordar que se debe proceder a inscribir al margen de la
inscripción de nacimiento este acuerdo. 30 días contados desde
otorgamiento

 Es revocable, con las mismas solemnidades

b. Por medio de una resolución judicial que inhabilite a la madre, en el

ejercicio del cuidado personal, cuestión que plantea el inciso 3° del
225 CC. Acá nos encontramos con el juicio de cuidado personal, que
generalmente entabla el padre contra la madre. Lo que busca el actor,
es acreditar que la detentadora del cuidado, o sea, la madre, se
encuentra en una inhabilidad física o moral, por lo que se hace
necesario el cuidado a otro competente, para efectos el artículo 226
CC. Puede suceder que tanto padre como madre sea inhábil. Cuando
dice otra causa calificada, debemos necesariamente concordarlo con
lo dispuesto en el artículo 42 de la ley 16.618, ley de menores. En ese
artículo, se establecen cuáles son las causas que permiten inhabilitar
el cuidado personal de los hijos, aprender por lo menos tres causales
de inhabilidad.

El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo, que se

llama no custodio, va a tener un derecho-deber, que se llama relación
directa y regular con los hijos, conocido antes como derecho de
visitas. Este derecho no es solo un derecho del padre sino también
uno del hijo. Esta materia está regulada en el artículo 229. Si no hay
acuerdo, lo determinará el juez, acuerdo que puede ser verbal, pero es
mejor escriturarlo.

2.- Deber de educación

Artículo 236. Comprende al menos, la básica, media y técnica o universitaria, por

lo tanto violenta y vulnera, este deber, aquella madre o padre custodio que en
forma negligente no cumple con este derecho, por ejemplo, no llevándolo a dicho
establecimiento educacional. Hasta antes de la 18.802 tenían el derecho de elegir
la profesión el hijo.

3.- Facultad de los padres de corregir a sus hijos

62
Antes este derecho-deber, era de castigar moderadamente a sus hijos. Hoy el
término castigo ha sido reemplazado por la facultad de corregir, todo con el fin de
ajustar la normativa a la Convención de los Derechos del Niño. Artículo 234
agrego las medidas de protección.

CASOS EN QUE LOS PADRES ESTÁN PRIVADOS DE EDUCAR Y

CORREGIR A LOS HIJOS

a. Cuando la filiación del menor haya sido determinada, judicialmente contra

voluntad del padre o madre, artículo 203 CC

b. Cuando el padre hubiere abandonado al hijo, artículo 238 CC

c. Cuando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad moral de este,

artículo 239 CC

LOS GASTOS DE EDUCACIÓN, CRIANZA Y ESTABLECIMIENTO DE LOS

HIJOS

Lo que hay que preguntar acá, es si los padres están casados o no, y en evento
que lo estén, si están casados en sociedad conyugal o no. En el caso afirmativo,
paga la sociedad conyugal. Si no hay sociedad conyugal, cada uno contribuye en
proporción a sus facultades económicas. Si no están casados, de la misma
manera. Lo importante es que ambos deben contribuir. Si no se ponen de acuerdo
en la contribución, lo determina el juez en un juicio de alimentos.

La obligación de alimentar y educar a un hijo que carece de bienes, pasa por la

insuficiencia de ambos padres a los abuelos, por una y otra línea.

Jueves 23 de mayo

PATRIA POTESTAD

Va a enfocar la relación de los hijos con sus padres ya no desde un punto de vista
personal, ya no será una relación persona a persona, sino que por el contrario
enfocara la relación de los padres con los bienes de los hijos no emancipados,
siendo de esta manera una relación sobre los bienes del hijo, patria potestad que
por lo demás se hará efectiva no solo sobre los hijos no emancipados sino que
además se va a ejercer sobre los derechos eventuales del hijo que está por nacer,
osea se ejercitará sobre derechos eventuales siendo el nacimiento un hecho futuro
e incierto, es así como entonces nos encontramos con la definición, del art. 243,
por tanto, del propio concepto de la PP deberemos observar que la PP trae
asimilados tanto derechos como deberes, derechos y obligaciones, la gran
innovación que experimenta esta materia con la creación de la ley 19585 (ley de
filiación) es conferir la PP tanto al padre como a la madre, además sin entrar a
distinguir si es que el hijo es de filiación marital o no marital. Antes de esta ley los
padres de hijos naturales no tenían PP.

TITULARES DE LA PP

Para contestar esta pregunta hay que hacer una distinción, si los padres viven
juntos o si los padres viven separados.
63
1.Si ambos padres viven juntos  Se ejercerá por el padre o la madre o ambos
conjuntamente (244)

Los padres podrán acordar que la PP la tenga el padre, la madre o ambos,

acuerdo que es de carácter solemne, porque es necesario que se haga por
escritura pública o un acta extendida ante el oficial del registro civil, el cual
deberá subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del menor. Toda
esta situación está aludida en el art. 244
Averiguar cuaá l es la sancióá n en el casó de nó subinscribirló al margen dentró de lós 30 díáas.

2. si los padres viven separados(245) Tendrá la patria potestad quien tenga

el cuidado personal del hijo en conformidad con el art. 22525, es decir, la madre.

El legislador por otro lado, se pone en el evento hipotético que no pueda ejercer la
patria potestad ni la madre ni tampoco el padre, en ese evento nos corresponde
preguntar si la PP la puede o no ejercitar un tercero. En esa situación no es
posible que un tercero ostente la PP, la definición del 243 es bastante clara “…
padre o madre” por tanto en esas circunstancias lo que si cabría es que a ese
menor se le nombre un curador.

¿EN QUÉ CASOS PODRÍA NOMBRARSE UN CURADOR?

1. Cuando la paternidad y la maternidad han sido determinadas contra la

oposición del padre y la madre.
2. Cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad
3. Cuando la filiación del hijo no esté determinada legalmente respecto del
padre ni respecto de la madre.

1. Cuando la paternidad y la maternidad han sido determinadas contra la

oposición del padre y la madre.

Se presenta cuando se reclama la paternidad o la maternidad, es un juicio de

determinación de filiación (203 CC.)

2. Cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad

Esto es cuando están inhabilitados. Como que ambos padres sean ultra drogos.

3. Cuando la filiación del hijo no esté determinada legalmente respecto

del padre ni respecto de la madre.

No se sabe quién es la madre o el padre, como los niñitos que son abandonados en
la basura

ATRIBUTOS DE LA PATRIA POTESTAD26

25
Articulo vital
26
Pregunta de examen
64
Lo que interesa saber es cuales son los derechos y facultades que la PP otorga a
quienes la ejercen.

1. Derecho legal de goce27 del padre respecto de ciertos bien del hijo
2. Derecho de administración de los bienes del hijo
3. Representación legal del menor

1. DERECHO LEGAL DE GOCE

La facultad que tiene el padre para gozar de ciertos bienes del hijo, dejo de
conformidad con la 19585 dejo de llamarse usufructo legal y paso a llamarse
“derecho legal de goce” cambio que parece del todo adecuado porque no
corresponde a la idea de un derecho real de usufructo, porque existían un sin
número de diferencias entre el derecho real de usufructo (764) a este usufructo, a
este derecho legal de goce, entonces generaba equívocos.

a) Características

1. Es un derecho personalísimo  que consiste en la facultad de usar y percibir

sus frutos con cargo de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de
restituirlo si no son fungibles, o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo género o pagar su valor si son fungibles. (252)

2. Es inembargable  2466 inc. Final

3. Quien detenta el derecho legal de goce no está obligado a rendir caución de

conservación o fianza o de restituirlos, ni tampoco hace inventario solemne (252
inc. 2 en adelante)

b) Bienes sobre los que se tiene derecho

La PP confiere derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, sin embargo
hay excepciones:

1. El peculio profesional o industrial del hijo, tanto es así que la ley o mira como
mayor de edad para estos efectos. ¿Qué hijo tiene peculio profesional o industrial?
Aquellos que ejercen un empleo, profesión, oficio o industria. Respecto de esos
bienes propios producto de lo anterior se mirará como mayor de edad. (250 n°1)

2. Bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o legado, cuando el

donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administración quien
ejerza la patria potestad (250 nº2)

3. Herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o

desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad.

2. DERECHO DE ADMINISTRACIÓN DEL PADRE SOBRE LOS BIENES DEL

HIJO

Esta es la segunda facultad del padreo madre que detenta la PP el tema es ¿Qué
es administrar? El CC. No hace referencia a lo que es administrar, quizás la única
norma que podemos señalar es aquella del 2132 a propósito del mandato, pero
27
Antiguamente conocido como usufructo legal
65
fundamentalmente se trata de mantener en conservación y producción los bienes
del hijo

a) ¿Quién administra los bienes del hijo? Los bienes que forman parte del
peculio profesional o industrial lo administra el hijo, misma situación ocurrirá
respecto del nº 2 y 3 del art. 250. Respecto de todos los demás bienes administra
quien detente el derecho legal de goce, por consiguiente si el padre o madre no
tiene el ejercicio del derecho legal de goce no tiene el derecho de administración.

b)¿Cómo se responde en la administración? El padre o madre responde hasta

de culpa leve.

c)Limitaciones del padre o madre a la administración (art. 254 y 255)

1. no se puede enajenar los bienes raíces del hijo

2. no se puede gravar los bienes raíces del hijo

3. ni tampoco sus derechos hereditarios sin autorización del juez con

conocimiento de causa.

4. no se puede donar los bienes del hijo

5. no se pueden arrendar por largo tiempo

d)¿Hasta cuándo dura la administración de los bienes del hijo?

En principio hasta que el hijo se emancipe, sin embargo hay algunas causales
específicas que pueden ocurrir o acaecer antes de que el hijo se emancipe, en el
caso por ejemplo que el padre o madre se haya hecho responsable de dolo, de
grave negligencia habitual y así lo señale una sentencia judicial, cuestión a que
hace referencia el 257 CC. Al igual que la suspensión de la PP

Finalmente es importante hacer referencia al hecho de que producto de la PP el

padre o madre ejerce esta administración sobre los bienes del hijo y nos
encontramos con personas que administran bienes de un tercero, no bienes
propios, sino de un tercero llamado hijo, estos administradores (padre o madre)
deberán rendir una especie de cuenta, poniendo en conocimiento de los hijos la
administración que han ejercido sobre sus bienes, cuestión a la que alude el art.
259 del CC.

Viernes 24 de mayo

3. REPRESENTACIÓN LEGAL DEL HIJO SUJETO A PATRIA POTESTAD

260 al 266 siempre teniendo presente la norma del art. 43 del CC.

Los hijos sujetos a PP son hijos que a la fecha no se han emancipado, ese hijo
puede ser o incapaz absoluto (demente, impúber, sordo o sordomudo que no
puede darse a entender claramente) o un relativamente incapaz (como un menor
adulto) esta distinción no es menor porque si el hijo es absolutamente incapaz,
entonces ese hijo solo podrá actuar a través de su representante legal, y en el

66
segundo caso los modos de actuación en la vía jurídica son distintos, puede actuar
representado o autorizado por su representante.

No obstante esto, el hijo menor adulto tiene capacidad para celebrar ciertos actos
o contratos, por ejemplo si el menor adulto tiene peculio profesional o industrial,
el art. 251 nos señalaba que el hijo se mirara como mayor de edad para la
administración y goce de ese peculio, sin perjuicio de lo dispuesto en el 254.

Otros actos que puede ejecutar el hijo sin necesidad de nada, es también
reconocer un hijo y testar (262), se puede casar, sin embargo la R.G. es que el hijo
no emancipado sea incapaz. Los señalados son solo excepciones, y como es
incapaz tendrá que actuar o representado o autorizado por su representante legal
si fuere menor adulto. Esta representación de los padres sobre sus hijos puede
hacerse para actos extrajudiciales o para actos judiciales.

a)Representación extrajudicial

Acá el representante legal del hijo es el padre o la madre o ambos, que lo tengan
bajo su PP, si no tuviera la PP ninguno entonces recordar que se le nombrara un
curador (260 inc. 1).

Entre padres e hijos no emancipados, sujetos a patria potestad ¿puede caber

contratación entre ellos? El CC. Nada ha dicho respecto de la contratación entre
padres e hijos, lo que sí ha señalado en el art. 1796 es que prohíbe la celebración
del contrato de compraventa entre padre o madre e hijo sujeto a patria potestad, y
por aplicación del art. 1900 también la permuta, pero fuera de esos casos no
habría ningún obstáculo y seria plenamente posible.

b) Representación judicial

El CC. En esta materia distingue una situación bastante casuística:

1. Juicios en que el hijo es demandante o querellante

2. Juicios civiles seguidos contra el hijo
3. Juicios criminales seguidos contra el hijo
4. Juicios entre el padre y el hijo

Juicios en que el hijo será actor o querellante: art. 264. Debe actuar con
autorización en caso contrario se le designara un curador para tales efectos.

Juicios civiles seguidos contra el hijo: 265. Cuando se interponga una acción
civil en contra del hijo, deberá estar dirigida en contra de los padres, será él, ella
o estos quienes autorizaran o representaran al hijo en la litis. Si el padre, madre o
ambos no pudiere o no quisiere prestar la autorización o representación, entonces
el juez podrá suplirla y dará al menor un curador para la litis.

Acciones criminales seguidas contra el hijo: 266. Este art. está bastante poco
especificado por lo que hoy la ley de responsabilidad penal adolecente, en estricto
rigor hoy se interpone la acción en contra del menor, y no es necesaria la
intervención del padre o la madre, pero lo que sí debe prestar auxilio para la
defensa.
67
Juicios entre el hijo contra el padre o la madre: 263. Lo que la ley no ha
dicho y constituye un vacio es que pasa en los casos en que sea el padre o la
madre que detenta la PP quienes demanden al hijo. Frente a este vacío se ha
entendido de que el mero hecho de que el padre o la madre demande al hijo es
porque lo están autorizando para litigar, y en tal caso deberá dársele un curador
para la litis.

SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD

En el fondo son circunstancias de carácter provisorio que generan que estos

derechos y deberes se suspendan sin extinguirse por resolución judicial (que
declara y decreta la suspensión de la PP) y por las causales legales que la propia
ley contempla. Las causales de la suspensión están en el art. 267 CC.
Específicamente son 4:

1. La demencia del padre o la madre que ejerce la PP, el punto está en que si
es necesario que sea declarada la interdicción por demencia.
2. La menor edad del padre o de la madre.
3. Por estar el padre o madre que ejerce la PP en entredicho de administrar
sus propios bienes, si no es capaz de administrar sus propias cosas menos
va a poder administrar los bienes de un tercero (el hijo).
4. Por una larga ausencia del padre o madre u otro impedimento físico del
cual se siga perjuicio grave en los intereses del hijo.

Sea como sea, la suspensión de la PP no opera de pleno derecho, sino que por el
contrario opera por resolución judicial. El único caso en que si opera de pleno
derecho es cuando el padre o la madre sean menor de edad. Y esta presunción es
del tribunal de familia. Y tanto la resolución que decreta la suspensión como
aquella que la deja sin efecto se debe sub inscribir al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo (268). Como las cosas se hacen de la manera que se hacen,
para levantar la suspensión se necesitara nuevamente una resolución judicial,
salvo la menor edad porque opera de pleno derecho.

En caso que se suspenda la PP deberá ejercerla el otro padre y si no se puede se

designara un curador pero no se llamara PP porque ésta solo la ejercen los
padres.

EMANCIPACION

CONCEPTO: Es el hecho que pone fin a la PP del padre, la madre o ambos.

CLASES DE EMANCIPACIÓN

Legal (270)

1. la muerte del padre o la madre,

2. por el decreto que da la posesión provisoria o la definitiva en su caso, del
padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la PP
3. por el matrimonio del hijo
4. por haber cumplido el hijo la mayoría de edad.

68
Judicial (271)

1. Maltrato habitual
2. Abandono del hijo, salvo que la PP le corresponde al otro.
3. Si el padre o madre ha sido condenado por un delito que merezca pena
aflictiva (3 y 1) a menos que la PP la tenga que ejercer el otro padre o
madre.
4. Inhabilidad física o moral

La resolución judicial que decrete la emancipación deberá subinscribirse al

margen de la inscripción de nacimiento del hijo.

Hay oportunidades en que la emancipación transforma al hijo de incapaz a capaz,

pero esta situación no es siempre así, la emancipación no transforma al hijo en
capaz, muchas veces el hijo sigue siendo incapaz, por consiguiente producida la
emancipación es necesario designarle un curador que lo represente y administre
sus bienes, por eso la norma del 273, el hijo menor que se emancipa, queda sujeto
a guarda.

Lunes27 de mayo (1º prueba)

Jueves 30 de mayo (suspendida)

Viernes 31 de mayo

FILIACIÓN

Se publicó en el diario oficial la ley 19585 el 26 de octubre de 1988con el fin de

igualar el tratamiento legal y jurídico de todos los hijos y no incurrir en
discriminaciones a veces arbitrarias, colocó en una misma posición a todos los
hijos de las personas, ante la ley todos los hijos son iguales, da lo mismo si uno
está casado y tiene hijos o si está soltero e igualmente los tiene. Diferencia que
antes sí existía en materia de alimentos y sucesoria entre hijos legítimos e
ilegítimos, ahora todos son iguales.
La única clasificación que se encuentra en la ley es: hijos de filiación matrimonial
e hijos de filiación no matrimonial.

Esta ley permitió de manera absoluta la investigación paternal.

CONCEPTO

“Es la relación de descendencia entre 2 personas, una de las cuales es padre o

madre de la otra”. (Zomarriva)

“Vinculo jurídico que une a un hijo con su padre o su madre y que consiste en la
relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y un inmediato
descendiente”. (Rossel)

El fundamento de toda filiación es el vínculo sanguíneo que existe entre el padre o

la madre y el hijo, el vínculo sanguíneo por supuesto, proviene de relaciones

69
sexuales. Hace excepción a esta norma la filiación adoptiva y todas aquellas otras
técnicas de reproducción humana asistida.

Al legislador le preocupan 2 aspectos de la filiación:

1. Establecer quienes son los padres de alguien con la mayor certidumbre posible.

2. Toda persona tiene derecho de investigar su paternidad.

Una de las ideas fundamentales del CC. En sus primeros tiempos fue hacer una
distinción entre la filiación legitima, la filiación natural y la filiación ilegitima.

La ley protegía a la filiación legítima. Esta situación se mantuvo incólume hasta

que apareció la ley 10271, esta ley mejoró sustancialmente la situación de los
hijos naturales pero sin llegar a otorgarle los mismos derechos de los hijos
legítimos. Tuvieron que pasar casi 45 años para que esta distinción de los hijos
quedara derogada y desapareciera toda discriminación odiosa en relación a los
hijos.
Esta ley elimino la distinción entre filiación legitima natural e ilegítima y solo
mantuvo una filiación respecto de los hijos matrimoniales y no matrimoniales.

Esta nueva normativa solo ha entregado una igualdad en el trato jurídico, el

profesor Peña y Lillo dijo “la ley establece la igualdad de efectos, es decir de
derechos y cargas entre todos los hijos con prescindencia del origen de la filiación
y de esa idea igualitaria se expande hacia los padres”

CLASES DE FILIACION

I. Filiación por naturaleza: Esta filiación puede ser determinada y no

determinada.

1. filiación determinada:
a) Filiación matrimonial.
b) Filiación no matrimonial.
c) Fecundación mediante la aplicación de técnicas de
fecundación humana asistida.
d) filiación adoptiva

a) Filiación matrimonial  parte en el art. 179. De conformidad al art. 180, la

filiación matrimonial se produce en ciertos casos:

a. Cuando a la época de la concepción o de la época del nacimiento del hijo

exista matrimonio entre los padres.
b. Cuando con posterioridad al nacimiento los padres contraen matrimonio
entre sí, siempre que a la fecha del matrimonio la maternidad y la
paternidad hayan estado previamente determinada.
c. Si la paternidad o la maternidad no estuviere determinada con
anterioridad al matrimonio de sus padres habrá filiación matrimonial si los
padres hubieran reconocido a sus hijos en el acto del matrimonio o durante
su vigencia en la forma que indica el art. 187.

70
b) Filiación no matrimonial  a diferencia de la filiación marital o matrimonial,
ésta tiene como elementos solo la paternidad, la maternidad o ambos.

c) Filiación del hijo mediante técnicas de reproducción humana asistida 

art. 182. Y establece 2 ideas fundamentales:

a. El padre y la madre y la madre de este hijo son el hombre y la mujer que se

sometieron a estas técnicas.
b. No se puede en caso alguno impugnar la filiación ni reclamar una filiación
diferente.

De acuerdo al art. 182, en el caso de que para la aplicación de esta técnica se

hubiere recurrido a un 3ero, éstos no podrán alegar absolutamente nada, porque
padre y madre son aquellos que se sometieron a la técnica de fecundación.

d) Filiación adoptiva  Se genera a través de la adopción, relación que se

genera entre adoptante y adoptado y que se rige por la ley 19620.

Lunes 3 de junio

DETERMINACION DE LA FILIACION

Uno de los objetivos de la ley 19585 (ley de filiación) fue precisamente poder
determinar la filiación de una persona, osea poder en el fondo a través de un
juicio investigativo determinar quién es el padre o la madre de una criatura, por
eso es que al estudiar la determinación de la filiación nuestro legislador clasifica
esta materia en la letra a) determinación de la maternidad, b) determinación de la
filiación matrimonial y c) determinación de la filiación no matrimonial.

A) DETERMINACIÓN DE LA MATERNIDAD

A este respecto solamente la norma del art. 183 se refiere, y la materia es

bastante simple, aquí hay 3 formas:

1º Por el parto  cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que
lo ha dado a luz constan en la partida de nacimiento.

2º Por el reconocimiento de la madre (inc. 2 del 183)

3º Por una sentencia firme recaída en un juicio de filiación

Siempre será más fácil determinar la maternidad que la paternidad.

B) DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL

184 y 185 CC.

1º Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres  con tal que la
paternidad y la maternidad estén legalmente establecidas acorde el art. 183 y
184.

71
2º El hijo nacido antes de casarse los padres  ejemplo Mateo. La filiación
matrimonial va a quedar determinada cuando se casen los padres. (Inciso 2 del
185)

3º Por sentencia dictada en un juicio de filiación que se va a subinscribir al

margen de la inscripción matrimonial.

En esta materia hay una presunción que es “PATER IS EST28” esta presunción de
paternidad la señala el inc. 1 del 184. Esta presunción se apoya en el hecho de
que el marido haya tenido conocimiento de que la mujer estaba embarazada. El
inc. 2 establece que esta presunción del paterisest no se va a aplicar al que nace
antes de los 180 días siguientes al matrimonio si el marido no tuvo conocimiento
de la preñez al casarse y desconoce judicialmente su paternidad. (Esta presunción
no corre para todos los hijos que nazcan hasta 180 días después del matrimonio,
es decir que corre a partir del día 181. Si nace después de los 300 días tampoco
corre).

En el caso de los hijos nacidos después de 300 días de decretada la separación

judicial de sus padres, la presunción no va a regir por el 184 inc. 1 sin embargo,
va a regir tal presunción en este caso por el hecho de consignarse como padre el
nombre del marido a petición de ambos cónyuges en la inscripción de nacimiento
del hijo.

C) DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL

Aquí ha nacido un hijo, pero el hijo ha nacido cuando sus progenitores no están
casados, (ejemplo Mateo) ese hijo que ha nacido ¿Cómo puede determinar su
filiación no matrimonial?, osea ¿Cómo puede saber quién es el padre o quien es la
madre? De 2 formas (186 CC.):

 Reconocimiento voluntario de los padres

 Reconocimiento forzado, mediante una sentencia judicial recaída en un
juicio de filiación

RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO

Se puede reconocer a cualquier clase de hijos, hijos mayores, hijos menores, hijos
vivos e hijos muertos. La ley no establece ningún tipo de limitación al respecto. El
art. 191 relativo a la repudiación del reconocimiento, distingue entre el
reconocimiento de un hijo mayor y un hijo menor y el art. 193 también deja en
claro que se puede reconocer a un hijo fallecido.

CAPACIDAD PARA RECONOCER

1. Cualquier adulto

28
Por el solo hecho de casarse el hijo tiene como padre al marido
72
2. Los menores adultos sin necesidad de autorización o representación (262)

CLASES DE RECONOCIMIENTO

1. expreso: es reconocimiento expreso, voluntario el que se hace mediante una

declaración formulada con ese determinada objeto por el madre, la madre o
ambos según los casos (18729)

1. Ante el oficial del registro civil, al momento de inscribirse el nacimiento del

hijo o en el acto del matrimonio de los padres.
2. En acta extendida en cualquier tiempo ante cualquier oficial de registro civil
3. Por escritura publica
4. Por testamento

El reconocimiento debe ser expreso, es decir, debe existir una manifestación

unilateral de voluntad formulada con el determinado objeto de reconocer al hijo.

Este reconocimiento expreso puede hacerse también por medio de mandatario,

siempre y cuando ese mandato sea un mandato solemne y especial, solemne
porque debe contar por escritura pública y especial porque es solo dado para ese
efecto. En cambio si el reconocimiento es por testamento no cabe la figura del
mandato porque la facultad de testar es indelegable (art. 1004).

2. tácito o presunto: es el que la ley establece por el hecho que el respectivo

padre o madre o ambos pidan al momento de inscribir al hijo, se deje constancia
de su nombre en esa inscripción.

LÍMITES AL RECONOCIMIENTO (189 inc. 1)

¿Qué pasa si se reconoce o se pretende reconocer a un hijo que ya tiene una

filiación determinada? No va a surtir efecto ese reconocimiento sin perjuicio de
ese art. 208.

CARACTERÍSTICAS DE TODO RECONOCIMIENTO

1. es un acto jurídico unilateral  por consiguiente se perfecciona por la sola

voluntad del padre o madre que reconoce. No requiere de la aceptación del
reconocido, sin perjuicio que el reconocido podrá repudiar el reconocimiento.

2. es un acto solemne  porque debe constar de la forma o manera que prescribe

el artículo 187 y 188 del CC. Según si el reconocimiento voluntario es expreso o
tácito.

3. es irrevocable  aun cuando se haga en un testamento (189 inc. 2)

4. es un acto que no está sujeto a modalidades  los actos de familia no están

sujetos a modalidades (189 inc. 2)

LA REPUDIACIÓN

El reconocimiento puede ser repudiado, y la repudiación también será un acto

jurídico unilateral
29
Aprenderse los numerales del artículo
73
¿Quién puede repudiar?

El hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto (191 y 193)

En materia de repudiación a los reconocimientos, hay una regla de oro solo se

puede repudiar el reconocimiento voluntario, no se puede repudiar un
reconocimiento forzado. Por la razón de que el reconocimiento forzado tiene su
origen en una sentencia, ésta se puede apelar, pero eso no es repudiar.

¿Qué personas pueden repudiar?

La ley hace una serie de distinciones respecto de las personas y los plazos:

a) si el hijo al momento del reconocimiento es mayor de edad  solo él puede

repudiar, plazo de 1 año desde que tomo conocimiento del reconocimiento. (191
inc.1)

b) si fuere menor de edad  solo él puede repudiar, plazo 1 año desde que llegada
la mayoría de edad supo del reconocimiento (191 inc. 1)

c) si el hijo mayor se encuentra en interdicción por demencia o sordomudez 

repudia por el su curador previa autorización judicial. (191 inc. 2)

d) si el hijo es disipador declarado en interdicción  la repudiación deberá

hacerla personalmente sin autorización de nadie. (191 inc. 3)

e) si se reconoce a un hijo muerto o el hijo reconocido muere antes de llegar a la

mayoría de edad  repudian los herederos, en el 1er caso el plazo es de 1 año
desde el reconocimiento del hijo muerto, en el 2º el plazo es de 1 año contado
desde la muerte (193 inc. 2)

f) si el reconocido mayor de edad fallece antes de expirar el plazo  pueden

repudiar los herederos pero por el tiempo que le falte para completar el año (193
inc. 2)

El art. 192 pone un límite a la repudiación, este art lo que hace es sentar el
principio de que alguien no puede repudiar si éste aceptó el reconocimiento.

Efectos de la repudiación

Esta materia se encuentra establecida en el art. 191 inc. Penúltimo y el art. 194.
Los efectos de la repudiación no son otros que dejar sin efecto el reconocimiento
que se había hechos, por consiguiente el hijo que repudia dejará de tener como
padre o madre aquél que figura en su inscripción de nacimiento, con todo lo que
eso genera, por de pronto deja de tener la calidad de hijo de esa persona, como
por ejemplo no puede demandar de alimentos.

La repudiación opera con efecto retroactivo.

74
 Jueves, 06 de junio de 2013

ACCIONES DE FILIACIÓN

En esta materia y haciendo presente que la ley 19585(ley de filiación) permite el

análisis y estudio de la filiación, contempla luego de las reglas generales, dos
grandes acciones:

1.- Acción de reclamación de filiación

2.- Acción de Impugnación de filiación

Ambas acciones van a estar sujetas a un procedimiento ordinario de los tribunales

de familia. Hay dentro de las reglas generales que contemplan estas acciones, que
analizar cada una de ellas, esas reglas generales son:

1.- Suponen la investigación de la paternidad o maternidad.

2.- Son de competencia y procedimiento de tribunales de familia.
3.- El proceso es secreto hasta que se dicte sentencia de término, por lo que solo
entran abogados apoderados. El 197 también establece responsabilidades para
personas de mala fe o con el propósito de lograr la deshonra de una persona la
demanda en esta materia, por ejemplo el supuesto hijo de don Francisco
4.- El derecho de reclamar la filiación es imprescriptible e irrenunciable, 195
inciso 2°

Prueba en los juicios de reclamación de filiación

Es uno de los temas más controvertidos.

Esta materia se encuentra regulada en los art. 197 a 201 CC

a. 198 inciso 1°, la paternidad o maternidad se pueden establecer mediante

todo tipo de prueba, se determina por el juez de oficio o a petición de parte.
Respecto de prueba de testigos por sí sola es insuficiente. Las presunciones
en la medida que concuerden con requisitos del 1712 o sea graves precisas
y concordantes. El juez puede decretar pruebas de oficio, por ejemplo la
prueba pericial
b. La ley permite la prueba pericial de carácter biológico, la hace el Servicio
médico legal o laboratorios idóneos. Dentro de esas pruebas periciales la
más conocida es la del ADN (Ácido Desoxirribonucleico), según especialistas
el grado de certeza para excluir la paternidad o maternidad es de un 100% y
para incluirla oscila entre 98,36% al 99,999999982%. Es por eso que el CC
en la parte final del inciso 1° dice las partes siempre y por una sola vez
pedir nuevo informe pericial biológico.
El ADN no es la única prueba pericial, es la más conocida y la que tiene
mayor grado de certeza. Hay otra que es el análisis de grupos y subgrupos
sanguíneos, la que tiene un grado de certeza para excluir la paternidad o
maternidad de 100% pero para incluirla de un 65% a 70 %. Otra prueba es
el análisis de antígenos de histocompatibilidad, su grado de certeza para
75
 excluir la paternidad o maternidad de 100% y para incluirla entre 90 a
99%. La ley 20.030 de 5 d junio de 2005 agrego el inciso segundo de 199.
Sanción a la negativa injustificada a someterse a examen pericial biológico
Inciso 4° artículo 199
La ley 20.013 agrega artículo nuevo el 199 bis
c. La posesión notoria de la calidad de hijo. Con ella se puede acreditar la
paternidad o maternidad. En esta materia la regla de oro está en el 200.
Tanto el 200 y 201 tratan de posesión notoria de la calidad de hijo. El 200
habla de lo que es la posesión notoria y el 201 …
Artículo 200 nombre, trato y fama son los elementos de la posesión notoria,
y esta servirá para acreditar paternidad y maternidad. Los requisitos son
 5 años continuos
 Que los hechos que constituyen la posesión notoria puedan probarse por
un conjunto de testimonios, antecedentes o circunstancias fidedignas que
la establezcan de un modo irrefragable
En caso de contradicción entre prueba biológica y Posesión notoria artículo
201 CC
d. Cuál es el valor del concubinato. Si a la época dela concepción de la madre
aplicando la presunción del artículo 76 CC, en esa época los padres hayan
estado conviviendo o en concubinato, ¿es suficiente prueba ello? Artículo
210, sirve de base de presunción judicial

1.- ACCIONES DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN

Son las que la ley le otorga al hijo en contra de su padre o madre o a estos en
contra de su hijo, a fin de que se resuelva judicialmente que una persona es hijo
de otra.

Clases de acción de reclamación

a. De filiación matrimonial: La intenta el hijo contra sus padres o estos

contra el hijo.
Si es el hijo el que demanda, debe entablar la acción contra ambos padres
en conjunto. Lo que caracteriza la filiación matrimonial, es que los padres
estén casados por eso se debe demandar a ambos. Es probable que ocurra
en el caso que sea el padre o madre reclamando la filiación del hijo, el otro
padre también debe intervenir, so pena de nulidad 204 CC

b. De filiación no matrimonial: Esta es normal a diferencia de la anterior.

Puede interponerla el hijo personalmente o por su representante legal en
contra de padre, madre o ambos, artículo 205, pero también la puede
intentar el padre o madre cuando el hijo tenga una filiación diferente para lo
cual se sujetará al 208. La referencia al artículo 208 significa que si el hijo
ya tiene reconocida la calidad de hijo de otra persona deberá el padre o
madre que demande, impugnar la filiación existente y reclamar la nueva. En
el escrito se interponen dos acciones, la primera la impugnación de la
filiación actual, y una segunda acción de la acción de reclamación, ambas
debes interponerse en forma conjunta.

76
 Qué pasa si no tiene el hijo filiación determinada, no cabe la interposición
por parte de padre o madre acción de reclamación

Características de la acción de reclamación de filiación

a. Es imprescriptible e irrenunciable. Se puede reclamar cuando se quiera

b. Es personalísima, lo que significa que no se puede transmitir ni ceder, tanto
para hijo que reclama como para padres. El único caso que se puede
transmitir es aquel en que fallece el hijo siendo incapaz, entonces se
traspasa a los herederos para que en el lapso de 3 años desde la muerte la
hagan valer, artículo 207. Si hubiera fallecido el hijo siendo incapaz, por
ejemplo era demente de 30 años, la acción puede ser ejercida por sus
herederos contados 3 años desde la muerte

Legítimos contradictores

O sea, las partes, artículo 317 debe tenerse presente, a propósito de las normas
de estado civil. Se distingue de filiación matrimonial, artículo 204 y no
matrimonial, artículo 205.

Los alimentos provisorios

Cuando se reclama una filiación que cree tenerse pero no la tiene, el 209 CC
plantea que cada vez que se entable juicio de reclamación, el juez puede decretar
alimentos provisorios, o sea, mientras dura el juicio

2.- ACCIONES DE IMPUGNACIÓN DE FILIACIÓN

Estas acciones tienen por objeto dejar sin efecto una filiación que ya está
determinada, por no ser efectivo los hechos en que se funda, lo que se impugna es
“usted no es mi papa o no es mi mama o no es mi hijo”.
Artículo 211 a 221. Esta acción tiene una gran limitación, artículo 220. Esta
limitación está fundada en el efecto de cosa juzgada que genera una sentencia
firme, la idea es si judicialmente se ha resuelto que una persona, un menor, es hijo
de un determinado padre o madre, no puede ni el hijo ni lo padres que
intervinieron en el pleito estar impugnando tal filiación. Pero nada obsta a que si
un tercero pretende ser el padre o madre del mismo hijo pueda demandar esa
filiación, pero debe hacerlo en términos del 208 CC, o sea, la acción de
impugnación por un lado y la de reclamación por otro en un mismo escrito
Los terceros pueden ejercer la acción de reclamación del verdadero estado filial y
para ello pueden impugnar incluso la filiación determinada judicialmente, ver
artículo 320.

Correo de determinación de paternidad

VIERNES, 7 de junio de 2013

77
…
a. …se va a impugnar la paternidad, pero la impugnara el mismo padre
respecto del hijo. El hijo ha nacido y ha sido concebido durante el
matrimonio.

Quién puede impugnar

1.- El marido: Artículo 212 inciso 1°. Lo que la ley exige es no haber tenido
acceso carnal a la mujer por parte del marido, por lo tanto el plazo para impugnar
es diferente, será de 180 días si viven juntos, y 1 año si están separados, desde
que tenga conocimiento del parto ambos contados.
Luego en el mismo artículo se establecen ciertas presunciones legales.

2.- Herederos del marido: Por ejemplo los otros hijos. Mientras el marido vive,
solo el marido puede ejercer el derecho de impugnación, pero si muere, entonces
perfectamente podrá accionar los herederos o cualquier persona cuya paternidad
le cause perjuicio, artículo 213. No pueden hacer es impugnar una filiación si el
padre hubiere reconocido al hijo por testamento u otro instrumento público.

3.- Cualquier persona que la pretendida paternidad irrogare un perjuicio,

por ejemplo la madre del marido, artículo 213
Mientras el marido vive, solo el marido puede ejercer el derecho de impugnación,
pero si muere, entonces perfectamente podrá accionar los herederos o cualquier
persona cuya paternidad le cause perjuicio. No pueden hacer es impugnar una
filiación si el padre hubiere reconocido al hijo por testamento u otro instrumento
público.

4.- El hijo: Artículo 214, por el hijo o por su representante legal. Si lo hace este
último, por ejemplo, la madre, el plazo que tendrá es de 1 año contado desde la
fecha del nacimiento. Si impugna el hijo mayor de edad personalmente, 1 año
desde que tenga plena capacidad.

Impugnación de la paternidad determinada por reconocimiento

En este caso la paternidad puede ser impugnada por el hijo y por toda persona
que pruebe interés actual en la impugnación.

1.- El hijo: Puede impugnar la paternidad derivada del reconocimiento en el

plazo de 2 años, contados desde que el hijo supo del reconocimiento. Si el hijo
fuese incapaz, desde que alcance la plena capacidad, artículo 216. Puede suceder
que el hijo se muera sin saber que fue reconocido, en tal caso la ejercerán los
herederos de mateo en el mismo plazo.
2.- Persona que pruebe interés actual en ello: artículo 216 inciso final. Este
interés actual es patrimonial, no simplemente moral porque no es suficiente

Impugnación de la maternidad

Artículo 217 y 218. Se impugna la maternidad a través de dos hechos…

78
¿Quiénes pueden impugnar la maternidad?

1.- El marido de la supuesta madre

2.- La madre supuesta
3.- Los verdaderos padres o madres del hijo
4.- El verdadero hijo
5.- El hijo supuesto
6.- Toda persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente sus
derechos

El hijo concebido mediante técnicas de reproducción humana asistida:

Esta filiación no puede impugnarse ni reclamarse

Es importante señalar que todas las sentencias que acogen una acción de
reclamación o de impugnación deben subinscribirse al margen de la inscripción
de nacimiento del hijo. Esta subinscripción es requisito de oponibilidad respecto
de terceros.

A propósito del acto de reconocimiento de un hijo

Un padre puede reconocer a un hijo, sin embargo, este padre que hubiere
reconocido al hijo como suyo por testamento u otro instrumento público, puede
ser declarado nulo en el evento que haya vicios de la voluntad, por ejemplo, que
pasa si hubo fuerza, en tal caso sería nulo por vicio de la voluntad. Artículo 202.

Lunes 10 de junio

DERECHO DE ALIMENTOS

Se encuentra reglamentada en losart. 321 al 337 del CC. Además de la ley 14908
“ley sobre abandono de familia y pago de pensiones de alimentos”.

Libro “derecho de alimentos” de Antonio Vodanovich

El vocablo alimentos no es igual al que comúnmente supone el sustento comida,

este vocablo agrupa una serie de cuestiones como es el vestuario, la habitación, la
salud, la recreación, la educación y los costos necesarios en el aprendizaje de
alguna profesión u oficio. El legislador no define que entiende por alimentos,
pero si ha señalado en el art. 323 una idea de lo que por lo menos los alimentos
comprende.

Quien da los alimentos se llama alimentante y quien los recibe alimentario.

CONCEPTO

79
El profesor Ramos Pazos en su libro define el derecho de alimentos como “aquel
que la ley otorga a una persona para demandar de otra que cuenta con los medios
para proporcionárselos, lo que necesite para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social y que debe cubrir al menos el sustento,
habitación, salud, vestimenta, movilización, enseñanza básica y media y el
aprendizaje de alguna profesión u oficio”

CLASIFICACIÓN DE LOS ALIMENTOS

1. atendiendo a si la obligación de proporcionarlos proviene de la ley o de la

voluntad de las partes

a) Alimentos voluntarios
b) Alimentos legales, forzosos u obligatorios

2. atendido a si se otorgan mientras se tramita el juicio o por el contrario se

otorgan en sentencia definitiva

a) Alimentos provisorios
b) Alimentos definitivos

3. dependiendo a quien se concedan (quien es el alimentario)

a) Alimentos mayores
b) Alimentos menores

4. atendiendo más a la pensión de alimentos que a la obligación propiamente tal

a) Pensiones de alimento futuras

b) Pensiones alimenticias devengadas

Alimentos legales y voluntarios

Los alimentos voluntarios son aquellos que se otorgan sin que exista ninguna
obligación por parte del alimentante de otorgarlos, no se encuentra el alimentante
obligado por la ley a darlos y emanan solo del acuerdo de las partes o de una
declaración unilateral de la parte. Por ejemplo un amigo buen samaritano que
quiere dar una pensión de buena onda sin obligación legal, caso distinto a cuando
el alimentario es el padre.

En cuanto a los alimentos legales son aquellos a que se refiere el título 18 del
libro 1º en los art. 321 al 336, por tanto los alimentos legales, forzosos u
obligatorios son aquellos en que el alimentante está obligado a darlos por la ley.

Alimentos provisorios y definitivos

Loa alimentos provisorios (327) son aquellos que concede el juez mientras se
ventila el juicio de alimentos, antes del 9 de enero del 2007 a través de la ley
20152 se exigía que en la demanda se dispusiere un fundamento plausible que en
80
el fondo determinaba el juez sobre la base de la acreditación de antecedentes que
permitan llevar al juez al concepto de que debía prosperar la demanda, hoy esta
norma no existe.

El art. 5 de la ley 14908 contiene reglas especiales, respecto de los alimentos

provisorios en pro de los hijos menores. Los alimentos provisorios se decretaran
por el juez en forma obligatoria y se piden en un otrosí de la demanda de
alimentos, decretados los alimentos y una vez que sean notificados al demandado,
este tendrá un plazo de 5 días para formular sus observaciones, lo que se
denomina “escrito de oposición”. El juez a ese escrito dará traslado o lo resolverá
de inmediato, y de lo que se resuelva, tal resolución será susceptible de recurso
de reposición con apelación subsidiaria.

Alimentos definitivos son aquellos que se establecen en forma definitiva en una

sentencia definitiva de 1era o 2da instancia debidamente ejecutoriada.

Alimentos mayores y menores

Alimentos mayores los alimentarios son mayores de edad y en los menores los
alimentarios son menores de edad.

Alimentos futuros y devengados

Los alimentos futuros son todos aquellos alimentos que habiendo sido decretados
por el juez aún no se han hecho exigibles, por ejemplo si yo estoy condenado al
pago de pensión de alimentos en la 1era semana de cada mes para mis hijos y soy
condenado en febrero a 1 millón de pesos mensuales, solo serán exigibles en la
fecha que corresponde es decir la primera semana de febrero en adelante. Si me
piden el pago de la pensión de julio y estamos en junio no son exigibles porque
son futuros.

Los alimentos devengados son aquellos que decretados por el juez se adeudan.
Por ejemplo si estamos en junio y no me pagaron en febrero, marzo, abril y mayo
esos son súper exigibles y por tanto están devengados.

REQUISITOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS

1. se requiere que el alimentario este en un estado de necesidad  no

significa esto que el alimentario sea pobre, no es este el requisito, el art. 330
demuestra que aunque la persona obligada a prestar alimentos tenga medios
económicos en exceso no se le puede exigir el pago de una pensión alimenticia si
el alimentario no los necesita para subsistir de un modo correspondiente a su
posición social.

2. que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgar los

alimentos (329) ¿a quién le incumbe probar que el alimentante tiene los
medios económicos para otorgar los alimentos a quien los demanda? De aplicar
las normas comunes (1698) quien debería probar esto es el alimentario, sin
embargo la ley 14908 establece una presunción simplemente legal por medio de
la cual se presume que el alimentante tiene los medios para dar alimentos cuando
quien los demanda es un hijo menor a su padre o a su madre (art. 3 de la ley). Por
otro lado, es importante hacer presente el límite legal máximo que puede decretar
81
un juez por concepto de pensión de alimentos, el tribunal no puede fijar como
pensión una suma o porcentaje que exceda del 50% de las rentas del alimentante
(art. 7 de la ley).

3. texto legal expreso (osea fuente legal)  este requisito es básico hablando de
los alimentos legales, es vital que el alimentario detente un título para demandar
alimentos, se refiere a los títulos del 321 CC. Aun así, se necesita de un orden de
precedencia para demandar alimentos (326).

A propósito de la ley de otorgar alimentos a los nietos (art. 3 de la ley).

De la relación de ambas disposiciones del 232 y art. 3 de la ley se sacan las

siguientes conclusiones:

1. los abuelos pueden ser condenados a pagar alimentos a sus nietos, pero su
responsabilidad es subsidiaria, ya que la obligación corresponde en 1er lugar a los
padres.

2. los abuelos no pueden ser demandados en forma directa toda vez que el art. 3
de la ley 14908 es clara, en cuanto a que estos van a responder cuando los
alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes.

3. cada abuelo responde de la obligación que su hijo no está cumpliendo o que la

cumple en forma insuficiente.

Jueves 13 de junio

CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS

Derivan una serie de consecuencias que son del más alto interés:

1.- Intransferible, no puede transferirse por acto entre vivos

2.- Intransmisible
3.- Irrenunciable
4.- Imprescriptible, lo que significa que se puede demandar alimentos en
cualquier tiempo, siempre y cuando se cumplan los requisitos legales.
5.- Inembargable, porque es personalísimo 1.618 CC y el 445 CPC.
6. La transacción no valdrá si no es aprobada por el tribunal (2451), si se van a
transigir alimentos futuros, necesariamente debe aprobarlos el tribunal.

Todas estas características, son propias del derecho de demandar alimentos

futuros, toda vez que los alimentos devengados (aquellos que fueron decretados
pero que el alimentante debe y no ha pagado) no tienen las características
señaladas en el punto anterior, en otras palabras, los alimentos devengados se
pueden renunciar, transferir, transmitir, son prescriptibles conforme a las reglas
generales y para el caso de la transacción también se pueden transar, pero la
diferencia está en que esa transacción de alimentos devengados no requiere de
aprobación judicial, cuestión que sí requiere la transacción de alimentos futuros.
(Art. 336 CC.)

EXTINCION DE LA OBLIGACIÓN DE PAGAR ALIMENTOS

82
(331) Los alimentos legales se entienden concebidos para toda la vida del
alimentario en la medida que se mantengan las condiciones o circunstancias que
generaron dicho libelo, de modo que mientras subsistan las condiciones vigentes
al momento en que los alimentos se decretaron, la obligación se mantiene, pero
muerto el alimentario el derecho de alimento no se transmite. (332)

Los alimentos a los descendientes y hermanos se deben por ley hasta los 21 años
SALVO:

1º Que los descendientes o hermanos estén estudiando una profesión u oficio,

caso en el cual será a los 28 años

2º que a los descendientes o hermanos les afecte una incapacidad física o mental
que les impida subsistir por sí mismos.

3º que por circunstancias calificadas el juez los considere indispensables para su

subsistencia.

CESE DE LOS ALIMENTOS POR INCURRIR EL ALIMENTARIO EN INJURIA

ATROZ

Art. 324 CC. El que establece que en caso de injuria atroz, la obligación de prestar
alimentos cesa, el tema es saber cuáles son estos casos, que están descritos en el
968 CC.

Finalmente el 424 habla de la situación relativa a los padres que abandonan al

hijo, quedan privados de pedir alimentos al hijo el padre o la madre que… también
relacionar con 203 CC.

LEY DE MATRIMONIO CIVIL30

Veremos:

1. la separación  se refiere a la separación de cuerpos.

a) separación de hecho
b) separación judicial:
 Por culpa
 Por cese de convivencia

2. terminación del matrimonio

3. nulidad del matrimonio

4. divorcio

a) Por culpa
b) De común acuerdo
c) Unilateral

5. normas sobre compensación económica

30
Continuación desde art. 20.
83
6. mediación

LA SEPARACION31

Cuando los cónyuges se separan, ya no de bienes sino de cuerpos, obviamente que

el deber de convivencia ya no existe, sin embargo la situación de que se
encuentren separados sea una separación de hecho o sea una separación judicial,
bajo ningún punto de vista supone que el matrimonio ha terminado, separados los
cónyuges el matrimonio sigue vigente, por lo tanto los cónyuges siguen casados,
por consiguiente, la separación no constituye estado civil. No es causal de
terminación de matrimonio, el matrimonio conforme el art. 42 de la LMC termina
o por la muerte natural o por la muerte presunta o por sentencia de nulidad de
matrimonio firme o ejecutoriada o por sentencia definitiva de divorcio firme o
ejecutoriada, por tanto la separación no es causal de terminación del matrimonio.

Sin embargo, resultara elemental que separados que estén los cónyuges ya sea de
hecho o en forma judicial puedan establecer una serie de materias que responden
a las relaciones mutuas entre ellos y para con los hijos, materias tales como por
ejemplo el cuidado personal de los hijos, alimentos, relación directa y regular,
materias vinculadas al régimen del matrimonio. Por eso es que el art. 21 es el
motor de partida en esta materia.

La LMC gira en esta materia en torno a 2 conceptos o ideas que son básicas:

1. “Acuerdo completo y suficiente”.

2. “La fecha cierta del cese de la convivencia conyugal”.

En el art. 22 lo que se regula es de qué manera si los cónyuges están de acuerdo

debe escriturarse y explicitarse tal acuerdo, y la fecha de ese instrumento
otorgará fecha cierta al cese de la convivencia conyugal.

El art. 23 parte del supuesto de que no hay acuerdo de las partes, entonces la
fecha del cese de la convivencia conyugal estará determinada desde el momento
en que se notifique la demanda que cualquiera de los cónyuges interponga en
contra del otro, ya sea alimentos entre ellos, bienes familiares, materia referente
a régimen de bienes, alimentos para los hijos, cuidado personal, relación directa y
regular o cualquiera otra, el art. 25 no señala esto (desde notificación de la
demanda a que se refiere el art. 23).

La LMC se sitúa en una 3º situación, que está consagrada en el inc. 2 del art. 25,
que es cuando los cónyuges no están de acuerdo (art 22) pero tampoco se han
demandado (art. 23, 24 y 25 inc. 1). El cese de la convivencia se establecerá de
manera cierta cuando uno de los cónyuges haya expresado su voluntad en orden a
poner fin a la convivencia, esta intención debe establecerse de ciertas maneras:
que son la letra a) y b) del art. 22 o dejando constancia ante juzgado de familia y
eso se notifica32

LA SEPARACION JUDICIAL
31
Separación legal de cuerpos
32
La persona va al juzgado de familia, se le entrega un formulario donde se indica la intención de cesar la
convivencia y el receptor notifica de esto al otro cónyuge.
84
Acá la separación es decretada por un juez, por eso se llama judicial. No pone fin
al matrimonio, lo único que hace es constatar judicialmente que los cónyuges se
encuentran en cese de convivencia, pero los cónyuges siguen siendo cónyuges.
Entonces uno se pregunta ¿para qué sirve la separación judicial? Sucede que
como hay 2 separaciones judiciales, la 1º la separación por culpa (26) y la
separación judicial por cese de convivencia (27) aquel de los cónyuges que por su
culpa a dado lugar a la separación no obstante seguir siendo cónyuge no podrá
heredar al otro cónyuge (art. 994 CC.) el 994 que indica que el cónyuge culpable
no puede heredar al otro cónyuge opera solo en caso de separación por culpa, NO
por cese de convivencia, que en otras palabras no sirve para nada.

Lunes, 22 de julio de 2013 primera clase luego del paro

ACUERDO COMPLETO Y SUFICIENTE

Tiene por objeto fundamental establecer entre los cónyuges, todo lo relacionado
con materias relativas al:
1.- Régimen alimenticio
2.- Cuidado personal
3.- Relación directa y regular
Estas son materias básicas a regular
Pueden extenderse a otras materias, como liquidación de la sociedad conyugal,
establecer derechos de usufructo, bienes familiares, etc.

Esta separación es distinta de la separación judicial de la que trata el CC.

Artículo 26 y ss., el término judicial, dice relación con la intervención que
realizará la judicatura entre los cónyuges
La discusión se hace más patente por el artículo 305, ya que cuando nace la LMC
se discutió el tema, pero hoy está zanjada dicha discusión y no constituye estado
civil, artículo 32 inciso 2° LMC, artículo 38 final.

SERAPARACIÓN JUDICIAL

(Separación de cuerpos decretada por el juez)

Los cónyuges dejan de convivir y solicitan al juez la separación
Existen dos tipos de separación judicial:
1. Por culpa, artículo 26
2. Por cese de la convivencia

1.- SEPARACIÓN JUDICIAL POR CULPA

Siempre será una demanda que interpone uno de los cónyuges en contra del otro
y al igual que el divorcio por culpa, hay un cónyuge inocente, el demandante y un
cónyuge culpable, el demandado.
Esta separación tiene una única causal que es genérica, y que es la misma causal
del divorcio por culpa del artículo 54. La única diferencia que hay es que en
materia de divorcio por culpa, la ley numera una serie de conductas que
configuran la violación grave de los deberes y obligaciones que las impone el

85
matrimonio o lo deberes y obligaciones para con los hijos, que tornan intolerable
la vida en común.
Solo puede demandar el cónyuge inocente, el que no dio lugar a la causal de esta
separación

2.- SEPARACIÓN JUDICIAL POR CESE DE CONVIVENCIA

Artículo 27
Cualquiera de los cónyuges podrá solicitarla

¿Existe algún plazo para pedirlo?No hay plazo. No confundir con el divorcio,
en que si existen plazos.
Si la solicitud de separación judicial es de acuerdo, la presentan conjuntamente.
En tal caso, lo que se necesita es que los cónyuges acompañan al tribunal un
acuerdo completo y suficiente que regula la relación entre ellos y entre sus hijos,
artículo 27 inciso 2°. Es completo, si regula todas las materias del artículo 21, y
será suficiente si resguarda el interés superior de los hijos…artículo 27 inciso 2°

La acción de separación es irrenunciable, artículo 22.

Ejercicio de la acción. Ambas separaciones judiciales pueden pedirse en un
procedimiento, artículo 23.

CONTENIDO DE LA SENTENCIA

Deberá resolver el asunto debatido y tendrá que dar lugar a la separación judicial,
aunque no constituya estado civil.
El juez al declarar la separación (sentencia declarativa), deberá resolver todas y
cada una de las materias que han sido puestas a su disposición (acuerdo completo
y suficiente). Artículo 31
Deberá proceder a liquidar el régimen matrimonial si se hubiere solicitado.
Si fuere por culpa la separación judicial, el juez así lo declarará en la sentencia,
que resulta relevante, ya que no obstante de seguir siendo cónyuge el culpable,
pierde la calidad de heredero del cónyuge inocente, artículo 35, y este último
sigue siendo heredero del culpable.
El cónyuge inocente deberá probar la falta imputable del toro y al violación grave
de los deberes y derecho que le imponen el matrimonio…

EFECTOS DE LA SENTENCIA

Artículo 32 y ss.
a. Las consecuencias jurídicas de la sentencia se generan desde la fecha en
que la sentencia queda ejecutoriada;
b. La sentencia debe subinscribirse al margen de la respectiva inscripción
matrimonial, siendo oponible terceros;
c. Los cónyuges no obstante estar separados judicialmente , siguen siendo
cónyuges, y por tanto no pueden volver a casarse, están inhabilitados para
contraer matrimonio, artículo 32 inciso final;
d. La sentencia judicial deja subsistente todos los derechos y obligaciones
existentes entre los cónyuges con excepción de aquellos derechos que son
86
 incompatibles con la vida separada como lo son el deber de cohabitación
convivencia y fidelidad ya que se suspenden, artículo 33
e. Se termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en los
gananciales, artículo 34, siendo una separación total de bienes, una legal.
f. Se deja de der heredero si fuera por culpa, artículo 35 LMC y 994 CC.
g. Materia de derecho de alimentos. ¿qué conducta sería causal de inhabilidad
para pedir este derecho? Una injuria atroz. La jurisprudencia no se ha
pronunciado por tanto aún podría pedirse el derecho de alimentos ni aún en
caso de separación por culpa;
h. No se altera la filiación e los hijos, artículo 36;
i. El hijo nacido y concebido durante el periodo de separación, no goza de la
presunción de paternidad del artículo 184 y 37

Reanudación de la vida en común33 y el ánimo de convivencia34

No han perdido la calidad de cónyuges. Cesa la convivencia y se suspendieron

ciertos derechos y deberes.
Se debe acreditar la reanudación, la ley a esta reanudación quiere darle una
seriedad y compromiso por tanto pide el ánimo de convivencia y los testigos u
otras pruebas deberán demostrarlo, artículo 38
a. Si no se ha dictado sentencia, esta reanudación pone fin al procedimiento
iniciado o deja sin efecto a la sentencia decretada;
b. Si ya fue decretada por sentencia judicial, y en derecho las cosas se hacen
de la misma forma que se hace, será necesaria una nueva sentencia que a
petición de ambos cónyuges soliciten al juez que revoque judicialmente
dicha sentencia, y esta sentencia revocatoria deberá subinscribirse al
margen de la inscripción matrimonial.
No hay plazo para la reanudación. Se debe acreditar el ánimo de
permanencia. Se puede pedir la separación y reanudación tantas veces se
quiera
c. No se revive la sociedad conyugal ni la participación en los gananciales y los
cónyuges cambias al régimen de separación legal total de bienes, artículo
40
d. Artículo 41 y la reanudación no impide que los cónyuges pidan nuevamente
la separación, pero deberá fundarse en hecho posteriores a la reanudación y
no podrá utilizarse los hecho anteriores

Jueves, 25 de julio de 2013

CAUSALES DE TÉRMINO DEL MATRIMONIO

Artículo 42 taxativamente nos indica estas causales, que no es lo mismo que las
causales de disolución de la sociedad conyugal:

1.-La muerte natural

2.-La muerte presunta, relacionado con el artículo 81 C.C. (especialmente el 6,7, 8
y 9), en el que se establecen una serie de casos en que esta ocurre o tiene lugar:
33
la reconciliación
34
permanencia
87
  Cuando hayan transcurrido 10 años es la regla general, desde las últimas
noticias
 Excepciones:
a. Si han transcurrido 70 años desde nacimiento del
desaparecido
b. 81 n°7 herida grave en la guerra o que le haya sobrevenido…
c. 81 n°8 y 9 1 años desde presunta muerte, en caso de nave o
aeronave desaparecida o perdida. Y el terremoto o sismo en el
caso de n°9
3.-Por sentencia firme de nulidad. Esta es una sentencia definitiva
4.-Por sentencia firme de divorcio

LA NULIDAD DE MATRIMONIO

Con la nueva legislación, la verdad es que la nulidad de matrimonio o los juicios

de nulidad son cada vez menores.
Las causales para ejercitar una acción de nulidad de matrimonio, hoy acorde a
nuestra LMC, son o están extremadamente limitadas.

Estas son, artículo 44 y 45, la causal que se alegue tiene que haber existido al
momento de su celebración:
1.- cuando uno de los contrayentes incurre en impedimentos dirimentes absolutos
y relativos, artículo 5, 6 y 7 LMC
2.- cuando el consentimiento no haya sido libre y espontaneo de acuerdo del
artículo 8° LMC
3.- cuando no se celebra ante el número de testigos necesarios y hábiles que exige
la ley, que son dos.

QUIÉN PUEDE DEMANDAR LA NULIDAD

Aquí la ley entra en una casuística enfermiza. Artículo 46 CC

Son por regla general los presuntos cónyuges. Las letras son excepción. En la ley
de registro civil está el matrimonio en artículo de muerte.

EJERCICIO DE LA ACCIÓN

La regla general es que mientras los cónyuges estén vivos, solo ellos podrán
ejercerla, salvo letras c y d del artículo 46, quienes pueden ejercitar
adecuadamente la acción.
El ejercicio de esta nulidad es imprescriptible, pero el artículo 48 consagra 5
excepciones.

EFECTOS DE LA NULIDAD DE MATRIMONIO

88
1.-Se generan desde que está la sentencia firme o ejecutoriada
2.- Opera con efecto retroactivo. En estricto rigor, el estado civil de los cónyuges,
serán el estado civil anterior al casarse
3.- Se tiene que subinscribir al margen de la inscripción matrimonial, y desde la
fecha de esa subinscripción es oponible a terceros, artículo 50 inoponibilidad por
vía de publicidad. El artículo 122 establecía el matrimonio putativo hoy derogado,
que es un matrimonio nulo, pero que reúne ciertos requisitos que la ley establece
y que hace que produzca los mismos efectos civiles que el matrimonio válido
respecto de uno de los cónyuges que de buena fe y con justa causa de error lo
contrajo. El profesor comenta que nunca ha visto esto.

EL DIVORCIO

Es la manera más común de poner término al matrimonio.

Sea cual sea, se requiere sentencia judicial firme debidamente subinscrita al
margen de la inscripción matrimonial
Nuestra legislación consagra tres tipos de divorcio, así el divorcio por culpa o
remedio artículo 54, de común acuerdo artículo 55 inciso 1 y 2 y el unilateral
artículo 55 inciso 3°. Sea cual sea el divorcio produce el mismo efecto, pone fin al
matrimonio. No obstante sean los mismo efectos, los tres tipos de divorcio tienen
varias diferencias, En un divorcio por culpa siempre habrá inocente y otro
supuestamente culpable, el primero es el que deduce la acción. Artículo 54 CC.En
el inciso 2° a modo de ejemplo se señala cuando concurre esta causal:

1.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves

Esta causal contiene dos causales:
 El atentado contra la vida debe ser calificado por el juez. El problema de
calificarlo, es si tiene que actuar solo como autor o cualquier otra calidad.
Profesor dice que puede ser en cualquiera
 Malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del cónyuge
o hijos. La ley exige una serie de sucesos en el tiempo y la gravedad es
casuística.
2.- La transgresión grave y...
Es una violación, se violenta algo que está prohibido. Cuando de manera grave y
reiterada es considerado. Al exigirse la reiteración, quedan fuera las canitas al
aire.
3.-Tenemos el delito de abusos deshonestos, impropios, el delito de tráfico
de menores, pornografía infantil, violar a su propia hija
4.- Conducta homosexual. Puede ser el marido o mujer. Es causal esta de
término del matrimonio. Lo que se sanciona no es que la persona sea homosexual
sino la conducta.
5.- Alcoholismo y drogadicción
6.- Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos, pueden ser hijos
de solo uno de los cónyuges
Estas causales no son taxativas, puede haber otras violaciones que tornen
intolerable la vida en común.
En este tipo de divorcio no se necesita ningún plazo de cese de la convivencia
conyugal. Se debe acreditar la violación grave a los derechos y obligaciones que
hacen que tornen intolerable la vida en común. No se exige plazo toda vez que de
89
exigirse un plazo de cese (cuestión que ocurre en el unilateral y de común
acuerdo), significaría que el legislador permitiría que la violación grave a los
derecho y obligaciones que impone persistiera en el tiempo, lo cual es un absurdo,
y por lo tanto generada la causal de la culpa, el cónyuge inocente puede
impetrarla de inmediato, sin necesidad de que la convivencia conyugal esté
suspendida.

Lunes, 29 julio de 2013

Prueba 26 de agosto de 2013
1.-Patria potestad
2.-Filiacion
3.-Alimentos
4.-LMC
Valdrá 20% sumado a la anterior 30%
Será escrita
Ver 20.680 de 21 de junio de 2013, cuidado personal compartido

DIVORCIO DE COMÚN ACUERDO

Este divorcio está reglamentado en los incisos 1, 2 y 3 del artículo 55 LMC. Como
su nombre lo indica, supone una común voluntad de ambos contrayentes, quienes
manifiestan su deseo, su intención de no perseverar en el matrimonio, sin
embargo, el legislador en esta materia, exige un determinado tiempo en el cese de
la convivencia conyugal, y ese tiempo no es otro que el de 1 año de la convivencia,
eso es lo que hay que acreditar.
Para todos los matrimonios celebrados con posterioridad al 17 de noviembre de
2004, no se les permite acreditar tal cese solo por testigos, cuestión que si se
permite si el matrimonio que se pretende divorciar es anterior a dicha fecha.
Sin embargo, este no es el único requisito que se exige, toda vez que para este
caso, la ley exige lo que hemos denominado el acuerdo completo y suficiente, que
los cónyuges deben acompañar al tribunal. En ese acuerdo completo y suficiente,
los aun cónyuges, regularán de manera completa y suficiente las relaciones
futuras entre ellos, por ejemplo, un derecho de usufructo en favor de la mujer,
liquidar la sociedad conyugal, establecer una compensación económica, y
establecerán de la misma manera, completa y suficiente, las relaciones para con
los hijos, por ejemplo, el cuidado personal, alimentos, establecimiento de un
régimen de relación directa y regular, todo de acuerdo al artículo 21 y de la
manera que debe constar, artículo 22 LMC.
El inciso 3 del artículo 55, no recuerda cuando el acuerdo será completo y
suficiente. Esto lo calificará el juez.
El divorcio de común acuerdo no solo significa estar de acuerdo en divorciarse,
sino también en los alimentos, cuidado personal, relación directa y regular,
liquidación de la sociedad conyugal, sin acuerdo completo y suficiente, no hay
divorcio de común acuerdo, por más que quieran las partes divorciarse.

DIVORCIO UNILATERAL

A partir del inciso 3, del 55, estamos en presencia de este divorcio. Se exige
también cese de la convivencia conyugal, de al menos 3 años. Las limitaciones de
90
la prueba son iguales al anterior dependiendo como se dijo si se celebró después
de 17 de noviembre de 2004 o no.
Esta fue uno de los puntos más álgidos de la ley.
Todo lo que dice luego de la coma, “salvo que…” es una gran excepción que el
legislador pone a disposición de la parte demandada, y en virtud de la cual, la
parte demandada podrá acreditar ante el tribunal que el actor durante todo el
tiempo que ha durado el cese de la convivencia conyugal, no ha dado
cumplimiento de manera reiterada a su obligación de alimentos respecto del
cónyuge demandado y de los hijos comunes pudiendo hacerlo.

TITULARIDAD DE ACCIÓN DE DIVORCIO

Pertenece exclusivamente a los cónyuges, diferencia a la acción de nulidad de

matrimonio, salvo el divorcio por culpa, en este caso, la acción corresponde al
cónyuge inocente en contra el culpable.
La acción es irrenunciable e imprescriptible

EFECTOS DE LA SENTENCIA DE DIVORCIO

Artículo 59 y 60 LMC

1.-Se generan desde que la sentencia queda ejecutoriada, o sea, si renuncia a

recursos y plazos etc.
2.-El estado civil divorciado será oponible a terceros desde que la sentencia se
subinscriba al margen de la inscripción marital
3.-El divorcio pone fin al matrimonio 42n°4 y …
4.-Los cónyuges adquieren el estado civil de divorciados y pueden volver a
contraer matrimonio
5.-No afecta la filiación y
6.-Pone fin a los obligaciones y derechos de carácter patrimonial entre los ex
cónyuges,

COMPENSACIÓN ECONÓMICA

Es una institución nueva. Se discute cual es la naturaleza jurídica de ella

(preguntado por Ramirez). Hay autores que plantean que tienen una función
eminentemente alimenticia, lo que no es así. Hay algunos que dicen que es
retributiva, pero que se retribuye,…el abnegado trabajo de aquel de los padres
que se ha dedicado al cuidado personal de los hijos, o a labores propias del hogar
común, y que en razón de ello, no pudo desarrollar una actividad lucrativa o
remunerada durante el matrimonio o si es que lo hizo, lo hizo de una manera
menor de lo que quería y podía, cuestión que le ha generado menoscabo
económico.
Hay otros que piensan que es una institución sui generis, que tiene algo de todo,
pero no puede calificarse como algo específico.
Esta institución opera solo en caso de nulidad y/o divorcio, por consiguiente,
queda excluido esta institución en casos de separación judicial
Artículo 61 de memoria

91
Esta institución gira en torno al menoscabo económico sufrido por uno de los
cónyuges, ese menoscabo debe tener un origen, específico, detallado, no
cualquiera, por qué sufre el menoscabo “la cónyuge”, el motivo del menoscabo el
haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar común,
y derivado de estas labores, el cónyuge beneficiario no pudo desarrollar actividad
lucrativa o remunerativa durante el matrimonio, o si lo hizo, lo hizo en menor
medida de lo que quería y podía, conocido esto último como compensación
económica parcial. Por lo tanto el menoscabo no puede provenir de otra fuente.
Será el juez quien resolverá este tema, pero para que el juez no camine en las
tinieblas, el legislador le confiere algunos criterios, afin de que pueda establecer
la procedencia del quantum de la compensación económica, artículo 62 LMC.

Jueves, 01 de agosto de 2013

Es básico que uno de los cónyuges no haya desarrollado durante el matrimonio

una actividad lucrativa o remunerativa, o que si la hizo, la efectuó en menor
medida de lo que quería y podía. Estas dos alternativas es lo que se conoce como
la compensación económica integra y la parcial respectivamente.
Luego debemos preguntarnos porque él o la cónyuge no desarrolló esa actividad o
porque habiéndola desarrollado lo hizo en menor medida de lo que quería y podía,
y la respuesta no puede ser otra que por haber estado dedicada al cuidado de los
hijos y labores propias del hogar común.
El tercer requisito es que de toda esta situación, ese o esa cónyuge haya por estas
causas, sufrido un menoscabo económico.
Solo de esta manera se podrá hacer acreedor el cónyuge de la compensación
económica, artículo 61.
Por otra parte, el legislador con el fin de que el juez de familia, pueda sobre la
base de la prueba que se incorpore, determinar la existencia y procedencia del
quantum, le otorga al juez una serie de criterios que no son taxativos, son
ejemplificadores, por medio de los cuales, dicho juez podrá determinarlo, artículo
62.

Para determinar la existencia del menoscabo económico, se considerara

“especialmente”:

1.- La duración del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges

2.- La situación patrimonial de los cónyuges
3.- La buena o mala fe (el legislador no dice nada por lo que se inventa mucho en
la práctica)
4.- La edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario
5.- La situación en materia de beneficios previsionales y de salud
6.- La cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral
7.- La colaboración que hubiere prestado a la actividad lucrativa del otro cónyuge
(o la no colaboración dice el profesor)
8.- Si se decretare el divorcio en virtud del artículo 54, el juez podrá denegar la
compensación económica que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la
causal, o disminuir prudencialmente su monto.
92
Determinación de la compensación económica

Artículo 63 y 64 LMC
Artículo 63, lo primero es el acuerdo entre los cónyuges. Si recae sobre inmueble
debe ser por escritura pública.
A falta de acuerdo, artículo 64, le corresponderá al juez determinar la
procedencia y monto.

Forma de pago de la compensación económica

Artículos 65 y 66 LMC
No siempre la compensación económica deberá estar establecida en dinero, y ello
lo señala el artículo 65.
Puede pedirse hasta el 50% de cuenta de capitalización en su AFP
El juez puede establecer una o varias cuotas, esto es una excepción al 1591, la
indivisibilidad del pago
El artículo 66
Si deudor no tuviere bienes suficientes…artículo
Generalmente IPC es el medio de reajuste
El inciso final del 66 ayuda a hacer creer a algunos que la naturaleza jurídica de
esta institución es alimenticia.
Se considerara como alimentos para los efectos de su cumplimiento, por lo cual
pueden decretar arraigo nacional, retención de dineros por la tesorería, retención
de licencia de conducir, etc.

CONCILIACIÓN

La conciliación al igual que la mediación, transacción, el avenimiento, etc., son

formas diversas, distintas a una sentencia de resolución de conflictos.
En materia de divorcio, de común acuerdo, el juez tiene la obligación de hacer un
llamado de conciliación, llamado que muchas veces es un saludo a la bandera, es
un absurdo.
Art. 69 en la audiencia preparatoria, instara a la conciliación dando base de
arreglo.

Solicitada la separación judicial, el juez durante la audiencia preparatoria deberá

instar a las partes a una conciliación, examinando las condiciones que
contribuían, para conservar el vínculo matrimonial. Art 67.

Artículo 67
Artículo 68
Artículo 69
Artículo 70

Jueves 5 de septiembre

DERECHO SUCESORIO

93
BIBLIOGRAFIA

1. Derecho sucesorio de René Ramos Pazo

2. Derecho sucesorio tomos I y II de Manuel Zomarriva

3. Derecho sucesorio de Fabián Elorriaga de Bonis

Materia regulada en el libro III – “De la sucesión por causa de muerte y de las
donaciones entre vivos”

El derecho sucesorio esta necesariamente vinculado con el patrimonio porque lo

que uno adquiere por la muerte del causante es el patrimonio de este. La noción
de patrimonio llega aquí a ser fundamental, toda vez que el patrimonio de la
persona fallecida es transmitido a los sucesores del causante, personas que
llamaremos en principio asignatarios de titulo universal, esos asignatarios a titulo
universal son los herederos.

Entonces, la pregunta que debemos resolver es de que manera ese patrimonio con
la muerte de una persona logra pasar, radicarse, transmitirse en la persona de
otros llamados herederos, siempre teniendo presente que los herederos son los
continuadores de la persona del difunto, los herederos pasan a ocupar la misma
situación jurídica del causante y pasa a ocurrir una verdadera subrogación
personal. (art. 1097 CC.)

En toda sucesión hay diversos intereses que convergen:

1. interés individual del titular del patrimonio (el causante o muertito):

Tendremos que preguntarnos cada vez que alguien se muere si el difunto testó o
no testó. Si no testó se llama sucesión intestada o ab intestato, en cambio si
testó se llama sucesión testamentaria. También una sucesión puede ser en
parte testada y parte intestada (art. 952). Si el causante no testó (que es la R.G.
en chile) y se muere, la sucesión ab intestada estará íntegramente regulada por la
ley. En cambio si el causante dejo testamento, lo 1ero que debemos regirnos es
por la voluntad ultima del testador ¿Qué es lo que quiso el testador que ocurriera?
En chile, a diferencia de lo que ocurre en países anglosajones, existe una libertad
de testar pero muy restringida, en Inglaterra el sistema de testamento es libre (si
quiero le dejo todos mis bienes al perro) pero acá en chile no, ya que existe una
libertad restringida, en chile nos encontraremos con los asignatarios forzosos, por
lo tanto el testador no puede hacer lo que quiera, toda vez que debe respetar los
derechos de los asignatarios forzosos, e incluso si no son respetados los
asignatarios forzosos, puede suceder que las clausulas del testamento queden sin
efecto. (art. 952) todo lo anterior nos lleva a concluir que en chile no hay
sucesiones contractuales, osea aquellas sucesiones derivadas de un contrato o
convención celebrado entre el futuro causante (muerto) y sus futuros herederos
¿Por qué no puede haber esto? Porque según el 1463 es ilícito. El único casi en
que hay una excepción al pacto sobre sucesión futura lo constituye el art. 1204.

Al hablar de patrimonio lo que queremos hacer presente es una universalidad

jurídica, un atributo de la personalidad que permite ser transmitido por la muerte
del causante a los asignatarios a titulo universal. Cuando hablamos de patrimonio,
nos estamos refiriendo a un conjunto de relaciones jurídicas positivas y negativas
94
de una persona susceptibles de apreciación pecuniaria, lo que se transmite a los
herederos (asignatarios a titulo universal) es el patrimonio, no bienes específicos
que forman parte del patrimonio, toda vez que el continente no es lo mismo que el
contenido, es más, los beneficiarios de bienes específicos, de bienes determinados
de un género determinado o bienes indeterminados de un género determinado, se
transmiten solo a los asignatarios a titulo singular o legatarios, de allí la
relevancia del concepto de sucesión por causa de muerte que daremos sobre la
base del art. 951 del CC.

2. el interés familiar: Va a estar representado con las llamadas asignaciones

forzosas del art. 1167: son las que el testador es obligado a hacer y que se suplen
cuando no las ha hecho aún con perjuicio de sus asignaciones testamentarias
expresas. Aquí claramente no puedo hacer lo que quiera, porque hay asignaciones
que estoy obligado a hacer.

3. el interés social: se refleja en que el fisco es un heredero, todas aquellas

herencias que no tengan herederos que puedan recibir esa herencia, en ultimo
termino las herencias van a papa fisco, también se trasunta en el pago de
impuestos de herencia pero todo dependerá de la masa hereditaria si es que el
patrimonio es o no suficiente.

DEFINICION

El CC. No la define, sin embargo sabemos de conformidad al art 588 que la

sucesión por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio. Por otro lado
sabemos también, que de conformidad al art. 951 CC. Se sucede a una persona a
titulo universal o a titulo singular. De ambos artículos, extraemos el siguiente
concepto:

“ES UN MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO DEL PATRIMONIO DE UNA

PERSONA DIFUNTA, OSEA EL CONJUNTO DE BIENES, DERECHOS, Y
OBLIGACIONES TRANSMISIBLES O UNA CUOTA DE DICHO PATRIMONIO
O DE ESPECIES O CUERPOS CIERTOS DETERMINADOS DE UN GÉNERO
DETERMINADO O ESPECIES O CUERPOS CIERTOS INDETERMINADOS
DE UN GÉNERO DETERMINADO.”

CARACTERISTICAS DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE

1. Es un modo de adquirir derivativo: porque el dominio de las cosas

transmitidas al asignatario provienen de otra persona, que es el causante, antes
de que operara la sucesión por causa de muerte (SCM) ya el dominio se
encontraba radicado en la persona del causante y es por este modo de adquirir
por el cual el patrimonio del causante y las cosas que pertenecen a él se transmite
a ellos. La relevancia de esto es que nadie puede transmitir mas derechos de los
que tiene, por lo tanto el heredero legatario se hará dueño del patrimonio o de las
especies que lo conforman solo en la medida que el causante fuere dueño de ello.
Si no era dueño, el heredero legatario pasara a ser un simple poseedor.

2. Es un modo de adquirir por causa de muerte: para que opere este modo es
preciso el fallecimiento del causante, muerto el cujus se transmite el patrimonio o
los bienes que lo integran, toda vez que acorde al 1463 el derecho de suceder por
95
causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de donación o contrato
alguno si aun cuando intervenga el consentimiento del causante. (recordar la
excepción del 1204)

3. Es un modo de adquirir a título gratuito: porque el asignatario no realiza

ningún sacrificio económico para percibir la herencia.

4. Es un modo de adquirir a titulo universal o singular: la diferencia entre

ambos la establece el 951 CC.

* Los legatarios operan solo en la sucesión testamentaria.

LOS ASIGNATARIOS DE HERENCIAS Y LEGADOS

El art. 953 define que es la asignación por causa de muerte, “Es la que hace la ley
(sucesión ab intestato) o el testamento de una persona difunta (sucesión
testamentaria) para suceder en sus bienes.” De este artículo colegimos que las
asignaciones por causa de muerte las hará la ley cuando el causante no deje
testamento, o la asignación tendrá su fuente en el testamento si dejo testamento.

Estas asignaciones van a ser recibidas por una persona determinada a quien se
llamara asignatario y esta es la persona a quien se hace la asignación. El 954 nos
señala que “la asignación a titulo universal se llama herencia y la asignación a
titulo singular se llama legado. El asignatario de herencia se llama heredero y el
asignatario de legado legatario”

Las sucesiones testamentarias pueden ser universales o singulares, pero en las

asignaciones ab intestato siempre habrá solo asignatarios a titulo universal siendo
la ley quien hace la asignación.

DIFERENCIAS ENTRE ASIGNATARIOS A TITULO UNIVERSAL Y

ASIGNATARIOS A TITULO SINGULAR

1. en relación al contenido de la asignación: el heredero recibe el continente

y el legatario recibe una parte de ese continente.

2. el heredero representa a la persona del causante: el heredero es el

continuador legal del cujus y tal es su continuidad que al aceptar la herencia del
causante su patrimonio se confundirá con los bienes que se le transmitieron. A
menos que el heredero acepte e impetre el beneficio de inventario o beneficio de
separación; en cambio el legatario no representa a la persona del causante, el
legatario no es el continuador de la persona del causante, su patrimonio no se
confunde con el patrimonio del causante.

3. sucede que el heredero es responsable de las deudas que en vida tenía

el causante (deudas hereditarias): y también será responsable de las deudas
testamentarias (las que tienen su origen en el testamento). El legatario no
responde de las deudas hereditarias y solo responderá de las que expresamente
se les confieran o impongan.

4. el heredero adquiere el dominio desde el momento del fallecimiento del

causante: aunque el heredero lo ignore. En el caso de los legatarios hay que

96
distinguir, si el legado es una especie o cuerpo cierto adquiere en el mismo
momento de la muerte, en cambio si se trata de un legatario de género, ese
legatario al momento de la muerte del causante lo único que adquiere es un
crédito (578) en contra de la masa hereditaria y se hará dueño de esa especie
cuando la masa hereditaria le haga entrega del legado. Osea, le haga tradición.
(el heredero adquiere por sucesión a causa de muerte y el legatario de especie o
cuerpo cierto también, pero el legatario de género adquiere por tradición).

5. los herederos son instituidos por testamento o por la ley: hay herederos
en la sucesión ab intestato y hay herederos en la sucesión testamentaria, pero hay
legatarios solo en la medida que haya testamento (sucesión testamentaria).

6. la posesión efectiva se otorga a los herederos, no a los legatarios.

Viernes 6 de septiembre

APERTURA DE LA SUCESIÓN

Momento en que la sucesión del difunto se apertura.

CONCEPTO: “Es un hecho jurídico que habilita a los herederos para tomar
posesión de los bienes de la herencia y se los transmite en propiedad” (zomarriva)

“Es un suceso que determina el momento en que se inicia la transmisión del

patrimonio del causante a los asignatarios por causa de muerte” (Ramón
Domínguez)

El punto está en poder establecer el momento de la apertura de la sucesión y la

respuesta a tal interrogante esta en el art. 955. La apertura de la sucesión se
produce al momento de la muerte del causante. Si la muerte es presunta, acorde
al art. 84 tiene lugar al dictarse el decreto de posesión provisoria de los bienes del
ausente y si no hay decreto de posesión provisoria al momento de dictarse el
decreto de posesión definitiva (art. 90).

LA IMPORTANCIA de establecer el momento de la apertura de la sucesión:

1. es en ese momento cuando el asignatario debe ser capaz y digno de suceder al

causante.

2. porque la validez de las disposiciones testamentarias de haber hecho el

causante testamento, se va a determinar en relación con la ley vigente al morir el
causante, osea rige la ley de la apertura de la sucesión. Esas leyes prevalecen por
sobre la normativa vigente al momento del testamento. Por ejemplo cuando el
causante testa 20 años atrás cuando la legislación era distinta, en ese caso prima
la legislación vigente al momento de la apertura de la sucesión. Tratado en art. 18
y 19 de ley de efecto retroactivo de las leyes.

97
3. desde el momento de la muerte (apertura) se puede aceptar o repudiar la
asignación por causa de muerte. Art. 956 y 1226.

4. los efectos de la aceptación o repudiación de las asignaciones se retrotraen al

momento de la apertura de la sucesión. (1239)

5. desde ese momento se pueden celebrar todos los pactos sobre sucesión futura,
en el fondo no hay objeto ilícito porque el tipo ya está muerto.

6. desde el momento de la apertura nace la indivisión hereditaria, ¿Cómo se le

pone término a esa indivisión hereditaria? A través de la partición de bienes por
medio del cual se procede a liquidar y adjudicar los bienes que componen la masa
hereditaria de manera tal que cada hereditario se entenderá haber sucedido de
manera unica y exclusiva desde el momento de la apertura de la sucesión.

LOS COMURIENTES: Art. 958 CC.

LUGAR DE LA APERTURA DE LA SUCESION

El art. 955 que de relacionarse con el art. 148 del COT nos prescribe que la
sucesión se abre en el último domicilio del causante, por tanto habrá que
preguntarse cuál fue el último domicilio que tenía el causante en chile salvo
excepciones legales.

Si el difunto muere en chile, la ley que se aplica será la ley chilena pero si
extranjero y muere en chile se regirá por la ley extranjera. Sin embargo el art.
955 que es a su vez una excepción al art. 16 CC. Plantea una serie de
EXCEPCIONES que es necesario tratar:

1. el caso de un chileno que de visita en un país fallece en el extranjero, osea el

art. 15 CC. (se apertura en chile)

2. art. 998 trata el tema de un extranjero que fallece en chile y deja herederos
chilenos. El caso de un camboyano que muere en Camboya pero tiene hijos
chilenos, esos hijos podrán exigir su cuota hereditaria.

IMPORTANCIA DE DETERMINAR LA APERTURA

1. determinar cuál es la legislación que se va a aplicar

2. saber en qué lugar específico el causante se murió, toda vez que eso fija la
competencia para conocer por parte de los tribunales chilenos, respecto de los
trámites derivados de la sucesión por causa de muerte.

DELACION DE LA ASIGNACION: está definida en el art. 956 CC. “es el actual

llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla” por lo tanto, deferida que sea la
asignación (es decir al momento de la muerte) es ahí cuando la ley hace el
llamamiento al asignatario a aceptar o repudiar, pero no es lo mismo apertura que
delación, la delación es una consecuencia de la apertura (es decir que si
tuviéramos que establecer un orden 1º la muerte, 2º la apertura y 3º la delación).

Después de la delación, el asignatario acepta o repudia, pero los efectos de la

aceptación o repudiación se retrotraen al momento de la apertura. (1239)
98
No siempre la herencia o legado se defiere al momento del causante, lo que uno
se tiene que pregunta es si el asignatario es llamado en forma pura y simple o
sujeto a una condición. Ya que en el caso que el llamamiento sea condicional se va
a deferir la herencia o legado desde el momento de que la condición se cumpla.

Lunes 9 de septiembre

DERECHO DE TRANSMISION

Producida la delación el asignatario está en condiciones de aceptar o repudiar la

herencia que le ha sido deferida.

Situaciones que pueden ocurrir:

1. que el asignatario fallezca, pero antes de fallecer repudió la asignación: en este

caso nada transmite a sus herederos.

2. que el asignatario antes de fallecer acepte la herencia: si la acepta entonces

transmite a sus herederos lo que ha aceptado.

3. que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado si aceptaba o no la herencia

o legado, esto es lo que se llama el derecho de transmisión (art. 957): en tal
evento ese asignatario que fallece sin haberse pronunciado transmite la facultad
que tenía de aceptar o repudiar. Se la transmite también a sus herederos, es lo
que se llama derecho de transmisión, y se aplica tanto para el asignatario a titulo
universal como el asignatario a titulo singular.

Intervinientes:

1. causante
2. transmitente o transmisor
3. transmitido

El derecho de transmisión se encuentra regulado en el art. 957, esto es

importante porque en esa materia hay 3 principios fundamentales que no
podemos olvidar:

1. que el derecho de transmisión tiene aplicación tanto para la sucesión

abintestato como para la sucesión testamentaria, osea que se aplica en ambas
sucesiones, y esto es así porque el art. 957 se encuentra inserto dentro del título
1º del libro III (este título I se llama “definiciones y reglas generales”)

2. el derecho de transmisión opera tanto para las asignaciones a titulo universal

como para las asignaciones a titulo singular, por eso el 957 dice: “si el heredero o
legatario”.

3. el adquirente, entiéndase el transmitido siempre debe ser heredero del

transmitente, solo de esa manera se explica la frase “transmite a sus herederos”

El 1º causante: es una persona que muere y deja una herencia o legado respecto
del cual el asignatario llamado en este caso transmitente o transmisor no alcanza
a pronunciarse si acepta o rechaza tal asignación.

99
Transmitente o transmisor:

REQUISITOS COPULATIVOS

1. debe haber fallecido sin haber aceptado o repudiado la asignación que le ha

sido deferida. Siempre el transmitente se muere (obviamente después del 1º
causante). Tiene que haber fallecido sin decir ni que sí ni que no.

2. el transmitente debe ser heredero o legatario del 1º causante.

3. que sus derechos no hayan prescrito, el derecho del heredero o legatario puede
prescribir.

4. el transmitente debe ser capaz y digno de suceder al 1º causante.

Transmitido:

REQUISITOS

1. no puede ser legatario, debe ser heredero del transmitente, a diferencia del
transmitente que puede ser tanto heredero como legatario.

2. debe haber aceptado la herencia del transmitente (957 inc. 2) y aceptada que
sea la herencia entonces recién ahí tiene la posibilidad de pronunciarse sobre
aquello que el transmitente no se pronuncio.

3. el transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmitente.

En la sucesión por causa de muerte se puede suceder a una persona de forma

directa o indirecta, es directa cuando una persona, el asignatario hereda por sí
mismo, sin necesidad de la intervención de otra. En cambio es indirecta cuando se
adquiere por sucesión por causa de muerte pero con la intervención de una 3º
persona como ocurre con la representación y la transmisión.

Jueves 12 de septiembre

REQUISITOS PARA SUCEDER

De manera tradicional se estudian aquellos requisitos que son objetivos y aquellos

que son subjetivos

Los objetivos dicen relación con la asignación, con circunstancias y cualidades

que debe tener la asignación propiamente tal

Los subjetivos van a estar relacionados con la persona del asignatario; se

refieren a las condiciones, requisitos que debe tener el asignatario para hacerse
acreedor de la asignación. Dicen relación con la idoneidad o dignidad y capacidad
del asignatario.

Estudiaremos los subjetivos porque los objetivos los estudiaremos cuando se

estudien las asignaciones testamentarias

100
Dentro de los requisitos subjetivos tenemos: la capacidad y la dignidad. Esto se
traduce en que el asignatario (universal o singular), debe ser capaz y digno, que
es la regla general.

CAPACIDAD PARA SUCEDER

Es la aptitud de una persona para ser sujeto de asignación por causa de muerte.
El 961 consagra que será capaz y digno…artículo

Para ser sujeto de sucesión por causa de muerte Baurhy Lacanterié

La capacidad es la regla general, se coligen dos cosas

1.- Que para estudiar las incapacidades debemos aplicar una interpretación
restrictiva; y

2.- El que alega la incapacidad debe probarla

La verdad es que la incapacidad para suceder, o sea la aptitud para ser sujeto de
sucesión por causa de muerte; es una incapacidad de goce, toda vez que el
incapaz va a estar imposibilitado de poder adquirir por sucesión por causa de
muerte. No debemos confundir la incapacidad de suceder con aquella para
aceptar o repudiar una herencia.

Las incapacidades pueden ser absolutas o relativas. Son absolutas cuando el

incapaz no puede suceder a ninguna persona. Son relativas cuando no puede a
suceder a ciertas y determinadas personas, pero si a otros.

En el CC pondrán al lado de los artículos 962 y 962, incapacidades absolutas; y al

lado del 964, 965 y 1.061, incapacidades relativas

Casos de incapacidad absoluta

a. La no existencia natural del asignatario a la apertura de la sucesión. Esta

incapacidad en el fondo consiste en que al momento de abrirse la sucesión,
o sea, a la muerte del causante, el asignatario debe existir, por lo tanto, no
pueden ser asignatarios aquellos que no existen o que han dejado de existir
al momento de la apertura de la sucesión. Sin embargo, si bien esta es la
norma general señalada en el 962 inciso 1°, hay en ese mismo artículo una
serie de excepciones:

 Asignaciones en que asignatario si bien no existe naturalmente, al tiempo

de la apertura, igual la asignación es válida

i) Personas concebidas al momento de abrirse la sucesión

El difunto ha muerto y el asignatario esta en el vientre materno. Tendremos que

remontarnos a las normas de la existencias de las personas. Artículo 74 y artículo
77. Así esta asignación es plenamente válida. El no nacido adquiere un derecho
eventual para el evento de que su existencia natural se transforme en una
existencia legal, pero todo por el 77, es un hecho futuro e incierto

ii) Personas cuya existencia se espera

101
962 inciso 3°. Aquí la situación es distinta al punto anterior. Aquí la persona no
existe ni legal y naturalmente, pero se espera que exista. Por ejemplo, dejo un
testamento a la hija de Irma que en 7 años más tendrá, así queda la asignación en
suspenso, pero hay un límite 10 años

iii) Asignaciones efectuadas en premio de servicios importantes

Inciso 4° del 962, asignación que se da a una persona en premio de servicios

importantes. Aquí la persona del asignatario es indeterminada

iv) Asignaciones condicionales

Dada por el inciso 2° dl 962. Cuando la asignación es condicional

suspensivamente. Aquí el asignatario debe existir no solo al tiempo de la apertura
de la sucesión sino que también al momento de que la condición se cumpla

v) El derecho de transmisión

Esta no es propiamente una excepción, si bien se trata como tal pero no es, y es el
caso de la transmisión.

Todo esto se traduce en que el asignatario debe existir al momento de la apertura

de la sucesión

 La falta de personería jurídica, artículo 963. Toda persona jurídica,

gremio, establecimiento, sindicato, no pueden ser asignatarios,
solamente hay una excepción que es la del inciso 2°, si causante deja una
asignación que tiene por objeto la fundación de una nueva corporación o
establecimiento. Si no están legalmente constituidas no tienen derecho a
nada. Así pasó con Federico Santa María, que hoy es la universidad que
lleva su nombre. Lo mismo pasó con Fernando Fueyo quien dejo una
fundación que lleva su nombre.

Cabe la duda si se aplica también a personas jurídicas extranjeras. La ley no

distingue, pero hay que ve r si esta es de derecho público o privado. En el primer
caso, cuando ha sido constituida conforma a las leyes de su país, entonces están
dotadas de personalidad jurídica en Chile. En el segundo caso, estamos en un
tema discutible:

a) No son capaces a menos que hayan sido autorizadas según 546, o sea,
aprobadas por una ley o por el presidente de la república

b) Somarriva, solo valen las de derecho privado chilenas

c) Claro Solar, pueden ser tanto de derecho privado como de derecho público,
porque no hay que distinguir

Casos de incapacidades relativas

102
a) Todos aquellos condenados por crimen de dañado ayuntamiento (hijo con el o la
hermana). La verdad es que 964, está en desuso.

b) 965 el confesor del causante. El causante se está muriendo, puede el confesor

ser asignatario el confesor. Por testamento otorgado durante la última
enfermedad

c) 1.061 no vale disposición alguna testamentaria en beneficio del escribano…o

testigo de un testamento…artículo

LA DIGNIDAD

La indignidad es la falta de mérito para suceder. La indignidad es una sanción al

asignatario que como consecuencia de haber cometido diversos actos, importan
un atentado grave a la persona del causante.

Las indignidades están en el 968 ss., hasta el 972. De estas indignidades, las del
968 que son cinco, esas son vitales, porque la jurisprudencia ha resuelto que los
casos del 968 cuestión que también señala el 324, son casos de injuria atroz, y a
través de la injuria atroz, la obligación alimenticia cesa, a diferencia de lo que
opera en casos de injuria grave, donde si bien los alimentos no cesan, si están
sujetos a reducción. Lo demás artículos constituyen injuria grave.

Las indignidades, se han entendido que operan para la sucesión ab intestato,

porque para la sucesión testamentaria existe lo llamado el desheredamiento,
cuyas causales están establecidas en el 1.208.

¿Existen más causales de indignidad más allá de la ley? No son taxativas, porque
también debemos añadir a esto, como 114 a propósito del impedimento
impediente del guardador, del de la menor edad o inclusive de las segundas
nupcias, recordando que estas ocasionan sanciones diversas a la nulidad.

Artículos 324, 203

Pregunta de examen cuales son las presunciones de dolo

968 rige para herederos y legatarios. Aprender al menos 1 y 5

Viernes 13 a 20 U cerrada

Lunes 23 de septiembre

Recordemos artículo 114 menor que se casa sin consentimiento de su

ascendiente, hay causal de indignidad que no está en 969 y ss. Lo mismo pasa con
el artículo 127. El artículo 203 misma situación, ahí hay otra causal de indignidad.
El artículo 1300 otra causal.

CARACTERES Y EFECTOS DE LA INCAPACIDAD Y LA INDIGNIDAD

Las incapacidades para suceder, 962, 963, 964…etc., son de orden público, o sea,
son indelebles, se es o no se es incapaz, no pueden sanearse, operan de pleno
derecho, o sea, no es necesario demandarlas y por lo tanto no se requiere que un
juez la declare. ¿Cuál es la sanción si es que el asignatario, heredero o legatario,

103
es incapaz? Artículo 966, este está dentro de las reglas generales. La pregunta es
que es nula la disposición, la asignación o el testamento.

La incapacidad importa una prohibición de adquirir, o sea, el incapaz jamás

adquiere algo, a diferencia del indigno que si adquiere. En cuanto a la pregunta
antes planteada, cuando el asignatario es incapaz, deberíamos responder según
texto legal, que es nula la disposición, el tema está en que está lo que se
entenderá por la “disposición”, si entendemos que es la asignación, será nula tal;
en cambio, si se entiende el vocablo a que alude el 966 como el acto de disponer,
entonces será nulo el testamento. Por otro lado no podemos dejar de olvidar el
1.466 que establece que hay objeto ilícito en todo lo contrario a la ley, pero que
será nulo el testamento o la asignación. Se ha resuelto que es nulo el testamento

La incapacidad importa por lo tanto que el asignatario no pueda adquirir por

sucesión por causa de muerte. El incapaz, como lo dice el 967, no adquiere
herencia o legado alguno, pero si puede adquirir por otro modo, por ejemplo, por
prescripción, de ahí el 967.
Otro carácter de la incapacidad, es que esta pasa a terceros en razón a que estos
terceros no pueden adquirir más derechos que los que el incapaz tenía, y como el
incapaz no tenía ningún derecho, el tercero tampoco lo podría tener, nadie puede
transferir o transmitir más derecho que los que tiene.

965, 1061

CARACTERES Y EFECTOS DE LA INDIGNIDAD

La indignidad si tiene que ser declarada por el juez, y por lo tanto, la indignidad
no opera de pleno derecho a diferencia de la incapacidad, esta tiene que ser
declarada en juicio, artículo 974, por lo tanto, mientras la indignidad no sea
declarada por sentencia judicial, el asignatario se entiende digno y adquiere la
asignación, el problema está en que si después es declarado indigno, el no podrá
conservar la asignación, y deberá restituir la herencia o legado con sus accesiones
y frutos.

Las indignidades son de orden privado, tan así que se sanean por el transcurso
del tiempo, a diferencia de la incapacidad que es de orden público. Se sanean
también por el perdón.

¿Quién pide la indignidad? Los interesados y ¿quiénes son estos? Pueden ser los
demás herederos, los acreedores del heredero o legatario no indigno ello con el
fin de ejercer su 2.465.

La indignidad pasa a los herederos pero solo a los de mala fe. Respecto del de
buena fe rige el 976. Acá rige norma del 977. La indignidad no pasa a terceros de
buena fe.

La indignidad se purga en 5 años de posesión de la herencia o legado

EXTINCIÓN DE LA INDIGNIDAD

104
1.- El perdón del ofendido. Como son normas de orden privado, la víctima de los
hechos causantes de tal indignidad, nada impide que perdone la afrenta cometida,
y acá por lo tanto, el indigno se rehabilita con el perdón en el tiempo señalado en
el 203

REGLAS COMUNES PARA LA INCAPACIDAD COMO PARA LA INDIGNIDAD

978 y 979

979: ambas no van a privar al heredero o legatario del derecho de alimentos,

salvo casos del 968, ya que constituye injuria atroz

978: debería borrarse la incapacidad en el artículo porque en tal situación nada se

adquiere además opera de pleno derecho.

PARALELO ENTRE INCAPACIDAD E INDIGNIDAD

1.-La incapacidad impide adquirir la asignación por causa de muerte, en otras

palabras, 967, el incapaz no adquiere herencia o legado

En cambio, en la indignidad el asignatario adquiere la herencia o legado, el

problema es que la adquiere con un vicio, el vicio de la indignidad, y si es
declarado indigno, no puede conservar y debe restituir la herencia o legado con
sus accesiones y frutos, 974.

2.-Las incapacidades son absolutas o relativas, en cambio, la indignidad es

siempre relativa, toda vez que se refiere a determinado causante, a determinada
sucesión

3.-La incapacidad está fundada en normas de orden público, por consiguiente

opera de pleno derecho y por lo tanto no requiere declaración judicial, en cambio,
la indignidad mira al interés individual y requiere de declaración judicial.

4.-La incapacidad pasa contra terceros, en cambio la indignidad pasa solo contra
terceros de mala fe, 976.

5.-La incapacidad se purga por la prescripción extraordinaria de 10 años, 2.512,

en cambio la indignidad se purga por 5 años a contar de la posesión de la
herencia o legado, 975.

TEORÍA DE LOS ACERVOS

Podemos definir el acervo como la masa hereditaria que deja el causante, y por
teoría del acervo, todo aquel conjunto de normas del CC., como de la ley de
impuesto a la herencia, asignaciones y donaciones (16.271), que determina esta
masa hereditaria.

Tradicionalmente en la doctrina nacional, se dice que dentro de la sucesión por

causa de muerte de una persona, existen 5 tipos de acervos, que en realidad no

105
son 5 acervos distintos, sino que en el fondo se trata de un mismo patrimonio del
causante que va pasando por diversas etapas, situaciones, pero el acervo es uno.

Primera etapa del acervo o acervo bruto o común

Segunda etapa o Acervo ilíquido

Tercera etapa o Acervo líquido o partible

Estos tres anteriormente mencionados siempre existen

Cuarta etapa o primer acervo imaginario, puedo o no existir según ciertos hechos

Quinta etapa o segundo acervo imaginario, puede o no existir.

Primera etapa o acervo bruto o común

Está conformado por todos aquellos bienes de que el difunto estaba en posesión,
dominio o tenencia al momento de la muerte. Aquí tendremos bienes que no
necesariamente son del difunto, por consiguiente lo que debemos hacer es
proceder a separar los patrimonios mediante la exclusión de todos aquellos bienes
que pertenecen a otras personas. Hecho esta separación de patrimonios a que
alude el 1.341, el acervo se convertirá en acervo ilíquido o pasará a la segunda
etapa.

Jueves 26 de septiembre

Segunda etapa o acervo ilíquido

Son todos aquellos bienes que pertenecen a la persona del causante y que se ha
podido determinar una vez hecho la abstracción del 1341 pero sin que hayan
efectuado las bajas generales de la herencia del 959, en otras palabras, acervo
ilíquido es todo el patrimonio del causante después de haber separado aquellos
bienes que no le pertenecían.

Tercera etapa o acervo líquido

Al acervo ilíquido se le deduce, para llevar a efecto las disposiciones del

testamento o de la ley, las bajas generales de la herencia del 959, y con ello
obtendremos el acervo líquido. Esta son deducciones que legalmente se deben
hacer para llevar a efecto las disposiciones o asignaciones tanto testamentarias
como ab-intestato y operan en ambas sucesiones, tanto en la ab-intestato
como en la testamentaria, ello porque están en el epígrafe “definiciones y
reglas generales”.

El acervo líquido es el acervo partible que se genera una vez que al acervo
ilíquido se le han hecho las deducciones del 959. Este artículo hay que
relacionarlo con el artículo 4° de la ley 16.271 de impuesto a la herencia,
asignaciones y donaciones. El 959 señala números, ellos ¿son un orden de
prelación? Respuesta, SI, (de memoria),

106
1° Las costas de publicación del testamento, si lo hubiere, y las demás anexas a la
apertura de la sucesión (por ejemplo honorarios del abogado que tramita la
posesión efectiva, o del albacea, o del curador de herencia yacente, etc.)

2° Las deudas hereditarias, que son las que tuvo el causante en vida

3° Este numeral no corresponde. Son los impuestos fiscales que gravaren toda la
masa hereditaria. Está malo porque estos impuestos no gravan toda la masa, sino
la masa que le corresponde a cada heredero, el impuesto va a la asignación no a
la masa hereditaria.

4° Las asignaciones alimenticias forzosas. Debemos tener cuidado ya que esto se

vuelve a repetir en el 1167 n°1, a propósito de la asignaciones forzosas.

Buscar en ley de impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones los

gastos de última enfermedad, ellos también se incorporan como bajas
generales de la herencia

ACERVOS IMAGINARIOS

Los siguientes acervos pueden o no concurrir. El objetivo del acervo imaginario es

proteger la igualdad entre todos los asignatarios forzosos, así como la integridad
en el pago de la mitad legitimaria y de la cuarta de mejoras de eventuales
donaciones que el causante haya hecho en vida. Por lo tanto, según veremos, la
existencia o no de los acervos imaginarios, estará supeditada a la circunstancia de
si el causante hizo o no en vida donaciones que puedan aceptar el pago de la
mitad legitimaria o cuarta de mejoras a los asignatarios de ella

Estos acervos no concurren nunca en la práctica ya que es necesario que exista

testamento.

Cuarta etapa o Primer acervo imaginario

Artículo 1185 Protege al igualdad entre los propios asignatarios forzosos de

donaciones que el causante haya hecho a otros asignatarios forzosos

1167 define asignación forzosa.

Quinta etapa o Segundo acervo imaginario

Artículos 1186 y 1187 tiene por objeto proteger a los legitimarios, de donaciones
que efectúe el causante en favor de terceros.

DERECHO REAL DE HERENCIA

(577 define derecho real, y 578 define derecho personal)

Los derechos reales los crea la ley y se ejercen sobre una cosa, que puede ser
corporal o incorporal, mueble o inmueble o sui generis

La ley no define, no conceptualiza lo que es la herencia, sin embargo,

doctrinariamente se conceptualiza bajo dos sentidos, una acepción objetiva de lo
que es la herencia, entendiendo por ella el conjunto de bienes, derecho,
obligaciones que el causante deja a su fallecimiento; también hay una acepción
107
subjetiva de lo que es la herencia, y bajo ella, el derecho real de herencia es una
facultad, un derecho de un apersona para suceder a otra en todo su patrimonio, o
en un parte o cuota de él, y ese concepto es el que le gusta al profesor.

De este derecho nace la acción de petición de herencia

Características del derecho real de herencia

1.- Es un derecho real autónomo, diferente del derecho real de dominio; basta
revisar el 577 inciso 2°, y este derecho tiene una acción real que lo ampara y que
es la acción de petición de herencia (la reivindicatoria que emana del derecho real
de dominio está en el 889)

2.- Es un derecho real que recae sobre una universalidad jurídica, la herencia no
está compuesta por la masa hereditaria, por eso se dice que uno es el continente
(la herencia) y otro el contenido (los bienes). Por eso se dice que el objeto del
derecho real de herencia es una universalidad jurídica, el patrimonio del causante
o una cuota de él.

3.- Es un derecho de vida efímera, o sea, tiene una vida corta como derecho real
de herencia, de hecho, es una excepción a que los derechos reales tengan una
vocación de permanencia. ¿Cuándo nace este derecho? Con la muerte del
causante y sobrevive mientras no se haga el respectivo proceso de partición y
adjudicación de los bienes del difunto, porque los adquieren los asignatarios.

Naturaleza jurídica

Queremos establecer, producto de la parca regulación que CC hace del derecho

real de herencia, si es que este es mueble o inmueble, ¿qué normas vamos a
aplicar? ¿de qué manera se puede adquirir el derecho real de herencia? ¿Se
puede adquirir este solo por la sucesión por causa de muerte? No, también se
puede adquirir por tradición y por prescripción extraordinaria

Ahora la pregunta que nos convoca es si es mueble o inmueble

Doctrinariamente existen dos posiciones

1.- Es un derecho real sui generis, y que a este derecho real lo que hay que
aplicarle es el estatuto jurídico de los bienes muebles, porque este es la regla
general. Esta primera postura fue expresada por el profesor Leopoldo Urrutia,
para el la herencia es una universalidad jurídica que es completamente diferente
de los bienes que individualmente la componen, por lo tanto, no es lo mismo el
continente y el contenido

2.- El profesor José Ramón Gutiérrez, planteó que todos los derechos o son
muebles o son inmuebles, ello según sea la cosa sobre la que se ejerce, (a esto se
refiere el 580).

Adquisición del derecho real de herencia

Puede ser adquirido a través de

1.- Sucesión por causa de muerte

108
Es el modo habitual por el cual se adquiere el derecho real de herencia, cuando al
fallecimiento del causante. En ese momento lo herederos adquieren el derecho
real de herencia por el solo ministerio de la ley, y aun cuando ellos lo ignoren,
artículo 722. Por lo tanto, el heredero adquiere solo el derecho real de herencia y
se hace comunero con los otros herederos, si los hubiere, de los bienes
hereditarios, y el heredero no adquiere el dominio exclusivo de los bienes del
difunto, esto ocurrirá cuando se haga la partición y adjudicación de los bienes
para cada heredero, y cuando esto ocurra, tal sentencia de adjudicación
concurrirá con efecto retroactivo al momento de la apertura de la sucesión, todo
con el fin de dar continuidad a la posesión.

Sin embargo, a pesar de adquirir ipso iure, por el solo ministerio de la ley, y aun
cuando el heredero lo ignore, igualmente la ley hace un llamamiento al heredero a
aceptar o repudiar la herencia

Viernes 27 y lunes 30 suspendidas

Jueves 3 de octubre

2.- Tradición (art. 1909 y 1910)

Fallecido que sea el causante, el heredero transfiere la totalidad de la herencia a

un tercero, una cuota o alícuota de ella. El tercero es cesionario del derecho real
de herencia.

¿Cómo se hace la tradición del derecho real de herencia? ¿Cómo se hace la

cesión?

La venta de una sucesión por causa de muerte dependerá de la naturaleza jurídica

que se le atribuye al derecho real de herencia, la mayor parte de la doctrina
comparte la teoría de Urrutia, por tanto, la tradición se hace “significando una de
las parte a la otra que le transfiere el dominio de la cosa” por lo tanto debemos
entenderla como un derecho mueble y que se rige por el estatuto de los muebles,
cuestión que toma fundamento por la ley 18.802 que introdujo modificación al
artículo 1.749 de la administración de los bienes de la sociedad conyugal por el
marido.
Hay que hacerlo por escritura pública 1.801 inciso 2°, si hubieren bienes raíces
dentro de aquello, no es la escritura al que hace la tradición sino que la
inscripción del título (cuestión que puede ser discutida).

Otro problema es saber qué calidad va a tener el cesionario en relación a la cesión

que le hace el cedente. El cesionario no adquiere la calidad de heredero del
causante por adquirir el derecho real de herencia, no existe ninguna subrogación.

Lo que se traspasa es el derecho real de herencia y no la calidad de heredero, por

tanto como el cesionario no es heredero, no responde de las deudas hereditarias
ni testamentarias.

El acreedor hereditario o testamentario no podrá perseguir al cesionario ya que

quien responde de las deudas es el heredero.

109
3.- Prescripción

Art. 2512 Nº1: se adquiere por la prescripción extraordinaria en el lapso de 10

años.
Art 1269: lo mismo que el anterior pero pone como excepción el heredero putativo

704 inc. Final.: también se refiere al heredero putativo (no es justo titulo)

Derecho de petición de herencia: 10 años. El caso del heredero putativo o

aparente prescribe en 5 años. A ese heredero putativo se le ha reconocido como
heredero, por una resolución judicial o administrativa del director del registro
civil que le ha otorgado la posesión efectiva, si eso ocurre el tiempo para
prescribir será de 5 años (1269)

POSESION DE LA HERENCIA

La herencia puede ser objeto de 3 tipos de posesión:

1. posesión legal: es la que se confiere por el solo ministerio de la ley. El art. 722
CC. Nos señala que la posesión de la herencia se adquiere desde el momento en
que esta es deferida, aunque el heredero lo ignore. Esto es poco relevante y lo
único que busca es mantener una situación de continuidad entre la posesión del
causante con la posesión del heredero.

2. posesión material: art. 700 CC. Es la tenencia de la herencia con ánimo de

señor y dueño.

Lo usual es que tanto la posesión legal como material estén en manos de una
misma persona (el heredero) pero según la doctrina podría suceder que esto no
fuera así, que la posesión legal esté uno de los herederos y haya un 3ero que se
crea poseedor de la herencia y que no es heredero.

3. posesión efectiva: podemos definirla como aquella que se otorga por una
resolución judicial o administrativa a quien tiene la apariencia de heredero. Antes
de la ley 19903 publicada en el DO el 10/10/2003 las posesiones efectivas las
otorgaba solo el tribunal del último domicilio del causante, luego de esa ley la
posesión efectiva es otorgada también por el director regional del servicio del
registro civil. Según el art. 1 de esta ley todas las sucesiones ab intestato abiertas
en chile, se tramitara ante el servicio de registro civil e identificación y solo las
posesiones efectivas en las sucesiones testamentarias serán tramitadas ante el
juzgado civil del último domicilio del causante.

¿Cuál es la importancia de esta posesión efectiva?

1. a las personas que se les confiere esta posesión efectiva será consideradas
herederos del causante.

2. permite mantener la historia de la propiedad raíz siempre que la resolución

judicial se inscriba

110
3. permite al heredero putativo a quien se le ha otorgado la posesión efectiva
servir de justo titulo tanto el decreto como la resolución administrativa. (Con eso
podrá prescribir en 5 años)

4. valida el pago que se haga a quien le fue otorgada (aquí se aplica el 1576)

INSCRIPCIONES CONSERVATORIAS A QUE DA LUGAR LA SUCESION POR

CAUSA DE MUERTE35

Lo que vamos a analizar son una serie de inscripciones que el 688 prescribe con
nombres especiales y vamos a determinar si esa inscripciones a que haremos
alusión constituyen o no tradición. Estas inscripciones del 688 ¿son tradición?
Porque el heredero ya adquirió en la sucesión por causa de muerte y no se puede
adquirir por 2 modos de adquirir. Es por esto que el 688 debería estar en el libro
III no aquí, está mal ubicada.

El art 688 fue modificado por la ley 19903 del 10/10/2003 el problema es que fue
pesimamente modificado.

Análisis del 68836

El 688 nos da la bienvenida con un error grosero: “en el momento de deferirse la

herencia la posesión efectiva se confiere por el ministerio de la ley al heredero”
eso es no entender nada, porque no es la posesión efectiva la que se confiere al
heredero sino la legal.

Las inscripciones que vamos a ver del 688 se exigen solo para mantener la
historia fidedigna de la propiedad raíz y de esa manera poder continuar con el
registro de los inmuebles. Mientras las inscripciones del 688 no se hagan,
entonces no van a habilitar al heredero para poder disponer (enajenar) de manera
alguna de los inmuebles hereditarios

¿Cuáles son las inscripciones?

1. inscripción del auto o resolución administrativa que confiere la posesión

efectiva  “inscripción de la posesión efectiva”

2. la inscripción especial de herencia

3. la inscripción de la sentencia de adjudicación

¿Para qué nos sirven estas inscripciones? Para que puedan disponer los herederos
de los inmuebles hereditarios

1. inscripción de la posesión efectiva

Este Nº1 tiene un grave problema, porque da a entender que las posesiones
efectivas conferidas por una resolución judicial no se inscriben en el registro
nacional de posesiones efectivas, lo que es falso. Igualmente sugiere, que la
35
Pregunta de examen de grado
36
Pregunta de prueba y examen de grado
111
resolución administrativa que dicta el director nacional del servicio de registro
civil e identificación (SRCI) y el decreto judicial debe presentarse ante las
respectivas instituciones lo que no es efectivo, porque ambas pueden ser en el
mismo lugar. (Registro nacional de posesiones efectivas y en el conservador de
bienes raíces de la comuna o agrupación de comunas en que haya sido
pronunciado)

2. inscripción especial de herencia

En virtud de esta inscripción todos los herederos podrán disponer de consuno de

los inmuebles hereditarios. Porque el inmueble no es de Hernán, ni de Fernando
ni mía xD es de los 3 en comunidad hereditaria

3. inscripción del acto de partición y adjudicación

Por medio del cual el heredero pasara un adjudicatario de los bienes heredados y
podrá por si solo disponer de los inmuebles hereditarios que en la partición se le
adjudico.

Viernes 4 de octubre

Sanción si no se cumplen con inscripciones del 688 y se procediera a

disponer o enajenar un inmueble hereditario:

Se plantean 3 tesis como sanción:

1. Nulidad absoluta
2. Nulidad de la tradición
3. Mera tenencia
4. Nulidad relativa

NULIDAD ABSOLUTA

Fueron los primeros que entendieron que los actos otorgados sin cumplir con las
inscripciones conservatorias a que alude el 688 eran actos nulos, de nulidad
absoluta.

Se consideró que el 688 era un artículo prohibitivo y que por aplicación del
artículo 10, la sanción era esa.

También en ese tiempo se abonó en esta tesis, para su sustento, que todas las
normas relativas a disposición de bienes raíces…falta… Sin embargo, no se
dejaron esperar las críticas, las que vinieron en la idea de:

1º critica: establecer si el 688 es o no una norma prohibitiva y se llega a la

conclusión que no es prohibitivo, tiene la apariencia de serlo fundamentalmente
por la expresión “no habilita” pero no es así. Se llega a la conclusión que al igual
que el 1484 no es prohibitivo asique no puede relacionarse con el art 10.

2º critica: si efectivamente la sanción fuere la nulidad absoluta, ésta no puede ser

ratificada por la partes, si puede sanearse con el tiempo y en la especie los

112
herederos podrían sin problema alguno disponer de los inmuebles y después
efectuar las inscripciones que la ley exige con lo que se ratificaría la disposición a
3eros (art. 672)

NULIDAD DE LA TRADICION

Acá hay que entender que el acto o contrato que el heredero celebraba era válido,
lo que era nulo era la tradición, sin embargo la crítica era la misma, como
salvamos el 682.

MERA TENENCIA

Entender que los 3eros adquirentes del heredero que no ha dado cumplimiento al
688 son meros tenedores.

Esta tesis se fundó en el art. 696 CC. Y el 3ero adquirentes no se hacía ni dueño ni
tampoco se hacía poseedor, se sostuvo que el art. 10 CC. Al señalar “otro efecto
diverso” al que se refiere, precisamente el 696 es ese otro 696.

Críticas:

1. el mero tenedor (714) es la persona que materialmente detenta una cosa, no

como dueño sino en lugar y a nombre del dueño, o bien tiene una cosa pero
reconoce dominio ajeno. ¿Cómo puede el adquirente, el 3ero que ha adquirido
reconocer él un dominio ajeno, obviamente que ese 3ero adquirente debe al
menos comportarse como señor y dueño, por lo tanto lo que menos es, es
poseedor.

2. si el adquirente queda como mero tenedor, esto querrá decir que los herederos
que dispusieron (enajenaron) sin cumplir con las inscripciones, siguen siendo
dueños y poseedor, lo que es un absurdo porque amen de no ser sancionado por
inscribir se les va a beneficiar

3. el art. 696 no puede relacionarse con el art. 688, toda vez que las inscripciones
a que alude e art 696 no hace referencia AL 688. SABEMOS que el 6788 está mal
puesto

Se ha pretendido elaborar una CUARTA TESIS FUNDADA EN LA NULIDAD

RELATIVA

Esta tiene una ventaja y es que la nulidad relativa se puede ratificar por las
partes, pero tiene un inconveniente, que no se logra salvar, sucede que la nulidad
relativa se sanea por transcurso del tiempo, en cambio la omisión de inscripciones
del 688, no se sanean por transcurso del tiempo. Sin embargo, lo aconsejable es
pensar lo menos malo, y creer que el adquirente es un poseedor, no será dueño
porque 688 lo impide pero tampoco puede ser mero tenedor porque el adquirente
tiene algo de señor y dueño.

2. DERECHO DE REPRESENTACION

Es el 2do gran derecho después del derecho de transmisión

113
Esta representación no tiene nada que ver con la del 1448 CC. Este está definido
en el art 984 CC.

Dice que se sucede por derecho personal o sea el heredero del causante y por
representación dice también, o sea, el heredero del heredero del causante.

El inciso segundo del 984 de memoria.

La justificación de esta institución es evitar que la falta de un heredero llamado

por la ley a suceder al causante implique que su parte pueda incrementar la
porción de los otros herederos.

Lunes 7 de octubre

REQUISITOS

1. debe tratarse de una sucesión intestada: porque este derecho se encuentra

reglamentado en el art. 984 CC. Sin embargo existen 2 excepciones a este
derecho37, osea 2 casos en que el derecho de representación operara en la
sucesión testamentaria:

a) art. 1064 (lo que se deje indeterminadamente a los parientes)

b) art. 1183 (se encuentra en las legítimas)

2. que falte el representado a la sucesión del causante: es el elemento más

importante de la figura

Según el art. 984 y conforme a su definición el derecho de representación tiene

lugar cuando el representado NO QUIERE o NO PUEDE suceder.

¿Cuándo se entiende no querer suceder? Cuando se repudia la designación que se

a deferido.

¿Cuándo se entiende no poder? Cuando el asignatario (representado) es incapaz o

indigno, o derechamente no existe, que sería el caso más típico (cuando esta
muerto).

También es posible representar a una persona viva, como en el caso de la

repudiación de una herencia, o en el caso de que sea incapaz, aquí lo que opera
no es sino un derecho de representación en cuya virtud los descendientes de
quien no quiso o no pudo suceder son llamados a hacerlo (eso se llama heredar
por estirpe).

3. el representado debe ser de aquellos parientes que la ley establezca, por lo

tanto la ley exige que el representado, osea que aquel que no quiere o no puede
sea o haya sido hijo del 1er causante o su hermano (art. 986). Es decir que la
representación no opera en la línea ascendente.

4. el representante debe ser descendiente del representado.

37
Pregunta de prueba, examen, grado y todo xD
114
5. el representante debe ser capaz y digno de suceder al 1er causante: porque sus
derechos no emanan del representado sino del cujus e inclusive el representante
puede repudiar la herencia del representado y aceptar la del causante (687)

EFECTOS DE LA REPRESENTACION

984. El representante toma el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y

los derechos hereditarios del representado, todos en su conjunto (ejemplo del
hermano muerto de pancho, la herencia por estirpe y la herencia por cabeza).

ORDENES DE SUCESION

Seguimos en la sucesión intestada (R.G.) ¿Qué pasa si el causante fallece sin dejar
testamento? Entonces quien hace el llamamiento a heredar el patrimonio del
muerto es la ley. Por lo tanto, es el art. 983 quien establece y señala los herederos
abintestatos. Pero lo que no dice el 983 es como concurren a esta sucesión los
anteriores o si existe algún orden de prelación.

Los órdenes de sucesión tienen por objeto establecer un orden de concurrencia y

de exclusión entre los diversos concurrentes a la sucesión intestada.

Concepto de ordenes de sucesión: “es el conjunto de personas que en la sucesión

del difunto pueden excluir a otro grupo de personas pero que a su vez puede ser
excluido por otro conjunto de personas”.

Por R.G. todas las personas que figuren en estos órdenes son parientes del
difunto, salvo en 2 casos: el fisco y el cónyuge.

Los órdenes de sucesión para personas con filiación determinada son los sgtes:

1º “de los descendientes” art. 988

2º “de los ascendientes y/o el cónyuge sobreviviente” art. 989

3º “de los hermanos” art. 990

4º “de los demás colaterales” art. 992

5º “del fisco” art. 995

Para pasar de un orden a otro es necesario que falte aquellos herederos que
determinan el nombre del orden de sucesión, a pesar de que puedan existir otros
parientes que concurran al respectivo orden.

1º ORDEN DE SUCESIÓN: LOS DESCENDIENTES

Dentro de este grupo están los hijos, nótese que este orden de sucesión se llama
“de los descendientes” no “de los hijos” ¿Cuál es el motivo? Porque hay que tener
presente que los hijos pueden concurrir personalmente (por cabeza) o
representados por su descendencia (por estirpe), sea como sea los hijos excluyen
a todos los otros herederos a menos que hubiere cónyuge sobreviviente (heredero
concurrente), de haber cónyuge, los hijos concurrirán con el cónyuge, lo que si
hay que tener presente para que estemos en este orden es que debe existir
descendencia, sino hay descendencia se pasará al 2do orden en donde el cónyuge
115
sobreviviente ya no actúa como concurrente sino como determinante. En el 1er
orden de sucesión son los descendientes los que le dan el nombre al orden, por
eso se llaman determinantes.

En este orden puede que no hayan hijos pero sí descendencia, en cuyo caso
seguimos en este 1er orden, no pasamos al 2do porque los nietos en este caso van
a representar a su padre o madre. Si hay descendencia, ya sea en forma personal
o representada no se puede pasar al 2do orden.

En este orden de sucesión se van a incluir no solo los hijos matrimoniales sino que
también aquellos hijos no maritales. Aquí también van los hijos adoptados y da lo
mismo si los hijos son de doble conjunción o de simple conjunción.

Si concurren hijos del causante en forma personal sin el cónyuge la herencia se

divide en mitades entre todos ellos. Si falta uno de esos hijos porque no puede o
no quiere heredar y hay representante, todos ellos toman la porción que le habría
valido.
Jueves 10 de octubre

La ley 19585 publicada en el DO el 26/10/98 le otorga al cónyuge sobreviviente

una serie de beneficios que hasta antes de esa fecha no tenia. Todos esos
beneficios, en especial la parte 2da del inc. 2do a partir de la expresión “pero en
ningún caso”, le confiere al cónyuge sobreviviente un límite mínimo que el
legislador le garantiza. Sabemos que en este 1er orden el cónyuge concurre con
los descendientes y el inc. 2do del 988 nos señala precisamente cuanto será la
porción que recibirá el cónyuge sobreviviente en el evento que concurra con tal
descendencia del difunto. De concurrir con descendencia, la parte que le
corresponde al cónyuge será el equivalente al doble de lo que por legitima
rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo, y si hubiere un hijo la cuota del
cónyuge será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo.

En el inc. 2 del 988 hay un límite garantizado: no puede bajar la porción que
corresponde al cónyuge de la 4ta parte de la herencia o de la cuarta parte de la
mitad legitimaria.

Hay una sola excepción en la que el cónyuge no obstante siendo cónyuge no va a

heredar al otro cónyuge, y esta es la situación del art. 944 que es cuando el
cónyuge se encuentre separado judicialmente por culpa, (ver también inc. 2)

2º ORDEN DE SUCESION: DE LOS ASCENDIENTES Y DEL CÓNYUGE

Para estar insertos en este 2do orden el cujus no debe haber dejado posteridad,
osea no debe haber dejado hijos o descendencia de esos hijos con derecho a
representarlo. Este art. está en el 989, esta demás señalar que si no hay cónyuges
ni ascendientes se pasara al 3º orden de sucesión.

Aquí quienes concurren serán los ascendientes del difunto que concurrirán solo
de manera personal sin derecho de representación, teniendo presente que el
ascendiente de grado más próximo excluye al de grado más lejano.

Pueden darse 3 situaciones.

116
a) que concurran ascendientes mas el cónyuge sobreviviente: aquí la herencia se
divide en 3 partes, 2/3 para la cónyuge y 1/3 ascendientes

b) que concurran solo ascendientes: en tal evento la herencia será totalmente

para los ascendientes

c) no hay ascendientes pero si cónyuge: todo será para este

Aquí también tenemos que tener presente la norma del 994

Viernes 11 de octubre (suspendida)

Lunes 14 de octubre

3º ORDEN DE SUCESION: DE LOS HERMANOS

A falta de descendencia del causante, de ascendencia y del cónyuge sobreviviente,

sucederán a este sus hermanos, ya sea personalmente o representados (986). Es
decir si no tengo hermanos, están los sobrinos.

El 3er orden de sucesión está prescrito en el art. 990. El tema está en que hay que
establecer que hermanos, toda vez que hay hermanos de doble conjunción y
hermanos de simple conjunción, lo que se llama también hermanos carnales y
hermanos paternos o maternos. En la sucesión concurren ambos, son llamados los
de doble y los de simple conjunción, sin embargo la situación de ellos no es la
misma, toda vez que la porción de los hermanos maternos o de los hermanos
paternos, será la mitad de lo que le corresponda a los hermanos carnales (990 inc.
2).

4º ORDEN DE SUCESION: DE LOS DEMAS COLATERALES

(992) A falta de todos los anteriores sucederán al difunto los otros colaterales del
grado mas próximo. Aquí se llama a todos los otros colaterales que no sean
hermanos, y se los llama hasta el 6º grado de parentesco inclusive. Si no hay esos
“demás” colaterales pasaremos al 5º orden de sucesión que será el fisco. En este
orden de sucesión no hay derecho de representación. (Hay representación en el 1º
y 3º orden solamente).

Reglas:

1. el o los colaterales del grado más próximo excluyen siempre a los otros. (Tío
excluye a primo)

2. los derechos sucesorios de los colaterales no se extienden más allá del 6º

grado.

3. los colaterales de simple conjunción llevan la mitad de lo que les corresponde a

los colaterales de doble conjunción.

El problema acá es si cuando se habla de los demás colaterales se refiere solo a

los colaterales por consanguinidad o también los colaterales por afinidad, el
profesor entiende que el espíritu de la norma siempre fue privilegiar a los
colaterales consanguíneos.

117
5º ORDEN DE SUCESION: EL FISCO

(995) el fisco aquí actúa sólo, como representante del estado. El fisco aquí no es
más que otro heredero del causante y como tal adquiere los derechos y
obligaciones de este.

Todo lo que hemos pasado hasta aquí dice relación respecto de un

causante que tiene una filiación determinada, ya sea de ambos padres o al
menos respecto de uno.

Sin embargo existe otro orden de sucesión en el que la filiación del causante no
está determinada ni respecto de su padre, ni respecto de su madre. Entonces en
este caso las reglas de sucesión ya pasadas no las podemos aplicar, y solo tendrán
que operar algunas de ellas:

1. el 1º orden de sucesión.
2. el 2º orden, pero cambiaria el nombre: del cónyuge

3. no hay ni 3º ni 4º orden por lo que pasamos altiro al 5º orden (el fisco)

Es importante tener presente 2 normas que están consagradas en un solo artículo:

994

Jueves 17 de octubre

Anteriormente vimos el derecho de transmisión y el derecho de representación y

si bien son importantes, no son los únicos, hay 2 derechos más, que son el
derecho de acrecimiento y el derecho de sustitución.

1. EL DERECHO DE ACRECIMIENTO

Se encuentra regulado en los art. 1147 al 1155 ambos incluidos. Y nuestro CC. No
lo define, no obstante podemos elaborar un concepto del derecho de
acrecimiento:
“Es un derecho en virtud del cual, existiendo 2 o más asignatarios llamados a una
misma cosa sin expresión de cuota, la porción del asignatario que falta
incrementa la de los otros”.

Ámbito de aplicación del derecho de acrecimiento

Tiene lugar solo en la sucesión testamentaria y siempre y cuando se cumplan los

siguientes requisitos:

1. solo opera en la sucesión testamentaria.

El acrecimiento opera solo en la sucesión testamentaria, no opera abintestato, le

motivo para esto no es solo que este ubicada en el párrafo 8 del titulo IV, todo el
articulado del párrafo 8 discurre sobre la base de la existencia de un testamento,
y no solo eso, sino que además hay un fallo que establece que en el fondo el

118
derecho de acrecimiento no es sino una interpretación de la voluntad del testador,
mas aun, el testador puede prohibir el acrecimiento.

2. que se llame a 2 o más (varios) asignatarios a una misma cosa.

Para que haya acrecimiento debe existir varios asignatarios, y estos varios
asignatarios son llamados a una misma cosa, destinado a una misma cosa, no
significa que la cosa tenga que ser una especie o cuerpo cierto sino que estén
llamados a una misma asignación, que puede ser a titulo universal o a titulo
singular

3. que el llamamiento sea sin expresión de cuota.

Es requisito fundamental para que opere el acrecimiento que los asignatarios

sean llamados sin asignación de cuota, por lo tanto los asignatarios deben ser
llamados al total sin expresión de cuota. ¿Por qué esto? Porque si son llamados
con expresión de cuota es porque la voluntad del testador es solo darle aquella
suma, ni mas ni menos y si se acrece en esta situación se esta faltando a la
voluntad del testador. Leer 1148

4. que al momento de abrirse la sucesión falte uno de los coasignatarios

conjuntos.

Debe faltar uno de los coasignatarios al tiempo de abrirse la sucesión, osea, al

momento en que el testador muere, uno de los coasignatarios debe faltar, pero
antes de que se muera. Porque si falta después de la apertura no va a operar el
derecho de acrecimiento, porque en tal caso va a operar el derecho del 957
(derecho de transmisión) y este derecho excluye al derecho de acrecer.

5. que el testador no haya designado un sustituto al asignatario que falta.

Es necesario que el testador no haya designado un sustituto al asignatario que

falta, lo anterior se justifica de la misma definición que hemos dado, la definición
decía “la porción del asignatario que falta” por ej. Dejo mi parcela a Pinatte
(yujuuu!!!), Ñahui y Ortiz, el profe se muere sin embargo al momento de su
muerte la Ortiz está muerta, el profe ¿nos llamo por cuotas? No. Dijo “dejo mi
casa a los 3” que no es lo mismo que dejo 1/3 a cada uno, y si la Ortiz muere antes
que el profe acrece el legado a mi y Ñahui, si el profe muere y después la Ortiz
habrá derecho de transmisión.

Pero la situación varía si el profe dice lo siguiente “dejo mi casa en el lago

peñuelas a Ortiz, Ñahui y Pinatte, PERO en el caso de que al momento de mi
muerte Ortiz haya muerto primero, Duarte la sustituirá” y al sustituir se excluye
el acrecimiento.

En teoría el derecho de acrecimiento es súper penca porque todos lo excluyen 

6. que el testador no haya prohibido el acrecimiento.

Efectos del derecho de acrecimiento

El derecho de acrecimiento es un derecho accesorio, si pudiéramos decirlo así en

forma metafórica, entonces la porción del asignatario que falta acrece
119
beneficiando la porción de los coasignatarios presentes, sin embargo la ley
también permite a los demás coasignatarios presentes repudiar la porción que se
le defiere por el acrecimiento art. 1151

2. EL DERECHO DE SUSTITUCIÓN

Es el llamamiento que hace el testador para el caso de que un asignatario falte y

que también es un derecho que por cierto opera solo en la sucesión testamentaria
por las mismas razones que el derecho anterior, solo que aquí lo que se privilegia
es la voluntad del testador en términos tales que si fue su voluntad nombrar un
sustituto para el asignatario que falta (Carola en el ejemplo anterior) se debe
privilegiar la voluntad del testador, por eso es que la sustitución en el fondo lo que
viene a hacer es excluir al acrecimiento, pero a su vez la sustitución es excluida
por el derecho de transmisión.

Nota: no existe posibilidad alguna de colisión entre transmisión y representación

322 y 323 de zomarriva

Viernes 18 de octubre

LAS ASIGNACIONES FORZOSAS

Para entrar a esta materia es necesario hacer presente que nuestro CC. Consagra
una libertad bastante restringida para testar, lo que se traduce en que la persona
del testador no puede en chile disponer vía testamento de la manera que a él le de
la gana porque debe respetar ciertos asignatarios que por derecho de la ley se
impone a la voluntad del testador, solo la persona que carece de asignatarios
forzosos podrá disponer de sus bienes como quiera, pero si tiene asignatarios
forzosos, ese testador está obligado a respetar. En el fondo el sistema de
asignatarios forzosos obviamente en chile limita la libertad de testar, no obstante
que bello era partidario de testamento libre. De allí, por consiguiente el concepto
de asignación forzosa esta en el art. 1167, el concepto dice “que el testador está
obligado a hacer” y que si no las hace se suplen ¿Quién las suple? La ley, aun en
perjuicio de las disposiciones testamentarias expresas.

En la eventualidad de que el testador no haga asignaciones forzosas, estando

obligado a hacerlo, debemos preguntarnos si aquellas asignaciones que han sido
hechas son o no son nulas. Tal asignación o disposición testamentaria no es nula,
toda vez que al legislador lo único que le interesa es que las asignaciones forzosas
se cumplan, se enteren.

¿Cuáles son las asignaciones forzosas?

Están señaladas en el 1167 (son taxativas)

1. los alimentos que se deben por ley a ciertas personas

2. las legitimas

3. la cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, de los ascendientes y

del cónyuge.

120
Estas asignaciones la estudiamos a propósito de la teoría de los acervos (acervo
ilíquido, acervo liquido o partible) analizando la norma del art. 959 Nº 4

El legislador vela por la protección a las asignaciones forzosas, lo que el

legislador quiere, es que las asignaciones forzosas se respeten y se paguen (se
enteren) y es en estas circunstancias que el legislador adopta una serie de
mecanismos legales que tienen por objeto la protección a las asignaciones
forzosas con el fin de evitar su violación.

Medios de protección a las asignaciones forzosas

1. ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO: Busca que las disposiciones del

testador, contenidas en el testamento se modifiquen (reformen) y de esta manera
los asignatarios puedan pagarse de su legítima. Esta acción esta en el art. 1216
CC.

2. LOS ACERVOS IMAGINARIOS: Lo que buscan es acumular al acervo líquido o

partible, todas las donaciones revocables e irrevocable hechas en razón de
legítimas o mejoras.

Existen otras medidas secundarias que también tienen por objeto proteger las
asignaciones forzosas, una de esas es:

a) La insinuación de donaciones

b) La acción de inoficiosa donación (1187): busca dejar sin efecto una serie de
donaciones excesivas que el otorgante hizo a un tercero, menoscabando el
patrimonio que recibiría más tarde.

Hay otras situaciones que vienen a amparar y proteger las asignaciones forzosas,
¿Cuál sería el caso? Puede suceder que un asignatario forzoso no lleve su
asignación forzosa, no lleve su legítima, por ejemplo porque fue desheredado.

Hay causales que están en el 968 (injuria atroz) y también se puede revisar.

Asignaciones forzosas:

1.- ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS

Claramente está haciendo referencia a alimentos legales o forzosos, no a

alimentos voluntarios, porque los alimentos voluntarios deben necesariamente ser
enterados con aquella parte o porción de bienes del testador correspondiente a la
denominada cuarta de libre disposición. Así lo señala el art. 1171 inc. 1

Por lo tanto, lo que nos queda claro, es que estos alimentos que se deben por ley a
ciertas personas, está haciendo referencia a los alimentos legales o forzosos, osea,
alimentos en el que el alimentario tiene un titulo legal para exigirlo, sin embargo,
debemos necesariamente determinar si estos alimentos son o bajas de la herencia
o asignaciones testamentarias forzadas (leer art. 959)

121
Sin embargo, no siempre son bajas generales. ¿Cuándo no lo son? Cuando el
testador ha impuesto que dicha asignación grave a determinado heredero o
legatario, por ejemplo, dejo gran parte de los bienes a mi hijo, pero a tu hermana
que ha sido desfavorecida, tu vas a cubrir como una asignación forzosa. 1.168.
Pero aquí con este artículo hay una complicación cuando dice ha debido por ley a
ciertas personas. La respuesta es que son aquellos que el alimentario en vida
exigió al causante, o que bien entregó sabiendo de su obligación legal.

Las asignaciones forzosas alimenticias, en estricto rigor tendrán que ser

enteradas o pagadas, cuando quede un sobrante de los bienes después de
practicada las bajas generales de la 1 a la 3 del 959, ya que hay un orden de
prelación en ella.

Finalmente, el artículo 1170, hace una pregunta ¿y si se pagan asignaciones

alimenticias forzosas estando impagos las deudas hereditarias deberán restituir
los asignatarios de alimentos? 1.170.

Lunes 21 de octubre

Observaciones a la situación del cónyuge sobreviviente

A partir de la 19585, del 27 de octubre de 1989, se derogó todo lo que se puede

observar entre los artículos 1.172 a 1.180, y que respondía a la porción conyugal.
Hoy esa asignación forzosa ya no existe como asignación forzosa, la que se ha
aliviado.

La porción conyugal era la cuota de bienes a que tenía derecho el cónyuge

sobreviviente en la sucesión de su marido o mujer, todo eso se derogó y a través
de esta ley, no contentos con esta derogación, se agregó al cónyuge sobreviviente
en calidad de legitimario.

No podemos olvidar en esta materia un artículo de vital relevancia, que es el

caso del 1183, por lo tanto, lo que la ley 19585 a hecho, es mejorar la situación
del cónyuge sobreviviente dándole mayores beneficios o derechos que aquellos
que tenía anteriormente, por lo tanto, el cónyuge sobreviviente, lo que le
corresponda o quepa en la herencia dependerá o no de la existencia de
descendencia o no. Todo esto por aplicación del 1183 y por aplicación del 988.

a) si el cónyuge sobreviviente concurre con varios hijos; entonces lleva el

equivalente al doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada
hijo.

b) si concurre y hay solo un hijo; lo que le corresponda al cónyuge será igual que
la legítima rigorosa o efectiva del hijo, todo esto en inc. 2 del 988.

c) si no hubiera descendencia; se pasa al 2º orden de sucesión.

Existen otros derechos adicionales al cónyuge que se crearon con

posterioridad a la ley 19585:

1. En la ley 19585 se benefició al cónyuge sobreviviente haciéndolo ahora titular

de 4ta de mejoras.

122
2. Otro derecho importante esta en el art. 988 inc. 2 parte final, donde se le
entrega al cónyuge sobreviviente un mínimo legal garantizado.

3. el art. 1337 Nº10 en pleno juicio de partición de bienes; aquí el cónyuge

sobreviviente tiene derecho a que se le pague su cuota hereditaria con
preferencia

2.- LAS LEGÍTIMAS

Concepto en art. 1181, la expresión cuota que ocupa el legislador, importa una
referencia a una asignación testamentaria a titulo universal, por ello lo expuesto
en el inc. 2 de la norma, “los legitimarios son por consiguiente herederos”.

El punto está en establecer quiénes son legitimarios, y en este sentido es

importante precisar con claridad el momento en que se detenta la calidad de
legitimario ¿Cuándo uno es legitimario? Y la discusión es si al momento de la
muerte o la calidad de legitimario se debe ostentar antes de la muerte de la
persona que debe la legítima.

¿Quiénes son legitimarios? Art. 1182

1. los hijos; personalmente o representados por su descendencia

2. los ascendientes

3. el cónyuge sobreviviente

El inc. 2 señala quienes no lo son.

Por lo tanto, el 1183 nos va a contestar la pregunta ¿Cómo concurren los

legitimarios? Y la respuesta es que concurren, son excluidos y representados
según el orden y las reglas de la sucesión intestada:

a) si el cónyuge concurre con hijos del causante; sabemos que los hijos excluyen a
todos los demás herederos salvo al cónyuge, y sabemos que en la descendencia
del causante cabe la representación.

b) si el causante no dejo hijos ni descendencia; nos iremos al 2º orden donde

estarán el cónyuge sobreviviente con los ascendientes del grado mas próximo.

c) si no hay hijos, ni descendencia ni ascendientes; toda la herencia será del

cónyuge

d) si no hay hijo, no hay descendientes y no hay cónyuge; toda la herencia será del
ascendiente

Clases de legítima

La legítima es aquella asignación forzosa, aquella cuota de bienes del difunto que
se va a entregar a los legitimarios y se clasifica en:

1. la legítima rigorosa

2. la legítima efectiva
123
La legitima rigorosa: es aquella porción de bienes que le toca a un legitimario
en la división de la mitad legitimaria, se llama rigorosa porque es lo que
rigorosamente le cabe a cada legitimario en la mitad legitimaria, es el mínimo, lo
que legalmente le corresponde, y es ésta legitima rigorosa la que propiamente tal
es la asignación forzosa. Esta legítima rigorosa conforme al 1192 no es
susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno, osea, el legitimario
debe recibirla sin limitaciones o restricciones de ningún tipo. Hay una excepción
en la ley general de banco, en la que se autoriza dejar a un banco la
administración de la legítima rigorosa del legitimario siempre y cuando el
legitimario sea incapaz y mientras dure tal incapacidad.

Por otro lado, hay una prioridad en el pago de la legítima rigorosa, ya que goza de
preferencia en el pago, es por eso que lo que primeramente se debe pagar es la
legítima rigorosa, luego la 4ta de mejoras y luego la 4ta de libre disposición.

Por ejemplo; muerto el causante, lo heredan Hugo, Paco y Luis, el causante no

tiene cónyuge. Entonces los bienes se parten por la mitad y cada tercio de esta
mitad es lo que le corresponde a cada uno.

Incremento de la legítima rigorosa por falta de un legitimario (art. 1190)

La situación que genera es aquella que un legitimario no lleva el todo o parte de

su legítima, las razones son diversas, incapacidad, indignidad, desheredación,
porque la repudio, entonces toda esa parte se incrementara a la mitad legitimaria
y ayudará a formar la legítima rigorosa de los otros.

La legitima efectiva: (1191) Es la porción que le corresponde a un legitimario en

la mitad legitimaria aumentada proporcionalmente con los bienes que el testador
pudo disponer a titulo de mejora o entera libertad y no dispuso o no tuvo efecto su
disposición.

Legitima efectiva = legitima rigorosa + aquella parte de 4ta de mejoras o 4ta de

libre disposición que el testador no dispuso o no tuvieron efecto sus disposiciones.

¿Cómo se calculan las legítimas?

Sabemos quiénes son legitimarios, sabemos que los legitimarios concurren, son
excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión abintestato,
debiendo en esta materia, por consiguiente aplicarse el 988 y el 989

Hemos de entender que si no hay legitimarios el testador puede disponer de sus

bienes como mejor le parezca, si no hay legitimarios la libertad de testar es
absoluta. En otras palabras, los legitimarios limitan de manera absoluta la
libertad de testar.

Lo que tenemos que determinar es que legitimarios son los que concurren:

a) si concurren descendientes con el cónyuge; al menos ¾ partes de la herencia

(la mitad legitimaria y la 4ta de mejora) van a estar destinadas a los beneficiarios
de dicha mitad legitimaria y de la 4ta de mejoras, y solo ¼ será de libre
disposición del testador.

124
b) si el causante no tienen descendencia ni hijos que puedan representarlo;
pasamos al 2do orden.

c) si no hay ni descendientes, ni hijos de descendientes, ni ascendientes ni

cónyuges; el causante puede disponer como quiera.

Finalmente, la mitad legitimaria se distribuye entre los legitimarios por cabeza o

por estirpe, de acuerdo a las reglas de la sucesión abintestato

La representación SIEMPRE opera por estirpe.

LAS LEGITIMAS SE PAGAN DEL ACERVO LIQUIDO (ART. 1184)

Jueves 24 de octubre

Los acervos imaginarios

Cuando los estudiamos, analizamos que no existían cinco acervos, sino que era el
mismo acervo que pasaba por distintas etapas y que al menos siempre nos
encontraríamos con los tres primeros, el bruto, el ilíquido y el líquido. Los dos
restantes que constituyen el primer y segundo acervo imaginario, corresponde a
acervos que probablemente no existan, toda vez que la existencia de ellos va a
estar supeditada a la existencia o no de donaciones que haya hecho el testador, ya
sea, a otros legitimarios (primer acervo imaginario), o donaciones que haya hecho
a terceros (segundo acervo imaginario). Por ende, la existencia o no de estos
acervos imaginarios, estará necesariamente supeditada al hecho de que el
causante haya hecho donaciones, sea a otros legitimarios, sea a un tercero. Dicho
esto señalaremos que la institución acervos imaginarios, es un medio legal para
garantizar el cumplimiento de las asignaciones forzosas, claro está que hay otro
medio que se llama la acción de reforma de testamento, pero este medio, tiene un
ámbito de aplicación muy limitado, porque tiene por objeto solo que no se violen o
vulneren las asignaciones forzosas en el testamento (la acción de reforma de
testamento no tiene por objeto invalidar el testamento sino modificar sus
cláusulas para que los legitimarios se paguen su mitad legitimaria o de la cuarta
de mejoras). Con la acción de reforma como tiene un ámbito tan limitado y que lo
único que busca es que los legitimarios se paguen, no va a vedar la ocurrencia de
otras injusticias como por ejemplo, liberalidades (donaciones), que el testador
haya hecho en vida, en pro de otros legitimarios o en favor de terceros. Son los
acervos imaginarios los que le dan a la legítima su verdadero carácter de
asignación forzosa.

Las agregaciones de que habla el 1.184 se acumularan en pro de los legitimarios y

se llama la colación (agregación). A la mitad legitimaria se le resta las bajas
generales y a el resultado se le agregan 1.185 y 1.186, ello logra el acervo
partible.

La idea del 1.185 (primer acervo imaginario), o sea, cuando el testador en vida
realizó liberalidades o donaciones en favor de otros legitimarios, es que esas
donaciones se acumulen al acervo líquido, porque todas esas donaciones que el
causante hizo, si no las hubiere hecho estarían es su patrimonio, por eso, es que
solo hay que restar, hay que deducir las bajas generales, sino que hay que
agregar, colacionar las donaciones que el testador ha hecho en vida a otros
125
legitimarios (1er acervo), o a terceros (2do acervo), de tal forma que estas
colaciones van a venir a aumentar la masa partible o acervo líquido, y al aumentar
la masa partible, entonces los legitimarios aumentar sus cuotas en la mitad
legitimaria. No es que el legitimario donatario o el tercero donatario deban
restituir la cosa donada, ya que la donación es título traslaticio de dominio, la
acumulación no es en especie sino en valor, el cual se acumulara
imaginariamente a la mitad legitimaria.

Si la liberalidad, la donación, es a un tercero extraño, existirá acumulación solo

cuando lo donado fuere excesivo, tan excesivo que tales donaciones vulneran las
legítimas y mejoras, y esos terceros donatarios, deberán restituir a la masa los
excesos, en la forma prevista en el 1.187, en el cual la acumulación es real, no
imaginaria. En otras palabras, en el 1.187 que consagra la llamada acción de
inoficiosa donación, el tercero extraño deberá restituir físicamente el exceso de lo
donado en forma irrevocable.

Artículo 1.185 ejemplo, Roberto fallece y deja dos hijos, Felipe y Constanza. En
vida Roberto dona $100 a Felipe y luego cuando fallece su acervo liquido asciende
a $300, por lo tanto, a cada uno de los hijos le correspondería $150, pero Felipe
en vida de su padre recibió $100, que sumado a los 150 que le corresponden
suman 250 versus Constanza que suma 150, entonces, para evitar esto, se
acumula al acervo líquido en forma imaginaria el valor de la donación, o sea 100,
de esta manera que junto a lo que deja Roberto suman $400, por tal le
corresponde a cada uno 200, pero Felipe solo recibirá de la herencia 100, se le
descuentan porque ya se le dieron en vida.

1.186 Se van a acumular a l acervo imaginario el exceso donado irrevocablemente

a terceros cuando el causante tenía legitimarios. Ejemplo, se muere Roberto, el
acervo líquido o el primer acervo imaginario, asciende a 100 millones, en vida
Roberto donó a Ñahuis, Ortiz y Soto 20 millones, se suma el acervo liquido más
las donaciones que da 120 millones, ese monto se divide en 4, que da 30 millones,
pero no se superó ello por lo que en este caso no excede lo donado a terceros la
cuarta parte del valor formado por las donaciones y el acervo líquido o primer
acervo imaginario, y por lo tanto no es excesiva la donación

Ejemplo segundo: acervo liquido o primer acervo imaginario, 100 millones, pero
en vida el testador hizo donaciones a terceros extraños por 60 millones. La suma
del acervo liquido o primer acervo imaginario es de 160 millones y se divide por 4
lo que da 40 millones por lo que excede, y aquí lo donado excede de la cuarta
parte de la suma formada por el total de las donaciones más el acervo, y por lo
tanto, el exceso de lo donado se acumula imaginariamente al acervo para
computar la legitima o mejora. El acervo liquido o primer acervo imaginario son
100 millones, el exceso de lo donado son 20 lo que da 120 millones y se divide en
4 lo que da 30 millones. 60 para las legítimas 30 mejoras y 30 libre disposición.
Los 20 millones caben dentro de la libre disposición, pero puede ocurrir que ese
exceso supere y sobrepase la parte de los bienes de que el causante pudo
disponer libremente, y vulnere, menoscabe la legítima y mejoras.

En el 1.187 que consagra la acción de inoficiosa donación, el exceso de lo donado

supera la cuarta de libre disposición y vulnera las legítimas y las cuartas de

126
mejoras y en tal caso los legitimarios tendrán derecho para la restitución de lo
excesivamente donado, dirigiendo sus acciones contra los donatarios principiando
con los más recientes.

3.- CUARTA DE MEJORAS

Es otra asignación forzosa señalada en el 1.167, no con la relevancia de la mitad

legitimaria pero no por ello no es asignación forzosa. Del total del patrimonio del
causante, previas las deducciones del 959 y hechas las agregaciones en su caso
del 1.185, 1.186 y 1.187, dispondrá el causante testador para destinar la cuarta
de mejoras a las personas que quiera dentro de las siguientes (existe una libertad
pero dentro de cierto límite.

A quien se puede beneficiar con la cuarta de mejoras:

1. A los hijos, a su descendencia

2. A los ascendientes
3. Al cónyuge

Acá se agregó al cónyuge sobreviviente como asignatario de cuarta de mejoras.

Hoy es asignatario de cuarta de mejoras

No es sino lo que dice el 1.195, en el inciso primero habla de a quienes quiera

puede hacer cuarta de mejoras.

Por lo tanto, en la cuarta de mejoras hay una libertad bastante restringida, toda
vez que puede otorgarse a uno con exclusión de otros

El 1.195 inciso segundo, permite imponer gravámenes al asignatario de cuarta de

mejoras, pero ese gravamen que se impone al asignatario debe ceder en favor del
cónyuge, de uno o más descendiente o ascendientes del testador.

¿Está obligado el testador a disponer de la cuarta de mejoras?

1.191

En la mitad legitimaria, nosotros veíamos que los asignatarios de la mitad

legitimaria, concurren son excluidos y representados según relga de la sucesión
intestada. Esa regla del 1.183 relativa a la legitima, opera en la cuarta de
mejoras. La respuesta es no, porque esta se distribuye según lo dispuesto por el
testador, si es que dispuso bien, y no tiene lugar el derecho de representación.

En la mitad legitimaria, según el 1.192, la legítima rigorosa no podía ser objeto de

ningún gravamen, la legítima puede someterse a la modalidad de ser
administrada por un banco. En cambio la cuarta de mejoras admite ciertas
modalidades, por de pronto gravámenes, pero los acepta solo en pro de las
personas ahí señaladas.

Viernes 25 de octubre

Pacto sobre sucesión futura

127
El art. 1204 es una excepción al 146338, en este art.

La excepción consiste en que el testador va a prometer por medio de una

escritura pública a cualquiera de los asignatarios de 4ta de mejoras 2 cosas:

 1° NO donar
 2° NO asignar

Osea que se compromete por escritura pública a no donar ni asignar parte alguna
de la 4ta de mejoras, el testador no está prometiendo que la 4ta de mejoras se le
deje a alguien sino que está prometiendo que por un testamento no va a donar ni
a asignar parte alguna.

¿Cómo se pagan los legitimarios y los asignatarios de 4ta de mejoras?

1° Tanto la mitad legitimaria como la 4ta de mejoras se harán con el acervo

líquido o acervo imaginario (1° y 2°).

2° La legítima rigorosa que es aquella parte que le corresponde rigorosamente a

cada legitimario en su mitad legitimaria goza de preferencia para su pago.

3° Para garantizar el pago de legítimas y mejoras se deberá necesariamente

proceder a las acumulaciones que dicen relación con las donaciones revocables e
irrevocables hechas en razón de legítimas.

4° La señalada en el 1197: el testador puede señalar bienes para el pago de una

legítima.

EL DESHEREDAMIENTO

Art. 1207: “es una disposición testamentaria en que se ordena que un

legitimario sea privado del todo o parte de su legítima”.

 Para que haya desheredamiento debe haber testamento, es un símil a la

indignidad.
 Puede ser total o parcial
 Como es una sanción tan grave, el legislador la llena de requisitos

Requisitos:

1. El CC. Señala que es una disposición testamentaria, por ende es básico que
para que exista desheredamiento debe haber un testamento.
2. Debe existir una causal legal de desheredamiento, no cualquier
eventualidad es causal, por ejemplo no puedo desheredar a una hija porque
fue mama soltera, por tanto debe establecerse cuáles son las causales
legales de desheredación, son taxativas!! (1208)
3. Especificidad de la causal, significa que en la disposición testamentaria
referida deberá el testador determinarla de manera específica. Señala
“desheredo al legitimario xx por la causal establecida en el art. Xx” (1era
parte del 1209).

38
Pregunta de examen
128
 4. Prueba de la causal, la causal debe haberse probado durante la vida del
testador, sin embargo el inc. 2 del 1209 establece una excepción.

Efectos del desheredamiento

Obviamente serán que el legitimario sea privado del todo o parte de la legítima, lo
anterior nos hace entender que el desheredamiento opera solo para privar al
legitimario de su legítima, nada impediría que se le pueda hacer beneficiario de la
4ta de mejoras.

Art. 1211: el desheredamiento es una disposición testamentaria, por lo tanto

puede revocarse ya sea total o parcialmente, pero deberá señalarse
expresamente.

Lunes 28 de octubre

REVOCACION DEL TESTAMENTO (1212 al 1215)

El testamento es esencialmente revocable. Cosa que debe hacer el testador

mientras viva.

Tanto la revocación como la reforma son 2 causas que pueden privar de eficacia al
testamento. Hay otras causas que impedirán a veces que el heredero sea
heredero, por ejemplo cuando repudia la herencia, cuando el heredero es incapaz,
cuando es indigno o incluso cuando caduca el testamento privilegiado, por lo
tanto esta facultad de revocar que tiene el testador la va a poder ejercer mientras
viva, de hecho el art. 1001 ha expresado que todas las disposiciones
testamentarias son esencialmente revocables, por lo tanto el testador puede hacer
lo que quiera, no tiene para que justificar la razón de su revocación, podríamos
decir que incluso es un derecho absoluto, de esta forma la revocación pasa a ser
la única herramienta legal para hacer invalido un testamento otorgado de forma
valida, sin embargo esta facultad alcanza solo a las disposiciones testamentarias,
no alcanza a las declaraciones testamentarias.

Se sabe que un testamento contiene no solo disposiciones sino también

declaraciones, y debemos tener claridad de que lo que se revoca son las
disposiciones, no las declaraciones. Por ejemplo yo pude haber reconocido a un
hijo en un testamento, y después revocarlo, pero como el reconocimiento es una
declaración no se revoca.

Sabemos que el testamento es un acto jurídico solemne, el legislador dice más o

menos solemne, por lo tanto cuando el testador en vida quiere revocar, tendrá que
hacerlo a través de otro acto jurídico solemne, que será el testamento revocatorio
(leer 1212).

La revocación admite una serie de clasificaciones: (1212 inc. 3)

1. Total: involucra todas las disposiciones del testamento anterior.

2. Parcial: cuando afecta solo a ciertas disposiciones del testamento antiguo,
dejando subsistentes las otras no revocadas.

¿Qué testamento se puede revocar?

129
Puede revocarse un testamento solemne y también uno privilegiado, lo que pasa
es que el testamento privilegiado tiene una causal de ineficacia propia que es la
caducidad. Ahora, lo lógico es que si el 1er testamento es solemne, sea revocado
por otro testamento solemne, pero también puede serlo por un testamento
privilegiado (art. 1213 y leer también el art. 1214).

Clases de revocación

1. Revocación expresa: es aquella que se hace en términos categóricos,

específicos y concretos.
2. Revocación tacita: opera cuando el testamento posterior contiene
disposiciones que son irreconciliables con el testamento anterior. Osea que
hay disposiciones incompatibles, como que le dejo la 4ta de mejoras a un
hijo y en el otro testamento a otro hijo. Esta incompatibilidad puede ser:
a. Material: cuando no se pueden ejecutar las disposiciones en forma
simultanea
b. Intencional: cuando la intención del testador es incompatible (art.
1215)

Importante  no porque haya un testamento nuevo significa que se revoque el

otro, porque puede ser que en el 1° teste sobre mi 4ta de mejoras y en el 2° sobre
mi 4ta de libre disposición, y al no ser incompatibles no tiene porque revocarse el
otro. Solo se revocará si las disposiciones son incompatibles (1215).

ACCION DE REFORMA (1216 a 1220)

La acción de reforma está establecida para amparar a los asignatarios forzosos

para el caso que el testador desconozca sus derechos.

La acción de reforma del testamento, en un testamento donde se violan las

asignaciones forzosas NO ES UN TESTAMENTO NULO.

La acción de reforma tiene por objeto que el testamento se modifique, reforme,

con el objeto preciso de enterar y pagar a dicho asignatario forzoso lo que por ley
le corresponde, aun en desmedro de las disposiciones expresas contenidas en el
testamento.

Titulares de la acción de reforma

1.- Los legitimarios  Esta acción protege las legitimas, por lo tanto los 1eros
titulares que podemos señalar serán los legitimarios del 1182 para proteger la
principal asignación forzosa.

2.- El transmitido  Igual derecho tendrán las personas a quienes se hallan

transmitido.

3.- Beneficiarios de 4ta de mejoras  También protege esta acción a los

beneficiarios del 1195. Donde el testador va a violar la asignación forzosa de la
4ta de mejoras cuando disponga a favor de otras personas diversas de aquellas
beneficiarias del 1195 (art. 1220).

130
4.- Heredero o legatario preterido  preterido significa pasar en silencio a un
legitimario (1218). La acción de reforma se intentará en contra de las personas a
quienes el testador ha instituido como heredero o legatario en perjuicio de los
asignatarios forzosos.

5.- El legitimario indebidamente desheredado  También podrá ejercer la acción

de reforma.

* crear concepto de acción de reforma (considerando que su objetivo es

enmendar, modificar todas aquellas disposiciones que lesionan a los beneficiarios
de legitima rigorosa).

Prescripción de la acción

Prescribe en 4 años contados desde 2 hechos:

1. Desde el día que tuvieron conocimiento del testamento.

2. Desde el día que tuvieron conocimiento de su calidad de legitimarios

OJO que son solo esos dos hechos, NO desde que se murió el causante.

¿Cuál es la relevancia de esta prescripción? Es que las prescripciones de

corto tiempo no se suspenden, pero aquí hay una EXCEPCION porque en este
caso SÍ SE SUSPENDEN.

Lunes 4 de noviembre (clase de repaso para el control)

TESTAMENTO OTORGADO ANTE 5 TESTIGOS  al ser un instrumento

privado será necesario acreditar la autenticidad de ese testamento, cosa que no
es necesario con testamento otorgado ante notario y 3 testigos (instrumento
público). Al ser un instrumento privado es necesaria su publicación.

La publicación se refiere a una serie de formalidades que hay que cumplir ante el
juez del último domicilio del causante y que tienen por objeto constatar su
autenticidad, es decir que ese testamento ha sido efectivamente otorgado por la
persona y la forma en que el testamento exprese, y además el juez lo tiene que
mandar a protocolizar.

¿Cómo se hace la publicación? El juez manda a citar a los testigos y les pregunta
si fueron testigos, si reconocen la firma, etc.

Las formalidades son las siguientes:

1. Reconocimiento de firmas tanto del testador como de los testigos.

2. Rubrica del testamento (firma del juez al principio y fin de cada página)
3. Protocolización  es importante porque de esa manera el testamento
adquirirá la forma de instrumento público.

Jueves 7 de noviembre (control)

Viernes 8 de noviembre

Lunes 11 de noviembre

131
 Abierta que sea la sucesión (muerte del causante) se produce el actual
llamamiento de la ley a aceptar o repudiar (delación, 956).

Este título VII comprende normas sobre 3 temas base:

1. Medidas de seguridad para salvaguardar bienes hereditarios

2. Facción de inventario
3. Herencia yacente y beneficio de inventario
4. Acción de petición de herencia

1. MEDIDAS DE SEGURIDAD

Muerta una persona pudiera ocurrir que ciertos individuos pretendan esconder
bienes del difunto para beneficiarse en perjuicio de otros asignatarios o incluso
acreedores, por lo tanto lo que el legislador plantea como medida de seguridad
para que esto no ocurra son la guarda y aposición de sellos:

1. Aposición de sellos: es una diligencia esencialmente transitoria que

consiste en sellar con un lacre u otra sustancia bienes muebles o cualquier
otro de forma tal que no puedan abrirse sin la rotura del sello.
El art. 1222 plantea esta diligencia que se lleva a cabo ante un juez con
respectivas formalidades legales.
2. La guarda: consiste en guardar bajo llave una serie de especies para
salvaguardar su integridad y hasta que se proceda al inventario solemne de
los bienes (872 y Ss del CPC)

* Ambas son esencialmente provisorias, hasta que se proceda al inventario

solemne de los bienes.

* Lo pide todo el que tenga o se presume que tenga interés en ello.

2. FACCION DE INVENTARIO

Listado de todos aquellos derechos, acciones, pasivos del difunto.

Su objetivo es acreditar el estado del patrimonio del causante al tiempo de su

muerte.

¿Están todos los asignatarios obligados a hacer inventario? En la práctica el

que hace la posesión efectiva es quien hace el inventario por el activo y pasivo.
Además, deberá declarar bajo juramento no conocer más bienes que los
declarados y que en caso de aparecer otros estará llano en manifestarlo.

*Todo el tema del inventario está en el CPC, libro IV, art. 817 y Ss. Aprox. (actos
judiciales no contenciosos).

El inventario puede ser:

1. Inventario Solemne: se practica previa orden judicial por un funcionario

público con solemnidades legales. Es instrumento público.
2. Inventario privado: es un simple listado que contempla los bienes que
tenía el causante al momento de la muerte.

132
*El inventario será en relación al acervo ilíquido

Por R.G. el inventario es simple, SIN EMBARGO en ciertas oportunidades es

solemne. Por ejemplo, en el caso en que hayan herencias deferidas a personas que
no pueden aceptar o repudiar sino por el ministerio de la ley o con autorización de
otros.

El inventario deberá contener TODOS los bienes del difunto, hay algunos que
agregan que es necesario también colocar aquellos de los que era mero tenedor,
pero la práctica no lo indica así. Lo que sí debería hacerse es establecer cuáles
son los bienes sociales (de la sociedad conyugal) la inclusión de un bien en el
inventario no es prueba de dominio (385 CPC).

3. HERENCIA YACENTE

Sabemos que a la muerte del causante su patrimonio se transmite a sus

herederos, los que producida la delación de la herencia (956) aceptaran o
repudiaran la herencia que le fuere concedida, aceptación o repudiación que se da
por R.G. bastante después de la muerte del causante, pero esos efectos (de la
aceptación o repudiación) se retrotraen al momento de la muerte del causante
(art. 1239). Aquí estamos en presencia de una ficción legal, sin embargo puede
suceder que todo el patrimonio del causante (osea la masa hereditaria)
transcurrido un cierto lapso de tiempo desde la apertura de la sucesión no sea
aceptada y por tanto dicho patrimonio o masa hereditaria navegue sin rumbo, en
esta situación surge la institución de la herencia yacente (1240), la que consiste
en solicitar al juez civil del último domicilio del causante que declare la herencia
como yacente siempre y cuando se cumpla con los requisitos que el propio art.
Establece, no solo eso, sino como es un patrimonio sin titular el juez debe
proceder a nombrar un curador de la herencia yacente, que será un curador de
bienes, este es un estado de carácter transitorio porque termina con la
aceptación de la herencia por uno de los varios herederos.

*No confundir herencia yacente con herencia vacante, la herencia yacente es la

que no ha sido aceptada y se declara por el juez civil a través de una resolución
judicial porque no ha sido aceptada en todo o parte, ni existe albacea con tenencia
de bienes que haya aceptado su cargo. En cambio, la herencia vacante es la que le
corresponde al fisco a falta de otros herederos de mejor derecho, aunque la HY es
el preludio de la HV.

El punto en discusión está dado por saber si la herencia yacente es o no una

persona jurídica, existen 2 posturas:

1. Si: 2509 N°3 CC. Y 2500 CC.  si se puede poseer a nombre de la herencia
yacente es porque es una persona… “solo poseen las personas”.
2. No: la herencia yacente no se menciona como tal (PJ) en el titulo 33 libro I
(345 y Ss). Porque la herencia yacente solo es un conjunto de bienes del
muerto que tiene una duración transitoria (al profe no le gusta este
fundamento)
Otro fundamento para decir que no es que si la HY fuera una PJ no la
mencionaría por separado en el art. 2346 CC.

133
ACEPTACION Y REPUDIACION DE LA HERENCIA

Ocurrido el deceso del causante opera la delación. El asignatario podrá aceptar o

repudiar la herencia o legado, aceptar es un acto jurídico unilateral en virtud del
cual el asignatario expresa su voluntad de tomar la calidad de heredero o
legatario. En cambio, repudiar la herencia o legado es el acto jurídico unilateral
en virtud del cual el asignatario rechaza la idea de tomar la calidad de heredero o
legatario y sus responsabilidades. Sin embargo el heredero puede aceptar con lo
que se llama beneficio de inventario (solo para herederos) por R.G. el
asignatario puede aceptar o repudiar de manera libre, salvo en 2 casos:

1. (1231): cuando el heredero sustrae efectos pertenecientes a la sucesión,

se entiende que acepta y no puede repudiarla.
2. (1233): cuando el asignatario es constituido en mora de aceptar o
repudiar, aquí se entenderá que repudia la herencia.

Jueves 14 de noviembre

Como la asignación se va a deferir, fallecida que sea la persona, es dable entender

que ningún asignatario puede aceptar la asignación sino después de que ésta haya
sido deferida.

Si la asignación fuere condicional y pende de una condición suspensiva, debe

esperarse que la condición se cumpla. En cambio, para repudiar, se puede
repudiar una asignación condicional aun cuando está pendiente la condición.

Para aceptar o repudiar de manera libre, es fundamental que el asignatario sea

capaz, que será la regla general, por lo tanto tenemos que estudiar de qué forma,
aquellas personas que no son capaces podrán aceptar o repudiar. Art. 1225, 1226
y 1236.

SIEMPRE LA ACEPTACIÓN O REPUDIACIÓN ES UN ACTO PURO Y SIMPLE, NO

PUEDE ACEPTARSE O REPUDIARSE A PLAZO O CONDICION. Art. 1227,
ADEMÁS ES INDIVISIBLE Art 1228

TIPOS DE ACEPTACIÓN

Según el Art. 1241, la aceptación de una herencia puede ser expresa o tácita, este
Art. Habla de la aceptación de una herencia (asignación a título universal), no
habla de la aceptación de un legado, ¿significa esto que los legados no pueden
aceptarse de manera expresa o Tácita? Se aplica a ambas asignaciones (Universal
y Singular)

 ¿Cuándo se expresa? Cuando se toma el título del heredero.

 ¿Cuándo se entiende que toma el título de heredero? Art. 1242 (pregunta de
prueba)
 ¿Cuándo acepta en forma Tácita? Cuando el heredero ejecuta un acto que
supone necesariamente su intención de aceptar, y que no habría podido
llevar a cabo, ejecutar, sino en tal calidad. (Art. 1230)

*La repudiación solo puede ser expresa, porque la ley no la presume.

134
Aceptada o repudiada la asignación, ¿puede rescindirse o es irrevocable la
aceptación o repudiación? Por regla general es irrevocable. Con las siguientes
excepciones:

 Art. 1234 – Error, dolo y lesión enorme.

 Art. 1238 ¿Qué pasa si el asignatario repudia la asignación en perjuicio del
3º acreedor?

Respuesta: Este Art 1238, consagra un Dº auxiliar del Acreedor que se confiere
solo si hay texto expreso: consagra una acción oblicua, toda vez que los
acreedores del que repudia en perjuicio de ellos podrán solicitar al Tribunal
autorización para aceptar por el deudor, y en tal caso la repudiación no se
rescinde sino en favor del acreedor hasta concurrencia de su crédito.

Acción Oblicua  Acción Subrogatoria Art. 2466

Acción Pauliana Acción Revocatoria Art. 2468

Recordar la situación del heredero que ha sustraído sus bienes de la sucesión, el
efecto será la aceptación.

El legatario que ha sustraído objetos pertenecientes a una sucesión pierde el

Derecho al legado y deberá restituir el duplo Art 1231.

Finalmente el Art. 1239, la aceptación o repudiación retrotraen sus efectos al

momento en que la herencia ha sido deferida (al momento de su muerte). Así por
lo tanto, el heredero representa al causante y lo sucede en todos sus Derechos y
Obligaciones transmisibles.

Lunes, 18 de noviembre de 2013

EL BENEFICIO DE INVENTARIO

La idea de recibir una herencia, no siempre es sinónimo de riqueza, no por el

hecho de que un heredero herede una masa hereditaria debe suponerse que con
ello está aumentando su patrimonio en términos financieros aceptados. Lo
anterior es porque también podría ocurrir, que la herencia percibida estuviere
cargada de deudas, que provoquen en el heredero que acepta, continuador legal
de la persona del causante, la necesidad de responder por las obligaciones
transmisibles del causante. Tal situación le puede generar un gran desmedro
económico y que no resulta razonable que así ocurra, es por ello que el legislador
contempla una institución por medio de la cual el heredero que acepte la
herencia, va a limitar su responsabilidad al valor o monto total de lo que ha
heredado, de manera tal que los créditos y deudas del causante no se confundan
con los créditos y deudas del heredero beneficiario, tal como lo prescribe el
artículo 1.259. (Ver también 1.097 de memoria).

Así que el beneficio de inventario, limita la responsabilidad del heredero que

acepta. Por eso el 1.247 que da el concepto del beneficio de inventario, lo da en
términos negativos. Se llamara heredero beneficiario al que acepta la herencia
con beneficio de inventario.

135
Acorde al 1.247, para gozar del beneficio de inventario el heredero debe aceptar
la herencia.

Es importante hacer presente que el testador no puede prohibir a un heredero

aceptar con beneficio de inventario, 1.249. Por lo tanto, conforme este artículo, el
heredero es libre de aceptar con o sin beneficio de inventario. Sin embargo, hay
casos en que la herencia debe aceptarse con beneficio de inventario,
obligatoriamente, no hay otra forma de aceptarla que no sea así, algunos casos
son:

1.- Artículo 1.248, si de muchos coherederos, los unos quieren aceptar con
beneficio de inventario y los otros no, entonces se entiende que todos aceptan con
beneficio de inventario, no es una cuestión de quorum, ni de mayoría

2.- Las herencias del fisco, son aquellas en que el último heredero, el quinto orden
de sucesión, ellas se aceptan con beneficio de inventario.

3.- Las herencias a corporaciones y establecimientos públicos, se aceptaran con

beneficio de inventario;

4.- Todas las herencias en donde haya como herederos personas incapaces, 1.250
inciso 2°

5.- 1.251 los herederos fiduciarios, son obligados a aceptar con beneficio de
inventario. Este es el heredero que recibe la herencia pero sujeto a condición de
pasar a otro heredero en el evento de que esta se cumpla.

¿Qué hay que hacer para aceptar con beneficio de inventario?

1.- Declararlo: yo acepto con beneficio de inventario. Cuando se haga la posesión

efectiva, ahí se señala esto. Esta facultad del heredero de aceptar o no con
beneficio de inventario, la va a conservar mientras no haya hecho acto de
heredero. Así lo dice el 1.252. Acto de heredero es todo acto que no puede
llevarse a efecto por el heredero sino en virtud de su condición de tal, por
ejemplo, hacer inventario solemne de los bienes quedados a la muerte del
causante, de hecho es tan efectivo lo que hemos señalado, que el mero hecho, de
hacer o confeccionar inventario solemne, supone aceptar con beneficio de
inventario, y si un heredero ejecuta actos de heredero sin previo inventario
solemne, quiere decir que acepta pero sin beneficio de inventario, 1.245 (de
memoria). Es aquel que se realiza previa autorización judicial por funcionario
competente (ya visto).

Hay un heredero X que debe proceder a efectuar el inventario, o sea, él lo

confecciona, y tiene que tener cuidado ese heredero, porque tiene que ser veraz,
tiene que declarar todos los bienes del heredero, de manera exacta, y juramentar
que de aparecer otros bienes que no están en este inventario, estará pronto a así
manifestarlo. Ay de él si de mala fe omite hacer mención de los bienes por
pequeña que sea, o supone deudas que no existen, porque en este evento no va a
gozar de beneficio de inventario, 1.256. El heredero beneficiario responde de
culpa leve por todos lo que hereda, 1.260.

136
El beneficio de inventario trae aparejada una figura del todo extraña, y que no es
usual, cual es que en cualquier momento o tiempo, el heredero beneficiario,
puede hacer abandono en pro de los acreedores hereditarios, de los bienes que
deba entregar en especies, exonerándose de esta manera de sus obligaciones
legales. Esto es conocido “del abandono de bienes” Artículo 1.261.

Jueves, 21 de noviembre de 2013

ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIAS

…No tiene esta acción porque el legatario no tiene derecho a la herencia sino a
una especie o cuerpo cierto que se le lega, por lo tanto este legatario, es dueño de
la cosa legada desde el momento de la muerte del causante y por lo tanto si es
dueño de la cosa tiene la acción reivindicatoria.

En cambio, el legatario de género lo que tiene es un derecho personal, que lo hará

efectivo contra la masa hereditaria

Demandados de esta acción

La acción se dirige contra quien este ocupando la herencia “en calidad de

heredero”, no siéndolo por regla general el heredero putativo pero también puede
ser un heredero que realmente es heredero, pero lo que ha pasado es que la
acción la entabla un heredero que ha sido preterido, este 1218, que es aquel que
siendo heredero ha sido olvidado,

Objeto de la acción

Que el juez reconozca y declare la calidad de heredero del actor,

consecuencialmente con ello que el demandado restituya lo efectos hereditarios
en la proporción que corresponde.

¿Qué debe probar el actor?

El heredero debe probar su calidad de tal, lo que se prueba probando el vínculo

con el causante, como un certificado de nacimiento, un certificado de defunción,
etc.

Deducida la acción en procedimiento ordinario, la acción debe ser fallada y ello

generará efectos.

Se supone que como el heredero debe probar la calidad de tal, probada que esta
sea, la sentencia no podrá sino acoger la acción deducida, y va a declarar que el
sujeto X, es heredero, sin embargo, la sentencia no solo debe contentarse con
hacer esta declaración, porque como lo dijimos, también esta acción tendrá como
objetivo que se restituyab lo efectos hereditarios …por ende, el tribunal deberá
establecer una serie de prestaciones que se han de efectuarse entre el supuesto
heredero (demandado: puede ocurrir que este no siempre sea heredero, como es
el caso del heredero preterido), y el verdadero heredero (demandante). Para
137
determinar los efectos de la acción de petición de herencia, hay que distinguir si
el poseedor vencido, o sea, el demandado, ha estado o no de buena fe. 1.265

Normas de las prestaciones mutuas en la acción de petición de herencia

a.- se deben restituir cosas corporales o incorporales, no solo aquellas que al

tiempo de la muerte pertenecían al difunto, sino también los aumentos
posteriores, 1.265

b.- En relación a los frutos y el abono de las mejoras, el 1.266 nos reenvía al 907,
que dirá que se apliquen las normas de la acción reivindicatoria. En relación de
pago de las mejoras leer 908, 909 y 910

c.- En cuanto a las enajenaciones o deterioros de los bienes hereditarios. 1.267

d.- 1.268 el heredero también podrá ejercer la reivindicatoria sobre cosas

reivindicables

Acción de prescripción del derecho real de herencia

2.512 relacionado con el 1.269

El derecho de petición de herencia expira en el lapso de 10 años. Sin embargo,

hay un caso en que el plazo se rebaja a la mitad, o sea, 5 años, en caso del
heredero putativo del 704 inciso final, que habla de los no justos títulos

ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS

El ejecutor testamentario o albacea también llamado, es una institución que va a

operar solo en la medida que la sucesión sea testamentaria.

Concepto

Son aquellos a quienes el testador da el encargo de hacer ejecutar sus

disposiciones. El testador o causante hace un testamento y nombra al albacea,
para que todo lo escrito por el sea ejecutado por el con lo que se compromete a
pagarle sus honorarios. No hay albacea en la sucesión ab intestato.

Naturaleza jurídica del albacea

Según algunos, parece que fuere una especie de mandatario. El testador da el

encargo de hacer ejecutar sus disposiciones. De hecho el 1.270 habla del encargo
que hace el testamento.

Tenemos también el 2.169

El problema está en que el mandato ordinario es uno mandato consensual, se

perfecciona por la simple aceptación del encargo. En cambio el albaceazgo es
solemne, ello porque está en el testamento

138
Se diferencia del mandato, porque este último es revocable, en cambio el
albaceazgo es irrevocable. Aceptado el encargo de albacea, es irrevocable.

El mandato ordinario se puede delegar, salvo que lo hayan prohibido. En cambio

el albaceazgo no puede delegarse

En el mandato ordinario, el mandatario puede ser un relativamente incapaz como

un menor adulto. En cambio, el albacea debe ser plenamente capaz.

Característica del albacea

1.- Es intransmisible, 1.279 porque es un cargo intuito personae

2.- Es un cargo indelegable, salvo que el testador haya dicho lo contrario

3.- El albacea no tiene más atribuciones que las conferidas expresamente por la
ley, sus derechos y obligaciones, son los que la ley señala, el testador no puede
estar ampliando ni restringiendo las facultades de él, este es un principio

4.- Es un cargo remunerado, 1.302, será al que el testador disponga, o en caso

contrario la que fije el juez. Esta es una baja general de la herencia

5.- El albaceazgo dura un tiempo determinado, está sujeto a un plazo fijo, el que
haya prefijado el testador y en caso contrario, 1 año desde que haya comenzado a
ejercer su cargo, 1.303 y 1.304. comienza a ejercer el cargo cuando acepte

6.- Pueden haber más de un albacea

Sea como sea, 1.281, siendo muchos los albaceas, todos son solidariamente
responsables, salvo que el testador haya exonerado de la solidaridad

7.- El albacea no está obligado a aceptar el cargo, 1.277, lo puede rechazar, es

diferente de al situación de tutores curadores que se les impone el cargo. Sin
embargo, si es además asignatario, y el rechaza el cargo de albacea, sin probar
grave inconveniente, se hará indigno de suceder al causante, 971 inciso 2°

El 1.276 es la designación de un plazo para que el albacea acepte el cargo o a

excusarse. Este es un plazo judicial

El 1.278 la aceptación expresa o tácita.

Capacidad del albacea

¿Quién puede ser albacea?

Pueden serlo todas las personas, pero hay limitaciones

Por regla general pueden ser albacea solo las personas naturales, sin embargo,
las entidades bancarias, ley general de bancos artículo 86 n°5, autoriza a los
bancos a ser albacea con o sin tenencia de bienes.

No puede ser albacea un menor de edad 1.272 ni personas designadas en 497 y

498, a propósito de las curadurías, lo ciegos, los dementes, los mudos, etc. O de
mala conducta notoria. Etc.
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Facultades y obligaciones del albacea

El albacea no tiene más facultades ni obligaciones que la ley le confiere y ello lo

debe respetar el testador. Sin embargo hay que distinguir.

Las dos grandes divisiones de albaceas son:

1.- Albacea con tenencia de bienes - Albacea sin tenencia

2.- Albaceas generales - Albacea fiduciarios

Hay un hecho de la causa, cual es que en Chile existe el albacea testamentario,

por ende, la única fuente para que haya un albacea, es que haya un testamento.

En una sucesión ab intestato, son los propios herederos los que llevaran a efecto
las disposiciones testamentarias, igual si no hay albacea en caso que no haya
albacea.

Atribuciones y facultades del albacea

El principio 1.298 “el albacea no tiene más derechos y obligaciones que los
determinados en la ley” este es el lema en albaceazgo. Sin embargo, para estudiar
esta materia, hay que hacer una distinción, esto es, si el albacea tiene tenencia o
no de bienes, ello lo va a dar el testador.

Atribuciones del albacea sin tenencia de bienes

1. velar por la seguridad de los bienes de la sucesión, esto es, que no de

deterioren, que aplique actos de conservación 1.284
2. Pagar las deudas y los legados, 1.285, 1,286, 1288 y 1.289
3. Tiene algunas facultades judiciales limitadas, solo en los casos del 1.295

Atribuciones del albacea con tenencia de bienes

El albacea con tenencia de bienes tiene u doble tipo de derechos y obligaciones,

ello porque tiene todos los derechos y obligaciones del curador de herencia
yacente y todas las del albacea sin tenencia de bienes (1.240 declaración de
herencia yacente).

Prohibiciones de los albaceas

1. Los albaceas deben llevar a efecto las disposiciones testamentarias

2. No deben hacer llevar a cabo las disposiciones testamentarias en lo que
vaya contra las leyes 1.301, presunción de dolo, si eso ocurre 1.300
3. El 1.294, 394 y 412, serán aplicables a los albaceas

Obligaciones del albacea

1. 1.270 ejecutar el encargo hecho por el testador

2. Velar por la seguridad de los bienes o de los efectos hereditarios
3. Pagar deudas y legados
4. Debe dar cuenta de su encargo después de cumplir su mandato a los
herederos. El testador no lo puede relegar de esta obligación 1.309

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Responsabilidad

¿De qué culpa responde? Es responsable hasta de culpa leve en el desempeño del
encargo

Hacer recuerdo de la norma del 1.281, que en caso de pluralidad hay solidaridad

Extinción del albacea

1. Por transcurso del tiempo o plazo

2. Porque se cumplió el encargo
3. Porque se murió el albacea
4. Porque actuó con dolo por proceder contra ley

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