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LAS NUEVAS FORMAS DE REPRODUCCION HUMANA Y LOS DILEMAS ETICOS

QUE CONLLEVA LA DISPOSICIN DEL CUERPO HUMANO COMO OBJETO DE
CONTRATOS PARA SURTIR SUS FINES

INTRODUCCIN

La ley comn anterior al hombre, aquella del derecho natural que Aristoteles us para
sealar lo justo por naturaleza y lo justo por convencin, el cual ms adelante lleg
hasta Ulpiano para volverse la de todos los seres vivientes y de acuerdo a Paulo como
aquel ius naturale justo y bueno. Tras la propiedad privada con la necesaria ficcin del
Estado y la sujecin a l, preciso resulta retomar la naturaleza del hombre, su
caracterstica ms inmanente se va desdibujando, al punto que en pleno 2017 en Per
nacieron dos menores cuya madre para el mundo del Derecho ya no lo ser quien
naturalmente los trajo al mundo, sino quien por encargo y mediando contrato nulo de
pleno derecho celebr la subrogacin de su vientre. Entonces qu es lo biticamente
correcto? y Lo que se considera bioteticamente correcto es jurdicamente adecuado?

As como la paternidad se atiene a la gentica, la incuestionada maternidad lo dejar de

ser, pues ahora no va ms de la mano de un hecho biolgico, sino a lo que se ha
denominado el deseo materno, el cual se apoya en los mecanismos de reproduccin
humana con los avances cientficos, y detrs de ese inexorablemente giro va el Derecho,
e incluso a falta de este, nacen hombres sin agnacin, fuera de la marcada lnea natural
de las dems especies que no han interrumpido la verdad causal: se es hijo de quien lo
engendra. Ha sucumbido as la mxima del derecho romano Mater Semper Certa est1,
quedando patentado que en la larga noche de los tiempos pocas reglas son inamovibles.

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En palabras de RIVERO, Francisco: La certeza a la que alude la frase de Paulo significa realmente la
certidumbre del hecho directo e indubitado de la gestin y del parto, frente a la incertidumbre de la
paternidad, que solo se puede deducir de otros hechos maternidad de cierta mujer (con ms seguridad si
es casada) y nacimiento dentro de determinados plazos-. Se trata de oponer hecho cierto (de fcil prueba)
frente a la presuncin (a falta de prueba directa); certeza frente a incertidumbre, pues, que ya estaba presente
en el clebre pasaje de Paulo. Pero no ms, aunque eso es mucho en MATER SEMPER CERTA EST?
Problemas de la Determinacin de la maternidad en el Derecho Espaol, Barcelona, Anuario de derecho
civil, Vol. 50, N 1, 1997, pgs. 5-96
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DE LA VERDAD BIOLOGICA A LA RELATIVIDAD AD HOMINEN

El hombre requiere de identidad personal, al punto que requiri de codificacin moderna

mediante el artculo 15 de la constitucin colombiana en la cual se elev como un
derecho fundamental. As por ejemplo en nuestro pas el registro civil de nacimiento
facilita el acceso de los menores a servicios que garantizan el derecho a la salud teniendo
en cuenta la coincidencia del hecho biolgico del nacimiento con el de la existencia legal,
esta ltima determinada por la separacin del cordn umbilical de la madre, de donde
surge la condicin de sujeto hasta el ocaso de la existencia material, incluso antes de su
inscripcin, pues es a travs del derecho a la identidad que se adquieren otros derechos,
2 ergo, sin existencia no hay derechos, salvedad hecha en el caso del nasciturus, quien
no desprendido an del vientre de su madre es merecedor de especial proteccin y
amparo constitucional incluso para ser indemnizado como vctima en procesos judiciales
de responsabilidad del Estado.3

La estructura de igualdad natural para el hombre y su sino trgico del poder mediante la
razonabilidad practica de Thomas Hobbes y de su homo hominis lupus4, cobra aqu
singular relevancia, tras la segunda guerra mundial, en la que el hombre comprob el

2
Colombia. Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. Concepto 106 del 12 de septiembre de2016, en
http://www.legismovil.com/ResultadosBusquedalnDetalle.asp?id=163607&sigla=LNBasico.
3
El nasciturus ha sido indemnizado en proceso de reparacin directa por la Seccin Tercera del Consejo
de Estado, no solo frente a los perjuicios de ndole material o de contenido pecuniario, sino los personales,
verbigracia el dao moral, con todo y que para el momento en que aconteci el hecho generador del dao
no haba nacido. Es el caso de un helicptero de la Armada Nacional que fue derribado por maniobras
nocturnas de interdiccin en plataformas mviles en el ocano pacifico cuyo piloto no estaba capacitado
para realizar resultando declarada la falla en favor de su cnyuge embarazada y su hijo por nacer ante las
consecuencias derivadas del estrs potencialmente generador de consecuencias en la criatura en formacin
y en el futuro durante el desarrollo durante la niez, cuando la ausencia de su padre lo expondr a adicciones,
enfermedades incluso de la psique y otros fenmenos. Expediente 35031. Consejo de Estado, Seccin 3,
Subseccin C, del 1 de abril de 2016. C.P. Olga Mlida Valle de la Hoz,

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Frase que traduce el hombre es lobo para el hombre y se le adjudic al ingls autor del Leviatn, pero
que nunca reivindic. Hobbes abord el origen de la sociedad organizada desde la edad moderna una vez
pasara del estado natural al positivismo en el Derecho.
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alcance que tienen sus actos de poder, y en plano relativo su vida misma. Vinieron
consigo todo el desarrollo molecular, gentico, nanotecnolgico, biolgico, reproductivo
y en todo caso artificial como la inteligencia que genere la colectivizacin del
conocimiento y trascienda al hombre en un mundo en que ha agotado con creces la
capacidad de su habitad, se incluyeron conceptos de autoconservacin y sustentabilidad,
mismos que hoy da resultan tiles para regir ya no el debate sobre qu es lo tico en
relacin con la guerra, ya reglada, sino que es tico frente a la vida que est en manos
de los seres que la manipulan en los laboratorios y de los especialistas que la hacen
viable cuando antes en algunos casos el propio esfuerzo investigativo era limitado.
Somos lo que antes no eramos, pero dejaremos de ser lo que somos por esencia:
Creemos regir la vida misma, la de nuestra especie, y nos enfrentamos a todo un
esquema en el que no pocos han sealado la problemtica que tal poder reviste.

As fue desde que Julian Huxley, introdujo el trmino de transhumanismo5, para recalcar
que el hombre poda trascender como especie, y llegaron voces como la de Leon Kass
para denunciar que tal idea de alterar la naturaleza humana equivale a degradarla6. Fue
recientemente un hegeliano, Francis Fukuyama quien recogi su propia idea sobre el fin
de la historia7 ya no regida por el conflicto blico sino por la economia y el triunfo del
liberalismo tras el 9/11, y en su libro El Fin Del Hombre, Consecuencias De La
Revolucin Biotecnologica (2008) seal diafanamente el riesgo del bioterrorismo
mostrando la otra cara de la biotecnologa: el regreso de la eugenesia y el control
econmico en la gentica del hombre, advirtiendo que pese a sus beneficios debe ser
controlada, as por ejemplo critica el uso de medicamentos como el prozac en nios y
jovenes como mecanismo de control de comportamiento humano de las nuevas
generaciones.

5
HUXLEY, Julin. (1957) Nuevas Botellas Para Vino Nuevo. Londres: Ed. Chatto & Windus.

6
KASS, Len. El debate sobre el mejoramiento humano y la dignidad humana. Una crtica a Nick Bostrom.
Rev. Teora y Derecho. 2012;11:82.
7
FUKUYAMA, Francis. (1995) El Fin de la Historia y el Ultimo Hombre. Barcelona. Ed. Planeta.
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Debemos mencionar las llamadas paradojas y perplejidades (Jimenez, Jos L. 2013) que
traen consigo no solamente las nuevas formas de reproduccin humana, sino la
reproduccin in vitro, frente a la sostenibilidad de embriones que no se utilizarn todos
para ser fecundados y que por ende morirn, eticamente ello es el utilitarismo de la vida
misma; y la clonacin terapeutica tambin conocida como la buena y que constituye a
partir de la manipulacion de celulas madres para a partir de embriones celulares derivar
en la creacin de tejidos y organos, al punto que el hombre ha dispuesto contravenir
leyes naturales8. Resulta cuestionable por el valor asignado a estos tratamientos en
centros de investigacin que invierten grandes sumas de dinero, que esta tecnologia en
primer lugar como en Colombia no est incluida en el Plan Obligatorio de Salud y que
tenga precio, el cual adems de restrictivo para toda la poblacin, generandose entonces
una brecha, una distincin que hace palpable que los multiples beneficios para la
humanidad, no lo son tanto en la medida que son limitativos al igual que cualquier
producto de consumo, con la gravedad de que estamos hablando de embriones de vida,
y que por tanto no hay otro equivalente.

Si el hombre no tiene precio, al punto que en nuestro articulo 11 de la Constitucin Politica

se estatuye que El derecho a la vida es inviolable. No habr pena de muerte , resultar
viciando con nulidad todo aquella convencin que la contenga como objeto,
consecuencia definida en el articulo 1519 del Cdigo Civil en caso tal pues hay un objeto
ilicito en todo lo que contraviene el derecho publico de la Nacin. Y por ms racionalidad
kantiana no es posible sustituir las reglas naturales para decir hoy que un embrin que
contiene vida no lo es, o que tiene un precio y es objeto de un contrato, o que el estado
civil de las personas estar determinado por la voluntad de contratantes respecto de un
utero subrogado, esto es apreciable monetariamente. En este punto, ha querido el
hombre en paises como Canad sealar que no se remunera por el vientre, sino que se

8
Sobre estas paradojas concluye el autor: La investigacin cientfica y la prctica biomdica son
ambivalentes. Por muy noble que sea el fin que se persiga, no se justifican los medios que se utilicen. Si se
toma el ser humano como medio y se le instrumentaliza, se le degrada; la persona siempre es fin, nunca
medio. Si se respeta su dignidad como persona, como fin en s mismo, se le ayuda, se le eleva. JIMENEZ,
J.L (2013) Nuevas Formas de Reproduccin Humana, Revista Biotica pp 8-11.
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pagan los gastos de la mujer que lo alquila, que no se paga un precio, sino que se asume
una compensacin. Al respecto han sido las propias mujeres quienes reivindican su
derecho a no ser cosificadas, en tal sentido en la Unin Europea se alza la voz en torno
a organizaciones como No somos vasijas, que propugna en su manifiesto que alquilar
el vientre de una mujer no se puede catalogar como tcnica de reproduccin humana
asistida. Las mujeres no son maquinas reproductoras que fabrican hijos en inters de
los criadores. Es por el contrario, un evidente ejemplo de violencia obsttrica extrema9.

El punto algido, eticamente relevante es como debe reaccionar nuestra sociedad, cuando
pese a la celebracin de contratos nulos sobre el cuerpo humano, surge una vida, en
virtud de cuyos deseos de los implicados en su proceso de concepcin y nacimiento
vamos en contravia de las reglas de la naturaleza. Si la vida y los derechos que de ella
surgen son inamovibles, no lo sern las bases y prinicipios fijos del avance tecnolgico.
Las nuevas generaciones, a quienes por cuenta del control sobre la natalidad, sobre la
vida expresada en embriones implantados les hemos quitado su humanidad, los hemos
desnaturalizado, en pos del racionalismo, ante lo cual el Derecho reaccionar creando
nuevas reglas de ah las divergencias entre ordenamientos. Es paradjico que el ser
humano y su valia dependa de la sociedad en la cual se gradue este respeto y por tanto
su violabilidad.

BIBLIOGRAFIA

FUKUYAMA, Francis. (1995) El Fin de la Historia y el Ultimo Hombre. Barcelona. Ed.

Planeta.

FUKUYAMA, Francis. (2008) El Fin del Hombre, consecuencias de la revolucin

biotecnologica. Barcelona. Ed. Planeta.

HOBBES, Thomas Apndice al Leviatn (1668), edicin y traduccin de Miguel

Saralegui, Madrid, Biblioteca Nueva, 2014.

HUXLEY, Julin. (1957) Nuevas Botellas Para Vino Nuevo. Londres: Ed. Chatto &
Windus.

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No somos vasijas. Consultado el da 25 de septiembre de 2017, disponible en http://nosomosvasijas.eu/
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JIMENEZ, Jos. (2013) Nuevas Formas de Reproduccin Humana, Revista Biotica pp

8-11.

KASS, Len. El debate sobre el mejoramiento humano y la dignidad humana. Una crtica
a Nick Bostrom. Rev. Teora y Derecho. 2012;11:82.

RIVERO, Francisco. Problemas de la Determinacin de la maternidad en el Derecho

Espaol, Barcelona, Anuario de derecho civil, Vol. 50, N 1, 1997, pgs. 5-96

VEGA, Jess. (2006) Aristteles, el derecho positivo y el derecho natural. Oviedo.

Universidad de Oviedo.

No somos vasijas. Consultado el da 25 de septiembre de 2017, disponible en

http://nosomosvasijas.eu/.