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La expresión Estado de Derecho, acuñada por Von Mohl en 1832, tradujo la lucha que
sostuvieron los parlamentos por alcanzar supremacía frente al príncipe, siendo que el desarrollo
del constitucionalismo determinó sus alcances en la concepción del modelo político occidental.
El Estado de Derecho significó, básicamente, un régimen donde el derecho preexiste a la
actuación de la Administración y en donde la actividad de esta se subordina al ordenamiento
jurídico.
entre otros casos y según la regulación local, comprende la intervención del Estado en: i) la
formación de los sujetos jurídicos y reconocimiento de las personas jurídicas iii) el cambio de
estado civil de las personas; iv) en la materia mercantil la instrucción registral obligatoria
(registro de la propiedad, registro público de comercio); v) certificación de ciertos actos (Ej.
rectificación de partidas, homologación de convenios); vi) la autorización y registro de la
actividad minera, entre muchas otras.
d) Función administrativa de entes no estatales. Las personas públicas pueden ser no estatales,
es decir no pertenecer orgánicamente al Estado ni integrar la administración pública, aunque
puedan ejercer por expresa atribución legal una determinada función administrativa. Estas
entidades tienen personalidad jurídica propia reconocida o concedida por el Estado, y en todo o
en parte están reguladas por normas de derecho público. Ej. colegios profesionales (contadores,
abogados, médicos, etc.).
Recapitulando, la actividad administrativa que realizan los poderes del estado incluida la de los
poderes legislativo y judicial, se rige en un todo por el régimen jurídico propio de la función
administrativa, no correspondiendo en principio y salvo legislación expresa en contrario, aplicar
el régimen jurídico de la función jurisdiccional ni de la función legislativa, aunque sean esos
órganos del poder los que la ejercen.
a) Por la materia o naturaleza de la actividad: esta puede ser activa, consultiva o de control.
1) Activa: es aquella actividad decisoria, resolutoria, ejecutiva, directiva u operativa de la
administración, también llamada función administrativa propiamente dicha.
Ejemplo: el dictado de un reglamento, el nombramiento de un agente público, el barrido y
limpieza de una calle, la dirección del tránsito, entre otras. Esta actividad se caracteriza por ser
permanente y continua; se ejerce en todo momento.
2) Consultiva: es la actividad que realizan ciertos órganos competentes que por
medio de dictámenes, informes, opiniones y pareceres técnico-jurídicos, asesoran
a los órganos que ejercen la función administrativa activa o decisoria,
facilitándoles elementos de juicio para la preparación y formación de la voluntad
administrativa.
3) De Control: la actividad administrativa es siempre actividad jurídica, por lo que se realiza
según el orden normativo respetando los principios de justicia, equidad y moralidad. El control
tiene siempre por objeto verificar la legalidad de la actividad administrativa, es decir controla la
legitimidad, mérito u oportunidad de los actos emanados de los órganos administrativos.
Existen además otros dos tipos de control: el control parlamentario o legislativo y el jurisdiccional
o judicial, pero la función administrativa de control es «control en la administración», o sea
estrictamente control administrativo. A esta función fiscalizadora se la clasifica de varias formas,
refiriendo los autores al control de legitimidad o control de oportunidad; al control preventivo,
sucesivo y sustitutivo; al control externo e interno; al control jerárquico; al control administrativo o
de tutela; al control popular y al control constitucional.
c) Por los efectos: en razón de los efectos jurídicos la función administrativa puede ser interna
o externa.
1) Interna: se caracteriza porque no produce efectos jurídicos inmediatos respecto de los
administrados; su finalidad es lograr el mejor funcionamiento del ente de que se trata. Particular
relevancia tienen en ella las instrucciones o circulares, pues constituyen verdaderas normas
jurídicas y su incumplimiento puede producir responsabilidad disciplinaria y civil, por aplicación
del art. 1112 del Código Civil.
2) Externa: produce efectos jurídicos inmediatos respecto de los administrados y estos están
obligados a cumplirlos.
las facultades de ese órgano serán discrecionales cuando el orden jurídico le habilita cierta
libertad para elegir entre uno y otro curso de acción, para hacer una cosa u otra o hacerla de
una u otra manera.
En el otro caso la ley permite al administrador que sea él quién aprecie la oportunidad o
conveniencia del acto conveniente a los intereses públicos; la norma no señala previamente cual
es la situación ante la que se emitirá el acto o cual es el tipo de acto que deberá emitirse ante
una situación concreta. El órgano administrativo tiene elección sea de las circunstancias ante las
cuales dictará el acto administrativo, o el tipo de acto que emitirá ante un hecho determinado.