ENSAYO SOBRE LA CONSPIRACION EN EL CODIGO PENAL PERUANO

NELLY AURORA CASTRO OLAECHEA1

1. Introduccin

2. Qu es la conspiracin?

3. Naturaleza Jurdica

4. Coautora

5. La Conspiracin como un elemento de la fase externa del delito

6. Puede darse la tentativa en el delito de Conspiracin?

7. La consumacin en el delito de conspiracin

8. La Conspiracin en el Cdigo Penal Peruano

9. La Conspiracin en la Legislacin Comparada

10. Conclusiones

1. Introduccin

El maestro Carnelutti deca: En toda sociedad, grande o pequea, acaecen hechos

contrarios al bien comn: homicidios, hurto, traicin. Provisionalmente, podramos dar

a estos hechos el nombre de delitos. Su misma naturaleza, fundada en la posicin al

bien comn, demuestra que la sociedad, si quiere vivir, tiene que reaccionar ante ellos.2

Frente a ello, surge la inquietud de buscar la mejor forma de reaccin frente a los

delitos; de all que la sociedad, debe buscar a manera de prevencin, penalizar el

adelantamiento al hecho mismo, incluso antes de su proceso de ejecucin, esto es, en

los actos preparatorios.

En nuestra legislacin penal y en otras contemporneas, se penaliza la conspiracin, la

misma que pertenece al mbito de los actos preparatorios; por regla general los actos

preparatorios son impunes, porque si bien estn alejados de la consumacin no

representan una amenaza cierta para el bien jurdicamente protegido, salvo algunas

excepciones.
En el derecho penal peruano, la conspiracin, siendo un acto preparatorio, slo es

punible en ciertos eventos comportamentales, lo que se contradice con el artculo IV

del Ttulo Preliminar, que registra el principio de lesividad: La pena, necesariamente,

precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.

En nuestra Constitucin no existe un reconocimiento expreso del principio de lesividad.

Sin embargo, este principio podra desprenderse de diversos preceptos

1 Abogada por la Universidad de San Martn de Porres y Fiscal Provincial Titular Penal de Lima.

2 Carnelutti Francesco; Teora General del Delito; Ed. Mexicana ao 2,000; Mxico; pag. 1.

constitucionales, tales como el artculo 44 que establece como algunos de los deberes

primordiales del Estado los de garantizar la plena vigencia de los derechos humanos y

proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad y de otro lado, el artculo

1 de la Constitucin que seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su

dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

De los preceptos citados se puede desprender que el Estado deber responder cuando

existan ataques contra los derechos reconocidos por la Constitucin. Pero, a su vez, de

los mencionados preceptos se colige que dicho ejercicio por parte del Estado

encuentra un lmite justamente en esos mismos derechos y en la dignidad de la

persona humana (libre desarrollo de la personalidad).

Al recoger el principio de lesividad, el Cdigo Penal Peruano no habla de una

peligrosidad de la conducta para los bienes jurdicos sino que establece que debe

haber una puesta en peligro de los mismos. En ese sentido, se ha entendido que para

sancionar penalmente una conducta, el sistema penal peruano exige que exista un

peligro concreto contra bienes jurdicos determinados y no tan slo que exista un

peligro abstracto contra los mismos (peligro abstracto: implica la realizacin de un

comportamiento peligroso desde una perspectiva ex - ante).

Siendo as, encontramos en nuestro Cdigo sustantivo el Artculo 296 ltimo prrafo

que sanciona: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms personas para

promover, favorecer o facilitar el trfico ilcito de drogas, ser reprimido(); tambin el

artculo 349 que prescribe: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms

personas para cometer delitos de rebelin, sedicin o motn, ser reprimido ();

asimismo, el artculo 333 que precisa: El que provoca pblicamente a la

desobediencia de una orden militar o a la violacin de los deberes propios del servicio o

al rehusamiento o desercin, ser reprimido() y el artculo 316 El que pblicamente

hace la apologa de un delito o de la persona que haya sido condenada como su autor o

partcipe, ser reprimido ( ).

Presentada as sta normatividad penal, surge la interrogante sobre si se respeta el

principio de lesividad en estos supuestos que tipifica nuestro Cdigo Penal.

En otras legislaciones en materia penal, como la espaola, se ha legislado en forma

muy particular, poniendo en relieve que estas conductas estn dirigidas a la

preparacin o puesta en marcha de un delito.

Con esto, aquel legislador penal adelanta las barreras de la punicin y se sita antes del

comienzo de la tentativa, no de cualquier delito, sino de las conductas privilegiadas que

estn dirigidas al inicio del delito.

Estas novedades de adelantamiento de punicin, es parte del derecho penal de

expansin, por ello la propia doctrina, ha tenido que fundamentar el porqu debe

penalizarse estos tipos de actos preparatorios, desde el interior del sujeto en el sentido

de castigar la perversidad del autor antes de empezar la comisin del hecho delictivo,

y, el mero fundamento objetivo de slo castigar los actos peligrosos.

Sin embargo, nos encontramos con un problema, como es, la probabilidad de que al

efectuarse la exteriorizacin ejecutiva del delito, los sujetos podran desvincularse de

los actos preparados; de ah que, los actos conspiratorios deben estar conectados con
la comisin final del delito.

La legislacin espaola, en los artculos 17 y 18 de su Cdigo Penal, sanciona algunos

actos preparatorios, como por ejemplo la conspiracin, la proposicin y la provocacin;

los mismos que slo se refieren a delitos graves, conforme es de verse en los

numerales 17.3 y 18.2 del mismo cuerpo legal.

En comparacin con ste cuerpo legal forneo, el Cdigo Penal Peruano, no regula en

su Parte General el concepto y/o aplicacin de la conspiracin, pese a que como hemos

visto anteriormente en la Parte Especial del mismo, sanciona conductas en aquella

etapa del delito; como por ejemplo la conspiracin para cometer los delitos de

rebelin, sedicin o motn (art. 349 del C.P.).

El Anteproyecto de Reforma del Cdigo Penal, elaborado por la Comisin Especial

Revisora del Cdigo Penal creada mediante Ley N 29295; ha modificado

sustancialmente el Art. IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, que quedara

redactado de la siguiente manera: La pena precisa la lesin o puesta en peligro de

bienes jurdicos tutelados por la ley. Slo en casos excepcionales, por razones de estricta

necesidad para la proteccin de un bien jurdico colectivo o institucional, se sancionarn

comportamientos idneos para producir un estado de peligro para el referido bien

jurdico.

A este artculo se le ha dado una doble interpretacin:

-Por un lado se piensa que deja la puerta abierta para la tipificacin de delitos

de conducta peligrosa o peligro abstracto.

-Por otro lado, se ha establecido que de esta manera se delimita en qu casos

se podrn tipificar conductas que impliquen un peligro abstracto.

2. Qu es la conspiracin?

El Diccionario negro de la Ley,3 consigna que la conspiracin, es una combinacin o

confederacin entre dos o ms personas con el propsito de cometer, por sus

esfuerzos conjuntos, algn acto ilegal o criminal"; asimismo el Diccionario Webster lo

define como: " la combinacin de los hombres para un fin malo, un acuerdo entre dos

o ms personas para cometer un delito de concierto, como una traicin, un complot; es

un acuerdo que se manifiesta en palabras o hechos, por el cual dos o ms personas se

hacen cmplices de un acto ilegal".

El derecho Penal, no slo abraza sta forma comportamental para la comisin de

delitos, sino que tambin la seala como una forma de participacin intentada en el

delito junto con la proposicin y la provocacin; adems de las formas de participacin

delictivas (cooperacin necesaria, complicidad e induccin).

La conspiracin existe cuando dos o ms personas se conciertan para la ejecucin de

un delito y resuelven ejecutarlo.

La Sentencia N 7184/2010 del Tribunal Supremo Sala de lo Penal Espaol, seala que:

"() legalmente existe conspiracin cuando dos o ms personas se conciertan para la

ejecucin de un delito y resuelven ejecutarlo (art. 17.1 CP). Nadie cuestiona que el

derecho penal no puede sancionar todo peligro de afeccin de un bien jurdico cuando

aqul se muestra todava lejano o poco intenso. Con la imaginacin podra haberse

3 Es el ms utilizado como herramienta jurdica en los Estados Unidos de Norteamrica; fue

realizado por el

doctor Henry Campbell Negro. En l se hayan referencias sobre diversas definiciones de trabajos
legales y

opiniones de la Justicia y es catalogado como una autoridad jurdica. La primera edicin fue
publicada en

1891, y la segunda edicin en 1910

cometido todos los delitos. De ah que slo la verdadera energa delictiva, aquella que

conmueve el sentimiento jurdico de la sociedad, justifica la intervencin del derecho

penal. Conforme a esa idea, el Cdigo Penal, slo sanciona determinados actos

preparatorios o pre-ejecutivos que, en realidad, son resoluciones manifestadas para

delinquir.

En el plano objetivo, la conspiracin supone un concierto de voluntades -no basta el mero

intercambio de pareceres- y la resolucin conjunta de cometer un delito concreto, siendo

indispensable que no se llegue a dar comienzo a la ejecucin del delito, pues de lo

contrario hablaramos de tentativa. En el mbito subjetivo, el dolo del conspirador es

nico y se identifica con la realizacin de un delito concreto cuyos elementos han de ser

captados por aqul ()".

3. Naturaleza jurdica

La conspiracin pertenece a una fase del iter criminis anterior a la ejecucin, por lo que

tiene hasta cierto punto- naturaleza de acto preparatorio, y se ubica entre la ideacin

impune y las formas imperfectas de ejecucin, como una especie de coautora

anticipada que determinados autores desplazan hacia el rea de la incriminacin

excepcional de algunas resoluciones manifestadas, pero que, en todo caso, se

caracteriza por la conjuncin del pactum scaeleris o concierto previo, y la resolucin

firme o decisin seria de ejecucin.4

De llegar a ser una forma manifestada, la conspiracin en el derecho penal; tendra

cabida en los actos preparatorios, alejados de la consumacin del delito y por ende

presentarse como un elemento de ideacin y a lo mucho en grado de tentativa.

El profesor Cerezo Mir precisa que, generalmente no se sancionan los actos

preparatorios, slo con carcter excepcional se sancionan determinados delitos como

la conspiracin, proposicin y provocacin para delinquir.

Agrega que le parece un acierto que en el nuevo Cdigo Penal Espaol de inspiracin

liberal-democrtica, se vuelva a adoptar el criterio de castigar slo en determinados

supuestos los mencionados actos preparatorios.5

Sin embargo, tomado as dicho concepto, no est claro el mbito de aplicacin de la

conspiracin, aunque se pueden establecer dos mrgenes. Por un lado, la idea de un

derecho penal de acto que permite descartar la punicin de la esfera interna de la

persona, como por ejemplo los deseos y pensamientos criminales, la actitud interna

delincuencial o la fase de ideacin del delito. Por otro lado, el principio de ejecucin

(art. 16 del Cdigo Penal Peruano) que permite descartar de la esfera de la

conspiracin a los actos ejecutivos, que pertenecen propiamente al mbito de la

tentativa delictiva.

En definitiva, el mbito de punicin de la conspiracin, dentro del iter criminis, es el de

las conductas externamente manifestadas no constitutivas de tentativa delictiva, a

manera de actos preparatorios punibles de un futuro pero de determinado delito-.

No es aplicable, por ende, cuando el delito proyectado ya se ejecuta, pues en se caso

la tentativa absorbera la conspiracin.

4 Sentencia del Tribunal Supremo en lo Penal N 321/2007.

5 Cerezo Mir Jos ; Derecho Penal Parte General -; Ed. IB-DF Buenos Aires Argentina; ao 2008;
pag. 900.

En la conspiracin de personas no es necesaria la conformacin de una organizacin,

pues el acuerdo de voluntades tiene lugar para la perpetracin de un delito

determinado y especfico.6

4. Co-autora

Si bien la conspiracin representa una anticipacin a los actos ejecutivos, tambin lo es

que, se requiere la concurrencia de dos o ms personas, quienes asumen condiciones

elementales para ser considerados como autores y con acuerdo propio de voluntades

para considerar el resultado ulterior como efectivo.

Mir Puig opina que, de la propia naturaleza de la conspiracin, emergen dos

concepciones de esta figura las cuales se proponen en la doctrina espaola. Un sector

la concibe como coautoria anticipada, requiriendo que los conspiradores resuelvan

ejecutar todos ellos el delito como autores. Otra opinin entiende, por el contrario, que

no es preciso en el conspirador la resolucin de contribuir a la ejecucin del delito

como autor, sino que bastan que influyan decisivamente en la adopcin de la

resolucin de que se ejecute un delito, aunque sea por parte de otro u otros.

Ejemplo: Varios sujetos se renen y deciden encargar a uno de ellos la ejecucin de un

atentado terrorista. Segn la primera concepcin expuesta no hay conspiracin, segn

la segunda s.

La primera interpretacin es la nica que se ajusta a la letra de la ley, que no se

contenta con la resolucin de que se ejecute un delito, sino que se requiere que sean

los conspiradores quienes resuelvan ejecutarlo.

Las consecuencias fundamentales de la esencia de la conspiracin como coautora

anticipada son: a) slo pueden ser sujetos de la conspiracin quienes renan las

condiciones necesarias para ser autores del delito proyectado; b) la resolucin de

ejecutar el hecho debe constituir una decisin firme de ser coautor de un delito

concreto.7

5. La conspiracin como un elemento de la fase externa del delito

Entendemos al iter criminis, como las etapas constitutivas de un delito. Es un proceso

que parte desde un momento mental (se concibe la idea de cometer el delito), hasta

llegar a un momento externo (se llega a consumar el delito). La construccin del

proceso delictivo en base a etapas o momentos, es claro que resulta ser ideal, pues en

muchos supuestos media solamente un instante entre la concepcin de la idea y su

ejecucin.8

El profesor Pea Cabrera Freyre, estima que para entender el inter criminis, debemos

remitirnos necesariamente a la esfera interna del autor, esto es, a la personalidad

misma de quien decide cometer el delito. Por lo general los Cdigos Penales, en su

Parte Especial, describen los tipos legales en su estado consumativo. Pero, el

6 Gaceta Penal & proceso penal; Tomo 19 Enero 2011; Ed. Gaceta Judica Lima Per; pag. 119.

7 Mir Puig Santiago; Derecho Penal Parte General -; Ed. PPU Espaa; ao 1996; pag. 333.

8 Villavicencio Terreros Felipe; Derecho Penal Parte General -; Ed. Grijley Lima Per; ao 2006;
pag.215.

cuestionamiento surge a partir de la premisa A partir de cundo o de qu fase del

delito se ingresa al mbito de lo punible?; es decir, cuales son los fundamentos que

legitiman al derecho penal a sancionar conductas que an no se han complementado

en todos sus elementos tpicos. Estos son puntos de discusin en la dogmtica penal.

Dentro del iter criminis, encontramos dos etapas claramente establecidas:9

Fase interna

No hay inconvenientes doctrinales en admitir el real concepto de esta fase interna del

delito, es aquella que se sucede dentro de la mente del autor, y no puede ser en

ningn caso objeto del Derecho Penal, porque es necesaria la exteriorizacin mediante

acciones u omisiones de ese hecho delictivo. Todo ello se basa en el principio

cogitationis poena nemo patitu, o lo que es lo mismo, con el pensamiento no se

delinque.

Los comentarios acerca de la fase siguiente (externa), es discutida en cuanto a que si

dentro de los actos preparatorios, encontramos la conspiracin, proposicin y la

provocacin para delinquir; dejando sentado que, en nuestra literatura penal nacional,

no se registran estos hechos como tales, slo se informa en relacin a la punicin de

los actos preparatorios, por existir dentro de nuestro Cdigo Penal, tipos penales que

sancionan actos de conspiracin.

Fase externa
Segn la doctrina espaola, la fase externa es la materializacin de la idea, siendo aqu

donde puede intervenir el Derecho Penal. El problema como ya lo dijimos

anteriormente, es determinar a partir de qu momento nos encontramos ante una

accin u omisin punible, y para ello la doctrina ha diferenciado dos grandes grupos,

los actos preparatorios y los actos ejecutivos.

Actos preparatorios: Esta es la etapa en la cual el autor del delito se proporciona de

los materiales o investigaciones necesarias para llevar a cabo su delito. En cuanto a los

actos preparatorios, (momento intermedio entre la fase interna y la ejecucin), por

tanto parte de un principio de impunidad de los actos preparatorios, salvo que sea

elevado a la categora de delito autnomo (Tenencia Ilegal de armas). Se establece por

tanto, segn el Cdigo Penal Espaol, que slo sern punibles los actos recogidos

como la conspiracin, la proposicin y provocacin para delinquir.

A continuacin vamos a detallar cada uno de los actos preparatorios punibles:

1. Conspiracin: se trata del concierto entre dos o ms sujetos para ejecutar un delito

y resolucin ejecutable. Para que se produzca es necesario:

a. El concurso de dos o ms personas que renan las condiciones necesarias para

poder ser autores del delito.

b. El concierto de voluntades entre ellas o pactum scaleris.

c. La resolucin ejecutiva de todas y cada una de ellas, o decisin sobre la efectividad

de lo proyectado.

d. Que dicha resolucin tenga por objeto la ejecucin de un concreto delito, que sea de

los que el legislador ha considerado especialmente merecedor de punibilidad

e. Que exista un lapso de tiempo relevante entre el proyecto y la accin que permita

apreciar una mnima firmeza de la resolucin, ya que no puede ser repentina y

espontneamente.

9 Extrado de: http://es.wikipedia.org/wiki/Iter_criminis, con fecha 30 de mayo de 2011.

7

f. Que no se haya dado comienzo a la ejecucin delictiva, pero s la decisin de una

actividad precisa concreta que manifieste la voluntad de delinquir

2. Proposicin: se trata de un acto preparatorio en su modalidad de resolucin

manifestada, que implica una ausencia de actos ejecutivos. Se le denomina a este acto

preparatorio induccin frustrada o tentativa de induccin. Los requisitos para que se

produzca son los siguientes:

a. Resolucin firme del proponente para la ejecucin del hecho.

b. El propsito de intervenir directa o personalmente en la ejecucin del hecho

delictivo.

c. La bsqueda de otra persona para participar en el hecho, independientemente que

sea o no aceptada por la persona a que se proponga.

d. Ausencia de inicio de ejecucin, ya que en el CP no se exige que el proponente

tenga real intencin de participar realmente en la ejecucin del hecho.

3. provocacin para delinquir: se trata de la iniciacin a la perpetracin de un delito

por medios que faciliten la publicidad. En este caso, el provocador no necesariamente

ha de tomar parte directa y materialmente en el acto, slo se exige intento de

determinar en otros la ejecucin de un hecho delictivo. Se requiere:

a. Iniciativa para la ejecucin de hechos delictivos.

b. Que el destinatario lo perciba, ya sean uno o varios destinatarios.

c. Que tenga la finalidad de convencer a los receptores del mensaje.

d. Ausencia de inicio de la ejecucin.10

Actos ejecutivos: El profesor Pea Cabrera Freyre, predica que en los actos ejecutivos,

el agente evidencia ciertos actos que se relacionan con el tipo legal previsto para un

determinado delito, en base al plan criminal previamente ideado. La ejecucin importa

en realidad la concrecin material de la resolucin material, que media entre los actos
preparatorios y la etapa consumativa.

Sin embargo, estos actos ejecutivos, pueden ser interrumpidos, o bien por propia

iniciativa del autor o por elementos extraos, quedando en acto ejecutivo inacabado,

acabado, inidneo y hasta el propio desistimiento del autor, y, si se avanza

considerablemente en el plan criminal puede llegar al delito frustrado, no por actos

propios del agente sino por otras acciones ajenas al autor.

6. Puede darse la tentativa en el delito de conspiracin?

Sostiene el maestro Villavicencio Terreros, que la regla general es que los actos

preparatorios son atpicos, por ende impunes. En otras palabras, los actos son

equvocos, ya que pueden ser entendidos dentro del mbito de las conductas

socialmente permitidas; estos actos se hallan muy alejados a una posible consumacin

tpica del delito, que no significan una seria amenaza para el bien jurdico protegido.

Sin embargo, en algunos casos, el Legislador hace excepciones a esta regla de

impunidad y decide sancionar tales actos preparatorios que se dirigen

inequvocamente al delito, especialmente en los casos de preparacin de delitos graves

y cuando la lucha eficaz contra ciertas formas de criminalidad requiera una injerencia

prematura.11

10 Ibidem 8.

11 Villavicencio terreros Felipe; Ibidem pag. 418.

Es necesario que la conspiracin no se haya iniciado en su ejecucin, pues si esto

ocurre entraramos en el campo de la tentativa, figura jurdica distinta a la conspiracin,

de ah que en mltiples ocasiones sea muy difcil diferenciar este tipo delictivo de las

formas imperfectas de ejecucin.

En el plano objetivo, la conspiracin supone un concierto de voluntades -no basta el

mero intercambio de pareceres- y la resolucin conjunta de cometer un delito

concreto, siendo indispensable que no se llegue a dar comienzo a la ejecucin del

delito, pues de lo contrario hablaramos de tentativa. En el mbito subjetivo, el dolo del

conspirador es nico y se identifica con la realizacin de un delito concreto cuyos

elementos han de ser captados por aqul.

En efecto, la conspiracin requiere la existencia de una decisin de cometer el delito,

esto es, el dolo dirigido a la resolucin del supuesto de hecho tpico. El tipo subjetivo

es idntico que el tipo subjetivo del delito consumado, es decir, tiene que abarcar la

totalidad de los elementos objetivos del tipo, incluidas las cualificaciones de los tipos

agravados y en su caso, los especiales elementos de la autora.12

7. La consumacin en el delito de Conspiracin

La conspiracin siempre requiere un concierto de voluntades, con decisin dificultosa y

concreta de realizacin de un delito conforme a un proyecto viable. As pone de

manifiesto "los elementos que la doctrina cientfica y jurisprudencial ha venido

estableciendo para que pueda hablarse de conspiracin:13

a) Ha de mediar un concierto de voluntades entre dos o ms personas.

b) Debe estar orientada esas voluntades o propsitos al mismo hecho delictivo, cuyo

castigo ha de estar previsto en la ley de forma expresa.

c) Debe tener una decisin definitiva y firme de ejecutar un delito, plasmada en un plan

concreto y determinado.

d) La actuacin dolosa de cada concertado, debe ser consciente y asumir lo que se

pacta y la decisin de llevarlo a cabo.

e) Debe ser viable el proyecto delictivo.

El momento preciso en que el delito de conspiracin se consuma es cuando se llega a

la perfeccin del acuerdo, sin que sea necesario para la configuracin de tal ilcito que

se verifique o lleve a cabo algn acto preparatorio o ejecutivo del delito tenido en

proyecto, es decir, del delito conspirado, siendo la razn de ello el hecho de que la
conspiracin es, ya de por s, un acto preparatorio, y si existiera un acto ejecutivo se

estara en presencia de un atentado o acto dirigido; en este orden de ideas, es lgico

que el delito comentado existe, aunque el acuerdo sea sometido a condicin o trmino,

en virtud de ser formal y la imputabilidad a ttulo de dolo.

En cuanto a la prueba, podemos decir que, cuando se trata de una conspiracin, como

modalidad de un delito principal al que va dirigida, se exige que haya prueba en un

doble sentido:

1) Que acredite que en el delito que se pretende cometer concurran todos los

elementos de hecho que se requieran para esa figura de infraccin principal.

12 Sentencia del Tribunal Supremo Espaol N 120/2009.

13 Sentencia Tribunal Supremo Espaol en lo Penal N 886/2007.

2) Que acredite la presencia de los requisitos que la norma penal que exige en su

definicin de la conspiracin, a saber, que dos o ms personas se pongan de acuerdo

("se conciertan") para la ejecucin de un delito y que resuelvan ejecutarlo.14

8. La conspiracin en el Cdigo Penal peruano

No encontramos referencia alguna en la Parte General de nuestro Cdigo Penal, acerca

de la definicin de lo que se puede considerar como conspiracin o mnimamente

alguna referencia sobre ello, ms an cuando esta ley penal sustantiva, privilegia el

derecho penal de acto.

En efecto, el Cdigo Penal de 1991, enuncia que la pena, necesariamente, precisa de la

lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley15, y; que ser autor

directo, coautor o autor mediato aquel el que realiza por s o por medio de otro el

hecho punible y los que lo cometan conjuntamente sern reprimidos con la pena

establecida para esta infraccin (art. 23 CP).

Concepta nuestro Cdigo, la instigacin, como aquel acto que dolosamente

determina a otro a cometer el hecho punible, as la complicidad primaria y secundaria,

como aquella accin que dolosamente, presta auxilio para la realizacin del hecho

punible, sin el cual no se hubiere perpetrado.

Sin embargo, en la Parte Especial, encontramos delitos que reprimen la conspiracin,

como por ejemplo el art. 349 que sanciona la conspiracin para una rebelin, sedicin

o motn: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms personas para cometer

delitos de rebelin, sedicin o motn, ser reprimido con pena privativa de libertad no

mayor de la mitad del mximo de la sealada para el delito que se trataba de perpetrar.

Asimismo, el ltimo prrafo del artculo 296 sanciona: El que toma parte en una

conspiracin de dos o ms personas para promover, favorecer o facilitar el trfico ilcito

de drogas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de

diez aos y con sesenta a ciento veinte das-multa.

En consecuencia, nuestro Cdigo Penal, hace uso de lo que la doctrina llama

conspiracin como aquellas resoluciones manifestadas que tienen en comn a los

actos preparatorios, o sea, el no dar comienzo a la ejecucin, por cuanto no afectan al

ncleo del tipo, suponiendo que, superada la fase inicial de ideacin, deliberacin y

resolucin, el sujeto realiza un acto de voluntad, o ms bien un acto de manifestacin

de voluntad, cuya naturaleza inmaterial las diferencia de los materiales actos

preparatorios.

9. La conspiracin en la Legislacin comparada

Estados Unidos de Norteamrica

En los Estados Unidos de Norteamrica, para condenar a un acusado de conspiracin

para cometer lavado de dinero en virtud de 18 USC 1956 (h), el gobierno debe probar

ms all de una duda razonable de que exista un acuerdo entre dos o ms personas

14 Sentencia del Tribunal Supremo Espaol N 7187/2010

15 Artculo IV del Titulo Preliminar del Cdigo Penal.- Principio de Lesividad.

10

para cometer un crimen, y que el acusado, a sabiendas y voluntariamente se adhirieron

o participaron en la conspiracin.

Asimismo, en el caso Estados Unidos contra Silvestri, 409 F.3d 1311, 1328 (11 Cir. 2005),

mencionaron que la "conspiracin puede ser probada por la evidencia circunstancial y el

grado de conocimiento del acusado de los detalles de la conspiracin, no importa si la

prueba muestra que saba del objetivo esencial de la conspiracin".

Otro ejemplo tenemos el caso Estados Unidos v. Kennard, 472 F. 3d 851, 856 (11 Cir.

2006); donde los jueces refirieron que: en una conspiracin para lavar dinero, el aspecto

esencial de esta teora, es que el acusado saba que los fondos involucrados en las

transacciones representan el producto de actividades ilegales".16

Espaa

En el Cdigo Penal Espaol, la conspiracin y la proposicin para delinquir slo se

castiga en los casos especialmente previstos en la Ley. Lo anterior implica que la

punicin de la conspiracin tiene un carcter excepcional, dejando de considerarse

punible con carcter general, siendo el propio Cdigo quien establecer cundo se

considera punible.

El fundamento de la punibilidad de la conspiracin como acto preparatorio se

encuentra en el mayor peligro que implica la concurrencia de diversas personas en la

comisin de un delito que la manifestada por la resolucin del sujeto individual.

Como supuestos especficos punibles contenidos en dicho Cdigo Penal nos

encontramos con los siguientes delitos:

- Homicidio (art. 141).

- Lesiones (art. 151).

- Detenciones ilegales y secuestros (art. 168).

- Robo, extorsin, estafas, apropiacin indebida (art. 269).

- Receptacin (art. 304).

- Delitos contra la salud pblica (art. 373).

- Rebelin (art. 477).

- Delitos contra la Corona (art. 488).

- Asociacin ilcita (art. 519).

- Sedicin (art. 548).

- Atentados (art. 553).

- Terrorismo (art. 578).

- Traicin (art. 585).

- Delitos contra la comunidad internacional (art. 615) (V. proposicin para delinquir).

16Tomado de:

http://www.google.com.pe/#q=la+conspiracion+en+la+ley+de++los+Estados++Unidos+de+americ
a&hl

=es&tbs=clir:1,clirtl:en&prmd=ivns&ei=SKkLToBQ4tXRAZHv6YEB&start=20&sa=N&fp=754eca5d2c
3b1dcf

&biw=1280&bih=706

11

Colombia

El concierto para delinquir es en el Derecho penal de Colombia, un delito que se

estableci con el fin de tomar medidas contra delitos como el secuestro, la

conformacin de grupos armados ilegales, el terrorismo y la extorsin entre otros.

Para que se reconozca este delito debe darse la conjuncin de tres factores: primero, la

existencia permanente de una organizacin con objetivos delictivos; segundo, que los

miembros de dicha organizacin se hayan organizado voluntariamente con un objetivo

en comn; por ltimo, que dicho objetivo ponga en peligro la seguridad pblica.

As establece el Art. 186 , Concierto para delinquir. Modificado. Ley 365 de 1997, Art. 8.
Cuando varias personas se concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser

penada, por ese solo hecho, con prisin de tres (3) a seis (6) aos.

Si actuaren en despoblado o con armas, la pena ser prisin de tres (3) a nueve (9) aos.

Cuando el concierto sea para cometer delitos de terrorismo, narcotrfico, secuestro

extorsivo, extorsin o para conformar escuadrones de la muerte, grupos de justicia

privada o bandas de sicarios la pena ser de prisin de diez (10) a quince (15) aos y

multa de dos mil (2000) hasta cincuenta mil (50000) salarios mnimos legales mensuales.

La pena se aumentar del doble al triple para quienes organicen, fomenten, promuevan,

dirijan, encabecen, constituyan o financien el concierto o la asociacin para delinquir.

Venezuela

La conspiracin es el ponerse de acuerdo tres o ms personas para cometer los delitos

de sedicin (123 CP) o rebelin. (123, 126 CP). La conspiracin es punible como

delito especial.

10. Conclusiones

10.1 El delito de conspiracin, se configura como una facilitacin de imputacin grupal

genrica, ha recibido diversos reparos, ya que por su amplitud y generalidad podra

permitir la punicin de ciertas conductas constitutivas de meros actos preparatorios.

Si bien ha sido escasa la reflexin sobre este delito en nuestro pas, algunos de los

temas relevantes que se han discutido tienen relacin con la determinacin de su ratio

legis, la naturaleza del bien jurdico protegido, la imprecisin dogmtica en la

configuracin del injusto especfico, la delimitacin con la figura de conspiracin.

10.2 Se cuestiona la necesidad poltico criminal de su existencia, considerando que la

comisin de este delito tambin ha sido prevista por nuestra legislacin penal, para

algunos delitos sin conceptuar en la Parte General la forma y modo de aplicacin, lo

que se contradice incluso con el principio de lesividad.

10.3 La tipologa de estos delitos es ms aparente que real porque, de un lado, la

conspiracin siempre habr de ir dirigida a la "ejecucin de un delito" y, porque el

mdulo cuantitativo de la pena que pueda corresponder se hace depender de la que

haya de aplicarse al delito pretendido (delito "matriz").

12

10.4 Nadie cuestiona que el derecho penal no puede sancionar todo peligro de

afeccin de un bien jurdico cuando aqul se muestra todava lejano o poco intenso.

Con la imaginacin podra haberse cometido todos los delitos. De ah que slo la

verdadera energa delictiva, aquella que conmueve el sentimiento jurdico de la

sociedad, justifica la intervencin del derecho penal. Conforme a esa idea, el Cdigo

Penal slo sanciona determinados actos preparatorios o pre-ejecutivos que, en

realidad, son resoluciones manifestadas para delinquir.