DERECHO ROMANO II

Sucesin Testamentaria, es la transmisin de bienes, derechos y obligaciones, que no se

extinguen con la muerte de una persona a los herederos que ella misma ha instituido en el
Testamento.

El Testamento, El heredero es designado en un acto llamado testamento, que Ulpiano define

de la siguiente manera: la manifestacin legtima de nuestra voluntad, hecha
solemnemente para hacerla vlida despus de nuestra muerte (testamemtis ordinandis)

Caractersticas: Personalsimo, Unilateral y de Ultima Voluntad.

Hay dos modos de designacin; por el difunto (sucesin testamentaria) o por la ley
(sucesin ad intestato). De manera que, segn el Derecho civil hay dos clases de sucesiones:
una, regulada por la voluntad del difunto, o sucesin testamentaria, y la otra por la ley, o sea
sucesin ab intestato.

Hay quien cree que los romanos solo conocieron la sucesin ab intestato.
Segn las XII Tablas si el causante mora intestado se llamaba a los hijos, al agnado y a los
gentiles.

La sucesin ab intestato se abre en los siguientes casos:

a.- Si una persona ha muerto sin testamento.

b.- Si el testamento careca de los requisitos exigidos o si se haba hecho nulo con
posterioridad o era revocado.
c.- Si los herederos testamentarios no llegaban a adquirir la herencia.

En Roma se tena como un deshonor morir intestado. Lo ms deshonroso era no dejar heredero
alguno, porque significaba, a la vez que indicio de una mala sucesin, el presagio de la bonorum
venditio y de infamia, es decir, la extincin de las sacra privata. Por esta razn se encuentra
justificada la preferencia de los romanos por la sucesin testamentaria: el que testa y elige un
heredero est ms seguro de tener uno; demuestra previsin y deseo grande de conservar
intacto su honor. No puede haber para una misma sucesin un heredero testamentario y un
heredero ad intestato.

FORMAS DE TESTAR EN DERECHO ROMANO

Las formas ms antiguas de los testamentos romanos que se conocen segn Gayo (I.2,101),
fueron el testamentum calatis comitiis y el testamentum in procinctu estos se
encontraban dentro del Derecho Civil. Existen otras formas de testar en derecho romano que
fueron establecidas en el Derecho Pretoriano y en el Derecho del Bajo Imperio.

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DERECHO CIVIL: Testamento calatis comitiis Al principio se pudo testar de dos maneras:
calatis comitiis, en tiempo de paz; e in procinctu, durante la guerra. Testamento ante los
comicios curiados (testamentum calatiis comitiis): se realizaba en tiempos de paz en las
reuniones que los comicios se dedicaban dos veces al ao a la confeccin de testamentos. El
acto se realizaba por una declaracin oral del disponente y quiz en una aceptacin por parte de
la asamblea. Entra pronto en desuso.

Testamento en procinto, o en pie de guerra (in procinctu), es decir, cuando se tomaban las
armas para ir a la guerra; pues procinto se llama al ejrcito cuando est dispuesto y armado. La
declaracin que se haca ante el ejrcito perda su validez, una vez que el testador volva de la
campaa.

Testamento per aes et libramn: Los jurisconsultos aplicaron al patrimonio familia el modo de
transmisin usado para las cosas ms preciadas, la mancipatio. El padre de familia que no haba
podido testar calatis comitiis y senta su prximo fin, mancipaba su patrimonio a un amigo,
encargndole oralmente de ejecutar las liberalidades que destinaba a otras personas; esto es el
testamento per aes et libram. El adquirente del patrimonio se llamaba el familia emptor y jugaba
el papel de un heredero. Testamento por el bronce y la balanza (testamentum per aes et
libram). Consiste en el acto solemne de la mancipatio, por la que el disponente venda sus
bienes a una persona de confianza, en presencia del portador de la balanza y de 5
testigos. La persona que recibe los bienes en custodia se compromete a entregarlos a
quien haba designado el disponente. Se fundaba en la desconfianza del testador de
que se respetase su voluntad despus de su muerte, por lo que haca intervenir a un amigo de
su confianza.

En este acto mancipatorio slo podan transmitirse cosas corporales, pero no derechos ni
obligaciones. El adquiriente no era heredero, pero como dice Gayo: consegua la situacin de
heredero. Sin embargo, las personas designadas en el pactum fiduciae no eran sucesores del
testador, sino adquirientes del emptor o comprador.

Testamento per aes et libram perfeccionado: El familiae emptor, en lugar de ser tratado
como heredero, no es ms que una persona complaciente, en quien el testador tiene su
confianza, y que est encargada de entregar la sucesin al verdadero heredero. El nombre de
ste se escriba sobre tablillas que quedaban en manos del testador. El testamento per aes et
libram comprendi desde entonces dos operaciones distintas:

a) La mancipatio. Las palabras pronunciadas por el familiae emptor se modificaban: declaraba

comprar el patrimonio; no era para guardarle, sino a titulo de depsito y para prestarse a la
confeccin del testamento;

b) La nuncupatio, o declaracin que hace el testador, teniendo en la mano sus tablillas, que
contienen el nombre del heredero y el conjunto de sus disposiciones testamentarias. En la
prctica, hacia conocer con frecuencia el heredero; pero tambin poda guardar el secreto.

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Esta nuncupatio era la parte principal del testamento, pues la mancipatio no intervena mas para
la forma dicis gratia, aunque ntimamente ligadas una a la otra, estas dos formalidades deban
cumplirse uno contextu, es decir, sin ser interrumpidas por ningn acto extrao al testamento.

Testamento nuncupativo: En una poca incierta, pero seguramente posterior al

perfeccionamiento del testamento per aes et libram, fue admitido en Derecho civil que un
ciudadano pudiese testar oralmente con la ayuda de una simple nuncupatio, declarando en alta
voz el nombre del heredero, y sus ltimas voluntades, delante de siete testigos. Esto era el
testamento nuncupativo. Ofreca menos garanta que el testamento por aes et libram, pero tena
la ventaja de hacerse ms rpidamente y de no exigir ningn escrito.

Las declaraciones del testador seran orales (nuncupatio), en una primera etapa, despus se
escriben en las tablillas enceradas, que se presentan a los testigos para que las
autentifiquen con sus sellos. As se respeta el secreto de las disposiciones del testador,
pudiendo ste revocar el testamento con facilidad, porque bastaba con que rompiese las tablillas
enceradas para hacer desaparecer sus disposiciones de ltima voluntad.

La mancipatio se reduce a una mera formalidad que, en la interpretacin de los juristas, sirve
para hacer adquirir la condicin de heredero. La adquisicin se realiza ahora no a favor del
adquiriente, sino de las personas indicadas en la nuncupatio, y no inmediatamente, sino en el
momento de la muerte del testador. El acto tiene por objeto cosas y derechos que no son
transmisibles por mancipatio. La mujer realizaba los actos testamentarios con intervencin del
tutor. El testamento nuncupativo subsiste siempre para los que quieran testar oralmente.

DERECHO PRETORIANO: Es probable que el pretor ofreciera primero la sucesin pretoriana, la

bonorum possessio secundum tabulas, al heredero instituido en un testamento regularmente
hecho, segn el Derecho civil. Pero en tiempo de Cicern, era suficiente para la concesin de esta
bonorum possessio que el testamento estuviese escrito sobre tablillas llevando el sello de siete
testigos. Podan servirse del mismo sello (signare), pero entonces cada uno deba escribir cerca
del sello su nombre y el del testador. Cuando un testamento estaba revestido de estas formas, el
pretor so1o exiga que fuesen cumplidas las formalidades del Derecho civil, dando al heredero
instituido la bonorum possessio secundum tabulas. Bajo el reinado de Antonino el Piadoso, esta
bonorum possessio se hizo cum re, es decir, que el bonorum possessor pudo descartar las
pretensiones de los herederos ab intestato, oponiendo la excepcin de dolo a la peticin de
herencia. Testamento pretorio: el pretor concede la posesin de los bienes, conforme al
testamento, al que se encuentre designado como heredero en tablillas o escritos sellados por
las 7 personas que intervenan en la mancipatio. No se requiere la celebracin de los ritos ni
la declaracin formal del disponente.

DERECHO DEL BAJO IMPERIO: En el Bajo Imperio se simplific la legislacin sobre los
testamentos, y de la fusin de las reglas del Derecho pretoriano y del Derecho civil naci una
nueva forma de testar. Esto era el testamento tripertitum, as llamado porque toma sus reglas del
Derecho civil, del Derecho pretoriano y de las Constituciones imperiales.

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Este nuevo testamento est descrito en una Constitucin de Teodosio II, del ao 439, quedando en
vigor bajo Justiniano. Veamos en qu consiste: Habiendo escrito el testador de antemano su
testamento sobre tablillas, rene siete testigos, les presenta las tablillas, cerradas en parte, si
quiere guardar al secreto de sus disposiciones; cada testigo, lo mismo que el testador, pone su
subscriptio debajo del testamento. Cerrndose despus las tablillas y poniendo cada testigo su
sello (signare) y escribiendo su nombre cerca del sello (adscribere).

Estas formalidades deben cumplirse uno contextu. La presencia de los testigos y la necesidad de
hacerlo todo, uno contextu, provienen del Derecho civil. El nmero de los testigos, los sellos y la
adscriptio estn tomados del Derecho pretoriano. La subscriptio est puesta por las
Constituciones.

DE LA FORMA DEL TESTAMENTO MILITAR: (De militari testamento) Se establece un rgimen

especial para el testamento de los militares, primero por concesiones temporales, que inici Julio
Csar y despus concedieron Tito y Domiciano, y despus en forma definitiva y general por Nerva
y Trajano. La especialidad consista en que se admite que los soldados: hagan sus testamentos
como quieran y como puedan y basta la simple voluntad del testador para la distribucin de sus
bienes. Ulpiano. La formacin de un rgimen testamentario particular a favor de los militares
representa no slo la derogacin de las formas requeridas por el derecho civil, sino
tambin innovaciones fundamentales que motivan la prevalencia de la voluntad del testador
sobre las palabras o verba. Aunque no se somete en las reglas del derecho civil, ello no quiere
decir que puedan valer los testamentos sin los requisitos legales.

TESTAMENTO FACTIO ACTIVA Y FACTIO PASIVA

La capacidad para hacer testamento y para ser denominado heredero testamentario se

denomina testamenti factio; Activa la del testador y Pasiva la del heres (heredero).

A).- TESTAMENTO FACTIO ACTIVA: Capacidad para testar en Derecho Romano (actitud para
otorgar el testamento). Era necesario ser titular de los tres estatus libertatis, civitatis,
familiae. Para hacer un testamento valido no es suficiente tener el derecho de testar, pues hay
que poseer tambin el ejercicio de esto derecho en el momento de testar. Despus se puede
perder, sin que el testamento sufra ningn perjuicio; aunque ocurre lo contrario cuando se pierde
la testamenti factio.

He aqu las personas que no tienen el ejercicio del derecho de testar: Los impberes sui
juris: porque carecen del juicio necesario para un acto tan importante. Pero slo es el ejercicio
del derecho el que les falta, de manera que pueden dejar una sucesin testamentaria, si el jefe
de familia test por ellos cuando estaban bajo su autoridad. Los locos: estos slo pueden testar
vlidamente en un intervalo lucio. Los prdigos interdictos: porque ya no tienen el
commercium, aunque queda vlido el testamento que hayan hecho antes de la interdiccin.
Los sordos y los mudos, es decir, aquellos que no entienden ni hablan de una manera
absoluta; pero si su enfermedad es accidental y han hecho el testamento antes de estar
atacados, este produce todos sus efectos.

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De todos modos, Justiniano tambin permiti a los que hubiesen quedado sordo o mudo por
accidente testar segn ciertas formas. En su tiempo, la incapacidad no alcanzaba ms que a los
sordos y mudos de nacimiento, que, por tanto, no pudieron recibir ninguna restriccin.

Carecan de testamento factio activa: los locos, los impberes, los sordos y los mudos, (en el
derecho clsico), los esclavos, los extranjeros. Los capiti diminutio, los filii familias, las mujeres y
los cautivos. En el derecho de justinianeo son incapaces de testar tambin los reos y los
apostatas.

En el testamento factio activa deba tenerse en el momento de hacer el testamento y en el

momento de su apertura.

Las excepciones a los casos expuestos son los siguientes;

a.- El filius familias, poda testar respecto a su peculium castrense, posteriormente se ampli al
peculio cuasi castrense justinianeo (N118), al equiparar la condicin del filii familias a la par de
los pater familias les da la posibilidad de hacer testamento valido.

b.- Los latinos podan testar, siempre que no fueran latinus iunuanus (G.I.1,23)

c.- Los esclavos pblicus populi romanipodan disponer la mitad de su patrimonio.

d.- El testamento hecho por el captivus que mora en prisin era vlido. La lex Cornelia introdujo
la ficcin de que haba muerto en el ltimo momento de ser libre.

e.- Las mujeres que tenan el ius liberorum tenan plena capacidad de testar.

B).- TESTAMENTO FACTIO PASIVA: actitud para ser heredero, legatario o tutor testamentario.
La transmisin de una sucesin por testamento es de Derecho natural, como la propiedad, de la
cual es un atributo. Pero en Roma, el derecho de testar no tocaba slo a los intereses privados;
interesaba tambin la sociedad y la religin, habiendo sido siempre por eso regulada por el
Derecho civil y considerada como de orden pblico. No es suficiente tener el commercium para
poseer el derecho de testar: es necesaria una concesin especial de este derecho para aquel
que no le tiene o que ninguna ley se lo ha otorgado.

La capacidad de suceder deba tenerse en el momento de hacer el testamento, en el momento

de ofrecerse la sucesin al heredero (delatu) y en el momento que aceptara (aditio).

En un principio slo los ciudadanos romanos sui juris tuvieron la testamenti factio,
estando, por el contrario, privadas de ella las personas siguientes: carecan de testamento
factio pasiva; los peregrinos, los latinis iuniani, los junianos, los dediticios, las personas inciertas,
las mujeres (hasta el derecho de Justiniano), las personas morales o jurdicas (hasta
Constantino), los herejes, y apostatas (a partir de Justiniano).

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Los peregrinos: Estos podan testar segn el Derecho de su ciudad, pero no segn el Derecho
Romano. Los latinos junianos y los dediticios: Los latinos junianos poseen el
commercium; pero la ley Junia les quita el derecho de testar. En cuanto a los dediticios, no
pueden tampoco testar de ninguna manera, por no ser ciudadanos de ninguna ciudad. Los
esclavos, excepto los servi publici, que tienen un patrimonio y pueden disponer por
testamento de la mitad de sus bienes. Las mujeres ingenuas sui juris, que permanecan
agnadas en su familia civil, no pudieron en un principio testar, segn el testimonio de Gayo y
Cicern. Esto, sin duda, tena por objeto asegurar la transmisin de sus bienes a los agnados.
Por el contrario, la mujer tena el derecho de testar cuando una capitis deminutio mnima la
haba hecho salir de su familia civil; de esto viene el uso de la coemptio fiduciae causa, que
rompa el lazo de agnacin, permitindola hacer su testamento con la auctoritas del tutor. Gayo
refiere que un senadoconsulto habido bajo Adriano hizo desaparecer esta incapacidad. Los
hijos de familia, lo mismo que las mujeres in manu y las personas in mancipio que no tienen
patrimonio. En cuanto a los hijos de familia, desde el da que se hacen propietarios de ciertos
peculios, el derecho de testar no es para ellos, segn el principio expuesto ms arriba, una
consecuencia del derecho de propiedad. Solo lo obtienen en virtud de una concesin expresa.
Esta concesin se hizo en primer lugar para el peculio castrense: bajo los primeros
emperadores, para los hijos de familia militares; y ms tarde, bajo Adriano, a ttulo definitivo, aun
despus de terminado el servicio. Para el peculio cuasi-castrense, el derecho de testar no se
otorga de una manera general ms que bajo Justiniano; antes de l, solo hubo concesiones
especiales. Los hijos de familia no han tenido jams el derecho de testar sobre los bienes
adventicios. Estaban tambin privados del derecho de testar los que, habiendo sido testigos,
haban negado su testimonio. La ley de las XII tablas los declaraba improbi et intestabiles y
no podan ni testar, ni ser testigos, ni ser instituidos herederos.

DEL TESTAMENTO DE UN CAUTIVO: El esclavo no tiene el derecho de testar; pero el cautivo

es un esclavo que est en una situacin especial, puesto que disfruta del jus postliminii. Para
demostrar la influencia que este derecho puede tener sobre su testamento, hay que distinguir
segn que haya testado estando cautivo o antes de su cautividad. 1.- El testamento que el cautivo
haya hecho durante su cautividad es nulo, aun escapndose el testador y volviendo a su hogar,
puesto que ha testado siendo esclavo. El postliminium puede muy bien volver retroactivamente
la testamenti factio, pero no el ejercicio del derecho de testar; el hecho de la cautividad es
indeleble. 2.- El testamento hecho antes de la cautividad es vlido en todos los casos. En efecto,
el testador vuelve o muere cautivo: a) Si vuelve, est reputado, gracias al postliminium, de no
haber perdido nunca el derecho de testar, y el testamento regularmente hecho conserva toda su
fuerza; b) Si muere en manos del enemigo, el testamento queda nulo, puesto que el testador
muerto esclavo no puede dejar sucesin testamentaria. Pero luego prevaleci una solucin ms
favorable. Una ley Cornelia, de fecha incierta, decidi que en este caso el testamento fuese
vlido, como si el testador no hubiese estado jams cautivo. De manera que aqu el testamento
se declaraba vlido: beneficio legis Corneliae

Bibliografa.

Eugene Petit Libro Tratado Elemental de Derecho Romano

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