41511112017 Echar luz sobre un vacia juridical derecho internacional y las etenciones en el extanjera en ol marco de la “guerra conva el terrrismo" ©, Echar luz sobre un vacio juridico: el derecho internacional y las detenciones en el extranjero en el marco de la "guerra contra el terrorismo" 31-03-2005 Articulo, Revista Internacional de la Cruz Roja, por Silvia Borelli ‘Cuando una persona es privada de libertad fuera de la soberania territorial del Estado del detenedor, es particularmente importante prevenir las violaciones de las normas y los principios fundamentales. Dectora on flosota por la Universita dagl Stu Mlan, investiga asocada dl Instituto Brnico de Derecho Intemarionaly Comparado, Londres. La. autora esa exprosar su agradecimieno al seor Sinan Olson por sus valisas obsarvaiones sobre los sucesvos proyectos del presente arcu, * Noostra guarta conta ol eorismo comianza con AlGaeda, pero no tari al No teminaré hasta que hayamos encontrado, detenido yee ado a todes ls grupos terorstas que actian on el plano mundial George W. Bush, curso digido@ a sosénpleraia det Congreso Yl pueblo estadounidense, e120 de septiembre de 2001 La guora global conta el teror”nzada por Eslados Unids y sus aliados ta os aetados dal 11 do saptiombre vasciense, por detniién, ls Honteras racionales. La propia naturalza del" enemigo" en esta denominada"quera" ingles que los Etados enen le obigacion de actus corr ae orgenzaciones teroista intacionales no sla on su terrro, sin, con frecuencia, fra de sus anterasracionales, en zonas seas la soberania etre otros Estados. Antesormente, la mayor pare de ns aeciones antlecovisas constuan operaciones inlenas deaplicaign dela ley condueicae por lo Gobiernos en su prop tera, pre después del 11 de sepiembre, csi todas las operaciones dela" guerra conta lterorisma "han teido lugar fuera de las tontarasnacionales de los Estados quo encabozan la campata, a rrenudo pero no siempre) con ol asenso ya cooperacién del Estado que eee la autoridad soberana sobre la zona donde ‘8 despliegan las operaciones [1] .A causa cel carder extrateriorial de estas operacones, as personas capuradas fueron detnidas, en muchos casos, por fuerzas armadas 0 por organismos de aplcacisn dela ley de indcle no miltar que acuaban fuera de suteriorio naconal La" dotencin extatoritral” puede dofrirse, a grandes rasgos, como la prvacién de bert de una persona cota su volutad [2] por agentes que realzan operaciones fuera del terioro seberano del Estado en cuye nombre actian, A los efectos del presente atc, también se considera que elo termine inctye a ‘uaciénexcepoional en lacie una parsona es retenda por un trcer Esta a solid do los agentes do ato Estado y ba al conl eft de sto, La detoncin extratertoria no es, en mode algun, un fondmens nuevo; el derecho inlemacionalhumanvtario contempla exprosament la posibiiéad do gus los Estados detengan a personas fuera de su propo terra nacional, sobre todo el ranseurso de un conto arma intemacinaly dela ocupacién por beligrante yen algunas oreunstacias, los obliga hacerlo, Alama, a las oneaciones ransracionales ge aplcactn da ley ale suceder quo las personas se eneuenzan bajo la custodia do agents do un Estado quo no os ol Estado toritral. por ejomplo durante a ransorenca do la custdia do un Estado alot on ls casos do oxtrad Sin embargo, el fenémeno resulta de parcular interés onal contexte dela" guera conta el terrersmo", porque no sto se ha dtond a una canis sin precedenles de personas fuera del err nacional del Estado que las rellone, sino también, y sobre odo, porque esas delenciones han desencadenado una contoveria uridieaacerea de cules ~y, de hecho, shay norma ures intaraconalas que pratagen a los delendos aon apicables en esos casos, Desde al 11 do septiombr, ciros Estados han adoptado la palca de dotener personas on otos palsesy al mismo temo, niagan la apicabildad dels garatasjurdcas qs, tant conforme al derecho nacional come intemacional, sn goneralmente acepiadas como las norma que prolegen alas personas pivadas de brad Independienmente sl esos argumentos son vidos y en qué med, enol plano del derecho nacional, 6s incontestable, que, desde la perspecva del derecho intemacional,exhiben defiiencias inverentes, Carece de jusficacin a posicionsegin la cual, pr el hecho de mantener personas detanidas durante la" quera contra tors" uora do erro nacional del Estado, ls atoridades de axe Estado pueden pasar por ao todas o algunas de as garani y as Hitaciones a fa acc dl Estado refendadss enol derecho Intemscionl humantarlo (DI) [8] loan el derecho interacional de los derechos humanos [4] Li importanca prcca de deterinarprecisamente qué norms se apcan altrato dels personas privadas de Foertad durante la“ quera conta elterrossmo ha $0 subrayada on otras opatuniades durante ls dtimos bos aos, sobre too poral Cont Intemacional dela Cruz Roja. En soptembre de 2004, oI CIOR. tps:itwur ier org/spalresourcesidocumenis/artcleleviewSeiz. him wnt41511112017 Echar luz sobre un vacia juridical derecho internacional y las etenciones en el extanjera en ol marco de la “guerra conva el trrrismo" -C. sofialé que la experiencia adqurida durante aos do vistas a lugares de detonon efectuadas on contests surarentedferentes yrépéareente cambiantes "ha domestrago que “a nea manera de poveni ls arbiravedades y los abusos consiste en delerminaryatenerse un marco judo dlaramenteestabieciso [5] Enel present atcula 36 pretence, en general, encores normas del derache intemacional que a8 aplcan a las parsonas detnidas en otros pases, aalz dela” fusca contra al trorismo "y, on partcular, domostar quo, a posar dels arguments esgtmios por algunos Estados, esos elon no estén on un" vactojrco * [8] desprovisios de oda peoteccin uri internacional. En pramerlgar, 8 examina el endmeno de fs detenciones exraterstorales ene conesto den” guerra conta terracsmo" En ls secién principal de acu, se examina la plcsblided elas normas del DIM y del derecho intemacinal de los derechos humanos raspecto de as porsonas somstidas 2 detencién extatertral durante la" quera contra el ersmo”,yaxtaporiondo las posconos adopladas sobre ol particular ores Estados que mas praccan as doencionesextateraiates. A continuacién, ge inciye un breve ands de a natrateza dei * guerra conta aterm * tra el cual nay subsaccionee, an ae que se examina la aplesblac dal IM raepeco ds as pereonas captradas durante la conflctos armados en Aganitne ak, la cussion de a apicabiidad permanente del derecho de os derechos humenas en slvacones de confite armado, las princi relatos aa aplcacién ‘exratertoral dl derecho e oe derechos humans ye priapo de no devalucis non veeulemont). En ia ima eecién, 8 examina brovemente ls suceso8 recientes, que parecen indicar uns inciplenterearmacién del ert endimient radicona de que lapotsccénotergada por el OI yl por el derecho iremacional los derechos humanes os aplicable para todas ls personae detenidas or el Esta, dondequira se encuentran retaidas. Este ariculo se contra ont apleabidad de ts dos ramas del derecho con pertnenia potential respecto dea euestén; por lo tanto, nose ha realizado un ans detallago del contenido las proteceones eusantiva dmanantes del derecho intemacionl los derechos humanos ye DIM, aunque, de pase, necessramente, £6 hace rferencia a chas normas [7], tratertitorales en a “guerra contra a teroristno™ ‘Aconsacuoncia de la operaciones miltaresy de seguridad efectuades por Estados Unidos desde ol ricia de las host lestadounidenses han tend bao su custo a 60,000 personas on total [8] en Algaistn Irak, los fuerza ‘es de personas fueron tomas prsloneras por uer2as de a Coan durante el confit en Alganistin Inclment,estuveron Bol custodia dees fuerzas de la Coalcén en Aiganisén o en buquos de a armatla estadoundense anla region. Desde ertonces, cas iodos esos prsicneros fueron enregados alas nucvas autoriades afganas, Emporo, algunos siguen relaidos en contro de dotenciinadminstados por Kuores do la Coan en Alganisin y Pakistén [9] ‘Ademas, desde prnipios de 2002, Estados Unidos ha tansfride contenares de personas sospechosas de petenccer a N Qaeda oa ls fuerzas alii a base stadounidense de la bahia de Guanténams, Segin ates fucionaios del Depariamenta de Defensa de Estados Unidos los detonidos fueron vansford os a Guantirar, porque se consideraba que tenia un "valor de intelgencasigncatvo "0 que rpresertaban “una amenaza continua y considerable "para Estados Unidos; 80s pocosprisoneresselecclonados van a Gueninam para que se pueds aprovecar a vaor que revsten paa la inaligenla* 10] Del misma mods, sein informes file, a finales de octubre de 2004, ae uereaeestadounidensostenian ms da ocho mil psioneros en el propo ka [1] Irmesiatamente dospu6e da fn delas "operaciones principales" on wse pals, en mayo de 2005 [12], Estados Unidos organi un red de pssionesy 60 cantos de deteneén en Irak donde seretenee nteroga alas pevsones captradas durante ls operaciones mares [13]. La mayorie dels persones detenidas durante ls confit en Agaristine ak se encuentran bao custodia de Estados Unis; ota erzas de a Coalcn tin han deen personas, nero en menor nimero 4) Sin embargo, et numero de personas en delencén exrateitra, come pare de Ia" quera cota alterorsmo nose ite alas que fueron dtenidas durante las operaciones mitares encabezadas por Estados Unidos en Agan'stn y durant a era en Irak yl posterior ocupaciénmiltar por las fuerzas ce la Coan, Desde 19171 de saptombre de 2001, tas personas han sido avosiada y detoncias durante operaciones de apleacn da ley levadas adelante por los Estados erporades nla lucha conta el terarisma internacional 18]. En certo cases, as personas captwrads por Estados Unies fueron entregadas las autodades competent del Estado tetova conceido, pore en muchos os, fueron transeréas ala Saha de Guantanamo o a ottes centos de detencénsiuados an higaresno denice fuora dol orto os Estados Unidos [16] -Apare de las preocupaciones sobre eltato las condiciones de detencién de las personas sometias a detenclén extateritral por las fuerzas amadas de Estados Unidos © por algunos de sus organisms de apizacin del ya inquetudes me graves so suscitan a raz de os continues informos sore Ins ransferenciae do personas detificadas como sespechosas de errorsmo, que etn dlenias por Esiadoe Unies y que no responden durante ls interrogatories", a otos pasos ara continua interegéndlas, En algunos casos, la ereona ansterda habia sido haladaicialmente en etatoro de Estacos Unidos (17), pero varios sospechosos de acviades troistascaptoradas por agontes de Estas Unidos, mienirasactuaban on o trtorio de otro Estado, fueron Vansfordos dsctamnto 3 ios paises, através de procedimertos de entraga que no se avenen con las norms minimasestaleckos por los procedimentos intemaclonales de extradicn 18] Varios de los paises que recben a los sospechosos enragados exhiben un hstoal partcularmerte negative en materia de derechos humanosy, en especial, enen antecotontes ds haborapicado tortrasy otros métods de Intorogacin logalas [19]. Ademas, al parecer, produjoronrumerosas enrogasirogulares de algunos Esiados a funeonarios etadounidenses fuera de Estados Unidos, quienes después tanslieron ala persona o personas aectadas a oro Eslados (20). Por timo, los casos mis peocupartes conclernen a personas que "desapareceron", después de habe sido capturad por las fuerzasestadounidenseso envegadss a 6s ta, Yreuyo paradero se desconoce por complet [24] (Con ospecto a Estados Unidos, parece claro que ln opeién de detene a personas en ors pases come parte doin" guerra conta el on pata, en la iptasis ds que, manteninlas fara dal ertoio nacional, les fuereae armada o los dems organisms no sever retangidosporlasnormas de la protoccién jrsica nacional (interacial) el mismo mode ques se las reluiera on 6 trove nacional Estas considerciones se roojan on varios memerandos Intamos en os que se proporlona agesoramiento judi al Goblame del presidente Bush y donde parmanentemante se intentaargumentar que Estados Unidos no ost oblgado por certs compromises, que determinadas algacones intsmaclonals senilamento no se apican al nuevo parecigrsa dela" quer corra ol teroisma "0 que esas oblgaciones no son aptcabls alos agentes de Estados Unidos cuando actian on ots pases 22] Consideraciones previa: la natwalezepattacétca de la ‘guora conta el terarismo* htps:twur ier org/spalresources!documenis/artcleleviewSeiz him 2n741511112017 Echar luz sobre un vacia juridical derecho intemacionaly las etencones en el extanjera en ol marco de la “guerra conva el terrrismo" -C. “Todo inlnts por alararlas normas apleabes a las personas detenidas cura potfacéica de esa" quera* [23] la" quora cont ol torrimo 6 comenzar por conocer lanaturleza Independiemernante de cutn aractv pusd resutar para los medics de eomunieacin de masas 0 com lspasive retro para las dscurss plas! concapto ola“ quora conta eltorassmo", 9s dei, un concn amade [24] que sol ra contra una rd tororista ransnaconal que no cuerta con una orgarizacién ricuada, no ene aside algune sande se lo analiza desde el punto de vsia del derecho inlomacional (25). Sin embargo, e indsoulble que, ene contexte lao de la guerra conta el erorsmo *, han teido lugar, en serio esticto, dos coafitos armas intmacionales: en Alganisén y en ak 26] Pero on las meniss debs que imvocan ese concepo, a" guora contra a ererema excede amplaments os cnfctos en Alganistn rk, yabarca todas ls operaciones anterortas emprendidas desde septembre de 200%. Aunque muchas de esa operaciones ge realizaron ena letra de os Estados afecados y por agentes de ésos, varias twieon carctertransnacionaly en alas han patcipaco organismas de aplcacén de aly y fuerzas militares de numeroses. ol punto ée vista del deroco ntemacional, estas timas operaciones no forman parts de ringuna" guerra "0 canta amado,y han de corsidevarse operaciones do apleacion de la ey a escalenternaonal contra una eganizaién delta Yansnaconal 27] ido. Desde En consecuenca, es necesaro trazar una distinién entre las capuras y las detencones relzadas en al contexto da un confito arma en sentido esc, es dec, Aurans los conics en Aganstine Irak ya postorie ocupacién militar, yos arrests y las dslenciones que tonen lugar en elontento de las operaciones do aplicacisn deta ty. ‘A poser de os puntos de vista cvergentes exprosados por algunos de os protagonistas, los prncipos del DIK quo gon los conflicts armedos inteacionale (las ‘cupaciones miltares) eran plonamete apcables en os conftos en Fak yAlganisén 28) .Ademas, como se expicaré en dalle mas adelante, certs normas del derecho intemaciona de los derechos humanos efan ysiguenslendo aptzables a las personas detenisas en ese contemto Por ttn, aunque el DIM no ss apica alas operaciones de apicacion del ley reaizadas fuera de los dos confctos maces [20]. ise apicaplenamente a seas operaciones ol dorochoitomacional de los derechos humans [30] Le detencign en el contexte de los confct ermados y de a ecupacién mit apliabilded de la protecein dmanante Aunque, al pnapo d os contites amados de Afganistin eIak todos ls Estas paricpantos eran partes on los Convent de Ginséra [3] los principals Estados de la Coan han adopt posiciones muy diferentes con respeco ala apiabiidad de las protecciones contompladas on dchostatados. Mientras que Gran Bretara no eusstond Ia apiablidas general de ls Convers da Ginabra en los conflicts an Aganistn e ak [92], Estados Unidos adopt, sobre todo con respecto al concn en Afganistn, una postra mucho més conroveri, basaca en a pecularhistess de quo las operaciones miltares on ose pals tuvioon lugar fon dos” guoras” dts, La aplesilded del Convenos de Ginebra en la primera guerra le desarolada ene a Coan y las furzas talibén, no se puso en tla de juici 33]. Sin ‘embargo, o efoque de Estados Unidos cn rspacto al statute do ls persanascapturaas durante dicho canfcto no ha sda coherente con osa poscié,y, ones hches, ha qutado todo ton tk peti al recencciminto formal de la aplicabisad de os Convers: a7 de febrero de 2002, Estados Unidos docs quo, anu, fen propo, los Convenis de Ginebra eran apleables respect de los miembros de las fuerza tab, los soldadostalban capturados en Algaistin no podlan ser considerados prisioneros de quer con aeglo al Il Conveno de Ginebra, puesto que eran“ combatlentes legos", porque no reunian as condiciones estipuladas fan elavtioule 4 de eno Convanio (34) con eepecta al ia *quarra que tuvo liga an eritoriaalgana, la Horada contra Al Qa, la posicén del Gabino de Estados Unidos fu que" ninguna de as Alsposicones de Ginebra [sc] 0 apican a nuestro corficto con Al Qaeda on Afyarisn o an atos lugares del mundo parsue, ere otras razones, Al Gaoda no 6s una Ala Parte Gontaiante on Gnade [8 1" [5]. por endo, los membros de AI aed no fetnen la condiciones cesar pra ser eonidorado prisoners de guerra [36]. Segin el Gobiemo de Estados Unis, todas las personas captradas durante el confcto en Alganstn eran, porle tanto, *combetietes legtimos *[37] {us "no gozaban de derecho alzuno conforme al Cnvenio da Ginebra si)” [8], Estados Unidos adopts una posicn diferente con respeco a las personas capuradas dante el confit an kak y fa ecupaciénsubsiglente, Desde ls primeros dias el confit, Estados Unidos reconocis que las Convers de Ginebra se apizaen amoliamente ls personas captuads durante elconlcio en Irak [39] ‘Alguros inicio rcionlos dejan entover un cambio on la posicin de Estas Unidos: en un proyecto de ictaen uric elabrads po el Departamento de Justicia ‘en marzo de 2008 [40] e opinaba que, aunque los cudadans raqules en poder de ns fuer238 de la Collen habia de ser considerados pistoneros de guetra, slgune priionero no raquls capurados pr le fuerza estadoungensst en Irak no enian derecho a la prteccin de los Canvenos de Ginebra y que por end, podian sor rasladadas fora del teritrio ocypado a ar pals para intoregarls,y adomés, quo los Cudadaros ragulesdetonios podian so asladados fuera de Irak * or un peodo breve pero no Indthido, afr de facta el nerogatora* El Gabler adopts la condusiones de ese proyecto [61] Al parecer, nose han formula declaracones concretas con respacto alas personas que han sido objeto de detancién exrateriorialuera dels conficos anak y ‘Noanistan a reslas 6 operaciones de aplicaon cola ley ralizadas por Estados Unidos v ors pases. Sn embargo, so infore que la poscén de EE UU. os la rma que la que adopt con respect a le miembros de Al Qaeda capturados en Alganisin y que, aunque se alegue que fueron caplurados ene contexo dé una * guera”, el abanico de proteccin que confer ls Corvanios de Ginebra no les es apiabl La posicn 6 Estados Unidos conradce los pnepis generalmenteaceplados sobre la apicacin del DM, El comentario oil sobre ls Converios de Ginebra postla que existe" un prinepio general retendado en los custo Converios de Ginebra de 1949" segin el ual, durante un confit armadoo una acupactén mila, “toda pareona en poder del enamiga had ener un asttuta conformal derache intamaciona 0 un pionsra de query, como tl, st amparade por Il CConvoni;o 0s un cv prtogio por lV Convoro, oes un m¥ombro dl porsonal méico do las fuezas amadas comprondido en | Converio, No hay" etatutos Inwemodis *; nade que se encuonve en poder del enemigo puede helarse fuera de tale” [42] NMiontas so acepte esta interprotacién, la respuesta ala pregunta" zqué normas se aplcan por lo que atane alas personas capturadas durante las queras en lak -Agavistir? “es relativarrente soni: toda persona hechaprsonera en esos conflicts y durante la ocupacion de ak ene derecho a cata medida de protecion al Amparo dal sistema de Ginebra, aunque el ado de protec concedda depende de sila persona en cuestdn os. unprilonero de querao un cl ps:twmr ier orglspalresourcesidocumenis/artcleleviewSeiz. him ant41511112017 Echar luz sobre un vacia juridical derecho internacional y las etenciones en el extanjera en ol marco dela “guerra conva el terrrismo" -C. En particular, con respacio alas personas que partecen alas fuorzasarmadas regulares de la pare adversara,o prnciplo ganeral es que cualquier mismo de las {uorane armadas de una pare on un conto es un combatente,y loge combatlent caplurade por la pale adversavi 0 un prisoner de querta Eaniculo 8A(1) del Ii.Conveno de Ginebra establece que son prsioneros de guera “los miembros dels uerzasarmadas de una Pare en conflict, asl come ls miembros de las ril’as ye es cuerpos de voluntarios que formon parte de estas forzas armada "que hayan so capurados, yconfom al artule 482), "los miembros de las tae mileasy de los otoscuorpos de volutes” que hayan caida on poder del enemgo son prisleneros de quota 8 condi do: ) ear mandados por una persona que responda de sus subordinados;b tener un sign estinvo ff; c) evar las armas aa vista, d) digi sus operaciones de confoemded con ls eyes de la wera, Adoms, el aricule 4A(3)expectica quo los miembros de as hrzas armada do la parte advorearia han de ser conelderados prisoneras de quer, sin importer sila parte cuyas insruccionessguen no es reconceda porta Potencia delenédora que los ha eapluado. Cabo sehalar quo, com se ej claramente onl estructura yl gic intema de la sposicio, ls condiciones del aniculo 42) aba ctadas se aplcan Snicamento a personas que pertanecen a” otas micas" y "aos cuerpos de volularios"y no alas que ferman parle do ovas calegoras de personas prtegisas conform al ariculo A. Por endo, esate de pronero de quera séle puede denogare letamente a los miembros de las" orasmieias“ndcadas enol aticuto 442}, sino saistacen alguna de las condiciones enumeradas [43] Los miembros do la usrza tab capturados durante la guora en Aigaistn potenecian,iniscutlemont, al catagora dscra on alatcul 4, loka A, nimor 3, porque eran“ miembros de ts eras arbadasregulares que sguen las Insruciones de un Goblemo ode una atoidad no reconoidos porta Potenciadetenedora Perel contro, ls posicién do Estados Unidos parece bassrse ania hipstess do quo los combationos comprendldos enol arcu 4, era A, nimero 3 el CConvenio de Ginebra nan de reir las condiciones dspuestns enol aril letra A, nero 2 para altar dl ostatuta de pisoneo de guerra (44). clo son ras de un debate, se acepta que las condicones relaconadas con as aadas* millas volun "del ariule 4 la A, nde 2s aplican a otras eategorias de combats, eltext del arcu 4 deja en claro qus, en cualauer cas, para prvar @undetenido desu estatuto de prisonero de guera, es necesato demostrar que invidie,on forma persona, no ha respetado ls eyes dela guera, Por ant, la afmacisn general de que ning en prsionro lan tone derecho al esate de Prisionero de gutta debido aa *alanza “de a uer28 taliban con una rganzaclé teroista ge basa en una iterpretacién erénea dt artcula 4 [45] Elo que respecia@ los miombros de Al Qaeda capturados en Afganistin, no eran miembros dela ferza8 amas” do uno de los belgerantas. Poalan razonablomente clasifcase on fa segunda catogorainicata on olarticul 4A, ya quo constiuian una "mili vounaria*, por coms talos, a dioroncia do as uorzas tal, tenia que haber reunido las condones espuadas enol arcu la A, ndmero 2 para ser consderados prsioneros de ques Indepensientrnante das cuestones claves ala clasieacén, ning “iibunalcompetante*ha determinado los estates ndviduales de los detridos [46]. Con arog al article $6 Il Converse de Ginebra, “si hay da" con respeco a sis cmbationtes enemigos renen las condiciones para ser corsierados pistons 4o quer fa Potencladetonodora debaré concede 10s detenidos “a protsccén dat.) Conweni, en espera de quo un rbunal compatents haya determina su statu". Ademds, enol atiul Sno slo se exge que untibunal competent determine el ssatuto de un combatinte que cae en poder del snemige: también requiore que e ovate cada caso insvidual En conseouencia el hecho de determinar de manera genic el esaluo de un grupo de detendos ode una categoria fntra de combatentes enemigos no satisace las csposciones del acu 6, en pacar ses el poder secu quien determina de mode gendreo, Por end, los miembros de Al Qaeda capturados en l teatro de las operaciones miltares mientras combatlan junto als fuerzas armadas da una parte belgerante en 1 confit tendran que haber sido conserados prisoner de quer hasta que Un tabunalcompetene hubiase olerminado wy estluo [47], Peroinclso s se determina que una persone en partcularnotene derecho al estatuta de prsionero de uaa, esa persona igualmente gozaria de clera medida de prosecsn al ampare dal sstoma de Ginebra. En parulr, los combationos enemigos capluradas que no reinen las conllones para ser corsderados prisonores do guerra también serlan considerados "personas protgidas*, de conformidad con eV Convenio de Ginebra [8]. La catogria de" persona protgida" establecida on eno CConvanla comprendeno slo alas personas que no particpan en la hostldades ina también a los lamados"belgerantes no privlegiados* 48), es de, os personas que realzan actos beigrantes pero quienes, seqin le daterminacén de un bunal competent, no tienen derecho al estatuto de pisionero de guerra conform al arclo# dell! Convenio de Gnaba. La conseeuencia principal de la denogacién del stato de prisionero de guerra os ue dchas personas no disutan 4e" pvegios de combatente* yen consecuencia, pueden ser enjliadas por el mera hecho de haber combat [50] . Por oto lad, ls naciorales dela parte andvorsaria que ne tenon derecho al esatute de prsionaro da guerra y que. por ende, son personas protepdas "de conformidad con el V Canverio de Ginebra ‘2a de ras protecionos que no 8 concaden als psionecos de guerra, en paren, a pohbiién absohsa de deporaro de tertorio ocupado (54) Sin embargo, la stuacién no ae an cara con reapecto los miembros de Al Qaeda ode etos grupos terorstas capurados en Aganatn en Irak, que no reine las condiciones necesaria para ser considera pisioneros de quer conforme al atclo 4, lta A, de Il Convenia de Ginebra i son nacionales del Estas en el que son capurados. La apiabiiéad del IV Convenio de Ginebra a esas personas depend de Su nacionalidad el atelo 4, nimero 2, de ese Conveno exchye alas ‘Sgulentes personas dela cslegoria de personas protegidas: * (os stbtos do un Estado que no sea para [on el1V Convanio de Ginabra ..)s sibel de un Estado nsutal.)ylos sites do un Estado cobelgoranta (mientras que 61 Estado de que sean sibs tenga repesentacén diplomaica normal ante a Estado en eyo poder esto (52) ‘As pues, puede argumentars,plausblemente, que las personas capturadas enol campo de beala que no renen las condiciones necesaras paras Prisionero de quo do conformidas cn ol artculo 4 el Il Canveno de Ginobra, y que son nacionales de Eslads con ls cules la Polenca delenodera tiene ‘elaciones diplomats normales, no estn protegicas por el lV Convenio de Ginebra [53] consiseradas Feta dl ampare ptencial que otecslapotecclén aplomitica, incluso ls personas que ne on personas protegidas por eV Convenio de Ginebra a caus de su rnacionalad gozarian, en cualquier caso, dela protacién del” cero mimo" [4] de rao justo y hurano previsto enol aticulo 3 carina los Convers ds Ginebra, ambi tenda derecho a prateccié estableida en atcua 75 del Protocolo (55) Protecian de a sides con argio al derecho intomacional de los derechos humanos Empor, algunos prisoneros de In uerra conta ol erorsmo” no estin amparados por el sistema de Ginebra. La primera calegoria la mse numerosa, comprende @ las personas capturadas eno contest de operaciones de apleacon de lala elecuadss pot Estados Unidos y Sus alias an todo ol mundo, después del 11 de septiembre ce 2001, Come ya gdje, esas operaciones no pueden caactrizarse como pate de un” cafe armada el eno que el darecho inleacional atribuye a este teins, este respeco, a afrmacién de Eslados Unides de que" ringuna de las dsposiciones de Ginebra [sic] s aplicable a nuestro conficto con Al tps:twmr ier orglspalresourcesidocumenis/artcleleviewSeiz. him 4nr41511112017 Echar luz sobre un vacia juridical derecho intemacionaly las detenciones en el extanjera en ol marco de la “guerra conva el terrrismo" -C. (290% "(86s bion es innegablerrente caecta, os inprcedenta los Conveniae de Ginebra no se aplcan porla secllarazén de quo la guerra conta elterorsmo “aoe un eons srmado Pero, apare de a cuestin elt aa aplicabllad oe las normas dl DIM, derecho ntemaconal ds os derechos humanos protage los drecnos fundamentals de cada persona datenida enol context de fa” guerra contra eltererima *, con nclsién de las detnidas& resutas de operaciones de alicacon de Ia ley fra del onleta de un conte arma, En relaciin con al derecho itaracional de los derechos humanos, en el posed Estados Unidos ha ecnazado slstamicamentelaaplescon extratertarial de las bigaciones en materia do derechos huranos [57]. También ha nogado la aplicabldad de los derechos humanos on tempos de confco armade 58]. recientemente, ha reiterado ambas posicones con respect alos dtenidos que se encuentran en la bahia de Guantnamo (58) La poscn del Gobierno de Gran Bretafia, menos tants, 9s que el Conver Europes para la Protecién de los Derechos Humans no las tropasbritnicas en ots paises, En particular, ha negado la apleabiias del onvenio con respecte a Irak, slagando que eg pass halla fuera del ito terior de Conveniay que, de todos modes, as ropa biiicas no eevcen el grado de conrl necesario [60] anlcble alas accones 8 Ningune dol arguments planteados con respecto la ingpliabildad del derecho Intemational do ls derechos hunanos s sufcents para lusifcarlano aplcacién eos princi de los derechos mumanos alas porsonas éoonidas on otros palses ono cantexto de a" guora contra ol eorismo. En respuosia a sos argumentes, contuacién se examinarin os elementos que afectan a grado de protec que el darecha intemacional de los derechos humanos confi alas porsonas que han so blot de dstencén extratrrtorl La primera cuestn os el cardcter permanente de la aplicabilsad del derecho itemacional de los derechos huranos durante un confit armado, a personas que también estén protegioas por sl DIM, La segund cuestion, que ws ms compl, ssf al mecca an que un Estado est obigado por Sus ompromisos intemacionales en materia de derechos numanos, cuando sue agartes reelzan actos fra desu propo taro, y por ene, fuera de la urediclén eobarana normal oso Estat (apicabtiad ration lc). Per ime, o tarmado principio dono devoucin también os clramontoporinorto on roacin con ls personas dotonidas on 1a quora conta elterorsmo Apleablidad del derecho intemacional dels derechos humanos durante ls cnficios armados ‘A posar de las opiniones on coiraro exprasadas por un nimere cada voz menor do Es tados [1], on l derecho itemacional cntompordneo, se sina fememente ‘principe de que la apleabidad de derecho intemaclonal de os derechos humanos nose ita alos empos de pz, y que la existencia de un estado de contito rade no justice la euspension de las garetias fundamenales do los derechos humanos. Este princi, rerendado por la Carte Iniemacional de Justicia en Opin Consuliva sobre Armas Nucloares , de 1996 62, ha si rcienlamentereermulado por Core on fs siguientes término: * (ole proteceén que ofteosn as convenciones de derechos humanos no ces en caso de cnfleto amado, salvo en caso de que se aplquendisposicones de suspensicn come ls que furan en el arcul 4 del Paco Intemacional de Derechos Civils yPollicos. En cuanto ala alain ene el derecho internacional hhumariario ye deocho dots derechos huranos, pueden prosonarso tes stuciones algunos doruchos pueden estar contomplados exsivamante on el dorocho inwemacional humana, otros pueden estar contemplads excusivamente en el derecho de os derechos humanos,yatos pueden estar contemplados en ambas rama del derecho internacional" [63] Del mismo modo, en unease relacionago con las operaciones milare realzadas porns erzas 6e Estados Unidos en Granada, a Comisén Inoramericana, Estados Unidos de que "la cues era regulada integra yexslusivamenta por al derecho internacional de los core tos aradoe" [4] rechazendo la afimacién de * (bien ol derecho ntemacionst humanitaio se api princpalnente en tempos de queria y el derecho Intemacionl de lot derechos hursnos se aplica en mayor medida en lempes de paz, ls posible aplicacién de uno no excluye nl desplaza necesaramente a oto. Exste una vinculacién integral ate el derecho de los dorechos humanes yo derecho humana, ya que ambos compartariun nicleo mun da derechos no deregabls ol propésito comin de protoger a vida yl Aignidad humanas,y puede haber una sustarcialsuperposcin ena aplicaién de estos cuerpos normalvos” [65] ‘Aunaue todos los ratados sobre derechos humanes de alcance general corienen una dsposicién que perme als Estados derogar algunas dela garantias en ellos conteidas, onl medida esrctamentenecesas para contraresar amenazas ala vida del Estado on impos de emergencianacona a conc aia [66], hay ‘slog derechos que no pueden deragarse jams. Latta de derechos no derogables vara de un istumento a oo, peo el derecho a no ser prvada dela vida abirarament, el derecho al respeto dela ntegtdad sca y el derecho a no ser sometid atures 0a Wats cruees, Inhumanos 0 deg reconcetos come derechos no derogabos que ls Estas estn obliges arespotary a hacor ospelar en fdas las ccunstancas [67] ‘Ademds de a postidad de derogar derechos de conermidad con las condiciones estabecias en elintumento de que 2 ete [68], contenido exacto de los derechos que amparan alas personae conforms al drecho inte acona ele darscnos humanes puede vanar durante os conficosarmados debi al aplcabiiad simultinea do a lox spcias contend on las norma aplicables dol DIM. Como sofala la Goto Inomacional de Justicia en Armas Nuclearos, incluso ol contenido de algunos derechos ne derogables (en parbulr el derecho ala vid) puede eer ferent on el cotesto de un conto mado [6]. No obstant, fa pertnencia de esta cuss respecte dal ema de la dtencin se miada: al darscno la via conserva pena vigencia paalas personas que no son combetintes actvos, dado ave 61 DIM prohibe, on pall, fa privacn arbitra de la Wd das personas que no parcpan activamente on las hostitdades. Dol mismo modo la apleabiléd del DH no hace que funeane com lex special en ead conta prohiblé de la tortura, dado que este mismo cueo jules eontiene una prohiblesn absolutaparalela etal sent. Por limo, ademas de os derechos sustantvos exprosamente decaratos no derogables, también se han de respeta, on todas las crunstancias, irs derechos processes que son undamentales para lgrarla proteclén efectva de los derechos no derogables. Se cuenta ere eos el derecho a accede alos tebunaes rnacionales en el caso de vclaciones de derechos no deragales yl deracho al haboas corpus. Parla general slunes aspectos fundamentals del derecho @ un uci justo también se consideran no derogables [70]. Nuevamente, of DIM, cuando es apicable, puede tener repercusiones en o contenido dels derechos processes no derogable protagdos poral derecho Intaracional de los derechos humanos, en a madd en que estalace normas dferetes. Por elem, se co ps:twmr ier orglspalresourcesidocuments/artcleleviewiBeizc.htm snr41511112017 Echar luz sobre un vacia juridical derecho internacional y las etenciones en el extanjera en ol marco dela “guerra conva el terrrismo" ©, o un pisionero de guerra ha sido just ono so derechos humans [74] rina através as normas del OIH, antes que por las regia establcidas on el derecho internacional de los Ls aplesbilad exrtemtorial del derecho infemacionalde los derechos humsnos La mayorla dels tratados de derechos huranes obliga expresamente alos Eslados paris @garaliza a lds as personas sometida a au jeden el rey lone do os derechos yas Ibertades contends on dichos insirumenios [72] ‘Aloe efectos a aplicacn del derecho ntemacionalds ls derechos humanos el conoepte de "uric *asume un significa més amplo que el que rnormalments sel atrbuye on oas ramas dol éerocho ntsmacional [73]. Cuardo s9 solcta aos érganos de sypervsin de darechos humanos evalua sun deteminado acto extralettoria electuad por agentes del Estado consttiye un eercici de jufodccién ", los eects dela aplcaién de as obligaciones en materia és derechos humanes, éstos han indicado que los Estados est" obigados garentzarls(..) derechos y lottades de todas ls personas que se ‘ncuentron bajo su auloriad y responsabilidad efctvas, indopenderiemente da que osaaulridad So ejoreaon su propio tort oon al extrajoro" [74], y que on Prin, i nvestigacin nese centa en ta naconaidad ola presencia del presuntaVieima en una zona geogrieaparteulr, sino en 8 en a ckeunstancas specticas, el compeloncia jurseecional de cada Estado los érgancs de derechos huranos han deerminad que, tao respaté ls derechos de una parsone suet a suautrida y conte "[78]. Aunque Sn drewnstancins scepeonales” [78]" especiales * 77], os actos realizads pot os Estados parte on un Yalado humana en un agar fuera de au Lette» que producen ecto on ae lugar pueden constitu un eerciio de lurisciccion "de dchos Estas on sl setio de las ispasicionesestablecidas en materia de jurisdic, Un anaisis de a urisprudencia pernente de lo érganos de derechos huranes tanto unversles como regionals demuestra que fs "ckcunslancas exceplonales «que ustcan la apleacén exatertorial dela obigackones en materia de derechos hunanos pueden agrupars, a grandes rasgos, nas slgwentescategorias generals, 4) Ejorico por o Estado de eu aviorsady contol sobre na zna sivads fora de sy trtorio nacional Puede inputarse responsabilidad a un Estado con arog al derecho dl los derechos humanos pr actos que, aunauehayan so realizado fuera de su eriono nacional se produzean on ura zona sobra fa quo ose Estado ojrcoautorida y conte. Exstn varias stuacones en as que ol nivel del conrl que orc un Estado puede sor suflclonte para que sus ablgaciones en mata de derechos humanos sean apleabes exratrtoraimente, cues las relacionadas con ol vat des porsonas dtonidas. 2 pimern de tales stuaciones es, sn a, la de a ocupacén milla [78] En su Opnién Consutiva sobre EI Muro a Cl se Fab ave, on su carketr de Potoncia ‘ocupante, sae haba ejercio su ursdiccin terior sobre ls tetris palesins ecupadcsy, por ende, estaba obliga a respetar ls compromisos que le incurbtan con areal al derecho intemacioal de los derechos humanos con respect a cada persona que rsida en esa zona [78] . Cuando se le han salctada opiniones sobco a aplcabtdad dl PactoIlomacionsl de Derechos Cis y Palco (PIDCP) respaco de stacionas de ocupacin mia, ol Comité do Derechos ban Humsnos he adoptadosistemaicamente el mismo cfr [80]. Por consgwents, ls Estados que paticpron en la ocupacin de Irak as el confit armado bigados a respetar sus oblgaciones en materia de derechos humanos con respeco alas zonas que se hallaban baja au conto, ‘ra stuacn, que prosona varias caractorateas silva descr mae arta, os aquek on que un Estado desplogs sus fuorzas armada on suelo extranjoro en rospuesta a una indacién del ia una caracerzacsn sprepida dol stuacén de las ferzas 6 fa Coaicién tanto en Aganistn coma on Irak, despuss haber devuelo ol poder alas utoridades locals, La consecuencia| 108 quo ts obligaciones de esas fuerza on materia de derechos humanos son plenamanteaplcables on el casa de Ins personas que detlenen on esos Eslados ade terri o de otras ented que jercen el conta de facto sobre la zona en cuss, Esta pare La stuscion de a cuacén miltarentria un nivel de coniro que justia la aplcsildad dels obligaciones an materia de derechos humans, porlo cual s= considera que ol Esa eer uracccn com sive al soberano terra. Pero, en otras siuaionas de“ posenciamitiar en suelo exranjero” para $41 Estado ream ene ejerce*jursdiciin “es preciso examina cada caso por separado, En elsietema europea la intrvencén milla ds Turquia en elnarta de Chipr, en 1976, ya presencia parmanent de fusrzas amadas teas, han dado orgen a una linea jureprudoncialcuyaaplicacn os, sbviamente do gran importancia para dotorinar sun Estado pate en el Convorio Europeo de Derechos Humancs (CEDH) ha dese consierado responsable por Volacones comelidas durante las operaciones miltares en terttoros extanjeres que no consttuyen una ocupacén cabal. EL “rnunal Europea de Derechos Humanos ha sostanido que, a finde determnar a an als orcunstancia, el Estado sera aecivamenta su” jusceclén*, resulta totalmente improcedonte ovalar alist do las operaciones miltares cn aregh alas rormas sobre ol uso do la uorza yo la inogrida tortor ya que "a bigaién de garaniza, en dcha zona, os derechos yas lbertades espulados en el Convenlo deriva de la extencla de ese contol, Independientorente de que el co mismo 50 ojrza en forma drcta, ravés d las fuerzas armadas 0 por intermedia de una adminisacié local subordint _Adomas, por lo que alae al” grado" de contol que un Estado ha de ojrcer sobre la zona aectada para incur on responsabilidad confor al Convoni, of Tbunal Europeo ha dead en claro que * now necesario deteminar si una Parte Contratanteefectvamenteejrce un cont detalado sobre tas poltcas yas acciones de las autordades ena zona siuada uere desu lero naconal, dado que incluso e contra general dela zon pusde generar la responsabikdad de a Parte Contatante on eveston "821 En lease del contl genra sobre una 2ona exter ral la responsabilidad del Estado" nose lta a oe actos de sus Solados u ofaes one zona también \iministactén local qe sobrevive en el ugar en vu de [su] apoyo miltary de oa Indole” [89 demas, on ests stuacones, responsabilidad parece extenderse no sélo als vilaciones de a oblgaién de no hacer, 6s dec la prohbiién de ining derechos protogidos, sno tam alos derechos processles" postvos" que el Tbunal Europe ha deriva del Conveno [84] se -entande aloe acto de Una tarcera stuacin en la oval puede generar a responsabiidad" exrterioral” de un Estado es cuando eer el contra fective yexchisiva do una zona fuera 4o 8 etorio (que polo ganeral es ralaivamante pone) con ol consonimiento vido del Estado tertorl, Las stuaciones comprendidas on esa hipéess son, or otro ipo en una parte deteriora de a otra. Esoseregls pueden comprender, por ejemplo, desde las bases" soborsnas "casi permanentes de Gran Breaia en ipl, aqulas en que dos Estados celebran un acuerdo ntrnaconal en vit del cul una dels partes acquire el derecno a mantener una base mir ode ps:twur ier orglspalresourcesidocuments/artcleleviewiSeiz. him nr41511112017 Echar luz sobre un vacia juridical derecho intemacionaly las etenciones en el extanjera en ol marco dela “guerra conva el terrrismo" -C. COnipr ya base naval de Estados Unidos on la bahia de Guanténamo, hasta acuerdos menos permaneras scbe el acantenamiona de tropas en oo pals. Esta categoria revist pavtcula Imporiancla par presente ands, dado qe, ded ol 11 de septome de 2001, Estados Unidos ha eslabacio bases milares Que alojan a alrededor de 60.000 efectos en Aiganstén, Pakstn, Kgustn, Uzbekstn y Taykistn, ademas delas que ya exitan en Kuwal, Qatar, Tuqulay Bulgar ‘También os importante la base naval estadounisense en eltertoriobrnica de Diego Garcia, on elocbane Inco, Por fs genera, odes os aspectosrelaconados con fj ulsseidny a autocad Sobre as bases intaladas en paises anfviones se detalan en los acuerdos sobre el stato a base yen los aragloe que comdnmente ae denomnan” acuerdos sobre al esate dela fuerzas "Aunque la cvestén dela juradcen de a base de Estados Unides on la bahia de Guantanamo, un establocimionto algo inusual, ha sto estuciada por la ComsiénIntramercana [88], no se han prosontado a bs ‘rgarosintomacionales de superisién de os derochos humans eneos de wolaciones en a bases de caracteitieas mas comunes. Sin embargo, puede corelwarse «que la macida en que e ipa la rasponsablisedy qué Estado imputed, par actos relzados an a base repactva dapender sobre taco, da uridicisn gue haya conservado para si el Estado ann, Por ejemplo, con respeco a a bahia de Guanténamo, aunque Cuba lesricamente conserva a soberania fundamental se terrtorio, Estados Unidos eres" contol ya jurisdic exctsivos* [86]; por ende la responsabiad po el cumplimieto de as bligaciones positvas y negates, dmanantes de as norm necesaraments en Estados Unids [87] . Cuando las concesionss de jurseecén al Estado visilante son ms lniladas, como aquollas en que la jussecin pera sobre los soltads se reserva al Estado vistantosélo con raspeco a acios que cmrelan on 8 carclr ofa, as abigaionas poskivas que deriva dels insrumertosinlernaionales (por elamplo, la obigacidn de realizar una invastgacién aficaz on relacion con sl derecho 2 le vida) [88] puede incumsir, menos en alguna media, al Estado trail pero, en todos los casos, esto dependeré dela volacién alogaca y de las condiciones dol acuoréo particular clobrado con ol Estado aii [89] intenacionalas de derechos humanos, 8c Gon respecte al CEDH, habida cuenta dela indole regional de ese stumento, puede sug un inte a Ambo de aplcalén exvatertoval del Conveno, a causa del Jorlio del conte general La decision del Trounal Europeo en slcaso Barkovie [90] parec6 introduc unlmts ala, hasta entonces, amplainterpretacén del \éxmino*jurissiecin "ono marco del CEDM. En respuesta al argumenio presenlado por bs solctantes ée que el Converio Europeo debiaaplicarse alos bombardoos de la OTAN en Sebia para evar un smentable vaca en a sistema de proteccén de los derechos humanos esableido por el Canwenio" [84], el “rnunal, tae destacar al“ cardctr espacial del Convanio como un insumanta conettucconal del orden plbleo europa la" yoeacén esancialmente ragional él stoma dol Convero" 82]. responds que + E1Convenlo es un trated mulateral que unciana (..) en un contexto esenialmenteragiona y sobre todo en el espacio uridca (espace jutuque de los Estados Constants...) El Convenio no estaba destnade a aplicarse en odo el munde, incluso con respect la canducta de os Estados Conratants *[93) La lectra natural de est text 6s que pone un limite espacial geeral ala apticabilda del Convio; la poscin de Gran Brolaha con respecte ala no apiabicad 4ol CEDH toe actos de sus eras an ak, ya menclonada, se basa clarament an este razonamento Ne obstane, enol caso més eclnta sobre a cusstion dels juriesccn, ol Tribunal parce haber redicido casi nasa la dessparcén la impotanca de a lmitacisn «que aparentemente inrodkjo en el caso Bankovie En fsa 6. Turgula. [84], un caso preseniado polo fan.aros de personas kurta, residents on ak septenional quienes, sense slog, ueron mueras por membros dels fuerza armadastweas en eran aque Tibural no desestiné el ces, baséndose en {que las vedas estaba fuera dol mb jursico (espace ursque} del Convenio [85]. ds hecho, ol azonamiento dl Triounal no parece consierar que la nocién ol smi jreeo habia constuido un obstacle a responsabiisad de Turqula, si ge hubiesen presentado prucbassuienles de a pateipaién ose pals. El TWbunalsostvo que: * EI Tabunal no exclye la postildad de que, @consecuencia de esta acién mia, se pueda considerar que el Estado demandaca ha eerie emporalmente, el ono gonra efocvo de una deteinada pate dal toriora do ak soperronal, Por consiguint, i existe ua base fcteasuf‘enle qu perma afar quo, on 1 momento petnenta, le visimas se halaban en e2a zona especies, a consecuenelalgia seria que ealaban en la jusceeén de Tuxqui no lade ra, que no 88 un Estado Contratantey que claraments no pertonece al espacio juriica do los Estados Contratatos" [96] 0 que el Trunal parece indica” es que, Una ver que $e compcbs que un Estado ejrce ol” contol general” sobre una zona era de su teror9, esa zon 86 ‘neers, en forma automa, blo la jurislelén de cho Estado y, por ende,enraenel mb to juice. del Conveno,ndependlentemente de su posi g0ograica realy delhecho de que el tetra partnezca a oto Esta que no es part enol Caaveio Acai extratontonal de agentes dol Estado on stuacenes on que o cna! general no lege @ ser absoluo Un Estado también puede incur en responsabilded*exratertoral” cuando sus agentes relzan operaciones adhoc ene tetra de oto Estado y cotolan la persona de un indvduo, peo sin eerer un cotralsufeente sabre una zona determinads cama para que sea apiabe el derecho de los derechos humans, conform alos prniplosindcados en la seccdn anterior Esta stil os, in dua alguna, pertnente como un argumento de reserva para nvocar ts pleaded de lap mas de derechos humanos en todas las stuacions en las que se regia la datencn de tn nghvcuo eno axanjro pr agentes de un Esta, cualquiera sea I magnitud do las operaionos de dicho Estado on ol ero etranjoo [97] De conformised con ol PIDGP a responsabilidad do un Estado por ls vilalones de derachos proteides,comutids por sus agentas en al teritorle do oko Estado, indapendintemante ds dete cansinte ono que ralzaran asae acciones, ha sida racanocida poral Cami de Daracnoe Humanos an les guint téminos: * lincso 1) del ariculo 2 del Pact obia abs Estados Pares a ospelary a garatizalos derechos" todos ls indviduos que se encveiven en su tertorioy estén sues asuhuledclén*, pero ro implica que ne se pusda consderar al Estado Parte concemide responsable e las olan de derechos amparads pore! Pac to que comsten sus agentes en el terttorio de tro Estado, con la aquescencia del Golem de ase Estado o en oposcén ads.) srl nacmisble interpreta ‘que la responsabilidad estableida on el ariculo2 del acto permite aun Estado Parle perplar,onelertario de oto Estado, violaones del acto que no poria perpetrar en su propo terra * 98] La Gomisién Europea de Derechos Humans también reconsci este pencinio, con una formulacén parteularments ampli: * Los agentes avterizados de un Estado no sélo permanecen bajo sy jursdiccncuand $e encuentran ena extanjer, sino que invodicon a otras personas” onl |isdecin "de ese Estado en ta medida en que eeren autrded soba alas. Los acoso as omisionas del Estado que aectan a dchas personas acarrean kt responsable del Estas" (08) hps:twmr ier orglspalresources!documenis/artcleleviewSeizc.him m741511112017 Echar luz sobre un vacia jreica: el derecho intemacionaly las etenciones en el extanjera en ol marco de la “guerra conva el terrrismo" -C. ‘Gabe soir que, en esta stain, ol matvo de la apiacion do ls cblgaciones intrnacionales dol Estado on mataia do derechos huranos es el reconcciionto dol necho de que, durante la operaciones en cuestién, sus agentes ere un deerminade contol de facto sabe ls persona del individu, sienda 6a stein on la que se mputa la esponsblldad del Estado por la nfracines de los derechos hvidules parpetadas por esce agate [100]. Sin embargo, a cfarencia dele ‘tuaciones ya ceerias, el hecho de que. 27 esos casos, el conto ge ejaoe an uns frma més a menos mit, incientaly ac hoc mplica que noe exige a Estado observa’ toa a sore de obigaciones que dimanan del deco dels derechos humanes, sno ue, razonablenenie, slo eo constie a expel st iigacsn de no hacer, s dec, no ntinglr os derechos delas personas afectadas [101] El priciio do la no devolucion ‘arte de ls siuaones mencionadas ena sccion antero,en las ue a apicablidad del deracho de os derechos humsanos se basa en el hecho de qu ol Estado Jorce un grado de conta suclente sare una zona en general o sabre clos indvidues en particular, hay to escenario mas, ene cul puede considrarse a un Estado responsable de a velacién do sus obigacines dimanantes del derecho inlemacional de os derechos humanes, incluso sila vilacin concreta de los derechos ‘undamertale de un individu tone agar fuera del terreno nacional de es Estado y bajo la jursdleaisn de un tree Estado. Segin 6 Tebural Euxopeo de Derechos Humane, "Ia responsabilidad de un Estado también puede quedarcompromestid, a causa de acs que nen repercuslonessufclantementainmedlatas en los derechos garantizados pr el Convene, aunque esas rpercusires ocuran fuera desu jrsdccén* [102] E coreavio mie inpotane de est principio 08 que un Estado viola sus obgalonesintemacioraes, i entrega una persona ao Eslado, cuando hay motos razonables para coer que, segin ls trminos del Tribunal Europeo,exste un "temerbian fundada”o un" esp0 real" de queen sl Estado receptor [103] se vicen los drochos fundamentals do esa persona. En eso sontido, el Comité de Derechos Humanos a amado lo sguonte: * Slun Estado Pate adopta una dedisin relatva a una persona devo de au jursdzcén ya consecuenca necesalay previible os que los derechos de esa persona confrme al Pact son vilados on cr uric, el propo Estado Parte pu deduce dal hecho de que o! ober de un Estado Parte con arog al article 2 el Pacto no se cumplra al enregar aura persona a oto Estado (ya sea ese tino un Estado Pate dol Pacto no} en que es seguro que sera somata aun watocottara al Pactoo que este ato 86a el propésio mismo po el cua 2 entregaa la persona” [104] Incurtr an una vielacén dal Pact Eto La Ista de darochos fundamentals cuya posible velacién exclys la enrega comprande pr lo menos, el derecho ano ser sometdo a tortura oa oes lates o paras uals, nhumanos 6 dogradanios [105], lbs derochos bascos relaves a un juco just [106]. ol dorocho ala vida y ala intogridad fic [107]. En algunos casos, ‘iesgo de quo la persona saa sometiéa als pena de muerie también ha consttudo un impedimenta ata extradiign (108) Lanarma que, en algunos casos, se danomina ol principio de ano develuctén [108] ostéexprosamenteestablecida en vais instrumertos quo protege ls derechos hhumanos [110] y se considera, en téminos gonerales, com una norma el derecho itemacional consuetudinaro cbgatoria para todos ls Estados, se hayan adhe 0 roa ls ratados que rgen el derecho internacional dels reugiadosyel derecho internacional de ls derechos hunaros. Aunque vatosWatados, ents los el PIDCP, la Canvencisn Americana sobre Derechos Humanos (CAD) y el CEDH, no contnen dsposicones expresas corespondistes ls érganos da suporvsn 6 os0s ratados han conocido, na y ota vez, quo ls Estados Parts actuaran on forma incompatible con ls valores subyacentos dels tatados 8 on tales erunstarcias,ansfieran a una persona sujeta su jussecén [111]. Con respeco al PIDCR, el Comité de Derechos Humanos ha afrmado lo siguiente: stn en * (la ebigacionostpslada on latculo 2 de que ns Estados Parte respeton ygarantcan los derechos reconocides enol Pacto todas ls personas qu ss orrorio ya todas las que estén bajo su contol imptea quo lo Estados Parte extn abigados 2 no extrait, doporar,explsar 0 hacer sal de algon modo de sv teritorio aun persona cuando hays vazones de peso para coer que existe un iasgo eal de da lreparble ..) ena pals hacia el que se vaaefecuar esa salda {erzada 0 en cualquier pas l que la persona sea expulsacapostarioemente [112] ‘Aunque esa linea puispradonial pod consderarse una Intrpelaciin ampli dl concepta de reac, a visén ms apropada ws que, en estos casos, a reconocimienta dela responsabilidad del Estado en custn se basa simplemente en elreconocimlento da un vinculeeauselenre un acta realizado por el Estado con respacto a un indviduo que se enevenza on su jursdocién y a posibl violacén de le derechos fundamentales de es incvivo, perperada por trceros Estados 3, Este pinoplo se aplos cuando un indvduo sometide a a ursdlein del Estado (ee halle o no en tertor) ea tanstrofuera dea jrielcelén La caractorzacién formal dol acto coneroto, a ravés do ual lndviduo os trasladade ala jursecén do oro Estado, caroce de partnencia con respects al aplabiidad del princpo de a no devolicién, puesto que ésle se apa iguamente ala extradcin, ata deportacén, aa expulsion de inmigraries legates [114] a las enteges iregulares de personas. Asimismo, el principio de no devolucién se apica a todas as personas, sin importa os deltos que hayan comet nl pele poribido que esas personas reprasontan para el Estado en cuyo poder so encventan [118] ‘Tambidn cabo desiacar que ol prep 60 no dovelucién no sé pohibe a os Estados enregar a personas que est on eu jursdecén 9 Esiados donde xiste un riasg sustancial de ques violen sus derechos fundamentals, sino que también prohibe entegarlas a pases que @ su vez probablements, ransferan a esas porsonas a Estados donds posiblorents so viokn sus derachos fundamentals [116] Porto, un Estado no puede eu sus abigaciones en materia de derechos humsanos, cuando tansFare a nivues que esin en su cusioaa a tre Estado, Incleo si esc indvuas no estén ni han estado nunca detenidos en eu terra nacional. als efecto dl derecho de los derechos nuranoe la prusba pertinent dela jurisiecion "consist on domostar que ls indviuos es ono" bajo la autora y el conrl* de a parte deteredora, ol princi también se apa, ligicamente, aa transferencia de detendos de a custoia de la uerzas de a Coan alas autrdades locales en ak y Agonist, No procede argument, ome Iotizo Gran Bretafa ana al Comits cata la Tora, que al principio ds no devoluciin estpulado en el atlele 3 ela Convancién conta la Tertira (CCT) no plicable a ransierencia de personas sospechosas ala custoca fica de las auoridades raquies © afganas * porque ns personas en cues est sjeas ala Juisdlecin de ak ode Aiganitn toga el emp. Por end, a stuasén no lene nada que ver conf extrac oa expusén* [117] ‘As lo confirma a respuesta dol Comité, que, ras afrmar qu "las poteccones de a Convencién se extondon a todos los terrtorios bai uric del Estado Parts 1 (68 principio incuye todas las zonas ue est do facto bajo el contol de as avoridados del Estado Paro [18], ocnazs el argumento do Gran Beta y le racamends* apes los aricules2y 3, sag reautase apropiado, eno reativa @ os traslados de detendos jot custoda del Estado Pat at custo, ya fuese de taco ode jure. do cualuiar oto Estaca [119] ps:twmr ier orglspalresourcesidocumenis/artcleleviewSeiz. him an?