DERECHO ADMINISTRATIVO

EL PODER DE POLICA

Uno de los elementos del Estado es el poder, el poder es nico e indivisible. El Estado realizaba
diversas funciones, una de las cuales era la administrativa. La Administracin, a: su vez, es una
vasta empresa cuya actividad se dirige a la satisfaccin de los intereses generales. A los efectos
de la realizacin de esos fines la Administracin debe disponer de los medios jurdicos
correspondientes. Esos medios se denominan potestades de la Administracin, y constituyen un
reflejo del poder del Estado.

La imposicin de sanciones o penas a las personas por violaciones del ordenamiento jurdico
haba sido histricamente una competencia exclusiva de la funcin judicial. A partir del siglo XVIII
se identifica en Europa una potestad sancionadora en manos de la Administracin como parte
esencial de la actividad de Polica administrativa A partir de entonces, y hasta nuestros das, el
ordenamiento jurdico ha ido distinguiendo cada vez con mayor nitidez entre, las infracciones
penales: calificadas como delitos o faltas, recogidas en el Cdigo Penal y en su legislacin
complementaria, sancionables por los juzgados penales, y por otro, las infracciones
administrativas identificadas tambin como contravenciones de polica.

1. Concepto:

Es una potestad del estado, manifestada a travs de su rgano legislativo, mediante Leyes
Nacionales expresadas en Leyes, Decretos Legislativos y Decretos Leyes (Poder de Polica
Nacional), Ordenanzas Regionales (Poder de Polica Regional) y Ordenanzas Municipales
(Poder de Polica Municipal). Dentro de la funcin legislativa es la que tiene por objeto la
limitacin y regulacin de los derechos individuales reconocidos por la Constitucin Nacional.
El poder de polica es un nombre que corresponde al mbito del Derecho constitucional, y se
agota en la norma legal que emite el rgano legislador.

Uno de los temas vinculados a la presente materia es el referido a la vigencia de los Decretos
Leyes, sobre el particular el Tribunal Constitucional ha sentado posicin en la sentencia recada en
el Exp. 010-2002/IC-TC del 3 de enero de 2003 en un proceso de inconstitucinalidad sealando lo
siguiente:

El tema del reconocimiento, aplicabilidad y exigibilidad del cumplimiento de los Decretos Leyes es
observado, segn la doctrina, en funcin del "tiempo poltico" que se vive dentro de una
comunidad poltica. En ese sentido, se plantean dos problemas: la vigencia de los Decretos Leyes
durante la existencia de un gobierno de facto y la vigencia y validez de los Decretos Leyes al

1
 DERECHO ADMINISTRATIVO

restaurarse el Estado de Derecho. Como es obvio, corresponde detenerse en el anlisis del

segundo caso.
La doctrina establece que durante el perodo que sigue a la desaparicin de un gobierno de facto,
la vigencia de los Decretos Leyes se procesa de conformidad con la teora de la caducidad, la
teora de la revisin o la teora de la continuidad.

La teora de la caducidad que plantea que una vez restaurado el Estado de Derecho, dichas
normas dejan ipso facto de tener vigencia no ha tenido aceptacin en nuestro pas; al extremo de
haber sido utilizada una sola vez, a travs de la ley del 20 de diciembre de 1895, que declar
inexistentes los actos gubernativos y las leyes aprobadas durante el perodo 1894-1895.
En cambio, la teora de la continuidad utilizada en amplios momentos de nuestra historia y la
teora de la revisin son las que han permitido afrontar el delicado problema de la vigencia de los
Decretos Leyes.

Segn la teora de la continuidad, los Decretos Leyes perviven o mantienen su vigencia surtiendo
todos los efectos legales no obstante producirse la restauracin del Estado de Derecho. Estos
solo perdern vigencia en caso de que el Congreso posterior a un gobierno de facto dicte leyes
que los abroguen, modifiquen o sustituyan, segn el caso.

Esta teora se sustenta en la necesidad de preservar uno de los fines bsicos del derecho: la
seguridad jurdica. En el caso de los Decretos Leyes, dicho fin implica resguardar el
desenvolvimiento de la vida cotidiana y la de los bienes jurdicos (vida, propiedad, honor, etc.) que
se encuentran amparados por ellos, sin mengua de reconocer que este amparo haya sido
establecido de manera no formal.

En efecto, durante el interregno del Estado de Derecho como consecuencia de la imposicin de

un gobierno de facto surgen inevitablemente relaciones interpersonales reguladas por Decretos
Leyes. No aceptar la continuidad de la vigencia sui gneris de estos, sera abrir un largo, oscuro e
inestable "parntesis jurdico" que dejara en la orfandad al cmulo de beneficios, facultades,
derechos o prerrogativas nacidos de dicha legislacin, as como tambin quedaran privados de
exigencia las cargas pblicas, deberes, responsabilidades, penalidades, etc., que el Estado
hubiese establecido en su relacin con los ciudadanos. Desde ambas perspectivas la ciudadana
y la organizacin estatal, se perpetrara un inmenso perjuicio para la vida coexistencial y la
normal marcha del cuerpo poltico.

As, el desconocimiento a priori y genrico de la totalidad de los Decretos Leyes, luego de

restaurarse el Estado de Derecho, generara incertidumbre, caos, desorden, riesgo y amenaza

2
 DERECHO ADMINISTRATIVO

para las relaciones entre los ciudadanos y entre estos y el Estado.

Por su parte, la teora de la revisin plantea que una vez restaurado el Estado de Derecho, los
Decretos Leyes deben ser objeto de un examen de vigencia. Para tal efecto, el Congreso de la
Repblica se pronuncia por el mantenimiento o no en el sistema jurdico.

La funcin de polica:

Se denomina funcin de polica a la parte de la funcin administrativa que tiene por objeto
la ejecucin de las Leyes que limitan los derechos individuales con la finalidad de asegurar el
desenvolvimiento de la vida en sociedad. Por lo tanto debe quedar claro que la Polica es una
funcin, no un rgano de la administracin.

La funcin de polica es una potestad de la Administracin Pblica, la misma que se expresa en

un conjunto de facultades que tiene la Administracin para imponer su accin sancionadora sobre
los administrados por las denominadas contravenciones de polica o infracciones administrativas,
y cuando esta accin se sigue contra los agentes de la Administracin se denomina facultad
disciplinaria.

"Potestad" es sinnimo de facultad. Significa que puede. La Administracin puede imponer

sanciones por contravencin a las disposiciones administrativas, lo cual no debe confundirse con
la palabra Poder porque el verbo poder implica a la fuerza una opcin es decir que no es una
obligacin sino una posibilidad que depende de la discrecionalidad del legislador al momento de
crear sanciones. As pues el Poder de Polica es discrecional, en tanto que la potestad
sancionadora es de carcter funcionarial, en consecuencia es obligacional y frente a la comisin
de una infraccin existe la obligacin de sancionar, la omisin de esta facultad constituye delito
cuando existe el elemento subjetivo denominado dolo. Por ejemplo, frente a una denuncia ante la
Administracin existe la obligacin de actuar, sin embargo frente a diversas actitudes nocivas de
los administrados el Estado puede tipificarlas como infracciones, poro esto no es una obligacin.

Alcances del poder de polica:

Criterio Restringido: Entiende que el Poder de Polica consiste solo en la limitacin de los
derechos individuales a fin de proteger exclusivamente la moralidad, seguridad y salubridad
pblicas. En el sentido amplio: Se entiende que el Poder de Polica restringe los derechos
individuales, no solo en resguardo de la moralidad, seguridad y salubridad pblicas, sino
tambin con el objeto de promover el bienestar general, el bien comn y en casos de

3
 DERECHO ADMINISTRATIVO

emergencia tambin tutelar los intereses econmicos de la comunidad

Criterio negativo: polica consiste en restricciones, limitaciones, prohibiciones y

represiones. Criterio Positivo: Aqu la polica se manifiesta con ayuda, fomento y asistencia
en la tutela de bienes, como con la salud y educacin.

4. Limites al poder de polica:

Dado que la regulacin policial es un lmite a las libertades individuales, aquella est sujeta a
ciertos lmites, los cuales son los siguientes:

La razonabilidad: es uno de los lmites a las limitaciones que constituyen el poder de polica.

En fallos relacionados con el poder de polica se ha declarado que para que exista razonabilidad
debe concurrir:

- Fin pblico

- Circunstancias justificantes

- Adecuacin del medio elegido al fin propuesto

- Ausencia de iniquidad manifiesta.

La intimidad: La esfera de la libertad y de la intimidad est exenta de toda reglamentacin

legal.

La legalidad: Las limitaciones que no tengan presupuesto legal son inconstitucionales.

Las limitaciones pueden surgir de las Leyes, reglamentos y Ordenanzas de Polica.

Las leyes o Ordenanzas de polica son leyes que reglamentan derechos, y solo pueden emanar
del legislador. Son inconstitucionales las leyes que delegan al Poder Administrativo la
potestad de decretar las limitaciones mediante reglamentos. El Poder Administrativo solo
puede ejecutar lo dispuesto ya por el legislador.

El Poder Ejecutivo, en ejercicio de su facultad reglamentaria est habilitado para establecer

4
 DERECHO ADMINISTRATIVO

condiciones o requisitos, limitaciones o distinciones que, aun cuando no hayan sido

contemplados por el legislador de una manera expresa, se ajustan al espritu de la norma
reglamentada. El silencio legislativo no constituye pues, un impedimento para el ejercicio de
la potestad reglamentaria.

Los gobiernos regionales y las municipalidades Legislan (limitados a la concordancia con

leyes nacionales de Polica) sancionando Ordenanzas por un lado, y ejercen Polica mediante su
rgano administrativo.

5. Ley de polica y ley penal:

Es importante destacar hasta donde llega la esfera de lo que llamamos leyes de polica, y su
funcin limitativa de derechos, que en muchos casos se confunde con la rbita del Derecho
penal. Un ejemplo claro es el de las leyes de trnsito. Estas disponen prescripciones y
prohibiciones, y castigan (amonestacin o multa) solamente situaciones (una infraccin).
En caso de que esa infraccin provoque un dao a personas o cosas se constituira un delito,
por lo que entraramos en la esfera del derecho penal. En la practica, pasar un semforo en rojo
es una infraccin a una ley de polica. Si paso en rojo y atropello a una persona pasa a ser un
delito.