CAPTULO III

ANLISIS JURISPRUDENCIAL
CASO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO
DEMANDANTE
La menor de edad con iniciales C.L.L.B., representada por doa Nelly Marlene Blas Jara (MADRE)
DEMANDADO
Seguro Social de Salud-EsSalud
DERECHOS VULNERADOS
Derecho de seguridad social y Derecho a la salud
PETITORIO
La demanda tiene por objeto que la entidad demandada (EsSalud) le brinde a la accionante (menor de edad), en su condicin de
derechohabiente de su madre, afiliada regular de EsSalud, las prestaciones de salud necesarias para preservar el cuidado de su
salud en su condicin de madre gestante y la posterior atencin mdica relativa al parto.
ANTECEDENTES
Con fecha 18 de enero de 2011 la recurrente debidamente representada por su madre, doa Nelly Marlene Blas Jara interpone
demanda de amparo contra el Seguro Social de Salud EsSalud, solicitando que se le brinde, en su condicin de
derechohabiente hija menor de edad de la afiliada regular, las prestaciones de salud necesarias para preservar el cuidado de su
salud en su condicin de madre gestante y la posterior atencin mdica relativa al parto, sea que este se produzca en forma
natural o asistida.
El Seguro Social de Salud EsSalud deduce la excepcin de falta de legitimidad para obrar de la demandante y contesta la
demanda argumentando que la cobertura de atencin mdica y tratamiento integral por maternidad no se extiende a la hija menor
de edad en estado de gestacin, derechohabiente de la asegurada doa Nelly Marlene Blas Jara, de acuerdo a lo que se
desprende de la Ley 26790 y el Decreto Supremo 009-97-SA, y conforme a la Carta Circular 020-GCRE-ESSALUD-2000, que se
encuentra vigente.
El Primer Juzgado Especializado en lo Constitucional de Lima, con fecha 26 de julio de 2011, declara infundada la excepcin de
falta de legitimidad para obrar.
Asimismo, con fecha 15 de diciembre de 2011, declara fundada la demanda en aplicacin del segundo prrafo del artculo 1 del
Cdigo Procesal Constitucional, por considerar que la actora, en su condicin de derechohabiente de un asegurado del rgimen
contributivo de la seguridad social, a la fecha de interposicin de la presente demanda 18 de enero de 2011, se encontraba
en estado de gestacin y prxima al parto, y que, por lo tanto, tena derecho de acceso a la cobertura de salud; por lo que
dispone que la entidad no volviera a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposicin de la demanda
La Sala Superior revisora confirma la apelada en cuanto declara infundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar y
declara la sustraccin de la materia al advertir que lo pretendido se ha sustrado del mbito jurisdiccional, careciendo de objeto
emitir pronunciamiento al respecto, toda vez que la fecha del parto de la accionante en estado de gestacin estaba prevista para
el 5 de febrero de 2011.
ARGUMENTO DE LA DEMANDANTE
Sostiene que siendo menor de edad y teniendo ms de ocho meses de embarazo, le asiste el derecho de gozar de las mismas
prestaciones de salud que el sistema de seguridad social le brinda a su madre, la titular asegurada doa Nelly Marlene Blas Jara.
Por ello considera que al habrsele denegado la atencin mdica y el acceso a los servicios mdicos indispensables para el
control de su embarazo con el argumento esgrimido por EsSalud de que no se encuentra dentro de los alcances de las
prestaciones indicadas en el artculo 12 del Decreto Supremo 009-97-SA, y que por tanto, no cuenta con la cobertura mdica de
salud necesaria para la atencin de su parto, se vulnera su derecho de acceder a las prestaciones de salud necesarias como
madre gestante afectando sus derechos constitucionales a la salud, a la vida, a la integridad fsica y psicolgica, a la igualdad y a
la seguridad social.
ARGUMENTO DEL DEMANDADO
Manifiesta que la cobertura de atencin mdica y tratamiento integral por maternidad no se extiende a la hija menor de edad en
estado de gestacin, pese a tener la calidad de derechohabiente de la asegurada regular, de acuerdo a una debida interpretacin
de la Ley 26790 y su reglamento, y de conformidad con la vigente Carta Circular 020-GCRE-ES SALUD-2000.
CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
El Tribunal Constitucional ha sealado que el artculo 10 de la Constitucin Poltica reconoce la seguridad social como un
derecho humano fundamental, que supone el derecho que le "asiste a la persona para que la sociedad provea instituciones y
mecanismos a travs de los cuales pueda obtener recursos de vida y soluciones para ciertos problemas preestablecidos", de
modo tal que pueda obtener una existencia en armona con la dignidad, teniendo presente que la persona humana es el fin
supremo de la sociedad y del Estado, as como tambin se protege al derecho constitucional a la salud estipulado en el art. 7 del
mismo marco normativo, que comprende a su vez el derecho de acceso y goce de las prestaciones de salud, que constituye una
manifestacin de la garanta institucional de la seguridad social, por lo que tienen estrecha relacin en ese sentido.
Es por ello que respecto a lo sealado por EsSalud que la cobertura de atencin mdica relacionada con el parto no alcanza a la
hija de la asegurada regular pese a tener la calidad de derechohabiente ya que una vez que existe rompimiento del vnculo
paternal-filial, este no cubre las prestaciones de salud que alega la demandante, sin embargo esto no se encuentra estipulado en
las normas ya que
La Ley 26790 de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud establece en el artculo 3, que estn asegurados los
afiliados y sus derechohabientes que se refiere a su cnyuge, concubino, sus hijos menores de edad o sus hijos mayores de
edad que estn incapacitados total y permanentemente de trabajar.
La condicin de derechohabiente permite el acceso a las prestaciones que brinda el sistema de seguridad social en salud,
tanto en la capa simple como en la capa compleja
 La capa simple comprende las atenciones mdicas derivadas de la maternidad, que comprenden desde la supervisin de la
gestacin hasta el parto nico espontneo o el parto nico por cesrea o el parto mltiple.
De modo que no se encuentran restricciones para negarle el seguro bajo su condicin de derechohabiente, ms que la
interpretacin equivocada o mal orientada de EsSalud, ya que la propia normativa sobre seguridad social, se sustenta en el
principio de universalidad, por el cual se extiende a todos los ciudadanos la proteccin de la salud. Es ms, la interpretacin de
EsSalud no promueve de manera efectiva la especial proteccin constitucional de la que gozan los nios y adolescentes segn el
art. 4 de la Carta Magna, ms aun tratndose del contexto actual, en el que, segn los ltimos datos estadsticos a nivel nacional,
existe un 13% de madres adolescentes, lo que evidencia una vulnerabilidad tanto para la madre menor de edad como para los
recin nacidos, si no se los provee de la accesibilidad a los servicios de atencin mdica que brinda el Estado.
Sin embargo el 18 de Noviembre del 2011 a travs de la Resolucin de Gerencia Central de Aseguramiento 034-
GCAS.ESSALUD-201, se reconoce a los derechohabientes, especficamente a las hijas menores de edad o mayores
incapacitadas, los derechos de atencin medica derivados de la maternidad.
Si bien la demanda fue interpuesta 18 de enero de 2011, vale decir diez meses antes de la expedicin de tal resolucin, tal
situacin no atena la arbitrariedad cometida por la Administracin y que se verifica a travs de la Constancia de No Registro
0164, expedida por EsSalud el 5 de noviembre de 2010, al denegarle a la actora las prestaciones de maternidad, pues tal como
se ha sealado, dicho proceder no encuentra sustento en la normativa de seguridad social, por lo que se actu con arbitrariedad
vulnerando los derechos constitucionales a la seguridad social y a la salud..
RESOLUCIN
Declarar FUNDADA la demanda de amparo al haberse acreditado la vulneracin del derecho a la seguridad social y del
derecho a la salud de la demandante.
Ordena a EsSalud que no vuelva a incurrir en la negativa arbitraria de brindar atencin mdica de maternidad a las
derechohabientes hijas menores de edad de los asegurados regulares; caso contrario, sern de aplicacin las medidas
coercitivas previstas en el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que
hubiere lugar.
CASO DE LA CORTE INTERAMERICANA DE LOS DERECHOS HUMANOS
DEMANDANTE
Tala Gabriela Gonzales Lluy (menor de edad) representada por su madre Teresa Lluy
DEMANDADO
Ecuador
ANTECEDENTES
A sus 5 aos, Tala fue inscrita en una escuela pblica, adonde asisti con normalidad durante dos meses hasta que el director se
enter que tena VIH y decidi suspender su asistencia. En febrero de 2000 Teresa Lluy, su madre, present una accin de amparo
constitucional en contra del Ministerio de Educacin y Cultura, y del director y profesora de la escuela, en razn de una presunta
privacin al derecho a la educacin. Ese mismo mes, el Tribunal Distrital de lo Contencioso N 3 declar inadmisible el recurso de
amparo, considerando que exista un conflicto de intereses entre los derechos individuales de Tala y los intereses de los estudiantes,
colisin en la que deben predominar los derechos sociales o colectivos. De acuerdo con las declaraciones de Tala y su familia, fueron
obligadas a mudarse en mltiples ocasiones debido a la exclusin y el rechazo por la condicin de Tala.
CORTE INTERAMERICANA DE LOS DERECHOS HUMANOS
En cuanto a la proteccin del derecho de educacin la Corte record que se encuentra contenido en el artculo 13 del Protocolo de
San Salvador y tiene competencia para decidir sobre casos contenciosos en torno a este derecho en virtud del artculo 19 (6) del
Protocolo. Asimismo, la Corte advirti que las personas con VIH han sido histricamente discriminadas debido a las diferentes
creencias sociales y culturales que han creado un estigma alrededor de la enfermedad. De este modo, que una persona viva con
VIH/SIDA, o incluso la sola suposicin de que lo tiene, puede crear barreras sociales y actitudinales para que sta acceda en igualdad
de 8 condiciones a todos sus derechos.
Consider que la relacin entre este tipo de barreras y la condicin de salud de las personas justifica el uso del modelo social de la
discapacidad como enfoque relevante para valorar el alcance de algunos derechos involucrados en el presente caso. Seal que si
bien el convivir con el VIH no es per se una situacin de discapacidad, en algunas circunstancias, las barreras actitudinales que
enfrente una persona por convivir con el VIH generan que las circunstancias de su entorno le coloquen en una situacin de
discapacidad. Teniendo en cuenta lo anterior, la Corte precis algunos elementos sobre el derecho a la educacin de las personas que
conviven con condiciones mdicas potencialmente generadoras de discapacidad como el VIH/SIDA. En particular, consider que
existen tres obligaciones inherentes al derecho a la educacin en relacin a las personas que conviven con VIH/SIDA:
i) el derecho a disponer de informacin oportuna y libre de prejuicios sobre el VIH/SIDA;
ii) la prohibicin de impedir el acceso a los centros educativos a las personas con VIH/SIDA, y
iii) el derecho a que la educacin promueva su inclusin y no discriminacin dentro del entorno social.
En cuanto a la controversia sobre la forma como Tala fue retirada de la escuela, la Corte seal que dicha decisin constituy una
diferencia de trato basada en su condicin ya que el riesgo real y significativo de contagio que pusiese en riesgo la salud de las nias
y nios compaeros de Tala era sumamente reducido. En el marco de un juicio de necesidad y estricta proporcionalidad de la medida,
el Tribunal resalt que el medio escogido constitua la alternativa ms lesiva y desproporcionada de las disponibles para cumplir con la
finalidad de proteger la integridad de las dems nias del colegio. Si bien la sentencia del tribunal interno pretenda la proteccin de
los compaeros de clase de Tala, no se prob que la motivacin esgrimida en la decisin fuera adecuada para alcanzar dicho fin.
RESOLUCIN
La Corte concluy que el Estado ecuatoriano viol el derecho a la educacin contenido en el artculo 13 del Protocolo de San
Salvador, en relacin con los artculos 19 y 1.1 de la Convencin Americana en perjuicio de Tala Gonzales Lluy.
Por lo que dispuso que el Estado otorgue a Tala una beca para continuar sus estudios universitarios y que le entregue a una vivienda
digna en el plazo de un ao.