Contratosgeneral 2

PREPARACIN DE EXAMEN DE GRADO
Apuntes de clases
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TEORA GENERAL DEL CONTRATO
PRIMERA SECCIN
Len Galleguillos Asesorialegal.cl
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Apuntes de clases
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DE LA RESPONSABILIDAD EN MATERIA DE CONTRATOS
I. Teora de la responsabilidad precontractual:
a. Introduccin al tema.
Digamos que la teora de la responsabilidad precontractual surge a partir de la

siguiente pregunta, qu sucede si antes de la celebracin del contrato una de las partes
sufre un perjuicio por un hecho culpable de la otra parte? Ser posible que exista tal
perjuicio si aun no hay -tcnicamente- vnculo contractual? De existir perjuicios estos
slo pueden originarse en el periodo de formacin del consentimiento -oferta y
aceptacin- o antes de la oferta misma -tratativas o tratos preliminares- o slo respecto
de estas ltimas?. Luego, como podemos observar ste no es un tema cualquiera.
Antes de comenzar, se debe advertir lo siguiente. Aun cuando, si llegado al final de
este tema el alumno llega a la conviccin de que existe responsabilidad precontractual,
es necesario advertirle a l que nuestros tribunales de justicia tmidamente han
incorporado dentro de sus fallos el lenguaje propio de la precontractulidad, pero no por
ello y esto es lo que hay que dejar en claro- existe un estatuto legal de responsabilidad
precontractual lo que no obsta a que hayan normas aislada que se refieran a ella-, a
diferencia de lo que sucede con la responsabilidad contractual y extracontractual. Por
ello, es que se ha sostenido que de existir responsabilidad precontractual, esta no tendra
sustento legal, por lo que an empleando su terminologa precontractual, el estatuto
jurdico que le servira de fundamento normativa jurdica- debera ser segn la
postura que uno adhiera- o la responsabilidad contractual o la extracontractual.
Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, de manera bastante excepcional han
habido fallos -aislados sin duda pero por lo menos los ha habido- que se acercan ms a
la tendencia de creer en la existencia de la responsabilidad precontractual, y no como
una mera terminologa, simple lenguaje, sino que como un instituto que juegue a la par
con la responsabilidad contractual y extracontractual, de ah que digamos que no
deberamos extraarnos si en un futuro no muy lejano- puede que realmente hablemos
con propiedad de responsabilidad precontractual-.
En efecto, si en el futuro as sucede, tal vez el fundamento de existir esta
responsabilidad ser, o el principio general del derecho de la buena fe, el respeto a la
palabra y confianza en las negociaciones previas a la celebracin del contrato o bien
algunos artculos bis, porque no, que nuestro legislador le regale al cdigo civil
normando esta responsabilidad, evento que provocar la desaparicin definitiva de la
laguna legal que existe actualmente en torno a este tema en dicho texto legal.
Ahora bien, para comprender metodolgicamente esta responsabilidad es necesario
situarnos en el proceso de formacin del consentimiento, el cual ahora pasamos a
detallar.
Etapas en la formacin del consentimiento
Tratos preliminares oferta aceptacin - promesa del acto- contrato definitivo.
Como podemos observar, al tratar el acto jurdico, especficamente el

consentimiento como requisito de existencia del acto, dijimos que, en lo concerniente a
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la formacin del consentimiento acudamos a las reglas dadas por el cdigo de comercio
-Art. 97 al 106-. Pues en aquel momento hablamos slo de la oferta y la aceptacin
porque ellas son las que se consagran en nuestra legislacin-, luego, las etapas que se
aaden son una elaboracin doctrinaria, las que pueden -en virtud de la buena fe
presente en toda negociacin- ser incorporadas al mbito del derecho.
Cabe adems agregar que lo sostenido en este tema le es aplicable tanto a lo
contratos consensuales, reales y solemnes, y aquello es as, porque en todo contrato
como convencin que es- requiere de la formacin del consentimiento, lo que no dice
relacin con la forma de como ste se perfecciona.
Ahora bien, es necesario tener presente que respecto del tema en comento, han
existido dos importantes doctrinas que la han abordado, as es como tenemos una
doctrina clsica o tradicional y otra ms bien moderna.
La doctrina clsica o tradicional nace con el jurista alemn Rudolf von Ihering,
quien elabora la teora de la culpa in contrahendo a fines del siglo XIX, luego, de ella
se desprenden los primeros atisbos de la responsabilidad precontractual. Ahora bien,
digamos que la culpa in contrahendo resalta la idea de que existe una obligacin que es
de cuidado o diligencia por parte de la persona que ofrece a otra un negocio jurdico,
consistente en que lo ofrecido no lleve implcito un defecto que afecte la validez del
acto o atente a su existencia de modo tal de que, si no ha tomado las precauciones
debidas y aquello provoca perjuicios en la otra persona, deba repararlo. Esta doctrina
clsica sostiene que este deber de cuidado slo aparece a partir de la oferta, luego antes
no hay nada, y lo que entenderemos por tratativas preliminares son slo meros hechos
sociales propios de toda negociacin y o la curiosidad que precede a todo negocio,
donde no se le puede atribuir efecto jurdico alguno, luego, slo a partir de la oferta
puede haber responsabilidad precontractual fundada en al culpa in contrahendo.
En contrapartida a lo expuesto precedentemente, debemos sealar que existe otra
doctrina, denominada ms bien moderna, y que fue elaborada a partir de los estudios
realizados por el jurista Ilaliano Faggella y enriquecida por el jurista Frances Raymond
Saleilles, quienes si bien estn de acuerdo con la posibilidad de que exista la
precontractualidad, la extienden a las tratativas preliminares sosteniendo que ellas no
pertenecen al campo de meros hechos sociales, sino que al campo de los hechos
jurdicos.
b. Definicin de responsabilidad precontractual.
Digamos que Hugo Rosende lvarez en su obra Responsabilidad Precontractual

la define como aquella que procede cuando se causa dao a la persona o bienes de otro
en el curso de la formacin del consentimiento.
c. Anlisis.
Por metodologa se proceder a explicar los tratos preliminares, la oferta y la

aceptacin, sin embargo, nos extenderemos ms en los tratos preliminares, a diferencia
de la oferta y la aceptacin que est ya analizada en acto jurdico.
1) Tratos preliminares: Se entiende por tratos preliminares toda conversacin previa a

la oferta, bastando -para algunos- el mero contacto que un sujeto desee hacer con
otro, teniendo en vista la formacin de un acto jurdico o bien, como se ha conocido,
un contacto negocial, como lo seran las tpicas conversaciones de caf donde se
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intercambian puntos de vista y comienzan por ejemplo a negociar en el precio, o los
reclamen publicitarios que, como dijimos en su oportunidad en acto jurdico- son
meras invitaciones, por lo que pueden ir dirigidas a personas indeterminadas a
diferencia de la oferta que evidentemente debe ir dirigida a persona determinada.
Ahora bien, estos tratos preliminares en la mayora de los contratos les
precedieron, salvo algunos como los contratos de adhesin. Sin embargo, hay que
tener presente que, si bien todos aceptan que aquella puede existir, no todos le dan
fuerza precontractual, tal como lo veremos al analizar las doctrinas existentes.
2) Oferta: Es aquel acto jurdico unilateral por el cual una parte llamada oferente
propone a otra la celebracin de un contrato u otra convencin en trminos tales que
para que ste se perfeccione basta con que el destinatario de la oferta la acepte pura
y simplemente.
Cabe sealar que, como lo dijimos al estudiar la oferta en acto jurdico, sta debe
cumplir con una serie de requisitos. En efecto, la oferta debe manifestarse expresa
o tcitamente-, debe ser completa, debe ser seria, debe ir dirigida a persona
determinada, y tal vez, uno de los ms importantes en la materia que nos convoca -
responsabilidad precontractual- debe estar vigente hasta la poca de la aceptacin, lo
que, como veremos, no responde a una opinin unnime por parte de la doctrina.
3) Aceptacin: Al igual que en el caso anterior slo se dar una pincelada a la

aceptacin, por cuanto, su estudio est entregado al acto jurdico, reservndome el
derecho de recordar slo su concepto y sus requisitos. La aceptacin es aquel acto
jurdico unilateral por el cual la parte a quien va dirigida la oferta manifiesta su
conformidad con ella aprobndola pura y simplemente. Asimismo digamos que sus
requisitos son que, sta debe manifestarse expresa o tcitamente-, pura y
simplemente, debe ser oportuna y mientras est vigente la oferta.
d. Doctrinas.
Hemos sealado que existen dos posturas o doctrinas en torno a esta materia, una
que se ha denominado tradicional segn algunos- la minoritaria y otra denominada
moderna que vendra a ser la mayoritaria.
1. Doctrina tradicional o clsica: Esta doctrina elaborada por Ihering y

complementada por otros, seala que, antes de que se forme el consentimiento es
necesario distinguir 3 etapas, as tenemos:
1) Etapa de las tratativas preliminares: Esta etapa, -para esta doctrina- hay
que circunscribirla al contexto de los meros hechos sociales, consistente en
llevar a cabo conductas de mero acercamiento con otras personas, y donde en
virtud de ese contacto los individuos van manifestando sus inquietudes y
dilucidando sus dudas.
Ahora bien, para esta postura los tratos preliminares no significan nada
desde el punto de vista legal, a menos que evidentemente haya un ilcito de
por medio, luego, no se le atribuye efecto jurdico alguno ni menos
responsabilidad, fundando esta conclusin en el hecho de que los interesados,
desde el momento que comienzan a conversar, aceptan los riesgos que aquello
significa, como el hecho de que el otro interviniente, por ejemplo, se retracte
y se retire unilateralmente de las conversaciones, siendo ste un derecho
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absoluto de que cada una de las partes goza, por lo que, responsabilidad
precontractual en este periodo es sencillamente imposible, sealando adems
que, de existir alguna responsabilidad esta slo puede ser extracontractual, en
el evento de que, lgicamente exista un perjuicio derivado de un hecho ilcito.
Recordemos que para Ihering la culpa in contrahendo ancestro en parte de la
precontractualidad- slo es posible a partir de la oferta, pero jams antes de
ella, toda vez que ve recin en la oferta- un verdadero acto jurdico, por
ende, una verdadera conexin con el ordenamiento positivo.
2) Etapa de la oferta: Luego del acercamiento preliminar tratos preliminares-

una persona propone a la otra la celebracin de un acto jurdico. Es aqu
donde un sujeto manifiesta formalmente su voluntad, es aqu donde un sujeto
da a conocer su intencin seria de obligarse, y es aqu donde visualizamos un
verdadero acto jurdico unilateral siendo ste su naturaleza jurdica.
Ahora bien, segn esta doctrina es en esta etapa donde adquiere
importancia la culpa in contrahendo, por cuanto, una vez emitida la oferta
comienza para el oferente el deber de diligencia en torno a procurar al
destinatario de ella los elementos necesarios de existencia y validez, de tal
modo de asegurarse el oferente- de que nada en la oferta se oponga a la
existencia del contrato. Como podemos apreciar, esta postura tiende a inclinar
el tema de la precontractualidad en torno a la nulidad del acto, luego, si una de
las partes propone a la otra un acto que es invalido y la otra parte por
confianza- no tiene como saberlo, quin lo propone deber reparar los
perjuicios que de ello se genere.
Entonces frente a la nulidad podra darse la culpa in contrahendo, lo que
implica la idea de que se celebr el contrato que despus se declar nulo.
Ahora bien, la nulidad no es el nico caso donde tiene cabida la culpa in
contrahendo, tambin se ha considerado que sta podra caber en aquellos
casos donde el contrato no se alcanz a celebrar, como consecuencia de la
retractacin del oferente de su oferta, siendo ste el caso que nos debe
interesar.
Entonces qu sucede en este caso?, R- Digamos que para esta teora, la
regla general es que no hay responsabilidad por la retractacin, en la medida
de que la oferta no haya sido aceptada, luego, el oferente tiene un derecho
irrefutable, consistente en la facultad libre de revocar la oferta no produciendo
perjuicio alguno, y slo excepcionalmente se visualiza la posibilidad de que
haya responsabilidad cuando retractada la oferta esta ya fue aceptada por el
destinatario de ella activndose la culpa in contrahendo.
Cabe agregar adems que, si bien se habla de precontractualidad en esta
doctrina clsica, al no tener sustento legal, se considera que la culpa in
contrahendo es de naturaleza contractual por cuanto, desde el momento en
que las partes optaron por acordar un acto, abandonaron la
extracontractualidad sumergindose en el mbito del contrato.
3) Etapa de la promesa del acto: Aqu derechamente se ponen de acuerdo para

celebrar el acto jurdico.
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Sostienen que desde la etapa de la oferta en adelante podemos ya hablar de la
responsabilidad precontractual, luego no consideran la etapa de los meros hechos
sociales.
2. Doctrina moderna: Hemos planteado que la doctrina que podemos considerar

moderna surge a partir de los trabajos de Faggella y Saleilles, quienes profundizaron
este tema.
Cabe tener presente que para esta doctrina las fases de formacin del
consentimiento estn integradas por las siguientes etapas:
1) Tratos preliminares: Digamos que uno de los aportes ms sobresalientes de
esta doctrina es sostener que esta fase o etapa son claras manifestaciones de
hechos jurdicos y no -como lo seala la doctrina anterior- meros hechos
sociales, luego, al ser hechos jurdicos, consecuencias de esa ndole provocar,
tal como lo veremos ms adelante.
Cabe sealar que, estas tratativas preliminares pueden ser divididas en
dos sub-fases, siendo estas las siguientes:
1. Negociaciones propiamente tales: Estas constituyen en trminos
folclricos- el tira y afloja de las negociaciones, vale decir, ofertas y
contraofertas llegando a acuerdos que las partes en s saben que no los
obliga, pues son slo puntos de vista que tienen por misin elaborar
paulatinamente lo sustancial del eventual acuerdo, luego son meras
opiniones.
2. Preparacin de la oferta o bien si se quiere puntualizacin: Consiste en que,
una de las partes ya no desea seguir negociando, considera que ya hay por
decirlo de alguna forma- humo blanco, por lo que prepara un proyecto de
oferta serio, resumiendo en ella los acuerdos previos, donde los elementos
fundamentales del futuro acuerdo sobre todo de la esencia- ests divisados.
Qu sucede para esta doctrina- si hay un retiro arbitrario por una de las partes
de las tratativas preliminares?
R- Como lo sealramos, esta doctrina postula a que, esta etapa constituye
hechos jurdicos, luego, de existir una retractacin arbitraria de los tratos previos
y aquello provoca perjuicio al otro sujeto, habr responsabilidad. Como podemos
observar, el retiro para que haya responsabilidad- debe ser arbitrario, pues de
no serlo, es perfectamente vlido, puesto que la regla general es que toda persona
en esta etapa conserva su derecho de retiro de las negociaciones en la medida
que aquello no perjudique a nadie. Ahora bien, el punto consiste en determinar
cundo estamos frente a un retiro arbitrario. R- Al respecto se ha sostenido que el
retiro ser arbitrario cuando se funda en cualquier cosa que no sea la
discrepancia normal de los beneficios que el acto puede generar a cada una de las
partes en el futuro, pues en tal caso, el retiro forma parte del riesgo de toda
negociacin.
2) Emisin de la oferta: Es el acto jurdico ya varias veces definido.
3) Contrato preparatorio que normalmente va a ser el contrato de promesa.
4) Contrato definitivo.
Digamos que lo dicho est relacionado con el Iter-contractual, esto es, las fases
previas al contrato, el contrato mismo, y los deberes que se mantienen despus del
contrato.
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Ahora bien, respecto de las tentativas preliminares, hagamos referencia a la
responsabilidad extracontractual. Para ello sealemos que, cuando una de las partes
precontratantes en forma unilateral se desiste de llevar a cabo el contrato, est con ello
ejerciendo lo que denominaremos retracto. Ahora bien, para ver si procede o no la
responsabilidad precontractual debemos distinguir entre la postura tradicional y la
moderna.
Segn la postura tradicional en este caso no estaramos ante la presencia de
responsabilidad precontractual, y ello porque las tentativas preliminares seran
analgicamente los meros hechos sociales, luego, mientras estamos en dicha etapa
cualquiera de las partes puede unilateralmente retractarse sin que con ello perjudique a
nadie.
Segn la postura moderna si en la etapa de los tratos preliminar algunos de los
participes se retracta y con ello causa dao a la otra parte, debe indemnizar los
perjuicios ocasionados en virtud de la responsabilidad precontractual.
e. Responsabilidad precontractual Qu tipo de responsabilidad es?:
Cabe sealar que, como no existe en nuestro derecho un estatuto propio de

responsabilidad precontractual, y a lo ms contamos con reglas en la etapa de formacin
del consentimiento que estn consagradas en el cdigo de comercio, frente al vaco, se
ha de aplicar la responsabilidad contractual o la extracontractual dependiendo de la
postura a la cual uno adhiera- puesto que ambas si tienen fundamento legal. Ahora
bien, optar por una u otra postura depender fundamentalmente de lo que creamos en
torno a cual es el rgimen de responsabilidad general y supletorio. En efecto, si creemos
que el rgimen comn de responsabilidad es el contractual ser evidentemente ste el
rgimen aplicable por lo que deberamos fundar la responsabilidad precontractual en
sus normas, por el contrario, si creemos que el rgimen comn es el extracontractual
razonamos igual que el caso anterior, y otros estiman que depender del momento en
que se produce la retractacin.
Sabemos que la retractacin unilateral (arbitraria, dolosa o culposa) en la etapa de
formacin del consentimiento de uno de los sujetos involucrados provoca la discusin
de si hay o no responsabilidad.
Otros sostienen que, todo el periodo precontractual incluyendo los tratos
preliminares, debe sustentarse en la responsabilidad contractual, por cuanto la buena fe,
debe inspirar todo el proceso de formacin del consentimiento incluyendo los tratos
preliminares que se deben en tal caso considerar como hechos jurdicos, luego, hay un
deber de seguridad que se crea, que, al romperse contamina todo el periodo de
formacin negocial.
Otros tienen una postura ms bien eclctica, as Arturo Alessandri, de lo planteado
por l, se puede deducir que, para l, en el periodo precontractual hay que distinguir en
que fase se produjo la retractacin culposa, si lo fue en las tratativas preliminares la
responsabilidad precontractual debera fundarse en la extracontractual ya que se funda
en un hecho ilcito, no existiendo entre las partes ningn vnculo ni obligacin que los
una, aplicndose en tal caso las reglas aplicables a los hechos ilcitos por el perjuicio
sufrido. Por el contrario, una vez emitida la oferta, ve en esta etapa las reglas
consagradas por el cdigo de comercio, luego, s habra un vnculo impuesto por la ley
obligacin legal- y como Alessandri se adhiere a la postura de que la responsabilidad
comn y general es la contractual, al no existir estatuto propio, se le aplica esas reglas.
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En fin, otros sostienen que en el periodo precontractual, esta debe fundarse
sustancialmente en la responsabilidad extracontractual, sea porque creen que en ella hay
una clara naturaleza aquiliana (culpa por hechos ilcitos), -ejemplo, Pothier sostiene que
la revocacin arbitraria de la oferta constituye un cuasidelito, luego, se le aplican las
reglas de la responsabilidad extracontractual-, de ah que, los perjuicios sufridos en este
periodo no deben identificarse con el contrato, de ah que, al no haber rgimen aplicable
a esta responsabilidad debe aplicarse la responsabilidad general y comn, siendo sta la
responsabilidad extracontractual.
II. Responsabilidad contractual:
Responsabilidad contractual: Es la necesidad jurdica en la que se encuentra una

persona de indemnizar los perjuicios ocasionados por el incumplimiento de una
obligacin contractual, o incumplimiento imperfecto.
Esta responsabilidad proviene del incumplimiento o cumplimiento imperfecto de
una obligacin contractual, luego, supone la existencia de un vnculo jurdico previo,
del que ha nacido una obligacin que se ha incumplido, o cumplido imperfectamente,
luego, la responsabilidad es slo una sancin por el incumplimiento de una obligacin
preexistente.
En esta materia la culpa admite gradaciones (nosotros empleamos la palabra
gradaciones en lugar de graduaciones) esto es, culpa grave, leve y levsima. Luego, el
deudor slo responder de la clase de culpa que le corresponda de acuerdo a la
naturaleza jurdica del contrato, que, segn lo concerniente a esta materia, viene a ser la
su gratuidad u onerosidad.
Cundo se adquiere la capacidad contractual?

R- La capacidad se adquiere a los 18 aos. Sin duda la capacidad en materia de
responsabilidad contractual es mayor que la exigida para la extracontractual, y esto es
as porque se entiende que celebrar un contrato implica madurez intelectual en torno a
darse cuenta de las consecuencias econmicas que puede reportarle el acto en su
patrimonio, en cambio, en materia de responsabilidad extracontractual la ley exige una
capacidad menor, puesto que, slo basta que el sujeto sepa discernir ente el bien y el
mal.
Respecto del peso de la prueba, es necesario tener presente que, sta recae en la
persona del deudor, luego el acreedor slo debe probar que existe la obligacin, el
incumplimiento se presume culpable, presuncin simplemente legal, por lo que tocar al
deudor probar que cumpli la obligacin.
Respecto de la solidaridad, digamos que, por regla general si hay varios deudores
provenientes de una misma obligacin contractual no son solidariamente responsable,
por cuanto, la solidaridad no es un elemento de la naturaleza, luego, en tal caso su
obligacin es simplemente conjunta, sin embargo, excepcionalmente sern
solidariamente responsables si as se expres.
En cuanto a la prescripcin extintiva, la accin para perseguir esta responsabilidad

es una accin personal, luego, prescribe a los 5 aos, sin perjuicio de las prescripciones
de corto tiempo que consagra la ley.
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En cuanto a la indemnizacin por dao moral, es necesario tener presente que, la
jurisprudencia est de acuerdo en que, el dao moral debe ser indemnizado, en la
medida de que del contrato emanen obligaciones de seguridad que se hayan
transgredidos.
En fin, a esta materia debe aplicarse lo ya analizado en materia de indemnizacin de

perjuicios estudiado dentro del mundo del efecto anormal de las obligaciones.
III. Responsabilidad postcontractual:
Es aquella en que incurre un individuo cuando ha ocasionado un perjuicio a otra con

la cual haba tenido una relacin contractual. Aqu, si bien es cierto el vnculo jurdico
que alguna vez los lig ya est extinguido, sea porque se cumplieron las obligaciones
contractuales o bien porque as lo estableci una resolucin judicial, de una u otra
manera todava se deben respeto.
SECCIN SEGUNDA
DE LA TEORA GENERAL DE LA CONTRATACIN
1. Definicin legal y doctrinaria de contrato:
1.a. Introduccin al tema:
Nuestro cdigo civil y en general nuestro derecho recoge la idea de contrato como
un acuerdo de voluntades. En efecto, es por ello que el contrato tiende a ser como la
principal o a lo menos la ms corriente de las fuentes de las obligaciones.
Cul es el origen de las obligaciones?

R- Las obligaciones tienen su origen en las fuentes de las obligaciones (contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley), sin embargo, a la autonoma de la voluntad
que obviamente aparece con enorme fuerza en los contratos se le atribuye el ser el
origen y medida de las obligaciones.
Qu importancia tiene la autonoma de la voluntad en los contratos?

R- Sabemos que la autonoma de la voluntad es un principio general del derecho, por
ello es lgica su aplicacin en los contratos siendo esta su consecuencia capital del
hecho de que sea aplicable a los actos jurdicos.
Desde el punto de vista especfico de los contratos, la autonoma de la voluntad
siguiendo a Jorge Lpez Santamara- se manifiesta de variadas maneras, as tenemos:
1. Consensualismo contractual: La autonoma de la voluntad en los contratos se

traduce en lo que se conoce con el nombre de consensualismo contractual, vale
decir, la tendencia a evitar las formas en la manifestacin de voluntades. Este tema
consiste en averiguar si los contratos nacen a la vida del derecho por la sola
manifestacin de voluntad interna (pactos desnudos), o bien, si por el contrario es
menester cumplir con las formalidades o ritos externos que acompaen la autonoma
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de la voluntad para que el contrato nazca a la vida del derecho (tesis del contrato
como pacto vestido).
Con el objeto de ser consecuente con el principio de la autonoma de la
voluntad, ha debido afirmarse la vigencia del principio del consensualismo
contractual, en que los contratos quedaran perfectos por la sola manifestacin de
voluntad interna de las partes, ya que cualquier intento por exigir formalidades
externas vendra claramente a contradecir la premisa segn el cual la voluntad
todopoderosa y autosuficiente, es la fuente y medida de los derechos y de las
obligaciones contractuales.
Si bien se ha luchado por fortalecer este principio del consensualismo
contractual, debemos sealar que este dogma es y ha sido histricamente falsa. En
efecto, se ha sostenido que, a travs de los siglos los contratos siempre han sido
formales.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, el consensualismo contractual tiene cada
vez mayor cabida en las legislaciones del mundo. As es como por ejemplo en
nuestro pas existen dos grupos de contratos consensuales:
1. Contratos consensuales propiamente tales, que corresponden a esta concepcin

moderna de contrato como pacto desnudo. Por mucho que se rebata o critique la
tesis del consensualismo contractual, esta concepcin cada vez tiene mayor
cabida en nuestro derecho, as por ejemplo es cotidiano celebrar contratos de
este tipo, contratos verbales desprovistos de todo tipo de formas como lo es
cuando entramos a la peluquera para que nos corten el cabello, o cuando
entramos a una fuente de soda para tomarnos una bebida o incluso cuando
compramos un paquete de cigarros.
2. Contratos que, si bien son consensuales estn inmersos en un universo formativo

pues requieren, para tener plena eficacia, del cumplimiento de formalidades
habilitantes, de prueba, de publicidad, etc. por lo que en estos contratos lo nico
de consensual que tienen es el nombre, por cuanto, son verdaderos contratos
formales o bien pactos vestidos.
Si bien esta corriente doctrinaria est teniendo cabida incluso en nuestro derecho
ya que el propio cdigo civil se refiere a los contratos consensuales, debemos dejar
bien claro que constituyen importantes excepciones al principio del consensualismo
contractual los contratos solemnes y reales, en los primeros, por cuanto, la ley exige
expresamente el cumplimiento de determinadas solemnidades en atencin a la
naturaleza de l para que el contrato se perfecciones, y en los segundos la
formalidad exigida es la entrega, sin el cual el contrato no es eficaz.
2. Principio de la libertad contractual: Consistente en que los particulares puedan

celebrar el contrato que deseen en la medida que no est prohibido, y contratar con
quien estimen conveniente.
3. Se traduce en el principio de la fuerza obligatoria de los contratos: El contrato

como lo es en virtud del principio de la autonoma de la voluntad es fuente
autnoma de normas jurdicas, constituyendo esto una clara excepcin al carcter
heternomo de las normas jurdicas.
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4. En lo referente al efecto relativo de los contratos: Esto dice relacin con que la
fuerza obligatoria emanada del contrato slo afecte a las partes contratantes y no a
terceros.
5. En la interpretacin de los contratos. Por cuanto se est ms bien a lo querido por

las partes que a las palabras de que se hayan servido.
1.b. Concepto de contrato:
a) Definicin legal de contrato:
El cdigo civil en su Art. 1438 lo define de la siguiente manera:

Concepto: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o ms personas.
Crticas a la definicin legal de contrato:
1. El cdigo confunde contrato con convencin: En efecto, nuestro cdigo civil al

decir "contrato o convencin" le est dando a ambas instituciones el mismo
significado, cuando en realidad son diferentes. La convencin es el gnero y el
contrato es una especie de convencin.
a. Convencin: Es un acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear,
modificar, extinguir, derechos y obligaciones.
b. Contrato: Acto jurdico bilateral que tiene, slo por objeto, CREAR
derechos y obligaciones.
As dicho, podemos sostener que siempre un contrato ser una convencin, sin
embargo, no toda convencin es un contrato, por lo que siempre que una convencin
tenga por objeto modificar, extinguir, transferir y transmitir derechos y obligaciones
ser una convencin no contractual, as por ejemplo, el pago, la tradicin, el mutuo
disenso, entre otros, por cuanto su finalidad no ser crear derechos y obligaciones.
2. Confunde el objeto de la obligacin con el objeto del contrato: En efecto, el

artculo 1438 nos dice que el objeto del contrato es dar, hacer o no hacer alguna
cosa, cuando en realidad dicho objeto le corresponde a la institucin de la
obligacin, por lo que el legislador en este punto cometi un error que en la prctica
no es tan grave, sin embrago, es recomendable saberlo. La doctrina ha sostenido que
el objeto del contrato es crear derechos y obligaciones.
3. La definicin de contrato alude slo a los contratos unilaterales: Vale decir,

aquellos en que slo se obliga una sola parte, al emplear la frase "una parte se
obliga para con otra" dejando afuera la importante categora de los contratos
bilaterales.
Por todo lo anteriormente explicado, la doctrina ha dado la siguiente definicin de

contrato.
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b) Definicin doctrinaria de contrato:
Concepto: Contrato es un acto jurdico bilateral (acuerdo de voluntades), que tiene por
objeto crear derechos y obligaciones.
2. Elementos de los contratos:
Para referirnos a los elementos de los contratos es necesario distinguir entre

requisitos o elementos de la esencia, naturaleza y accidentales, as tenemos:
1) ELEMENTO DE LA ESENCIA DEL CONTRATO: Son aquellos sin los cuales

el acto o no produce efecto alguno alude a los elementos de la esencia comunes a
todo contrato (requisitos de existencia)- o bien si los produce degenera el acto en
otro diferente alude a los elementos especficos de cada acto o contrato-.
Como podemos observar, de la propia definicin podemos desde ya dilucidar

los tipos de elementos de la esencia que existen, as es como tenemos los elementos
de la esencia generales o comunes a todo contrato y los especficos de l.
1. Requisitos o elementos de la esencia comunes de todo contrato: Estos son los

requisitos o elementos que se asimilan a los requisitos de existencia de los actos
jurdicos, esto es, voluntad, objeto, causa y solemnidades1.
2. Requisitos o elementos de la esencia especficos de los contratos: Estos son

los que le dan al contrato su naturaleza, su carcter de ser ese contrato y no otro,
as por ejemplo, la cosa y el precio en el contrato de compraventa, en el mandato
ser la confianza, la gestin de negocios y el actuar por cuenta y riesgo del
mandante, el plazo en el usufructo, la condicin en la propiedad fiduciaria, el
plazo o la condicin en el contrato de promesa, la gratuidad y la entrega de la
cosa en el comodato, la entrega de la cosa en el depsito, la garanta y la entrega
de la cosa en la prenda civil, en el arrendamiento, la renta y el goce de la cosa,
etc.
En el contrato de compraventa, de faltar la cosa, ste degenerara en un
contrato de mutuo o de donacin, en el arrendamiento, de faltar la renta
degenerara en un comodato, etc.
2) ELEMENTOS DE LA NATURALEZA DEL CONTRATO: Son aquellos que sin

ser de la esencia se entienden pertenecerle al acto o contrato sin necesidad de
clusulas especiales.
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Como elementos de la naturaleza de los contratos, podramos mencionar -
respecto de los bilaterales-, por ejemplo, la condicin resolutoria tcita (para un
sector importante de la doctrina nacional, no para todos), o bien, el hecho de que el
riesgo es de cargo del acreedor en estos contratos si lo debido es una especie o
cuerpo cierto que se destruye en virtud del acaecimiento de una fuerza mayor o caso
fortuito. Otros ejemplos de este tipo de elementos, lo podemos encontrar en el
saneamiento de los vicios redhibitorios y de la eviccin en la compraventa, la tcita
1
Ver Art. 1445 el C.C.
12
Apuntes de clases
.
reconduccin en el arrendamiento, la onerosidad en el mutuo en virtud de ley
especial 18.010-, la remuneracin, la representacin y la obligacin de rendir cuenta
en el mandato, etc.
3) ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL CONTRATO: Son aquellos que sin ser

de la esencia ni de la naturaleza se le agregan al contrato por medio de clusulas
especiales.
Sabemos que estos elementos deben ser fruto del principio general del derecho
denominando autonoma de la voluntad, pues, no pueden ser incorporados al
contrato sino por intermedio de l.
Los elementos accidentales se traducen normalmente en modalidades del
contrato, sean estos en sentido amplio o estricto. As es como tenemos la
clasificacin clsica de modalidades en condicin, plazo y modo. Sin perjuicio de
ello tenemos la clusula penal, la clusula de aceleracin, la solidaridad, todo pacto
que determine una forma distinta de entrega en la compraventa, o del pago en el
mismo contrato, etc.
Lo anterior es sin perjuicio de que, en ciertas instituciones, elementos que
pertenecen a la familia de los elementos accidentales, pueden ser elevados de
categora a elementos de la naturaleza o de la esencia. As tenemos a va de ejemplo,
la condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales, el que fue elevado a
elemento de la naturaleza de esos contratos, la condicin en la propiedad fiduciaria,
el plazo en el usufructo, los cuales fueron elevados a elementos de la esencia de
esas instituciones, etc.
3. Clasificacin de los contratos:
En este tema analizaremos los contratos denominados legales (tpicos), vale decir,
aquellos a que hace referencia nuestro cdigo civil, y tambin las categoras
contractuales aportadas por la doctrina.
- Contratos unilaterales v/s Contratos bilaterales.
- Contratos gratuitos v/s/ Contratos onerosos.
Contratos legales - Contratos conmutativos v/s Contratos aleatorios.
- Contratos principales v/s Contratos accesorios.
- Contratos consensuales v/s Solemnes v/s Reales.
.
- Contrato nominado, tpico v/s Contrato.
Clasificacin de innominado, atpico
los contratos - Contrato De ejecucin
- de tracto sucesivo
- Contrato individual v/s contrato colectivo.
Categoras - Contratos de libre discusin v/s Contratos
contractuales de adhesin.
doctrinarias - Contratos preparatorios v/s contratos definitivos.
- Contrato dirigido.
- Contrato forzoso.
- Contrato tipo.
- Contrato ley.
- Sub contrato.
- Auto contrato.
3.a. Contratos legales:
1) Contratos unilaterales v/s Contratos bilaterales:

13
Apuntes de clases
.
En primer lugar debemos tener presente que todo contrato es una convencin, vale
decir, un acuerdo de voluntades, por lo que, desde esta perspectiva, da lo mismo si es un
contrato unilateral o bilateral, ambos deben ser fruto del acuerdo de voluntades, o
formacin del consentimiento. Centrmonos en el anlisis particular de cada uno de
ellos:
1. Contrato unilateral: Es aquel acto jurdico bilateral, que creando derechos y

obligaciones, slo una parte se obliga y la otra no contrae obligacin alguna.
Eje. Tenemos todos los contratos reales, vale decir, el comodato, mutuo,
depsito, y la prenda, este ltimo tambin lo podemos encontrar dentro de la
categora de contratos de garanta. Adems de los contratos reales, tenemos la
fianza, la donacin sin cargas, la anticresis, etc.
2. Contrato bilateral: Es aquel acto jurdico bilateral, que creando derechos y

obligaciones, ambas partes resultan obligadas recprocamente. Eje. La
compraventa, la permuta, el arrendamiento, el mandato, cesin de derechos, la
transaccin. Dentro de la categora de los contratos aleatorios tenemos el juego y
la apuesta, la renta vitalicia, etc.
Cabe tener presente, que los contratos bilaterales tambin se les conoce con
el nombre de contratos sinalagmticos.
Qu son los contratos sinalagmticos imperfectos?

R- Sabemos que los contratos unilaterales son aquellos en que en virtud de la
naturaleza del contrato- slo se ve obligada una parte, y donde la otra parte no contrae
obligacin alguna, sin embrago, con posterioridad a su perfeccin le nace a aquella
parte que no estaba obligada un gravamen (obligacin). Ejemplo, el contrato de
comodato, por el cual, siempre el comodatario se ver obligado a restituir la cosa dada
en prstamo de uso, entre otras obligaciones que le nace, y en donde al comodante la
otra parte del contrato- no le nace ninguna obligacin. Sin embargo, puede darse el caso
que despus de perfeccionado el comodato, y en el proceso de ejecucin, el comodante
que en virtud de la naturaleza del contrato a nada se obligaba, se vea obligado a pagar al
comodatario los gastos de conservacin de la cosa que ste ha efectuado, o le indemnice
de los perjuicios que la cosa le ha provocado al comodatario, en tal caso el comodato se
transforma en sinalagmtico imperfecto, pero jams en bilateral, pues la obligacin que
naci para el comodante es concedida por la ley como consecuencia de la ejecucin del
contrato y no en virtud de la naturaleza del mismo. El mismo principio se aplica a
todos los otros contratos unilaterales donde se de la figura planteada.
Pasando a otro tema, debemos sealar que existe una categora contractual cercana
al contrato bilateral, siendo este el contrato plurilateral o asociativo, el cual en nuestra
legislacin est representada por el contrato de sociedad.
El contrato plurilateral se puede definir como aquel en que dos o ms partes
estipulan que sus respectivas prestaciones vayan dirigidas a un fin comn2.
Cul es la importancia de la clasificacin en contratos unilaterales y bilaterales?
2
Consagrado en el Art. 1420 del Cdigo Italiano.
14
Apuntes de clases
.
R- Esta clasificacin tiene mucha importancia, pues, existen una serie de instituciones
que slo se dan a propsito de los contratos bilaterales, no teniendo incidencia alguna en
los contratos unilaterales. As tenemos:
1. Condicin resolutoria tcita: Sabemos que esta condicin es el hecho futuro e

incierto del cual depende la extincin de un derecho y de su correlativa obligacin
consistiendo dicho hecho futuro e incierto en el incumplimiento de la obligacin
emanada de un contrato bilateral. Ahora bien, la resolucin de contrato por
incumplimiento de una de de las partes de la obligacin ha que estaba llamado a
cumplir, es la aplicacin de la institucin en comento, no requiriendo mencin
expresa de la partes, pues para un sector de la doctrina- es un elemento de la
naturaleza del contrato bilateral que, como sabemos opera sin necesidad de clusula
especial.
Tema no menor resulta saber si esta institucin opera exclusivamente en los
contratos bilaterales, pues de ser aplicable a los unilaterales, inoficioso sera su
mencin ac. Al respecto, tal como ya lo sabemos, la mayora de la doctrina se
inclina en sostener que esta institucin slo opera en los contratos bilaterales, sin
embargo, un sector muy minoritario de la doctrina representado por Luis Claro Solar
seala que podemos observar esta institucin tambin en los contratos unilaterales,
el que, por incumplimiento de la obligacin emanada del contrato, visualizamos una
causal de trmino que se identifica con la resolucin, como lo sera a va de ejemplo,
el mal uso que el comodatario da a la cosa prestada, facultando al comodante a pedir
la restitucin inmediata de la cosa poniendo fin al contrato de comodato.
Ahora bien, an cuando es necesario reconocer lo interesante de esta postura, no
es menor que la conclusin a la que llega la doctrina es que, esta posicin es
minoritaria, por lo que no debemos dudar en que, la condicin resolutoria tcita se
identifica con los contratos bilaterales.
2. La excepcin de contrato no cumplido: Esta excepcin se encuentra consagrada

en el Art. 1552 del C.C. disposicin esta que en resumen nos dice que una parte no
puede exigir el cumplimiento de la otra parte si la primera no ha cumplido su
prestacin o no est llano a cumplirla, ya que de no ser as, la otra parte podr
defenderse en el juicio haciendo valer la excepcin de contrato no cumplido, en
virtud del aforismo de la "mora purga (sanea) la mora. Claramente esta figura slo
se puede dar en los contratos bilaterales.
3. Teora de los riesgos: El riesgo, por la perdida de la cosa (especie o cuerpo cierto
que se deba) por fuerza mayor o caso fortuito slo se da en los contratos bilaterales,
en el que el riesgo lo asume el acreedor por regla general, y excepcionalmente el
deudor, cuando responde igual de la fuerza mayor o caso fortuito.
Luego, apliquemos ac lo estudiado en obligaciones.
4. Cesin de contrato: Esta consiste en ceder la calidad jurdica de parte de un

contrato, luego, para que proceda es necesario que el contrato, cuya calidad jurdica
quiero ceder, sea bilateral.
5. Teora de la imprevisin: Esta es discutida slo a nivel doctrinario, no teniendo

aplicacin legal en nuestro pas, pero que, de proceder, se ha sostenido que lo sera
15
Apuntes de clases
.
en contratos bilaterales, lo que puede ser discutido a nivel doctrinario, toda vez que
dice relacin ms bien con la conmutatividad.
Cul es la causa en este tipo de contratos?

1. Contrato unilateral: Habr que distinguir:
a. Contrato unilateral gratuito: La causa ser una mera liberalidad.
b. Contrato unilateral real: La causa ser la mera entrega.
2. Contrato bilateral: Es la obligacin de la otra parte.
2) Contrato Gratuito v/s Contrato Oneroso:
En primer lugar, tengamos presente la definicin que el cdigo civil da de estos

contratos, as es como el artculo 1440 dispone lo siguiente: "El contrato es gratuito o
de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo
la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro".
Como podemos observar, la disposicin antes citada nos define los contratos
onerosos como aquellos en que ambas partes se gravan y benefician recprocamente, y
gratuitos como aquellos en que slo una parte se grava y la otra reporta un beneficio.
Estas definiciones que hemos enunciado, y que generalmente se reproducen a
propsito de este tema, estn en un error, por cuanto, de aceptarlas deberamos
contentarnos con creer que siempre los contratos unilaterales son gratuitos y jams
onerosos y por el contrario, que los contratos bilaterales son siempre onerosos y jams
gratuitos, conclusin que sera desafortunada.
Con el objeto de acercarnos al planteamiento correcto, debemos en primer lugar
sealar que el Art. 1440 del C.C. en realidad nos est definiendo el contrato unilateral y
bilateral, por lo que debemos necesariamente dar una definicin correcta de contratos
gratuitos y onerosos.
En efecto, esta clasificacin no dice relacin con las partes que resultan obligadas
(gravadas), sino, con el nmero de partes que se benefician, as es como la doctrina
Lpez Santamara-, prefiere dar la siguiente definicin:
1. Contratos gratuitos: Es aquel en que slo se beneficia una parte.

En materia contractual, los contratos gratuitos pueden ser unilaterales o
bilaterales, sin embargo, debemos dejar en claro que la regla general es que los
contratos gratuitos tienden a ser a la vez contratos unilaterales, sin perjuicio de que
existan casos de contratos gratuitos que sean bilaterales.
1) Contrato gratuito que a la vez sea unilateral:

1. Mutuo de dinero sin intereses: El mutuo, por regla general, es un
contrato gratuito, y siempre unilateral. Aqu slo una de las partes se ve
beneficiado, siendo ste el mutuario. Sin perjuicio de ello, adems de ser
el nico beneficiado es el nico obligado, ya que tendr que cumplir con
su prestacin de restituir al mutuante el dinero prestado.
2. El comodato: Se ha sostenido que el comodato slo por regla general es
gratuito, pero lo que no se discute es su carcter unilateral.
El punto est en que el cdigo civil nos dice que la gratuidad es
de la esencia del comodato, sin embargo, aquella no dice relacin con el
carcter jurdico que tiene el trmino, sino ms bien, un sentido vulgar
16
Apuntes de clases
.
de la expresin gratuidad, lo que se traducira en que es gratis, sin dinero
a cambio, distinto de la concepcin jurdica del instituto gratuito
objeto real de este anlisis, el que dice relacin con el beneficio
exclusivo de una de las partes del contrato. Luego, de llevar a la
prctica la concepcin que creemos es correcta de gratuidad y
onerosidad, nada impedira para que el contrato de comodato pueda ser
oneroso.
3. El depsito: Es un contrato unilateral, y por regla general gratuito,
cuando no se autoriza al depositario a usar la cosa: Aqu el depositante
es el nico que se ve beneficiado por ello es gratuito, siendo el
depositario el nico obligado, consistiendo su prestacin en restituir la
cosa dada en depsito, siendo ste el fundamento del porque es un
contrato unilateral.
4. En el caso de la fianza y prenda: En estos contratos unilaterales el
beneficiado es el acreedor, pero se ha considerado que tambin puede
serlo el deudor, cuando obtiene un beneficio o bien un provecho en
virtud del contrato.
2) Contrato gratuito que a la vez sea bilateral: Aqu ambas partes se obligan,
pero slo uno obtiene un beneficio: El ejemplo caracterstico es el mandato no
remunerado: El mandato es un contrato bilateral, por cuanto, ambas partes se
obligan, sin embrago el nico beneficiado ser el mandante, por cuanto, el
mandatario no obtendr remuneracin.
2. Contrato oneroso: Es aquel en que ambas partes se benefician.

Aqu al igual que en los contratos gratuitos, pueden ser tanto unilaterales como
bilaterales, an cuando la regla general es que sean bilaterales.
1) Contrato oneroso que a la vez sea un contrato unilateral:

1. Mutuo de dinero con intereses: Este contrato para el cdigo civil es
gratuito, sin embargo, en virtud de la ley 18.010 que vino a regular los
intereses, nos dice que si se pactan intereses, el contrato de mutuo que
era gratuito ser oneroso. En efecto, como el mutuario recibe en
prstamo una cantidad determinada de dinero slo l se ve beneficiado,
por ende, es gratuito, sin embargo, si se pactaron intereses tendr que
devolver el dinero prestado ms un excedente (intereses), vindose
tambin beneficiado el mutuante, y como al final ambos se benefician,
el mutuo es oneroso.
2. El comodato celebrado en utilidad de ambas partes3, como por ejemplo
el prstamo de un perro de caza, con la obligacin al comodatario de
amaestrarlo.
3. El depsito en que se faculta al depositario a usar la cosa en su
provecho: El depsito es un contrato unilateral, en que el beneficiado
ser claramente el depositante, sin embrago, si ste faculta al depositario
a usar la cosa, este ltimo tambin se beneficiar4.
3
Ver Art. 2179 del C.C.
4
Ver Art. 2220 y 2222 N 2 del C.C.
17
Apuntes de clases
.
4. En el caso de la prenda, fianza: Esta situacin se dar cuando el
constituyente que garantiza una obligacin, acuerda con el acreedor
obtener a cambio alguna utilidad, por el riesgo que asume.
2) Contrato oneroso que a la vez sea un contrato bilateral: Esta constituye

claramente la regla general, en donde tenemos los siguientes ejemplos:
1. La compraventa: Es un contrato bilateral, por cuanto, ambas partes se
obligan recprocamente, y es oneroso porque tambin se benefician
recprocamente.
2. El arrendamiento.
3. El mandato remunerado.
Qu importancia tiene la clasificacin de contratos gratuitos v/s onerosos?

R- Tiene variadas importancias, as tenemos:
1. Lo que sucede es que los contratos gratuitos generalmente se celebran en
consideracin a la persona, por lo que el contrato ser intuito persona. A eso
podemos aadir que el error en la persona vicia el consentimiento lo que acarrear
como sancin la nulidad relativa del contrato. Por el contrario, los contratos
onerosos no se celebran en consideracin a la persona, por lo tanto, el error en la
persona no viciar el consentimiento, no teniendo ninguna relevancia la persona,
excepcionalmente, lo que no obsta a que, de manera excepcional exista un contrato
oneroso en el que s se celebra en consideracin a la persona, siendo ste el contrato
de transaccin5.
2. Tiene importancia respecto de la gradacin de la culpa contractual6.
1) Contratos gratuitos: El deudor responde de culpa grave o levsima.
2) Contratos onerosos: El deudor responde de culpa leve.
3. En los contratos onerosos se reglamenta la obligacin de sanear la eviccin7, no as
en los contratos gratuitos.
4. Tambin tiene importancia desde el punto de vista de los presupuestos para el
ejercicio de la accin pauliana8. As dicho, si el contrato celebrado por el deudor es
gratuito el acreedor slo debe probar la mala fe del deudor y no del tercero, si as lo
hace al tercero le ser oponible la accin pauliana, por cuanto, la ley entiende que a
ste no le causa perdida, por ende, perjuicio, y slo se le priva de una ganancia. En
cambio, si el contrato es oneroso el acreedor debe probar la mala fe tanto del deudor
como del tercero.
5. Para la procedencia de la reivindicacin en el pago de lo no debido9. As dicho, en
los contratos gratuitos, el que paga lo que no debe a un tercero, puede reivindicarlo,
sin importar que ste haya actuado de buena o mala fe, en cambio, en los contratos
onerosos, si el tercero lo recibi de buena fe el que pag no tendr derecho a
reivindicacin.
6. Si el dueo de una cosa la trasfiere a ttulo gratuito, y la cosa estaba arrendada, el
que la recibi deber respetar el arriendo, en cambio, si el dueo de una cosa la
trasfiere a ttulo oneroso y la cosa estaba arrendada el que la recibi no est obligado
a respetar el arriendo.
5
6
Ver Art. 1547 inc 1 del C.C.
7
Ver Arts. 1838 y Sgtes del C.C.; 1928 Y Sgtes del C.C.; 2085 del C.C.
8
9
18
Apuntes de clases
.
Cabe tener presente, que los contratos onerosos se subclasifican en contratos
conmutativos y aleatorios.
3) Contratos conmutativos v/s Contratos aleatorios:
Los contratos onerosos se subclasifican en conmutativos y aleatorios. Sobre el

particular el Art. 1441 expresa "El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una
de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio".
De lo expresado por el cdigo civil, podemos definir los contratos onerosos
conmutativos y aleatorios de la siguiente manera:
1. Contrato conmutativo: Es aquel en que la prestacin de dar o hacer de una parte se

mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.
2. Contrato aleatorio: Es aquel que consiste en una contingencia incierta de ganancia
o prdida.
Crticas a esta definicin:

Se ha sostenido que la norma del Art. 1441 es una norma jurdica bastante mediocre,
por la serie de defectos que a continuacin pasamos a explicar:
1. En primer lugar, sostiene como elemento fundamental del concepto de contrato
conmutativo la equivalencia de las prestaciones, lo que no es correcto, por las
siguientes razones:
1. Porque el Art. 1440 que define el contrato oneroso (de cuya especie es el
conmutativo), nos da claramente a entender que el contrato oneroso es siempre
bilateral, circunstancia que, tal como lo hemos visto no es as, por cuanto,
existen contratos onerosos unilaterales.
2. En razn de que el trmino equivalencia significa igualdad de dos o ms cosas, y
en el contrato oneroso los beneficios que recibe cada una de las partes NO son
iguales, por lo que hemos debido conformarnos gracias al cdigo- con sealar
que la equivalencia es subjetiva, es decir, el hecho de que las partes deben mirar
como equivalentes las prestaciones.
2. El precepto legal sugiere que la conmutatividad slo se pueden observar en los

contratos onerosos de dar y hacer, y deja afuera los de no hacer, situacin esta
ltima que es un error, por cuanto, no hay nada que impida que dichas obligaciones
puedan estar dentro de la categora de contratos onerosos conmutativos. Por lo que
podemos sostener que en todo contrato oneroso, cualquiera sea la naturaleza de la
obligacin es dable la subclasificacin en conmutativo o aleatorio.
3. La disposicin incurre en un verdadero chiste, en una broma, en una verdadera

chacota, remedo o bien si se quiere candonga, cuando en su parte final seala que en
el contrato aleatorio existe equivalencia la cual consistira en una incertidumbre.
Para nosotros, lo que fundamentalmente distingue a un contrato en conmutativo de

los aleatorios es que slo en los contratos conmutativos las partes pueden, durante los
tratos preliminares, y al momento de la celebracin y cumplimiento de las obligaciones
19
Apuntes de clases
.
del mismo, apreciar, estimar y valorar los resultados econmicos que el contrato les
reportar. No as en los contratos aleatorios, donde es imposible preveer los resultados
econmicos del mismo, por cuanto, el destino del contrato est supeditado
completamente al azar, a la suerte, a la total incertidumbre.
Qu diferencia hay entre contingencia incierta de ganancia o prdida y la

condicin?
R- Es que la contingencia incierta de ganancia o prdida es un elemento de la esencia de
los contratos aleatorios, en cambio la condicin es un elemento accidental de los
contratos, insertos a travs de clusulas especiales en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad. Por otro lado, cuando se celebra un contrato bajo una
condicin, hay incertidumbre acerca de la existencia del contrato, pero en modo alguno
acerca de los efectos econmicos del contrato, si llega a existir. En tanto que en el
contrato aleatorio hay total certeza acerca de la existencia del contrato; pero hay
incertidumbre acerca de los efectos econmicos que re portar el contrato.
Qu importancia tiene esta clasificacin?

1. Respecto de la teora de la imprevisin: Esta teora tiene lugar cada vez que se
produzca un hecho que es imposible de prever por las partes, al momento de la
celebracin del contrato, y que como consecuencia del acaecimiento del hecho
hace que la prestacin de una de las partes se torne mucho ms gravosa.
Ahora bien, la imprevisin se da por excelencia en los contratos
conmutativos, donde la parte que resulte perjudicada por el acaecimiento del
hecho imposible de prever solicita al juez que revise o modifique el contrato,
con el objeto de atenuar el perjuicio. En lo relativo a los contratos aleatorios la
regla general es que la teora de la imprevisin no tiene cabida, sin embargo,
excepcionalmente podra darse en el juego y la apuesta.
2. Lesin enorme: Se produce, cada vez que en los contratos conmutativos halla
una desproporcin de las prestaciones a ms de la mitad, destruyendo el
equilibrio de la equivalencia que debe existir en este tipo de contratos, pero slo
en los casos que expresamente seala la ley; en tal caso la parte afectada puede
solicitar la nulidad relativa del contrato. En cambio, en los contratos aleatorios
jams se podr dar la figura de la lesin enorme, por cuanto, la contraprestacin
es una contingencia incierta de ganancia o prdida.
4) Contratos principales v/s Contratos accesorios:
Esta clasificacin atiende a s el contrato subsiste o no por s mismo.

1. Contrato principal: Es aquel que subsiste por s mismo, y no requiere de otro para
subsistir.
Este tipo de contratos, son los denominados autnomos, que se bastan a s
mismos, como por ejemplo, el contrato de compraventa, arrendamiento, depsito,
comodato, mutuo, etc.
2. Contrato accesorio: Es aquel que tiene por objeto garantizar el cumplimiento de

una obligacin principal, a tal punto que no pueda subsistir sin ella.
Este tipo de contratos presuponen la existencia de una obligacin a la que
acceden, cualquiera sea la fuente de ella, as por ejemplo, la obligacin principal
20
Apuntes de clases
.
cuyo cumplimiento garantiza el contrato accesorio puede emanar de un contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.
Los contratos accesorios son especies de cauciones, como la prenda, hipoteca,
fianza, anticresis.
Qu diferencia hay entre un contrato accesorio y un contrato dependiente?

R- La diferencia que hay entre estas dos instituciones radica en que el contrato
accesorio tiene por objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin principal,
garanta esta que es el elemento de la esencia de este tipo de contratos, en cambio, los
contratos dependientes son aquellos que estn supeditados (subordinados) a otra
convencin, pero sin garantizar su cumplimiento, por ejemplo las capitulaciones
matrimoniales dependiente del matrimonio, tambin tenemos el contrato de novacin
que, en cuanto genera una nueva obligacin depende de la convencin coetnea que
extingue la antigua obligacin.
En sntesis, los contratos dependientes no son accesorios, por cuanto, no garantizan

obligacin alguna.
Qu importancia tiene la clasificacin de contrato principal v/s contrato

accesorio?
1. Tiene importancia respecto del aforismo jurdico de que "lo accesorio sigue la
suerte de lo principal" en virtud del cual si se extingue la obligacin principal se
extingue el contrato accesorio. Ejemplo, por cumplimiento de la obligacin
principal, por prescripcin de la obligacin principal, por resolucin del contrato
principal, el accesorio seguir la misma suerte, etc.
2. Si el contrato principal adolece de algn vicio y se declara su nulidad (sea

absoluta o relativa) el contrato accesorio tambin es nulo.
5) Contratos Consensuales v/s Contratos solemnes v/s Contratos reales:
Esta clasificacin es en atencin al perfeccionamiento del contrato.
1. Contrato Consensual: Es aquel que se perfecciona por el slo acuerdo de

voluntades -consentimiento-.
Debemos tener presente, que este tipo de contratos es la regla general en nuestro
derecho positivo, como consecuencia del consensualismo plasmado en nuestro
cdigo civil, as a va de ejemplo tenemos el contrato de compraventa de bienes
muebles, el arrendamiento, el mandato, permuta de bienes muebles, etc.
Debemos tener presente, que los contratos que no requieren de entrega de la
cosa, (contratos reales), ni requieren de solemnidad alguna en atencin a la
naturaleza del acto (contratos solemnes), son en definitiva consensuales, y aun
cuando en nuestra legislacin se de la paradoja de que muchos contratos que son
consensuales tengan que cumplir con ciertas formalidades para su celebracin, como
por ejemplo, la escrituracin, formalidades habilitantes, formalidades por va de
publicidad, estas -de proceder- de modo alguno vienen a opacar el carcter de
consensual que tiene el contrato. En efecto, en nuestro derecho positivo un contrato
consensual puede ser, y es a menudo, un contrato formal, por ello es que con el
objeto de zanjar todo este tipo de dudas, es que la doctrina ha elaborado una
21
Apuntes de clases
.
subclasificacin de los contratos consensuales, en contratos consensuales
propiamente tales pacto desnudo-, y contratos consensuales formales -pacto
vestido-.
2. Contrato solemne: Es aquel que est sujeto a la observancia de ciertas

formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil.
Estas formalidades especiales que se exigen, son las denominadas solemnidades que
se requieren en atencin a la naturaleza del contrato. En efecto, la solemnidad es
exigida en atencin a la naturaleza contrato y no al estado o calidad de las personas
que intervienen en l (formalidades habilitantes), ni tampoco para aquellas que se
requieren para proteger los intereses de terceros (formalidades de publicidad); ni las
exigidas por va de prueba, como tampoco a las formalidades que pacten los propios
contratantes (formalidades convencionales).
Como ejemplos de contratos solemnes, tenemos la compraventa de bienes races,
la permuta, el contrato de hipoteca, la donacin de bienes races, la cesin de
derechos hereditarios, el matrimonio, el mandato para contraer matrimonio, el
mandato judicial, etc.
3. Contratos reales: Son aquellos que para su perfeccionamiento requieren de la

entrega de la cosa sobre la cual versa el contrato.
No debemos confundir esta entrega -propia de los contratos reales- con la
entrega que se da en otros numerosos contratos, para ello debemos siempre tener
presente que la entrega, en el contrato real, es la que le da su nacimiento, a
diferencia de la entrega que se produce en otros contratos la que generalmente
cumple como rol la de formar parte de la fase de cumplimiento del contrato, as por
ejemplo, el arrendador debe entregar la cosa arrendada al arrendatario, como
tambin el vendedor debe entregar la cosa vendida al comprador.
Cabe sealar que, si bien la entrega est presente en los contratos
precedentemente mencionados, ni el arrendamiento, ni la compraventa son contratos
reales, pues estas entregas forman parte del cumplimiento y ejecucin del contrato,
y no de la formacin y nacimiento del mismo.
Lo que caracteriza al contrato real, es que la entrega es fundamental y capital,
pues es ella la que le da nacimiento al contrato, con ella se perfecciona, por ejemplo
el contrato de prenda, comodato, depsito, mutuo, etc, siendo la entrega el elemento
de la esencia de comparten todos estos contratos reales.
3.b. Categoras contractuales:

(clasificacin doctrinaria)
1) Contrato nominado o tpico v/s Contrato innominado o atpico:
1. Contrato nominado o tpico: Es aquel que se encuentra regulado y reglamentado

por la ley, ya sea en los cdigos o leyes especiales. Eje. En el cdigo civil est
regulado el contrato de compraventa, arrendamiento, depsito, comodato, hipoteca,
etc; en el cdigo de comercio est regulado el contrato de cuenta corriente bancaria,
el contrato de fletamento, de transporte terrestre, contrato de seguros, etc; En la ley
de propiedad intelectual est regulado el contrato de edicin.
22
Apuntes de clases
.
2. Contrato innominado o atpico: Es aquel que no se encuentra regulado ni
reglamentado por la ley. Eje. Contrato de mudanza, de hospitalizacin, el pacto de
iguala o cuotalitis, contrato de hospedaje en un hotel, etc.
Cul es la importancia de esta clasificacin? R-

1. Por el tema de la calificacin de los contratos: Calificar un contrato significa
determinar la naturaleza jurdica del contrato, en el caso del contrato nominado o
tpico es la ley la que lo califica, vale decir, determina su naturaleza jurdica, y en el
caso de los contratos innominados o atpicos es la autonoma de la voluntad la que le
da nacimiento, siendo labor del juez determinar su naturaleza jurdica, vale decir, de
calificarlos.
Debemos tener presente, que para saber cual es la naturaleza jurdica de los
contratos en general, hay que recurrir a los elementos de la esencia del contrato,
siendo esta una labor del juez.
En general, qu labor desempea el juez a propsito de los contratos?

R- El juez debe:
Aplicar los contratos.
Hacer la calificacin de los contratos en el caso de los innominados, y en
el caso de los nominados reconocerle la naturaleza jurdica que ha
determinado la ley para dicho contrato.
Interpretar los contratos.
Integrar los contratos. Vale decir, llenar los vacos o lagunas legales que
existan en los contratos.
Cabe tener presente, que todo lo referente a la labor del juez, a propsito de los
contratos, son cuestiones de derecho, es decir, que el juez deber remitirse a lo que
ordene las normas legales respecto de cada caso en concreto.
2. Por el tema de la autonoma de la voluntad de las partes: En efecto, en los dos

tipos de contratos que estamos analizando, este principio es de vital importancia.
1) Contrato nominado o tpico: Hay que estar a la autonoma de la voluntad de
las partes, el cual es adems elemento de la esencia general del contrato, y en
subsidio los requisitos legales.
2) Contrato innominado o atpico: Aqu la autonoma de la voluntad es mucho
ms importante, por cuanto, la existencia de este tipo de contratos es
consecuencia de creacin autnoma contractual. Esto es en cuanto a la
determinacin de lo que han querido celebrar las partes. Por otro lado, estos
contratos no tienen ms limitacin que los que seala la ley como requisitos
generales de todo contrato, sobre todo en lo que dice relacin con el objeto
lcito y causa lcita de ellos.
2) Contrato de ejecucin instantnea v/s Contrato de ejecucin diferida v/s

Contrato de tracto sucesivo:
1. Contrato de ejecucin instantnea: Son aquellos en que las obligaciones nacen y

se cumplen inmediatamente de celebrado el contrato, a tal punto que el acto nace y
muere simultneamente. Eje. Comprar mercadera en un supermercado.
23
Apuntes de clases
.
2. Contrato de ejecucin diferida: Consiste en que, una celebrado el contrato el
cumplimiento de las obligaciones queda diferido en el tiempo, vale decir, que el
cumplimiento de la obligacin de una de las partes est sujeto a un plazo. Eje.
Compraventa a plazo.
3. Contrato de tracto sucesivo: Es aquel contrato en que el nacimiento de las

obligaciones como tambin su cumplimiento se van prolongando en el tiempo.
Contrato de arrendamiento, contrato de trabajo, contratos de suministros como el
agua potable, luz, servicio telefnico, internet, etc.
Qu importancia tiene esta clasificacin?

1. Con respecto a la nulidad y resolucin:
a. Contrato de ejecucin instantnea y de ejecucin diferida: Si se declara la
nulidad o resolucin del contrato, esta va a operar con efecto retroactivo.
b. Contrato de tracto sucesivo: En este caso tanto la nulidad como la resolucin
no operar con efecto retroactivo, y respecto de la resolucin digamos que
sta cambia de nombre pasndose a llamar terminacin. La razn por la
cual, no opera con efecto retroactivo es que no es posible restituir el goce de
una cosa.
2. Con respecto a la teora de los riesgos:

a. Contrato de ejecucin instantnea y de ejecucin diferida: El riesgo en estos
contratos es de cargo del acreedor, al igual que la regla general en materia de
contratos.
b. Contrato de tracto sucesivo. El riesgo es de ambos, ejemplo, contrato de
arrendamiento.
3. Con respecto a la teora de la imprevisin:

a. Contrato de ejecucin instantnea y de ejecucin diferida. No cabe la teora
de la imprevisin.
b. Contrato de tracto sucesivo: Procede la teora de la imprevisin.
Esto es slo a nivel doctrinario, por cuanto, la teora de la imprevisin no est

reglamentada en nuestra legislacin, pero de existir, se sealara lo anterior.
4. Con respecto a la resciliacin o mutuo disenso: Vale decir, poner trmino al

contrato de mutuo acuerdo.
a. Contrato de ejecucin instantnea y de ejecucin diferida: Procede la
resciliacin.
b. Contrato de tracto sucesivo: Tambin procede la resciliacin, sin embrago,
debemos tener presente, que si el contrato de tracto sucesivo es de duracin
indefinida, ah se puede poner trmino unilateralmente al contrato.
3) Contrato individual v/s Contrato colectivo:
1. Contrato individual: Es aquel que crea derechos y obligaciones para aquellos que
consintieron en l.
2. Contrato colectivo: Es aquel que crea derechos y obligaciones tanto a aquellas
personas que concurrieron a su celebracin como tambin a aquellos que no
24
Apuntes de clases
.
concurrieron a su celebracin, incluso a aquellos que no estaban de acuerdo con que
se llevara a cabo el contrato. Eje. Contrato de trabajo.
Qu importancia tiene la clasificacin de Contrato individual v/s Contrato

colectivo?
R- La importancia radica en la determinacin de las personas a quienes afecta el
contrato.
4) Contratos de libre discusin v/s Contratos de adhesin:
1. Contratos de libre discusin: El contrato de libre discusin es aquel en que las

partes han deliberado en cuanto a su contenido, examinando y ventilando las
clusulas del contrato. Las partes discuten en un plano de igualdad y libertad. Como
podemos observar, en estos contratos la autonoma de la voluntad es vital.
Don Jorge Lpez Santa Mara le llama a esto la teora del juego, es decir, las
partes lentamente dicen cuales son sus intenciones, objetivos, etc. Ejemplo, las
partes se sientan en un bar a negociar, a discutir las clusulas de un contrato, que
ellos mismos pretenden celebrar.
2. Contratos de adhesin: Consiste en que una de las partes expone, dicta y redacta
las clusulas de un contrato, y la otra parte se limita a aceptarlas y a adherirse a ella.
Eje. Contrato de suministros de agua (EMOS); Luz (CHILECTRA), casas
comerciales, contrato de cuenta corriente bancaria, etc.
Cules son las caractersticas del contrato de adhesin?

a. Son generales: Vale decir, que la oferta va dirigida a cualquier eventual
contratante.
b. Son permanentes: Se prolonga la oferta en el tiempo.
c. Minuciosidad: La oferta del contrato es estudiada con bastante detalle.
Crtica de los contratos de adhesin:

Don Jorge Lpez Santa Mara dice que la caracterstica ms importante en los
contratos de adhesin, es la desigualdad que hay en los contratantes. En efecto, el
autor del contrato de adhesin goza generalmente de superioridad econmica,
imponiendo sus trminos a la otra parte, a la cual no le queda ms remedio que
aceptar el contrato. Todo ello nos lleva al tema de la teora contractualista.
Los contratos de adhesin son contratos?

R- Algunos autores dicen que no y otros dicen que s.
a. Teora anticontractualista: Los partidarios de esta teora sostienen que los
contratos de adhesin no son un contrato, y que lo nico de contrato que tiene es
el nombre, ello porque en este tipo de contratos no hay discusin, igualdad, y la
voluntad del aceptante es casi inexistente.
b. Teora contractualista: Estos dicen que s es un contrato, sostiene que hay que
observar las voluntades en forma jurdica y no fctica el romanticismo debe
quedar de lado-. Sealan que, si bien es cierto que fcticamente hay diferencias,
jurdicamente no la hay, y desde este punto de vista las voluntades estn en un
plano de igualdad. Aaden que en la prctica, la parte que es ms dbil puede,
25
Apuntes de clases
.
llegado el momento de exigir el cumplimiento del contrato, transformarse en la
parte ms fuerte.
Cmo se interpretan los contratos de adhesin?

R- Al respecto hay dos reglas:
1. Clusula escrita: Estas son las que han sido escritas de puo y letra de las partes,
primando por sobre la impresa.
2. Clusula impresa: Es la que est escrita en un computador, maquina de escribir o

cualquier aparato que haga sus fines.
En estos casos si la clusula es ambigua, dudosa u obscura se estar a favor del

que se adhiere.
Cmo el ordenamiento defiende a la parte ms dbil frente a los contratos

de adhesin? R- Digamos que para frenar la arbitrariedad que pudiera existir, por lo
menos se han elaborado una serie de instituciones que contribuyen a ponerle freno,
luego estas son las siguientes.
1) Contratos dirigidos: El legislador establece ciertas clusulas mnimas

obligatorias que deben ser respetadas. Cabe tener presente, que los contratos
dirigidos surgen a propsito del contrato individual de trabajo, con el objeto de
proteger al ms dbil de la relacin laboral, extendindose a otros contratos.
2) La homologacin: Consiste en que instituciones de orden pblico se preocupan

de controlar y autorizar contratos redactados de antemano, con el objeto de
garantizar los intereses de futuros aceptantes (la colectividad toda). Eje. La
Sper Intendencia de Valores y Seguros.
3) Contratos tipo bilaterales: Consiste en que ambas partes que ha futuro van a
contratar, se ponen de acuerdo de antemano, en forma anticipada al contrato de
adhesin. Eje. Condiciones de contratacin masiva.
4) Lesin enorme: Como en los contratos de adhesin una de las partes est en
notoria desventaja respecto de la otra parte, la ley regla la lesin enorme, con el
objeto de evitar que una de las partes se aproveche de la situacin de la otra
parte, la que operar en la medida que el contrato se encuadre dentro de la
hiptesis que la ley exige a la lesin enorme. Recordemos que la lesin enorme
slo procede en los casos que taxativamente la ley consagra.
5) Contratos preparatorios v/s Contratos definitivos:
1. Contratos preparatorios: Consiste que las partes estipulan que en el futuro

celebrarn otro contrato, que por ahora se encuentran imposibilitados de celebrar.
Eje. Contrato de promesa.
26
Apuntes de clases
.
2. Contratos definitivos: Es el que est precedido por el contrato preparatorio. Lo que
sucede es que el contrato preparatorio hizo nacer una obligacin de hacer,
obligacin que se cumple al celebrar el contrato definitivo.
6) Contrato forzoso:
Concepto: Es aquel que el legislador obliga a celebrar o bien que da por celebrado.
Los contratos forzosos pueden ser de dos tipos:

1. Contrato forzoso ortodoxo: Consiste en que la autoridad ordena la celebracin
de un contrato, y quien recibe la orden procede a celebrarlo, y tiene la facultad
de elegir a la contraparte y discutir con ella las clusulas del contrato. Como
podemos observar, el principio de la autonoma de la voluntad subsiste. Eje.
Contrato de seguro automotriz.
2. Contrato forzoso heterodoxo: Aqu hay prdida completa del principio de la

autonoma de la voluntad, aqu es la autoridad quien constituye el contrato de
golpe, aqu no se elige la contraparte, ni se puede discutir las clusulas del
contrato, todo incluso el contenido del contrato viene predeterminado. Eje.
Permiso de edificacin de vivienda econmica reducido a escritura pblica.
Cmo podemos observar, en el caso del contrato heterodoxo el principio de la

autonoma de la voluntad no existe, por lo que surge la siguiente interrogante, puede
existir un contrato sin que participe la autonoma de la voluntad? R- Para responder a
esta interrogante es necesario referirnos al principio general del derecho denominado
autonoma de la voluntad.
Autonoma de la voluntad: Dijimos en su momento, al estudiar los principios

generales del derecho, que la autonoma de la voluntad dice relacin con la libertad que
el ordenamiento jurdico te da para obligarte, facultndote a ejecutar actos o celebrar
contratos que estimes pertinente, en la medida que ste no sea contrario a la ley, orden
pblico, moral y buenas costumbres.
Este principio cuando lo llevamos al mbito de los contratos, una de sus
manifestaciones es la libertad contractual.
Qu es la libertad contractual?
R- Es la facultad que tienen las personas para tomar la decisin libremente de si desean
contratar, elegir con quien hacerlo, y determinar las materias sobre las cuales versar el
contrato. De ah que debamos distinguir entre, libertad de conclusin y libertad de
configuracin interna
1. Libertad de conclusin. Es la facultad que el ordenamiento jurdico nos da para

decidir si queremos contratar y con quien hacerlo.
2. Libertad de configuracin interna: Es la facultad de determinar libremente la
materia sobre la cual se quiere contratar.
Debemos dejar en claro, que en todas las categoras contractuales hay limitaciones
respecto de estas libertades, as por ejemplo, tenemos el contrato de adhesin, contrato
27
Apuntes de clases
.
dirigido, contrato de promesa, etc, por lo que ser una regla que debamos considerar
desde ya absoluta.
Ahora bien, respondamos a la pregunta antes formulada, y que volveremos a
reproducir, el denominado contrato forzoso heterodoxo es en realidad un contrato?
R- S, y lo es porque hay un acuerdo de voluntades que engendr derechos y
obligaciones, luego, cuando estamos ante la presencia de una convencin que crea
derechos y obligaciones, debe ser un contrato, as lo dijimos en su momento y lo
seguiremos manteniendo.
7) Contrato tipo:
Concepto: Es un acuerdo de voluntades por el cual se fijan clusulas generales de

contratacin que se podrn celebrar en el futuro, generalmente en forma masiva.
Esto es, adoptar un modelo o formulario, que se reproducir posteriormente.
Por su parte, el contrato tipo puede ser tanto unilateral como bilateral.
1) Contrato tipo unilateral: Esto es cuando una de las partes no requiere ponerse de
acuerdo con sus futuros clientes. Eje. Grupos econmicos que en forma unilateral se
ponen de acuerdo y fijan los precios, como se da en el caso de las compaas de
seguros de vida, sin tomar en cuenta, en muchas ocasiones, la opinin de la otra
parte, que en este caso viene a ser el consumidor.
2) Contrato tipo bilateral: Esto es cuando las partes se ponen de acuerdo de
antemano para fijar las condiciones de la contratacin. Eje. Es el caso de los
contratos colectivos de trabajo donde el acuerdo se produce entre el empleador y los
representantes de los trabajadores, o los contratos individuales de trabajo luego de
una negociacin colectiva.
8) Contrato ley:
Con el objeto de fomentar el desarrollo de determinadas actividades productivas o

en general alcanzar ciertas metas econmicas o sociales, muchas veces el Estado otorga
por ley franquicias, regalas en general, estatutos jurdicos de excepcin. Ahora bien,
como el poder legislativo podra en cualquier momento por ley poner fin a estos
estatutos jurdicos excepcionales, y eso genera una incertidumbre que conspira
precisamente contra la confianza que se pretende lograr, se han ideado como figura
jurdica nueva los contratos leyes. Mediante ellos, el Estado garantiza que hacia el
futuro (aunque normalmente dentro de un espacio de tiempo limitado), no se alterarn
esos estatutos jurdicos excepcionales. Ejemplos histricos han sido el artculo 18 del
DFL N 2, de 1959 de franquicias tributarias para viviendas econmicas, o la
invariabilidad del rgimen tributario establecido en el artculo 7 del D.L. N 600. La
Corte Suprema lo ha aceptado invariablemente, contra la opinin de parte de la doctrina
(Eduardo Novoa Monreal) y, a veces, del Consejo de Defensa del Estado. Bajo la actual
Constitucin, se han dictado Contratos Leyes, como la ley N 18.392, de enero de 1985,
que establece por 25 aos un rgimen de franquicias tributarias y aduaneras en favor de
empresas que se establezcan en la XIII Regin o en la Antrtica.
28
Apuntes de clases
.
9) El sub contrato:
Concepto: Es un contrato que deriva y depende de otro contrato previo de igual

naturaleza.
Aqu hay un contrato madre y de este contrato madre deriva el subcontrato, y se
delega parte de los derechos y obligaciones a un tercero, por lo tanto los dos contratos
subsisten. Eje. El arrendamiento, en el que el arrendador debe expresamente autorizar al
arrendatario para sub-arrendar.
10) El auto contrato:
Concepto: Es aquel acto jurdico que una persona celebra consigo misma no siendo
necesaria la concurrencia de otra persona.
En qu casos tiene lugar el auto contrato?

R- Tiene lugar en tres casos, as tenemos:
1. El caso de aquella persona que acta tanto en nombre propio como en nombre
ajeno. Eje. El caso del mandatario compra para s lo que el mandante le ha
ordenado vender.
2. Casos de la doble representacin, en las cuales el sujeto que acta es
representante legal y convencional de ambas partes. Eje. Cuando un sujeto tiene
la calidad de mandatario tanto respecto del comprador como del vendedor; el
corredor de bolsa.
3. Cuando una persona es titular de dos patrimonios sometidos a regmenes
distintos. Como ejemplo de esto tenemos lo que sucede en materia de sociedad
conyugal. Aqu, existen muchos haberes, tenemos el haber propio de cada uno
de los cnyuges, encontramos los bienes sociales, los bienes reservados a la
mujer. Tengamos presente, que estos ltimos bienes, son los nicos que la mujer
puede administrar libremente, as entendido, imaginmonos que la mujer aporta
a la sociedad conyugal un terreno con la cual es copropietaria con un tercero, y
despus con su propio dinero adquiere la parte que el tercero tenan en la
propiedad, aqu es donde ella puede realizar consigo misma la particin, dndose
la figura del auto contrato.
Cul es la naturaleza jurdica de la particin?

R- Debemos distinguir:
1. Para una parte de la doctrina es un acto jurdico unilateral.
2. Para otra parte de la doctrina es un acto jurdico bilateral, y sostienen que no se
concibe que un acto jurdico unilateral produzca los efectos de un contrato.
4. PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACIN:

- La libertad contractual
- Consensualismo contractual
La autonoma de la voluntad - Fuerza obligatoria de los contratos
- Efecto relativo de los contratos v/s
Efecto absoluto.
Principios generales
de la contratacin
La buena fe contractual
29
Apuntes de clases
.
I. Principio de la autonoma de la voluntad:
La autonoma de la voluntad es un principio general del derecho y consiste en la

facultad o posibilidad que tiene un sujeto, o bien las partes, de celebrar los actos
jurdicos que estimen pertinentes, como tambin la facultad de fijar libremente su
contenido, todo ello en la medida que dicho acto no se encuentre prohibido.
Qu significa que la voluntad sea autnoma?

R- Significa que la voluntad es libre para crear los derechos y obligaciones que le
plazca.
Este principio general del derecho no se encuentra enunciado en el cdigo civil, sin
embargo, ello no significa que no inspire permanentemente las soluciones prcticas a
problemas concretos del quehacer de los juristas.
Tal como podemos ver en el mapa conceptual, la autonoma de la voluntad sirve de
teln de fondo de la mayora de los principios fundamentales de la contratacin, vale
decir, del principio de la libertad contractual, del principio del consensualismo
contractual, el principio de la fuerza obligatoria de los contratos, como tambin el efecto
absoluto y relativo de los contratos.
Como podemos observar, slo el principio de la buena fe se aparta del principio de la
autonoma de la voluntad, perfilndose como independiente de ella.
1) Principio de la libertad contractual:
Concepto: Es la facultad que tienen las personas para tomar la decisin libremente de si
desean contratar, elegir con quien hacerlo, y determinar las materias sobre las cuales
versar el contrato. De ah que debamos distinguir entre:
1. Libertad de conclusin. Es la facultad de determinar o elegir libremente la

persona con la cual se va a contratar o bien si quieren o no celebrar contratos.
2. Libertad de configuracin interna: Es la facultad de determinar libremente la
materia sobre la cual se quiere contratar.
La libertad contractual es una expresin tan caracterstica de la autonoma de la

voluntad que incluso algunos importantes autores las confunden, cuando en realidad la
diferencia que las marca, es el hecho de que la autonoma de la voluntad es el gnero y
la libertad contractual es una especie de autonoma de la voluntad.
Cules son los lmites de la libertad contractual?

R- El slo hecho de advertir que este principio tiene lmites nos hace pensar
inmediatamente que la libertad contractual no es un principio absoluto. En efecto, este
sub principio no es absoluto, por cuanto, tiene como lmites la ley, el orden pblico y las
buenas costumbres. As es como una expresin de ello, es que la mayor ruptura de la
libertad contractual desde el punto de vista cuantitativo, est hoy configurada por el
"contrato dirigido". Por razones de orden pblico econmico (manipular o manejar la
economa nacional), o desde el orden pblico social (proteger a los grupos ms dbiles),
el legislador cada vez con ms frecuencia fija imperativamente las clusulas ms
relevantes de ciertos contratos, los que dejan de estar entregados a la libre decisin de
las partes, perdindose as la libertad de configuracin interna (ser libre para fijar las
materias o clusulas de un contrato).
30
Apuntes de clases
.
Otras veces desaparece la libertad de conclusin de los contratos, emergiendo la
figura de los contratos forzosos heterodoxos, en verdad se produce un quiebre total de la
libertad contractual.
2) Principio del consensualismo contractual:
La autonoma de la voluntad en los contratos tambin se manifiesta en lo que se

conoce con el nombre de consensualismo contractual, vale decir, la tendencia a evitar
las formas o ritos en la manifestacin de voluntades.
Este tema consiste en averiguar si los contratos nacen a la vida del derecho por la
sola manifestacin de voluntad interna (pactos desnudos), o bien, si por el contrario es
menester cumplir con las formalidades o ritos externos que acompaen la autonoma de
la voluntad para que el contrato nazca a la vida del derecho (tesis del contrato como
pacto vestido).
Con el objeto de ser consecuente con el principio de la autonoma de la voluntad, ha
debido afirmarse la vigencia del principio del consensualismo contractual, en que los
contratos quedaran perfectos por la sola manifestacin de voluntad interna de las
partes, ya que cualquier intento por exigir formalidades externas vendra claramente a
contradecir la premisa segn la cual la voluntad todopoderosa y autosuficiente, es la
fuente y medida de los derechos y de las obligaciones contractuales.
Si bien se ha luchado por fortalecer este principio del consensualismo contractual
debemos sealar que este dogma es y ha sido histricamente falso, por cuanto, a travs
de los siglos los contratos siempre han sido formales.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, el consensualismo contractual tiene cada vez
mayor cabida en las legislaciones del mundo. As es como por ejemplo en nuestro pas
existen dos grupos de contratos consensuales:
1. Contratos consensuales propiamente tales: Corresponden a esta concepcin

moderna de contrato como pacto desnudo. Por mucho que se rebata o critique la
tesis del consensualismo contractual, esta concepcin cada vez tiene mayor
cabida en nuestro derecho, as por ejemplo, es cotidiano celebrar contratos de
este tipo, contratos verbales desprovistos de todo tipo de formas como lo es
cuando entramos a la peluquera para que nos corten el cabello, o cuando
entramos a una fuente de soda para tomarnos una bebida o incluso cuando
compramos un paquete de cigarros.
2. Contratos consensuales formales: Estos contratos, si bien son consensuales

estn inmersos en un universo formativo, pues requieren para tener plena
eficacia del cumplimiento de formalidades habilitantes, de prueba, de
publicidad, u otras, por lo que estos contratos si bien son consensuales adems
son formales, de ah que en doctrina se les denomine contrato consensual como
pacto vestido.
Si bien esta corriente doctrinaria est teniendo cabida incluso en nuestro derecho ya
que el propio cdigo civil se refiere a los contratos consensuales, debemos dejar bien
claro que constituyen importantes excepciones al principio del consensualismo
contractual los contratos solemnes y reales, los primeros por cuanto, la ley exige
expresamente el cumplimiento de determinadas solemnidades en atencin a la
31
Apuntes de clases
.
naturaleza de l para que el contrato nazca a la vida del derecho, y en los segundos la
formalidad exigida es la entrega, sin la cual el contrato no es eficaz
3) Principio de la fuerza obligatoria de los contratos:
3.a. Anlisis de la fuerza obligatoria de los contratos:
Tengamos presente, que el principio de la fuerza obligatoria de los contratos se

expresa en el aforismo pacta sunt servanda, es decir, los pactos obligan, por ello es
que el cdigo civil chileno haciendo eco del cdigo civil francs del ao 1804 subraya
enfticamente la fuerza obligatoria de los contratos en el Art. 1545 al sostener Que
todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes...
Claramente el cdigo civil asimila el contrato a una ley, por ello, es que es necesario
sealar su parecido y diferencias.
Qu semejanzas y diferencias existe entre un contrato y una ley?
Semejanzas entre ley y contrato

La semejanza se reduce en que ambos son obligatorios y fuentes de obligaciones.
Diferencias entre ley y contrato
Ley Contrato
La ley contiene un mandato de aplicacin El contrato en principio slo produce
general. efectos entre las partes.
En el procedimiento de formacin de la ley La formacin del contrato se produce en
intervienen dos poderes del Estado. virtud de la formacin del consentimiento.
La ley en principio perdura en el tiempo El contrato generalmente dura hasta que se
hasta que sea derogada. cumplan sus obligaciones, pudiendo
incluso nacer y morir coetneamente.
(Contrato de ejecucin instantnea).
La ley tiene reglas propias de El contrato tambin tiene sus propias reglas
interpretacin. de interpretacin.
Cul es el fundamento de la fuerza obligatoria de los contratos?

R- Son dos.
1. Surge del respeto a la palabra empeada, por cuanto, se entiende que con ello no
slo se empea la palabra sino que tambin el honor.
2. Como consecuencia de lo anterior tenemos el principio de la buena fe, que
consiste en creer que la otra parte respetar su palabra.
3.b. Anlisis de este principio en base a dos puntos de vista:
1) Fuerza obligatoria de los contratos ante el legislador: La regla general consiste

en que la fuerza obligatoria de los contratos no puede ser tocado ni modificado por
el legislador, esto es, que el contrato se traduce en su intangibilidad.
El legislador debe atenerse a la palabra dada, respetando fielmente las
estipulaciones convenidas por los contratantes.
32
Apuntes de clases
.
Excepciones: Esto es, que la intangibilidad del contrato no es absoluta, vale decir,
que el propio legislador algunas veces vulnera la fuerza obligatoria de los contratos,
as tenemos:
1. Cuando acaecen circunstancias excepcionales de hecho, donde el legislador
dicta leyes de emergencia, de carcter transitorio, que implica concesin de
beneficios a deudores, no previstos ni queridos en los respectivos contratos. Eje.
leyes moratorias que implican facilidades de pago respecto de personas que
tienen deudas actualmente exigibles.
2. A travs de disposiciones jurdicas permanentes que el legislador a colocado en
textos legales, y donde claramente se deja de manifiesto que el principio de la
fuerza obligatoria de lo contratos no es absoluto, as por ejemplo, tenemos el
Art. 1879 del C.C. disposicin que hace referencia al pacto comisorio calificado,
y donde an cuando las partes estipulen en un contrato que por el no pago del
precio ste se resolver ipso facto, aquello no acontecer de ese modo, primando
los derechos alternativos que la ley concede al acreedor, y an optando por la
resolucin, sta puede ser enervada por el comprador pagando el precio dentro
de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda.
2) Fuerza obligatoria de los contratos ante el juez: En virtud de la fuerza obligatoria

de lo contratos las partes deben cumplirlos, aun cuando les resulte perjudicial.
Si los contratos en curso no deben ser tocados por el legislador, tampoco los
tribunales podran modificarlos so-pretexto del cambio de circunstancias existentes
al momento de la celebracin del contrato. "Lo que la Constitucin Poltica veda al
legislador queda automticamente prohibido a los jueces".
Por lo que la interrogante ser la siguiente Es posible que proceda la revisin
judicial de los contratos en curso? R- El tema de la revisin judicial nos lleva al
tema de la teora de la imprevisin.
Teora de la imprevisin: Consiste en analizar la posibilidad de que el juez pueda

revisar las clusulas de un contrato, por circunstancias que han acaecido con
posterioridad a la celebracin de aquel, y que coloca a una de las partes en una
situacin desmejorada, por cuanto, como consecuencia de dichas circunstancias, el
cumplimiento de su obligacin se torna mucho ms gravosa. Eje. Las partes
celebran un contrato, dicho contrato es de tracto sucesivo y frente al incumplimiento
de una de las cuotas se har exigible una clusula penal, mientras tanto la cnyuge
de una de las partes se enferma de cncer, enfermedad que no era posible de prever
al momento de la celebracin del contrato, en este caso, no cabe duda que el
cumplimiento del contrato por aquella parte que sufre el problema hace que su
prestacin se torne mucho ms gravosa.
Si bien, nuestros tribunales ordinarios de justicia y ms precisamente la
jurisprudencia no acepta la teora de la imprevisin, y por ende la posibilidad de que
el juez revise el contrato (para modificarlo o bien dejarlo sin efecto), es importante
manejar el tema, por cuanto, tal vez de nosotros depender que exista una reforma
en tal sentido.
Requisitos para que proceda la teora de la imprevisin, y que son los mismos
que se deben dar para que prospere una accin de revisin:
1. Que se trate de un contrato de tracto sucesivo.
2. Que ste contrato sea oneroso conmutativo.
33
Apuntes de clases
.
3. Que el cumplimiento del contrato est pendiente.
4. Que acaezca un suceso independiente de la voluntad de las partes (no previsto
por ellos), y que sea posterior a la celebracin del contrato.
5. Que este suceso dificulte de manera considerable el cumplimiento de la
obligacin contractual a una de las partes, pero que no haga imposible su
cumplimiento, por cuanto, si as fuese, estaramos ante la figura de la fuerza
mayor o caso fortuito, extinguindose con ello la obligacin. En efecto, aqu, la
parte que experimenta el problema puede cumplir, sin embargo, dicho
cumplimiento lleva consigo un sacrificio de enorme envergadura, a tal punto que
su prestacin se torna mucho ms gravosa o dispendiosa.
6. Y que cualquier persona que sufriera dicho imprevisto le resulte tan dispendioso
o gravoso como aquel que efectivamente lo sufri.
4) Principio del efecto relativo de los contratos v/s efecto absoluto:
1. Efecto relativo de los contratos:
Este tema est ntimamente ligado al principio de la fuerza obligatoria de los

contratos, y que se deduce del ya mencionado Art. 1545 del C.C.
El principio del efecto relativo de los contratos consiste en que el contrato slo
genera derechos y obligaciones para las partes que lo celebraron, sin beneficiar, ni
perjudicar a terceros. Para estos ltimos, el contrato que es ajeno le es indiferente, no le
empecen, no los hacen ni deudores ni acreedores.
En sntesis, a los terceros no los alcanzan los efectos (derechos y obligaciones) del
contrato.
Anlisis del efecto relativo de los contratos entre las partes: En primer lugar,
debemos tener presente la aclaracin del trmino partes en un contrato. En efecto, partes
en un contrato son personas que tienen el mismo centro de inters jurdico. As
entendido, debemos sealar que las partes son aquellos que concurren a la celebracin
de un contrato, concurrencia que pueden hacer en forma personal o bien representados,
representacin esta ltima que puede ser legal o convencional. Sin embargo, tambin
son partes, por regla general y desde el instante del fallecimiento de alguno de los
contratantes, los herederos a ttulo universal de ste, por cuanto, representan a los
contratantes, segn la expresin del Art. 1907 del C.C. para sucederles en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos se asimilan a las partes ocupando,
a la muerte de estas, la misma situacin jurdica que el causante; de ah que sea comn
sealar que quien contrata para s, lo hace tambin para sus herederos, operando una
subrogacin personal.
Todas las obligaciones contractuales se transmiten a los herederos?

R- La regla general es que s; sin embargo, excepcionalmente hay casos de obligaciones
contractuales que no se transmiten a los herederos, as tenemos:
1. Las obligaciones contractuales derivadas de los contratos intuito personae, por
cuanto, se extinguen por la muerte de uno de los contratantes.
2. Las obligaciones contractuales emanadas de un contrato en que se hubiera
estipulado expresamente su terminacin por el fallecimiento de una de las
partes.
34
Apuntes de clases
.
3. Casos de los herederos que aceptan la herencia con beneficio de inventario, con
relacin a las obligaciones contractuales del causante que no alcanzaren a ser
satisfecha con el valor de los bienes heredados.
4. Las obligaciones contractuales que por expresa disposicin de la ley en vista de
la naturaleza propia del contrato, no pasan a los herederos. Eje. La renta
vitalicia.
Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, hay autores como Don Gonzalo Figueroa
que sostiene que los herederos no son partes, sino ms bien terceros relativos.
Anlisis del efecto relativo de los contratos respecto de terceros: El principio del
efecto relativo de los contratos es una respuesta lgica y necesaria del principio de la
autonoma de la voluntad. Si se predica que la voluntad es la capacidad o poder de ser la
fuente y medida de los derechos y obligaciones contractuales, eso slo puede
concretarse a condicin que haya voluntad, vale decir, a condicin que la persona
manifieste su querer interno. Pero quienes nada dicen, "los terceros" no pueden verse
afectados por contratos ajenos. Sin embargo, no obstante la fuerza con que expresemos
lo anteriormente expuesto, debemos dejar en claro que ello slo constituye una regla
general. En efecto, hay excepciones consistentes en que el efecto relativo de los
contratos de todas maneras puede afectar a terceros, sin embargo, para analizar dichas
excepciones es imprescindible en primer lugar hacer la distincin entre terceros
absolutos y terceros relativos.
1. Terceros absolutos: Son aquellos que nunca la relacin contractual los podr
afectar.
Estos son aquellos que fuera de no participar en el contrato, ni personalmente, ni
representados, no estn ligados jurdicamente con las partes por vnculo alguno.
Frente a ellos el contrato es "res inter allios-acta", es decir, que no le empece.
Pueden lo terceros absolutos llegar a ser afectados por el contrato?

R- La regla general es que no, sin embargo, a propsito de este tema se han sealado
dos instituciones, la estipulacin por otro y la promesa de hecho ajeno, de cuyo
anlisis s desprender de si son o no excepciones al principio del efecto relativo
contractual.
1) Estipulacin por otro: Tambin denominado contrato a favor de un tercero,

se encuentra consagrado en nuestro cdigo civil en el Art. 1449. La
estipulacin a favor de otro constituye una excepcin a la relatividad de los
efectos del contrato en la medida en que se admita la doctrina que la explica
como la creacin directa de un derecho en favor de un tercero absoluto.
Al respecto tengamos presente lo dispuesto por el Art. 1449 del C.C.
que sostiene Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona
podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin
expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes
que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido
ejecutarse en virtud del contrato.
35
Apuntes de clases
.
En esta institucin intervienen tres sujetos, el estipulante, el cual es
quien acuerda con el prometiente que los efectos de un contrato alcanzarn a
un tercero que se llama beneficiario. As entendido podemos sealar la
siguiente definicin de como contrato a favor de un tercero:
Contrato a favor de un tercero: Es aquel que, realizado validamente entre

dos personas (estipulante y prometiente) pretende atribuir un derecho a una
tercera persona, persona esta ltima que no ha tenido parte directa, ni
indirectamente en la celebracin, tramitacin, ni perfeccin del contrato, y
que, no obstante, logra efectivamente (el contrato) atribuir a esa tercera
persona un derecho propiamente suyo, derecho que no puede estimarse como
propio del que estipul tal contrato, y cedido luego, al tercero, o
simplemente ejercido por ste en lugar de aquel.
En este caso, es imprescindible la aceptacin del tercero, de que lo

estipulado por las partes le afecte, vale decir, que los efectos del contrato lo
alcancen, y mientras l no acepte, las partes podrn revocar el contrato, no
as despus.
Ejemplos de este tipo de contratos:

1. El contrato de seguro de vida: Contrato ste en que el asegurado
(estipulante) y asegurador (prometiente) pactan que al fallecimiento del
asegurado, el asegurador pagar la indemnizacin estipulada al tercero
que se ha designado, en la medida que ste tercero haya aceptado.
2. Contrato de transporte terrestre: Contrato celebrado entre el cargador
(estipulante) y porteador (prometiente), y que pactan que ste ltimo
deber estregar las mercaderas a un tercero que se llama consignatario.
Si este tercero acepta la estipulacin en su favor el contrato le afectar,
vale decir, que le nacer el derecho de reclamar del porteador la entrega
de las mercaderas, pero no la de pagar el porte, ya que dicha obligacin
slo le nacer si acepta la figura que analizaremos ms adelante y que se
llama "promesa de hecho ajeno".
3. Todo contrato en que se estipule un "modo" en la medida que el
beneficiario de la asignacin modal no sea una de las partes.
2) Promesa de hecho ajeno: El Art. 1450 del C.C. consagra esta figura,
refirindose a l en los siguientes trminos "Siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es
legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su
ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de
perjuicios contra el que hizo la promesa".
Como podemos observar, esta institucin consiste en que uno de los
contratantes (el prometiente) promete al otro contratante, que un tercero
aceptar (ratificar) la promesa de hacerse cargo de una obligacin de dar,
hacer o no hacer, por lo que no es que una persona se obligue por un tercero,
sino que el prometiente es deudor del otro contratante, por cuanto, ha
asumido una obligacin de hacer, consistente en lograr que el tercero
consienta, ratifique en dar, hacer o no hacer lo que se ha prometido. Si el
36
Apuntes de clases
.
tercero no acepta, vale decir, no ratifica, el que hizo la promesa no habr
cumplido con su obligacin de hacer, y por ende deber indemnizar los
perjuicios por responsabilidad contractual.
La promesa de hecho ajeno es una excepcin al principio del efecto

relativo de los contratos?
R. NO. En efecto, aun cuando muchos han credo ver en esta institucin una
excepcin al principio del efecto relativo de los contratos, esta no lo es, por
cuanto, el contrato en el que consta la promesa de hecho ajeno no crea
ningn derecho ni menos obligacin al tercero absoluto. El nico que resulta
obligado por el contrato es el prometiente y nadie ms, por cuanto, se
comprometi a obtener que otra persona acepte efectuar una prestacin a
favor del acreedor. Esta obligacin de hacer del prometiente deriva del
contrato celebrado y nada tiene de excepcional.
Cabe tener presente, que ms que una promesa de hecho ajeno, el
prometiente -que es el deudor- promete un hecho propio, y que tal como lo
sabemos, se traduce en una obligacin de hacer, conseguir que otro (un
tercero) acepte una prestacin.
2. Terceros relativos: Son aquellos quienes eventualmente podran ser alcanzados por
la relacin contractual. Por ello, es que analizaremos dos situaciones en donde
sujetos que pertenecen a la categora de terceros relativos se ven afectados por el
contrato.
1) Causahabientes sucesores- a ttulo singular: Son aquellos que suceden a
una persona, sea por acto entre vivos o bien por causa de muerte, en un bien
determinado del patrimonio, una individualidad y jams una universalidad.
a. Por acto entre vivos: Se sostiene que los causahabientes por

acto entre vivos a ttulo singular- son aquellos que reciben un
bien especfico en virtud de un ttulo traslaticio de dominio,
como por ejemplo, la cosa que recibe el comprador.
b. Por causa de muerte: Como los nicos que reciben por causa
de muerte- una singularidad en lugar de una universalidad son
los legatarios, a ellos se les atribuye el nombre de
causahabientes por causa de muerte a ttulo singular, y nadie
ms.
Estos terceros relativos se pueden ver afectados por un contrato

celebrado por el causante con otros sujetos?
R- Al respecto digamos que, la mayor parte de la doctrina estima que s,
debiendo incluso tenerse a estos sucesores causahabientes- como parte del
contrato. Para observar el cmo le afectan es necesario distinguir entre
obligaciones reales, obligaciones ambulatorias, y obligaciones personales.
a. Obligaciones reales: En este caso debemos pensar en los derechos

reales, pues es aqu donde se puede dar esa figura. En efecto, como
consecuencia del efecto erga omnes que llevan consigo los derechos
reales, el que adems se desprende de su propia definicin, -es el que
tenemos sobre una cosa sin respecto de determinada persona-, es
37
Apuntes de clases
.
que, una persona puede verse afectada por un contrato que versando
sobre un derecho real afecta a otros sujetos que no intervinieron en
dicho contrato. Para que entendamos este tema, pongamos el
siguiente ejemplo, una persona duea de una cosa -bien raz-, celebra
un contrato de hipoteca grabando su bien, y luego decide vender la
cosa, el comprador se ver afectado por la hipoteca, donde l
obviamente no concurri con su voluntad.
b. Obligaciones ambulatorias o propter rem: Son aquellas

obligaciones que siguen la cosa, independiente de quien sea su
titular, luego, quien se encuentre en la posicin jurdica de dueo de
la cosa como lo dice Santa Mara- asumir el rol de sujeto pasivo
de la cosa, como lo es por ejemplo, el pago de los gastos comunes de
un departamento, si tu lo compras asumes tambin las deudas que
van anexas al dominio, por lo que en definitiva, el sujeto pasivo
puede ser cualquiera. Ahora bien, en lo que respecta al efecto
relativo, digamos que, para al nuevo dueo le afecta el contrato o
pacto llevado a cabo por el anterior dueo con la administracin del
edificio, y seguir obligado.
c. Obligaciones personales: Son aquellas que emanan de un derecho

personal, as dicho, como slo va a existir un acreedor y un deudor,
ste ser el nico obligado, sin embargo, si transfiere su obligacin a
un tercero, deber el tercero cumplir con la obligacin. Eje. Asuncin
de deuda, novacin por cambio de deudor, cesin de contrato, por lo
que, el que asumi la deuda, el nuevo deudor en la novacin o el
cesionario, estarn ligados a una obligacin en el que ellos, con su
voluntad, no contribuyeron a crearla.
Como podemos observar, en estos casos, ms que terceros relativos

terminan siendo parte del contrato.
2) Acreedores de las partes: Estos son terceros absolutos, sin embargo, por
excepcin pueden interesarles los contratos celebrados por su deudor y por
esa razn es que, la ley les confiere una serie de medidas, conocidas tambin
como derechos auxiliares de los acreedores, especficamente la accin
pauliana o revocatoria, la accin oblicua o subrogatoria o bien la accin de
simulacin, entre otros.
2. Efecto absoluto de los contratos:
Este efecto tambin es conocido con el nombre de efecto expansivo, o bien efecto
reflejo.
Como lo plantea Jorge Lpez Santa Mara en su libro de los contratos, al margen de
la voluntad de las partes contratantes, a veces un contrato puede ser invocado por un
tercero en su favor u opuesto a un tercero en su detrimento10.
10
Ob. Cita, Lpez Santa Mara, Jorge, Los contratos, Parte General, Tomo I, Tercera Edicin, Pg. 360,
Editorial Jurdica de Chile.
38
Apuntes de clases
.
Lo interesante de esta figura consiste en que una persona un tercero absoluto-
puede tomar el contrato en el que no ha participado en su propio beneficio dirigiendo su
fuerza contra una de las partes del contrato, como lo sera, por ejemplo, el caso del
mecnico, donde una persona le manda a reparar su auto, -contrato d prestacin de
servicios- posteriormente la persona que haba reparado su auto se lo presta a un tercero
para que viaje a al costa, en el viaje el automvil sufre ciertos desperfectos, los frenos
no funcionaba, lo que trajo como consecuencia un accidente. En este ejemplo, la
persona que iba en el automvil puede aprovecharse del contrato de prestacin de
servicios que celebr su amigo y oponerlo contra el mecnico.
Tambin nos encontramos con el caso donde una de las partes del contrato, lo utiliza
oponindolo contra un tercero, as sucede en el siguiente ejemplo. Una empresa de
telefona trae a Chile a Pamela Anderson en donde celebra con ella un contrato para
promocionar dicha compaa telefnica, sin embargo, una vez que ella se encuentra en
nuestro pas comienza salir en unos Spot publicitarios de una multitienda, que
aprovecha su estada en Chile, luego, es ah cuando la empresa telefnica puede oponer
a este tercero " multitienda " el contrato que tiene con la modelo, donde finalmente se
podra obligar a la empresa en comento a sacar dichos spot publicitarios.
Lo anterior, es fruto del efecto erga omnes que los contratos generan al mundo
exterior, distinto de las partes, obligando al resto del mundo por decirlo de alguna
manera- a respetar los contratos.
II. Principio de la Buena fe contractual:
Sabemos que la buena fe es un principio general del derecho, y tambin un principio

general de la contratacin, sin embargo, en esta materia deberemos, tal como ya lo
hicimos en una oportunidad, aludir a ella, sea desde el punto de vista subjetivo y
objetivo, dependiendo de la doctrina a la que cada uno adhiera.
Antes que nada recordemos que la buena fe responde a la idea de convencimiento
que un sujeto tiene, en torno a la rectitud de sus actos, por lo que, no espera hacer con
ello dao a nadie.
Desde el punto de vista del derecho civil la buena fe ha sido encasillada
doctrinariamente en dos mundos, unos hablan, en materia contractual, de buena fe
subjetiva y otros de la buena fe objetiva.
Nuestro cdigo civil en el artculo 1546 en torno a los contratos- habla de la buena
fe, sealando que los contratos deben ejecutarse de buena fe. Ahora bien, es en virtud
de esta disposicin que, algunos sealan que la buena fe en el mbito contractuales
objetiva y otros sealan que es subjetiva. Analicemos ambas posturas.
1. La buena fe subjetiva: En el mbito del derecho, la buena fe siempre es subjetiva,

siempre se encuentra en el fuero interno del sujeto, perteneciendo al mundo de la
psiquis de los seres humanos, luego el derecho comprende aquello y as lo asimila.
En efecto, en materia posesoria dijimos que la buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, pues hablamos de
conciencia lo que evidentemente est en el fuero interno del sujeto. Por su parte, en
el mbito contractual tambin es subjetiva, puesto que, an cuando el legislador
emple la palabra ejecutarse de buena fe la ejecucin del contrato o mejor dicho
la proyeccin de la conducta no es sino el resultado de lo que llevamos en nuestro
fuero interno, de ah que, si el contrato lo ejecutamos de buena fe es porque sta se
39
Apuntes de clases
.
encuentra en la psiquis del sujeto, que al expresarla coincide con lo que podemos
observar objetivamente.
2. La buena fe objetiva: Otro sector de la doctrina sostiene que en el mbito

contractual la buena fe es objetiva, traducindose en que el comportamiento de las
partes debe ser leal, recto, un comportamiento que se va a apreciar en los hechos,
siendo sta segn esta doctrina- la concepcin que el cdigo -en el mbito
contractual- acepta, y lo es as, por cuanto, habla de ejecutarse, y la ejecucin se
traduce en algo emprico, objetivo, fcil de identificar.
Cul es el fundamento de la buena fe objetiva?

R- El fundamento se encuentra en el respeto de la palabra empaada.
Independiente de la tesis que sigamos, es menester sealar que la buena fe s existe

en el mbito contractual, y no slo debe estar reflejado en al ejecucin misma del
contrato, sino que antes de su perfeccin como tambin despus de haber expirado el
contrato, es decir, la buena fe debe recaer sobre todo el ITER CONTRACTUAL. Sin
embargo, algunos plantean que, de aplicar la buena fe al iter contractual sta debe ser
considerada como objetiva.
- Tratos preliminares
- Ejecucin
Buena fe - Celebracin Iter Contractual
- Cumplimiento
- Terminacin
- Relaciones Post contractuales
Quin evala la buena fe? R- El juez.

5. Interpretacin de los contratos:
5.a. Definicin y anlisis:
Concepto: Interpretar un contrato es determinar el sentido y alcance de sus

estipulaciones.
Dnde estn reguladas normas jurdicas de interpretacin de los contratos?

R- Estn en los Arts. 1560 al 1566 del C.C.
Cundo tiene lugar la interpretacin de los contratos?

R- Tiene lugar en los siguientes casos:
1. Tiene lugar cuando los trminos de que las partes se han servido son oscuros o
ambiguos.
2. Cuando la comparacin de las diversas clusulas, consideradas en conjunto,
hace surgir dudas acerca de su particular alcance.
3. Cuando, a pesar de su claridad, son inconciliables con la naturaleza del contrato
o con la evidente intencin de las partes.
Quin es el encargado de interpretar el contrato?

R- Corresponde al juez interpretar el contrato para asignar a la convencin los efectos
que las partes han querido atribuirle.
40
Apuntes de clases
.
La interpretacin de los contratos contribuye de manera sobresaliente a determinar

los efectos del mismo, cuando entre las partes surgen desacuerdos.
Por su parte, se ha considerado que, los contratos pueden ser interpretados de una
manera subjetiva determinar la intencin de los contratantes- y de una manera
objetiva -descubrir lo que socialmente es ms til o que es lo que en justicia parece ms
razonable-, siendo estos los mtodos de interpretacin contractual que existen.
5.b Anlisis de los mtodos de interpretacin:
1) Interpretacin subjetiva de los contratos:
a. Introduccin y anlisis:
La interpretacin subjetiva de los contratos busca determinar cual es la voluntad real

de los contratantes, siendo esto lo importante.
En efecto, lo que sucede es que, las partes suelen a la hora de manifestar su
voluntad, emplear trminos impropios e inexactos no coincidiendo lo estampado en el
contrato con lo que realmente su fuero interno tiene en vista, luego, se considera que, lo
que consta en el fuero interno debe prevalecer por sobre la voluntad declarada.
Se considera tradicionalmente que, nuestro cdigo civil al tratar la interpretacin de
los contratos se sustenta en las intenciones de los contratantes ms que de las palabras
de que se hayan servido, as es como el artculo 1560 dispone "conocida claramente la
intencin de los contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras".
No es de extraarse la dificultad que puede significarle al interprete intentar
descubrir que es lo que un sujeto cualquiera tiene en su psiquis, impulsndolo, como se
ha sostenido, a desarrollar una verdadera investigacin psicolgica, y donde la equidad,
ms que las disposiciones legales, tiende a ser una herramienta mucho ms valiosa para
el interprete, por cuanto, le permitir tener una idea aproximada, formarse una
conviccin acerca de las reales intenciones de los contratantes, no exigindole en todo
caso- al juez, certeza en el desarrollo de su hermenutica contractual, por cuanto,
aquello es sencillamente imposible, puesto que de creer lo contrario, implicara creer
que es posible para una persona leer la mente de otra.
Todo contrato debe ser interpretado?

R- Esta pregunta ha provocado divisin por parte de la doctrina, toda vez que algunos
sostienen que todo contrato debe ser interpretado y otros sealan que slo aquellos
cuyas clusulas son obscuras o ambiguas. Sin perjuicio de lo anterior, la tendencia
doctrinaria es que todo contrato debe ser interpretado, puesto que, desde que se lee ya se
est interpretando.
Qu causas o controversias hacen necesaria la interpretacin de los contratos?

R- Las causas o controversias que hacen necesaria la interpretacin de un contrato
pueden ser innumerables, pero podran agruparse del siguiente modo:
a) Ambiguedad en el contrato: El contrato admite dos o ms sentidos diferentes y

perfectamente razonables. Puede producirse esta situacin ya sea por palabras o
frases equvocas.
41
Apuntes de clases
.
b) Oscuridad del contrato. El contrato tiene contradicciones internas de modo tal que
no presenta ningn sentido determinado. Un contrato, por ejemplo, puede contener
referencias que permitan calificarlo de donacin y otras que slo lo expliquen como
compraventa.
c) Los trminos del contrato son claros pero insuficientes o excesivos o haberse
empleado de manera dudosa.
b. Casos de interpretacin legal:
Se ha sostenido que las reglas de interpretacin consagradas en el cdigo civil no

son ms que pautas que van en directo apoyo al juez para que l finalmente pueda
descubrir el real sentido y alcance de las clusula contractuales. Lo anterior significa
que el juez no puede descansar en las pautas legislativas para determinar el real sentido
y alcance de las clusula de un contrato toda vez que ellas slo ests establecidas a fin
de servir de sustento al razonamiento del juez, puesto que ser en definitiva dicho
razonamiento el que en ltimo trmino deber utilizar el juez para dar solucin al caso
sometido a su decisin.
Lo anterior es la regla general, puesto que, excepcionalmente el legislador establece
casos de interpretacin -interpretaciones legales-, pues en estos casos el legislador no
tiene la intencin de establecer pautas de interpretacin, sino que derechamente le dice
al juez su conclusin en virtud de la interpretacin legal. Como podemos observar, los
casos de interpretacin legal contractual son el smil de la interpretacin legal o
autentica estudiada en teora de la ley, pero llevada al mbito del contrato.
Como casos de interpretacin legal contractual podemos encontrar el artculo 1874,
1879 referente a la compraventa, entre otros. Hay casos donde incluso, la voluntad de
las partes es interpretada derechamente por el legislador, as es por ejemplo en el caso
de matrimonio, donde frente al silencio de los contrayentes se entendern estos casados
bajo el rgimen de sociedad conyugal.
c. Reglas de interpretacin de los contratos:
Ya algo dijimos de las reglas de interpretacin consagradas por el cdigo civil Art.
1560 y siguientes del cdigo- consistente en que stas sirven de gua al juez para que
este pueda, posteriormente, en virtud de su razonamiento, solucionar el caso concreto,
lo que no significa que el juez pueda prescindir de ellas a la hora de determinar el
verdadero sentido y alcance de las clusulas contractuales fijadas por las partes en
virtud de la autonoma de la voluntad. Por su parte, se considera que el artculo 1560 del
cdigo conocida claramente la intencin de los contratantes debe estarse a ella ms
que a lo literal de las palabras constituye un principio que sirve de gua al resto de las
reglas de interpretacin contractual consagradas en el cdigo sirviendo de fuente y
fundamento legal a la interpretacin subjetiva.
1. Reglas de interpretacin relativas a los elementos intrnsecos del contrato: El

contrato en s trae consigo elementos que formando parte de l permiten determinar
su sentido y alcance, no requiriendo emplear elementos externos del mismo, por
cuanto, se considera que el mismo contrato puede revelar el sentido y alcance que,
por ejemplo, una clusula oscura tenga. Ahora bien, estos elementos que han sido
42
Apuntes de clases
.
estudiados por la doctrina, se han agrupado en tres reglas, que son las de los
artculos 1564 inc 1; 1562 y 1563 inc. 1 del cdigo civil.
a. Regla de la armona de las clusulas (artculo 1564 inciso 1): "Las

clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada
una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad". Supone que
en todo contrato las clusulas no se encuentran establecidas anrquicamente,
por el contrario, se entiende que entre ellas hay un orden y una idea que, una
clusula rescata de la anterior, de ah que, observadas en su conjunto
contribuye a despejar las dudas que alguna de ellas provoca, determinando
finalmente su verdadero sentido y alcance. Hay un sentido lgico de
interpretacin.
b. Regla de la utilidad de las clusulas: Esta regla la consagra el Art. 1562 del
C.C. y dispone que "El sentido en que una clusula puede producir algn
efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto
alguno". Para entender esta disposicin tenemos el siguiente ejemplo, Si en
un contrato de arrendamiento se estipula que el arrendatario deber pagar las
contribuciones, debe entenderse que son las que afectan al dueo, o
arrendador del local, y no la que de todos modos gravan al arrendatario.
Interpretar en sentido contrario la respectiva clusula, hara que esta no
produjera efecto alguno, pues no se concibe que el arrendador quisiera
imponer obligaciones que de ningn modo pueden interesarle.
c. Regla del sentido natural: Esta regla se encuentra establecida en el Art.

1563 inc 1 y sostiene que "En aquellos casos en que no apareciere voluntad
contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la
naturaleza del contrato". As por ejemplo, si en un contrato de
arrendamiento de inmueble urbano slo se limita a establecer que la renta
asciende a la suma de $100.000.- no indicando a que periodos se extiende el
pago debe entender que el pago de la renta se har en periodos mensuales,
por cuanto, es de la naturaleza de este tipo de contrato el pago de la renta en
dicho periodo.
2. Reglas de interpretacin relativas a los elementos extrnsecos del contrato:

Cabe sealar que el contrato no slo est integrado por declaraciones formales,
clusulas que se pueden leer, sino que adems contiene elementos extrnsecos que
deben ser considerados por quien lleva a cabo la hermenutica contractual para as
determinar el verdadero sentido y alcance de las clusulas contractuales dudosas,
clusulas que normalmente estarn en contratos consensuales, lo que no impide a
que estn presentes segn algunos autores- en contratos solemnes. Cabe sealar
que, si se intenta probar estos elementos extrnsecos no habr ningn problema toda
vez que estos elementos son hechos y no actos, luego, no rige en tal caso la
limitacin de la prueba testimonial.
a. Regla de la aplicacin restringida del texto contractual: Esta regla se

encuentra consagrada en el Art. 1561 del C.C. y sostiene que "Por generales
que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre
que se ha contratado". Si se llega a una transaccin en un juicio de
43
Apuntes de clases
.
nulidad de un embargo, ello no obsta a que se podra demandar con
posterioridad una indemnizacin de perjuicios producidos por la traba del
embargo.
b. Regla de la natural extensin de la declaracin: Esta regla que es opuesta

a la sealada precedentemente se encuentra consagrada en el Art. 1565 del
C.C. y seala "Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar
la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la
convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda".
c. Regla de los otros contratos entre las mismas partes y sobre la misma
materia: Al respecto debemos sealar que el Art. 1564 inc 2 del C.C.
sostiene que "Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre
las mismas partes y sobre la misma materia". Esta regla invita al intrprete a
buscar la intencin de las partes contratantes fuera del contrato, a tal punto
que, si entre las partes hay un contrato simple y sin mucho contenido puede
el intrprete indagar la intencin de las partes en convenios previos o
posteriores al contrato, que versen sobre materias similares.
d. Regla de la interpretacin autntica: Lo podemos encontrar en el Art. 1564

inc 3 del C.C. que sostiene "Por la aplicacin prctica que hayan hecho de
ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra". Aqu las
partes de comn acuerdo han interpretado el contrato y lo han ejecutado
inspiradas en dicha interpretacin, luego, si una de las partes intenta dar al
contrato un sentido diverso del acordado estara traicionando sus propios
actos. Por su parte cabe sealar que esta regla de interpretacin ha sido
considerada como elemento importante especialmente en el mbito de las
obligaciones de dar y hacer, toda vez que, difcilmente habr una mejor
manifestacin del real sentido de las palabras del contrato que la ejecucin
fuel de ellas coincidiendo stas con lo dado o hecho segn lo pactado en el
mismo contrato.
3. Reglas subsidiarias de interpretacin contractual: En ocasiones las reglas

sealadas anteriormente graficadas en los elementos intrnsecos como extrnsecos de
interpretacin no servirn para determinar el real sentido y alcance de la clusula
contractual, luego, de suceder aquello deberemos acudir a los denominados
elementos subsidiarios de interpretacin donde la costumbre aparece como un factor
muy importante. As tenemos lo dispuesto en el Art. 1546 del C.C. "Los contratos
deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella"..
La equidad natural sirve como elemento interpretador en el mbito

contractual?
R- No, puesto que de lo contrario el cdigo civil lo hubiese mencionado, cosa que
no hace, remitindose a la costumbre.
a. Reglas de las clusulas usuales: La referencia del Art. 1546 del C.C. a la
costumbre es desarrollada por la regla interpretativa del Art. 1563 inc. 2 que
44
Apuntes de clases
.
sostiene que "Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se
expresen". Esta disposicin es incorporar al contrato clusulas usuales, que
no han sido reproducidas en el contrato. Se ha sostenido que las clusula
usuales son en definitiva los elementos de la naturaleza del contrato an
cuando en doctrina se postula a extender las clusulas usuales a otros
elementos.
b. Regla de la ltima alternativa: Esta regla subsidiaria de interpretacin, y

que se encuentra consagrada en el Art. 1566 inc 1 del C.C. sostiene que "No
pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor". En efecto, esta
verdadera regla de interpretacin constituye el recurso final o regla de
clausura que tiene el interprete para desarrollar su hermenutica, y se
fundamenta en el hecho de que, el peso de la prueba en el mbito de las
obligaciones corresponde a aquel que lo alega, luego, como lo lgico es que
quien lo alegue sea el acreedor, ste deba probarlo, sin embargo, si aquello no
lo logra la duda permanecer, y en tal caso, se favorece al deudor, en la
medida claro, que no haya sido l quien haya redactado el contrato, puesto
que si as fue, se le aplicar lo dispuesto en el artculo 1566 inc. 2 del C.C.
que sostiene "Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn
contra ella, siempre que la ambiguedad provenga de la falta de una
explicacin que haya debido darse por ella". De este modo el acreedor o
deudor que recate el contrato debe responder por la ambigedad resultante,
protegindose as al jurdicamente ms dbil.
2) Interpretacin objetiva de los contratos:
El sistema subjetivo de interpretacin se funda en la importancia que el texto escrito

tiene por sobre la voluntad de los contratantes, donde el efecto que naturalmente el
contrato est llamado a provocar finalmente se de, por cuanto, es eso lo que las partes
razonablemente deberan haber tenido en cuenta a la hora de celebrar dicho contrato.
As el cdigo civil alemn de 1900 consagra en su artculo 133 lo siguiente "En la
interpretacin de una declaracin de voluntad, ser necesario investigar la voluntad
real sin atenerse al sentido literal de las palabras". El artculo 157 agrega que "Los
contratos deben ser interpretados como lo exige la buena fe en correlacin con los usos
sociales".
6. Inoponibilidad de los contratos:
6.a. Definicin:
A pesar de que el cdigo civil nunca habla de inoponibilidad, esta es una sancin
que efectivamente se da, y que deberemos tratar.
Jorge Lpez Santa Mara sostiene que la inoponibilidad es la sancin civil que
impide que se haga valer ante terceros un derecho nacido ya sea de la celebracin de
45
Apuntes de clases
.
un acto jurdico, ya sea de la nulidad o de otra causal de terminacin anormal de un
acto jurdico, como a resolucin o la revocacin.11
Concepto: Por su parte, nosotros entenderemos por inoponibilidad como aquella

ineficacia jurdica respecto de terceros de un derecho nacido como consecuencia de la
celebracin de un acto jurdico o bien de la declaracin de nulidad del acto jurdico.
6.b. Clases de inoponibilidad:
De la propia definicin dada anteriormente podemos sealar dos clases de

inoponibilidad, as tenemos:
1. INOPONIBILIDAD COMO CONSECUENCIA DE LA CELEBRACIN DE

UN ACTO JURDICO: Esta constituye la primera clasificacin de las causas que
provocan inoponibilidad, y que tiene por finalidad proteger a los terceros de los
efectos de un acto jurdico vlido.
sta a su vez puede ser de dos clases:
1) Inoponibilidad de forma: Aqu encontramos dos tipos de inoponibilidad,

una por falta de publicidad, y la otra por falta de fecha cierta.
a. Inoponibilidad por falta de publicidad: Jorge Lpez Santa Mara

sostiene que las formalidades de publicidad estn destinadas a
divulgar ante terceros la celebracin de un acto o contrato o el
acaecimiento de un determinado suceso de relevancia jurdica12.
En su momento dijimos que la formalidad por va de publicidad
no afecta la validez del acto jurdico, sealando en aquel momento
que, frente al incumplimiento de esta formalidad la sancin es que el
acto ser inoponible a terceros.
Entre los ejemplos que tradicionalmente se han mencionado en
esta materia tenemos los siguientes.
En el caso de la cesin del derecho personal en forma

nominativa, digamos que ste se perfecciona entre el cedente y
el cesionario por la entrega del ttulo, sin embargo, no
producir efecto contra el deudor o contra terceros, si no ha
sido notificada al deudor o bien aceptada por ste.
Respecto del contrato de sociedad, digamos que en caso de
disolucin, pero no por la llegada del plazo, sino por otra
causa, debe darse la respectiva noticia de ello mediante la
publicacin de tres avisos en un diario de la comuna, o de
capital de provincia. Si as no lo hiciere, la sociedad ahora de
hecho subsistir respecto de los terceros, por cuanto, en su
disolucin faltaron las formalidades de publicidad. Sin
11
Ob. Cit. Jorge Lpez Santa Mara, Los Contratos, Parte general Tomo II, Tercera Edicin, Pg. 368,
12
Ob. Cit. Jorge Lpez Santa Mara, Los Contratos, Parte general Tomo II, Tercera Edicin, Pg. 369,
46
Apuntes de clases
.
embargo, ser oponible al tercero la disolucin si se prueba
que l tuvo noticia de ella a travs de otro medio.
La sentencia judicial que declara una prescripcin adquisitiva
de los bienes races o derechos reales constituidos en ellos no
valdr contra terceros sin la competente inscripcin.
b. Inoponibilidad por falta de fecha cierta: Al respecto tenemos lo

dispuesto por el Art. 1703 el C.C. "La fecha de un instrumento
privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento
de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido
copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado
en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un
funcionario competente, en el carcter de tal".
Cmo se hace valer la inoponibilidad en juicio?

R- La inoponibilidad se hace valer en un juicio por va de excepcin.
2) Inoponibilidad de fondo: Aqu podemos sealar la inoponibilidad por

fraude, por lesin de los derechos, por lesin de las asignaciones forzosas y
por la falta de consentimiento.
a. Inoponibilidad por fraude: Como lo vimos en su oportunidad,

muchas veces el deudor no cumple con su obligacin de pagar, luego
el acreedor dispone de mecanismos de proteccin y uno de ellos son
los denominados derechos auxiliares del acreedor. Ahora bien, si
estos derechos existen es porque existe la premisa de que el deudor
pueda hacer y deshacer con su patrimonio a su arbitrio con la clara
intencin de perjudicar a su acreedor como lo sera el caso donde el
deudor enajena bienes de su patrimonio provocando finalmente su
insolvencia o agravando la ya existente, luego, como aquello
constituye un fraude civil no puede estar amparado por el derecho, de
ah la razn de existir, por ejemplo, la accin pauliana o revocatoria,
por cuanto, el acto de enajenacin llevado a cabo por el deudor con el
tercero le es al acreedor inoponible, siendo esta una inoponibilidad
por fraude, y respondiendo sta a la naturaleza jurdica de la accin
pauliana, vale decir, una accin de inoponibilidad por fraude, la que
adems en juicio- slo se hace valer por va de accin.
b. Inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas: El testador

debe respetar las asignaciones forzosas, esto es, aquellas que est
obligado a hacer, y que se suplen aun con perjuicio de sus expresas
disposiciones testamentarias. Para obtener que se respeten las
legtimas y la porcin conyugal, los legitimarios y el cnyuge
disponen de la accin de reforma de testamento. En efecto, es
mediante el ejercicio de esta accin que se pretende modificar el
testamento, en la medida necesaria para que las legtimas y la porcin
conyugal no resulten vulneradas.
En definitiva el testamento no es oponible al cnyuge ni a los
legitimarios, en cuanto atenta contra las asignaciones forzosas que les
47
Apuntes de clases
.
corresponden. La accin de reforma de testamento es pues una accin
de inoponibilidad.
Cabe tener presente, que esta inoponibilidad se hace valer en un
juicio por va de accin.
c. Inoponibilidad por falta de consentimiento: La inoponibilidad

puede originarse por la falta de concurrencia de la voluntad de una
persona a un acto jurdico, as tenemos:
La venta de cosa ajena: Si bien en Chile la venta de cosa
ajena es vlida, el contrato es inoponible al dueo de la
cosa, por cuanto, ste no manifest su conformidad con la
venta.
Esta inoponibilidad se hace valer por va de accin,
siendo la accin reivindicatoria.
En el mandato: El mandante debe cumplir las obligaciones
que el mandatario contraiga a su nombre dentro de los
lmites del mandato, sin embargo, si el mandatario se
excede de la orbita del mandato sus actos sern inoponibles
al mandante.
Esta inoponibilidad se hace valer por va de excepcin,
para excusarse de cumplir con las obligaciones contradas
por el mandatario.
2. Inoponibilidad como consecuencia de la declaracin de nulidad de un acto

jurdico: Sabemos que la declaracin de nulidad absoluta o relativa de un acto
jurdico confiere accin reivindicatoria contra terceros poseedores de buena fe.
Hay sin embargo, excepciones a esta regla, en que la declaracin de nulidad es
inoponible a terceros, as tenemos como ejemplo ms caracterstico de esto, el caso
de que se celebre un contrato de compraventa entre A y B, compraventa que recae
sobre un vehculo, posteriormente B enajena a C el vehculo, mientras tanto, el
contrato entre A y B es declarado nulo, lo que significa que A podr reivindicar el
vehculo por parte de C. Sin embargo, dicha declaracin de nulidad no le ser
oponible a C si ste la ha ganado por prescripcin, por lo que la accin
reivindicatoria no prosperar. Lo mismo sucede respecto de aquellas sociedades que
ha sido declarada nula pero que subsiste de hecho, respecto de los terceros de buena
fe.
Un tema no menor es la inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos, donde
sta operar igualmente como una medida de proteccin para impedir la lesin de
derechos adquiridos e incorporados al patrimonio de una persona. Eje. En materia
de muerte presunta, las personas en cuyo favor se rescinde nulidad relativa- el
decreto de posesin definitiva recobrarn los bienes en el estado en que se hallen,
subsistiendo las enajenaciones, hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente sobre ellos. La rescisin no afecta los derechos adquiridos por terceros,
luego, para los terceros adquirentes de las cosas pertenecientes al desaparecido la
rescisin del decreto le es inoponible.
Esta inoponibilidad se hace valer por va e excepcin.
48
Apuntes de clases
.
7. Simulacin de los contratos:
En materia de actos jurdico, precisamente a propsito de los requisitos de la

voluntad, se ha sostenido que ella debe ser seria, exteriorizarse -expresa o tcitamente-,
debe ser libre, vale decir, exenta de vicios, y debe ser adems sincera.
Dijimos tambin que era muy importante que la voluntad real y la voluntad
declarada coincidieran dndole a la primera la significacin de "querer interno", lo que
realmente quiere el sujeto, y a la segunda la significacin de lo que se da a conocer al
mundo exterior. Sin embargo, hay casos en que no coinciden ambas voluntades, pues es
ah donde podemos encontrarnos con las siguientes dos figuras.
1. La reserva mental: Aqu slo una de las partes ignora la falta de coincidencia entre
la voluntad real y la declarada.
2. La simulacin: Aqu ambas partes estn en conocimiento de la falta de

coincidencia entre la voluntad real y la declarada.
Tipos de simulacin:
a. Simulacin absoluta: Aqu ambas partes aparecen frente a terceros
celebrando un acto jurdico pero en realidad tras el acto simulado no hay
contratacin. En la prctica se da de la siguiente manera, un deudor por
temor a que le embarguen sus bienes simula enajenarlos a un tercero, se
extiende la escritura pblica de venta correspondiente, y luego la inscribe
en el registro de propiedad de bienes races a nombre del tercero.
Paralelamente a ello, otorga una escritura de resguardo, en la que dejan
constancia de la verdad, vale decir, que no se celebr compraventa ni
acto jurdico alguno, luego, aquello se llama contraescritura.
b. Simulacin relativa: Aqu las partes celebran un acto jurdico que es

real, pero las partes lo disfrazan bajo una apariencia distinta, alterando
por ejemplo la naturaleza jurdica del contrato. Eje. Aparentan
compraventa cuando en realidad es donacin, o tambin en una de sus
clusulas establecen un precio inferior al efectivo.
Por tanto la simulacin relativa puede darse de la siguiente manera:
1. Alterando la naturaleza jurdica del contrato.
2. Alterando una de las clusulas del contrato.
3. En cuanto a la interposicin de persona: Lo que sucede es que con el
objeto de burlar ciertas prohibiciones legales, se utiliza un
intermediario, (testaferro) quien con su intervencin consciente y
deliberada, permite la burla o el fraude a la ley. Eje. Una mujer
casada quiere venderle un bien a su cnyuge, la ley lo prohbe, aqu
interviene un tercero, la mujer casada le vende a este tercero, y este a
su vez le vende al marido, y con ello se concreta el deseo real de las
partes.
Efectos de la simulacin:
Debemos necesariamente distinguir:
49
Apuntes de clases
.
1. Efecto de la simulacin entre las partes: Entre las partes prevalece el acto secreto
y no el aparente. Este efecto se produce una vez que ha sido probada la simulacin
lo que de antemano es un trabajo arduo-.
a. Simulacin absoluta: Demostrada la simulacin absoluta la sancin
procedente es la nulidad absoluta por falta de consentimiento de las
partes requisito de existencia-. Por ello se dice que en la simulacin
absoluta no hay nada, desaparece el acto aparente, quedando al
descubierto el acto secreto, por lo que la genuina sancin civil de la
simulacin absoluta debera ser la inexistencia del acto, pero como la
inexistencia no procede en nuestro pas proceder la nulidad absoluta.
b. Simulacin relativa. Habiendo quedado a la vista el acto secreto, l

puede tener varios destinos segn el caso concreto al cual nos
enfrentemos. Si se descubre que el contrato era de una donacin y no una
compraventa destinada a perjudicar a los acreedores, estos podrn pedir
que sea revocada, por medio de la interposicin de la accin pauliana o
revocatoria. As sucesivamente.
Cmo se prueba la simulacin entre las partes?

R- Esto es a travs del documento de resguardo, o contraescritura, en la cual se dej
constancia de la verdadera voluntad de los contratantes.
2. Efecto de la simulacin respecto de terceros: Aqu por terceros debemos entender

los terceros relativos, siendo el acto secreto inoponible respecto de estos terceros.
Cmo los terceros pueden probar la simulacin?

R- Para ello pueden recurrir a todos los medios de prueba que establecen la ley, sin
limitacin alguna.
8. Terminacin de los contratos:
Al referirnos a este tema estamos haciendo directa relacin con la terminacin del
principio de la fuerza obligatoria de los contratos.
1. Terminacin normal del contrato:

1) Esto es cuando las obligaciones que genera el contrato se cumplen
totalmente, ya sea a travs del pago u otro modo de extinguir
obligaciones.
2) Por llegada del plazo para su trmino.
2. Terminacin anormal del contrato: A esto tambin se le conoce con el nombre de

invalidacin trmino que podramos encontrar desafortunado-, y son las que se
deducen del Art. 1545 del C.C., vale decir, por mutuo disenso, o por otras causas
legales.
1) Por mutuo disenso o resciliacin: Es dejar sin efecto el contrato por
mutuo acuerdo de las partes obligaciones pendientes-.
2) Por otras causas legales:
1. Por revocacin: Consiste en dejar sin efecto en forma unilateral el
contrato, como lo es por ejemplo en el contrato de mandato por
parte del mandante, y tambin en el contrato de donacin.
50
Apuntes de clases
.
Tambin empleamos el trmino revocacin como
consecuencia de la interposicin de la accin pauliana o
revocatoria.
2. Por desahucio: Es el nombre que adopta la revocacin en los
contratos de tracto sucesivo. Eje. En el arrendamiento.
3. Por renuncia: El cual tambin procede en forma unilateral, como
lo es en el contrato de mandato, por parte del mandatario, o
contrato de sociedad, por parte de uno de los socios.
4. Por nulidad: Sea esta absoluta o relativa.
5. Por resolucin: Por efecto de la condicin resolutoria cumplida.
6. Por muerte: Esto es en los casos de los contratos intuito persona,
como por ejemplo, el contrato de mandato, arrendamiento,
sociedad colectiva, el matrimonio, etc.
51

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PREPARACIN DE EXAMEN DE GRADO

TEORA GENERAL DEL CONTRATO

DE LA RESPONSABILIDAD EN MATERIA DE CONTRATOS

I. Teora de la responsabilidad precontractual:

Digamos que la teora de la responsabilidad precontractual surge a partir de la

Etapas en la formacin del consentimiento

Tratos preliminares oferta aceptacin - promesa del acto- contrato definitivo.

Como podemos observar, al tratar el acto jurdico, especficamente el

b. Definicin de responsabilidad precontractual.

Digamos que Hugo Rosende lvarez en su obra Responsabilidad Precontractual

Por metodologa se proceder a explicar los tratos preliminares, la oferta y la

1) Tratos preliminares: Se entiende por tratos preliminares toda conversacin previa a

3) Aceptacin: Al igual que en el caso anterior slo se dar una pincelada a la

1. Doctrina tradicional o clsica: Esta doctrina elaborada por Ihering y

2) Etapa de la oferta: Luego del acercamiento preliminar tratos preliminares-

3) Etapa de la promesa del acto: Aqu derechamente se ponen de acuerdo para

Len Galleguillos Asesorialegal.cl

2. Doctrina moderna: Hemos planteado que la doctrina que podemos considerar

e. Responsabilidad precontractual Qu tipo de responsabilidad es?:

Cabe sealar que, como no existe en nuestro derecho un estatuto propio de

Len Galleguillos Asesorialegal.cl

II. Responsabilidad contractual:

Responsabilidad contractual: Es la necesidad jurdica en la que se encuentra una

Cundo se adquiere la capacidad contractual?

En cuanto a la prescripcin extintiva, la accin para perseguir esta responsabilidad

Len Galleguillos Asesorialegal.cl

En fin, a esta materia debe aplicarse lo ya analizado en materia de indemnizacin de

III. Responsabilidad postcontractual:

Es aquella en que incurre un individuo cuando ha ocasionado un perjuicio a otra con

DE LA TEORA GENERAL DE LA CONTRATACIN

1. Definicin legal y doctrinaria de contrato:

1.a. Introduccin al tema:

Cul es el origen de las obligaciones?

Qu importancia tiene la autonoma de la voluntad en los contratos?

1. Consensualismo contractual: La autonoma de la voluntad en los contratos se

1. Contratos consensuales propiamente tales, que corresponden a esta concepcin

2. Contratos que, si bien son consensuales estn inmersos en un universo formativo

2. Principio de la libertad contractual: Consistente en que los particulares puedan

3. Se traduce en el principio de la fuerza obligatoria de los contratos: El contrato

Len Galleguillos Asesorialegal.cl

5. En la interpretacin de los contratos. Por cuanto se est ms bien a lo querido por

1.b. Concepto de contrato:

a) Definicin legal de contrato:

El cdigo civil en su Art. 1438 lo define de la siguiente manera:

Crticas a la definicin legal de contrato:

1. El cdigo confunde contrato con convencin: En efecto, nuestro cdigo civil al

2. Confunde el objeto de la obligacin con el objeto del contrato: En efecto, el

3. La definicin de contrato alude slo a los contratos unilaterales: Vale decir,

Por todo lo anteriormente explicado, la doctrina ha dado la siguiente definicin de

Len Galleguillos Asesorialegal.cl

2. Elementos de los contratos:

Para referirnos a los elementos de los contratos es necesario distinguir entre

1) ELEMENTO DE LA ESENCIA DEL CONTRATO: Son aquellos sin los cuales

Como podemos observar, de la propia definicin podemos desde ya dilucidar

1. Requisitos o elementos de la esencia comunes de todo contrato: Estos son los

2. Requisitos o elementos de la esencia especficos de los contratos: Estos son

2) ELEMENTOS DE LA NATURALEZA DEL CONTRATO: Son aquellos que sin

3) ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL CONTRATO: Son aquellos que sin ser

3. Clasificacin de los contratos:

1) Contratos unilaterales v/s Contratos bilaterales:

1. Contrato unilateral: Es aquel acto jurdico bilateral, que creando derechos y

2. Contrato bilateral: Es aquel acto jurdico bilateral, que creando derechos y

Qu son los contratos sinalagmticos imperfectos?