II.

ESCRITURA PBLICA

1. Definicin

En el art. 51 del Decreto Legislativo Nro 1049, seala que la escritura pblica es

todo documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por notario, y que

contiene uno o ms actos jurdicos. Torres (1939) afirma: es el documento autorizado

por notarios en que constan las relaciones jurdicas de los partcipes, para que sirvan de

leyes entre los mismo, o se refieren a hechos relacionados con el derecho (p.170).

Gonzales (2008) nos refiere que la escritura pblica se caracteriza por lo siguiente:

ser un instrumento tpicamente notarial, de carcter protocolar, y cuya funcin es

contener documentalmente las declaraciones de voluntad por la que los otorgantes disponen

sus intereses mediante actos y negocios jurdicos (p.637). Por su parte la doctrina nos

seala ciertas caractersticas, tales como: Instrumento tpicamente notarial, carcter

protocolar y los otorgantes expresan una declaracin de voluntad, por la cual disponen de

sus propios intereses.

Tambini (2006) indica:

La escritura pblica es el instrumento pblico protocolar por excelencia. Este

instrumento original que el Notario, autor del mismo, conserva en su protocolo

luego de ser redactado, y autorizado de acuerdo a las normas legales vigentes.

Este instrumento publica formaliza una declaracin de voluntad dictada en ejercicio

de la autonoma privada, y al ser otorgado (asumido como forma de expresin de

esa declaracin de voluntad) es autorizado por el notario (que le atribuye la fuerza

 de su fe pblica), para conservarlo en su archivo notarial o protocolo, y expedir las

copias o traslados que las partes requieran. (p.109)

Si bien la escritura pblica est a guardo y recaudo del Notario, la cual va contener

solemnemente y formalmente el consentimiento de las partes, acompaados de requisitos.

Lo que constituye la esencia de la escritura pblica es la recepcin que el notario

hace de la expresin de voluntad de la parte o partes contenida en declaraciones o

estipulaciones, su examen a la luz de la tcnica jurdica, la creacin del documento

en la forma legalmente adecuada, darle como contenido aquellas declaraciones o

estipulaciones, seguido de la aceptacin de la parte o de las partes, que significar

su total conformidad con lo escrito en cuanto coincide con lo deseado para alcanzar

los fines perseguido, por todo lo cual el notario firmar el documento y as adquirir

la alta y eminente categora de instrumento pblico notarial.(Barragn,1979,p.42-

43)

Ejemplos:

-La escritura pblica que contiene una compra- venta de inmueble

-La escritura pblica que contiene un anticipo de legtima y una donacin.

-La protocolizacin de un testamento olgrafo.

2. Estructura de la Escritura Pblica

El artculo 52 del Decreto Legislativo Nro. 1049 nos seala tres partes, siendo ellas:

A. Introduccin
 B. Cuerpo ; y,

C. Conclusin

En cuanto a la introduccin se consigna datos generales del instrumento protocolar.

Pero antes de ello el artculo 53 del Decreto Legislativo Nro 1049 nos hace mencin

que antes de la introduccin de la escritura pblica, el notario podr indicar el nombre de

los otorgantes y la naturaleza del acto jurdico. Es por ello Tito (2012) seala:

En la parte inicial de la hoja o folio de la escritura pblica se consignar el ttulo del

contrato, acto o hecho que se extiende, e incluso el nombre de los otorgantes. De

igual modo, se consignar datos generales del instrumento, como el nmero de

krdex, el nmero de instrumentos, el nmero de minuta, de ser el caso se

consignar que el instrumento carece de minuta. (p.98)

Ejemplo:

KARDEX : 1834

FOJAS : 8186

MINUTA : 1612

AO : 2012

ESCRITURA : 450

Compra- Venta del Bien Inmueble

Que otorga:
 Pedro Solano Pumachagua

A favor de:

Juan Scofield Villanueva

Por otro lado Tito (2010) nos seala: La ausencia de alguno de los datos materiales

puede acarrear la nulidad de la escritura pblica, y en caso que no contener introduccin el

documento notarial vendra a ser nulo (p.97).

Por su parte el artculo 54 del Decreto Legislativo del Notariado, nos seala que la

introduccin expresar:

a) Lugar y fecha de extensin del instrumento.-

Gonzles (2008) hace referencia al lugar, manifestando: resulta importante porque

de esa manera se localiza en el espacio el otorgamiento del instrumento, lo cual permite

determinar si el notario actu dentro del territorio notarial en el que goza competencia o

no (p.641).

En cuanto a la fecha Villavicencio (2009) afirma: la determinacin de la fecha de

la escritura () es importante en relacin con su aplicacin temporal sea cuando

empiezan a surtir efectos (p120).

b) Nombre del notario.- Es importante porque en base a ello se puede saber que

esta persona cuenta con un nombramiento oficial establecido por ley. Barron (2008)

menciona: tambin es posible que el notario se encuentre de licencia o en

vacaciones, en cuyo caso ser necesario hacer la mencin del notario que se encuentra

reemplazando o sustituyendo al titular del oficio (p.642).

 c) Nombre, nacionalidad, estado civil, domicilio y profesin u ocupacin de los

otorgantes; seguida de la indicacin que proceden por su propio derecho.-

Prez (1981) manifiesta es quien da el consentimiento al firmar la escritura o al

imprimir la huella digital y firmando otro a su ruego. Es quien realiza en forma directa y

personal el acto jurdico. El apoderado es otorgante (p.183).

d) El documento nacional de identidad - DNI, los documentos de identidad o de viaje

determinados para la identificacin de extranjeros en el territorio nacional conforme

a la normatividad sobre la materia, y la verificacin de la respectiva categora y

calidad migratorias vigentes que lo autorice a contratar.

e) La circunstancia de intervenir en el instrumento una persona en representacin de

otra, con indicacin del documento que lo autoriza.

f) La circunstancia de intervenir un intrprete en el caso de que alguno de los

otorgantes ignore el idioma en el que se redacta el instrumento.- Esta normativa esta

en relacin con el artculo 30 del Decreto Legislativo Nro 1049 que establece:

A. que si alguno de los interesados no conozca el idioma usado en la extensin del

instrumento pblico notarial de que se trate, el notario exigir la intervencin de

interprete, nombrado por la parte que ignora el idioma, el que har la traduccin

simultnea, declarando bajo su responsabilidad que el instrumento pblico notarial

la conformidad de la traduccin; y B. que el notario, a solicitud expresa y escrita del

otorgante del instrumento pblico notarial insertar el texto en el idioma del

interesado o podr adherirlo en copia legalizada notarialmente, al instrumento

 pblico notarial original, haciendo mencin de este hecho. (Villavicencio, 2009,

p.121-122)

a. La indicacin de intervenir una persona, llevada por el otorgante, en el caso

de que ste sea analfabeto, no sepa o no pueda firmar, sea ciego o tenga otro

defecto que haga dudosa su habilidad, sin perjuicio de que imprima su huella

digital. A esta persona no le alcanza el impedimento de parentesco que

seala esta Ley para el caso de intervencin de testigos. Villavicencio (2009)

hace mencin que: Esta imposibilidad se extiende a los casos en que no

puede firmar por algn impedimento fsico u otras razones. Se sanciona a

con nulidad las escrituras que no tuvieren la firma a ruego cuando las

personas no sabe o no pueden firmar (p.122).

b. La fe del notario de la capacidad, libertad y conocimiento con que se obligan

los otorgantes.

Por su parte Tito (2010) sobre la referencia a la que hace este inciso, l nos manifiesta:

La certificacin de la capacidad, libertad y conocimiento efectuada en la

introduccin, ser realizada en la fecha de suscripcin del instrumento en cada caso

otorgante. La certificacin de capacidad es realizada bajo responsabilidad del

notario, no se extiende a la verificacin de desrdenes o patologas mentales cuya

existencia no fuese notaria al momento de la suscripcin del instrumento, salvo que

el notario tuviese previo conocimiento de ellos. (p.100)

g) La indicacin de extenderse el instrumento con minuta o sin ella ;y,

 h) Cualquier dato requerido por ley, que soliciten los otorgantes o que sea necesario a

criterio del notario.-

En base a ello Villavicencio (2009) recalca que: Es de obligacin del notario

acceder a la base de datos del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil-RENIEC,

para la verificacin de la identidad de los intervinientes mediante la verificacin de las

imgenes. Datos y/o la identificacin por comparacin biomtrica de las huellas dactilares

(p.123).

Identificacin de los comparecientes

El artculo 55 del Decreto Legislativo del Notariado, nos apunta, que es obligacin

de Notario acceder a los datos de la RENIEC, en donde se pueda acceder a Internet, para la

verificacin de la identidad de los intervinientes mediante la verificacin de las imgenes,

datos y/o la identificacin por comparacin biomtrica de las huellas dactilares. Cuando el

notario lo juzgue conveniente exigir otros documentos y/o la intervencin de testigos que

garanticen una adecuada identificacin. Por su parte el artculo 1 del Decreto Supremo N0

017-2012-JUS seala que el uso del sistema de verificacin biomtrica de huellas dactilares

en las notaras del pas es obligatorio, con el fin de brindad seguridad respecto de la

identidad de los otorgantes y/o intervinientes. Gonzales (2012) no indica ante ello:

El art. 55 LN habla correctamente de fe de conocimiento y fe de identidad; la

primera, implica que el notario conocer por trato o fama al compareciente, mientras

la segunda implica que el notario lo identifica a travs de los documentos oficiales

que exhibe (DNI, carnet de extranjera o pasaporte, y si fuese necesario, con

documentos subsidiarios o testigos de identidad) (p.1543).

Tambini (2010), nos hace mencin en el supuesto que:

El otorgante manifieste que ha perdido o se le ha extraviado su documento nacional,

solicitar al otorgante que le presente el original de la denuncia policial y la

constancia o boleta de tramitacin de duplicado que entrega al RENIEC, teniendo

adems la posibilidad de ingresar va Internet a la base de datos del RENIEC para

cotejar los datos con los documentos presentados y proceder a la identificacin del

otorgante. (p.104)

Cabe aadir que el artculo 55 del decreto Legislativo 1049, seala, que el notario

que diere fe de identidad de alguno de los otorgantes inducido a error por la actuacin

maliciosa de estos o de otras personas, no incurrir en responsabilidad.

Testigos

Neri (1980) nos seala:

(Una) de las condiciones impuesta () para a validez del instrumento pblico, es

la presencia de los testigos en la celebracin del acto. Ante la importancia de tal

pieza jurdica, en cuanto a la plena fe que trasunta en su contenido, el codificador

no crey prudente confiarlo al testimonio nico del funcionario, y por ello impuso la

asistencia de los testigos al acto en el instante de su otorgacin. En cierto sentido se

juzga que los testigos actan para auspiciar el carcter de autoridad que pone el

funcionario en el desempeo de su misin, y, asimismo, para dar sustentculo a las

declaraciones que registra el documento como quiera que sea, la otorgacin del acto

delante de los testigos es una medida de amparo de las partes y una garanta del

propio funcionario (p. 108-109).

Tito (2010) hace mencin a la existencia de clases de testigos, siendo ellos:

-Testigos identificadores:

Son aquellos en la que su actuacin es necesaria e incluso indispensable con el fin

de referirse a la identidad de los comparecientes desde cierta cantidad de aos,

asumiendo responsabilidad por su declaracin de identidad.

-Testigos corroboradores

Estos son aquellos que intervienen para referirse al fondo del instrumento es decir,

dado declaracin de veracidad de las manifestaciones de los comparecientes.

-Testigos instrumentales:

Estos son los que su actuacin se encuentra centrada en la forma misma del

instrumento (veracidad de la narracin del notario u otro compareciente) (p.104).

Por otro lado de acuerdo al artculo 56 del Decreto Legislativo Nro 1049, se

requiere para intervenir como testigo en el otorgamiento de escrituras pblicas, la

capacidad de ejercicio de sus derechos civiles. Ante ello hay que tener en cuenta el artculo

43 del Cdigo Civil, que son absolutamente incapaces: 1.- Los menores de diecisis aos,

salvo para aquellos actos determinados por la ley y 2.- Los que por cualquier causa se

encuentren privados de discernimiento. Tambin cabra mencionar el artculo 44, en cuanto

a la incapacidad relativa para el ejercicio de sus derechos civiles: 1.- Los mayores de

diecisis y menores de dieciocho aos de edad; 2.- Los retardados mentales; 3.- Los que

adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; 4.- Los prdigos;
5.- Los que incurren en mala gestin; 6.- Los ebrios habituales; 7.- Los toxicmanos y 8.-

Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.

Se requerir tambin que el testigo no este inmerso en los siguientes impedimentos

(contemplados en el artculo 56 del Decreto Legislativo Nro 1049): ser sordo, ciego y

mudo; ser analfabeto, ser cnyuge, ascendiente, descendiente o hermano del

compareciente; ser cnyuge o pariente del notario dentro del cuarto grado de

consanguinidad o segundo de afinidad; y, los que a juicio del notario no se identifiquen

plenamente, ni ser dependiente del notario.

En cuanto a la firma a ruego Tito (2010) hace mencin:

La firma a ruego implica la imposibilidad del otorgante del instrumento protocolar y

extraprotocolar, para firmar por su propio medio, para ellos interviene a su pedido

una persona que firma en reemplazo del otorgante. La intervencin de testigo es

necesaria cuando el otorgante sea analfabeto, no sepa o no pueda firmar, sea ciego o

tenga otro defecto que haga dudosa su habilidad. La persona por quien se firma a

ruego deber poner su impresin dactilar, dejndose expresa constancia del hecho

(p.104)