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LIBRO Mario Garrido Montt-Tomoiv-Derechopenal-4aparteespecial2008 PDF
LIBRO Mario Garrido Montt-Tomoiv-Derechopenal-4aparteespecial2008 PDF
PARTE ESPECIAL
TOMO IV
EDITORIAL
JURDICA
DE CHILE
DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL
TOMO rv
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MARIO GARRIDO M O N T T
DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL
TOMO IV
DELITOS DE FALSEDAD: DE MONEDAS - DE DOCUMENTOS PBLICOS
Y PRIVADOS
E D I T O R I A L
JURDICA
D E C H I L E
NOTA A LA CUARTA EDICIN
M. G. M.
7 i DI I O R I A I J U R D I C A ni O H
INTRODUCCIN
i.n.iKiu I U I U D I C A ni i
9
CAPTULO PRIMERO
DELITOS DE FALSEDAD
1
E. Cuello Caln, Derecho Penal, t. II, pp. 185-186.
i n n o R i A i JURDICA or a u n ;
11
DERECHO PENAL
2
Laje Enaya, Comentarios al CP., t. FV, p. 175.
Cfr. Bacigalupo, Enrique, Esludios sobre, la parte especial del derecho penal, Ma
drid, 1994, p. 415.
iniK'Kiv J U R D I C A DI I m u
12
DELITOS DE FALSEDAD
4
o veracidad de ciertos signos o instrumentos, necesarios para
facilitar la convivencia, confianza que de manera mediata re-
percutira en la denominada fe pblica. Otros autores sostienen
que el trfico jurdico es un bien apenas considerado, porque
lo que directamente se protege y constituira el objeto jurdico
5
es el valor probatorio, que se reconoce por los integrantes del
conglomerado social a objetos o documentos determinados,
con independencia de los medios de prueba que se establezcan
6
por la ley para los efectos procesales. Esta situacin es la que
posiblemente llev al legislador a considerar la falsedad como
caracterstica unificadora de todos ellos.
Es indudable que la sociedad necesita creer en ciertos actos,
7
signos o formas a los cuales el Estado les atribuye valor jurdico
(como las monedas, los billetes). Es lo que constituye la fe pblica,
porque son actos, signos o formas respaldadas por la autoridad,
en contraposicin a lo que se denomina fe privada que es la
confianza que se crea de particular a particular, entre personas
privadas. Si se atenta a la confianza privada, ese comportamiento
puede dar origen a un delito, pero de naturaleza distinta, como
la estafa, la apropiacin indebida (arts. 467 y ss.); en tanto que
cuando se falsifica una moneda de curso legal o cuando se altera
una escritura pblica, se lesiona aquella certeza que a instrumen-
tos u objetos como los sealados les otorga el Estado, certeza que
permite a los habitantes confiar en la autenticidad de los mismos.
La que sufre detrimento en este caso es la fe pblica.
Binding calific como monstruoso el posible reconocimien-
8
to de un "derecho a la verdad", que a su juicio implcitamente
conllevara hacer referencia a la fe pblica como bien jurdico;
pero pensamos que esa reserva sera evidentemente errnea,
porque no se ampara en abstracto un derecho, y menos a la
9
verdad, sino que es la fe pblica el bien jurdico protegido,
entendida como aquella fe que han de tener los particulares en
el reconocimiento que el Estado preste a determinados actos
4
Creus, Carlos, D.P., parte especial, B. Aires, 1983, t. II, p. 416.
5
Orts Berenguer, E., D.R, parte especial, Valencia, 1990, p. 194.
6
Ibdem, p. 194.
7
Maggiore, Giuseppe, D.R, Bogot, 1955, t. III, p. 507.
* Citado por Fontan Balestra, Carlos, D.R, parte especial, p. 930.
a
Maggiore, op. cit., t. III, p. 508.
imroRiAi J U R D I C A ni < m u
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DERECHO PENAL
1 0
Fontn Balestra, op. cit., p. 930.
11
Creus, op. c i t , t II, p. 409.
1 2
Carrara, Francesco, Programa, t IV, prrafos 2363 y 2381.
1 3
Muoz Conde, D.P., parte especial, p. 440.
I. DE LA MONEDA FALSA
2. ASPECTOS GENERALES
o
En el prrafo I del Ttulo IV, el Cdigo Penal describe diversas ac-
tividades que prohibe bajo amenaza de sancin penal; en todas ellas
aparece como objeto la moneda metlica, nacional o extranjera, de
curso legal o no. Sin embargo, este prrafo no se ocupa de las
situaciones vinculadas con el papel moneda, a las que se refiere
o
en el prrafo 2 , que conforman diferentes tipos penales.
Por moneda ha de entenderse, para efectos de estos delitos, el
trozo de metal, de forma especfica, generalmente con sellos, ley
y peso uniformes, cuya funcin es constituirse en medida comn
en las operaciones de intercambio, y que es acuado y garantizado
por el Estado. Este concepto no slo fue vlido en el pasado, sigue
siendo vlido en nuestros das, sin perjuicio que se observe una os-
tensible evolucin sobre el empleo de la moneda metlica, que casi
ha quedado descartada por el papel moneda, y hoy lo est siendo
innoRiAi J U R D I C A mCHILH
15
D E R E C H O PENAL
El art. 162 expresa: "El que sin autorizacin fabricare moneda que
tenga curso legal en la Repblica, aunque sea de la misma materia,
15
Cfr. Orts, o p . c i t , p. 211.
1 6
Histricamente, moneda de velln corresponde a aquella n o fabricada con
metales nobles, sino de aleacin de plata con cobre o slo de este ltimo metal.
I >|((I,:IM J l i K I I )U A M t i i i i
16
DELITOS DE FALSEDAD
o
" Labatut, D.R, t. 2 , p. 52.
"* A indicacin de Gandarillas, la Comisin Redactora del CP. recogi del
Cdigo Penal belga el sistema de separar de la falsificacin de m o n e d a (su alte-
mi \i | t J K I l")K A mu
17 ii)KI DI <.
DERECHO PENAL
iniioRiAi JURDICA i n o m i
18
DELITOS DE FALSEDAD
4. FALSIFICACIN DE MONEDAS
El CP. se refiere a estas figuras en los arts. 163 y 165, que dife-
rencian si lo que se falsifica es moneda de curso legal en el pas
o si se trata de otro tipo de moneda. En ambos casos se vuelve a
distinguir si la falsificacin se r e f i e r e a monedas de oro o plata
o de velln (moneda divisionaria generalmente elaborada con
cobre u otro metal no precioso).
Como se hizo notar en el prrafo precedente, por falsifica-
cin se entiende confeccionar moneda de material distinto al
que se emplea para elaborar la moneda oficial, pero con igual
apariencia.
19
Autores c o m o Cuello Caln estiman que si se elaboran diversos tipos de
m o n e d a legal con cuos diferentes, habr tantos delitos c o m o sea el n m e r o de
cuos empleados (D.P., t. II, p. 207).
En el art. 1 6 7 se describe esta figura: "El que de concierto con los fal
sificadores o cercenadores, tomare parte en la emisin o introduccin
a la Repblica de la moneda falsificada o cercenada, ser castigado
con las mismas penas que por la falsificacin o cercenamiento
corresponderan a aqullos segn los artculos anteriores".
El delito supone siempre la comisin previa de otro, en esta
do de consumacin, que tenga como objeto la moneda falsa, que
puede ser su fabricacin, falsificacin o cercenamiento. En el art. 1 6 7
se castiga una actividad posterior a la comisin de los otros deli
tos, pero que configura a su vez un acto tpico autnomo.
El tipo objetivo de la figura comprende dos clases de comporta
mientos relacionados con la moneda falsa: el primero es introdu
cirla al territorio nacional y el segundo hacerla circular (emisin);
I. .:!-,; J U R D I C A l . l < H U
21
DERECHO PENAL
2 0
Para Labatut se estara ante un caso de coautora en el delito de introduccin o
circulacin de la moneda falsa, pues considera que tratndose de la fabricacin de mo
neda el legislador incurri en omisin al no tomar en cuenta a los que incurren en las
conductas en comentario; por ello, se inclina por considerarlos como coautores en el
delito de fabricacin de moneda descrito en el art. 162 (D.R, t. II, p. 52). Etcheberry,
sin perjuicio de que a su juicio y en puridad se tratara de una conducta de encubri
miento, concluye que constituye un tipo autnomo (D.R, t. IV, pp. 140-141).
22
DELITOS DE FALSEDAD
El art. 168 se ocupa de esta figura: "El que, sin ser culpable de la
participacin a que se refiere el artculo precedente, se hubiere
procurado a sabiendas moneda falsificada o cercenada y la pusiere en
circulacin, sufrir las penas de presidio menor en sus grados
mnimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales".
El comportamiento sancionado importa una doble accin:
procurarse moneda falsa o cercenada y luego ponerla en circulacin
en el pas. Por procurar se entiende cualquier medio apto que le
suministre al sujeto activo las monedas falsas, puede ser adquirin-
dolas mediante compra, apoderndose de ellas, sustrayndolas,
encontrndolas u otro sistema til al efecto; pero el nico recurso
del cual no puede valerse es el de concertarse con los sujetos que
realizaron la falsificacin o el cercenamiento. De suceder tal cosa
el hecho se desplaza al tipo sancionado por el art. 167, pues el
2 1
Cfr. Etcheberry, D.P., t. TV, p. 141.
i DI I O K I M JURDICA n i ( i n i i
23
DERECHO PENAL
2 2
Cfr. Fontn Balestra, op. cit., p. 949.
m)... ; i , |l i R l i )l( \ ni , m u 94
DELITOS DE FALSEDAD
23
O r t s , E., D.R, p. 216.
2 4
As lo estiman Soler, D.R, t. V, p. 288; Etcheberry, D.R. t. IV, p. 142.
2 5
Autores c o m o Etcheberry remiten esta situacin derechamente al delito
descrito en el art. 473, que en la generalidad de los casos ser la hiptesis adecuada
(D.P., t. IV, p. 138).
26
DELITOS DE FALSEDAD
2 6
Cfr. Etcheberry, quien expresa que respalda tal interpretacin la circuns-
tancia de que la norma se recogi del Cdigo Penal belga, que n o haca distincin
entre tentativa propiamente y delito frustrado (D.P., t. rV, p. 143).
2 7
Orts, D.P., p. 219.
8. ASPECTOS GENERALES
2 a
Vanse las Actas N"" 37 (de 15 de mayo de 1871) y siguientes.
2 9
Fuensalida, Alejandro, Concordancias y comentarios del Cdigo Penal chileno,
o
t. 2 , pp. 116 y ss., Lima, 1883.
-i M M M
f
l l l. M )l( A i >i i i n i i 28
DELITOS DE FALSEDAD
30
Opinin distinta tiene Etcheberry, para quien entre el Decreto Ley N 726 y
las normas del Cdigo, se dara una situacin de concurso aparente que conforme
al principio de especialidad se debera resolver - a su j u i c i o - en el sentido de aplicar
las leyes especiales (D.P., t. IV, p. 144).
31
Hay opiniones discrepantes; se sostiene que la disposicin recin citada
habra derogado tcitamente el art 172, que castiga la falsificacin de billetes de
banco (en ese sentido, Etcheberry, D.P., t. IV, pp. 145-146). Aqu n o se comparte
tal criterio.
El art. 172 expresa: "El que falsificare bonos emitidos por el Esta-
do, cupones de intereses correspondientes a estos bonos, billetes
de banco al portador, cuya emisin estuviere autorizada por u n a
ley de la Repblica, ser castigado con las penas de presidio
m e n o r en su grado mximo a presidio mayor en su grado m-
nimo y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias
mensuales".
La conducta castigada consiste en falsificarlo?, documentos
que se indican en la disposicin, y por falsificar ha de enten-
derse cualquiera modificacin que se haga en un documento
que altere su valor o la elaboracin ntegra de u n o de ellos sin
33
estar autorizado por la ley (o sea imitarlos). Se comprenden,
adems, las emisiones realizadas por quienes p u e d e n hacerlas,
pero cuando las llevan a cabo fuera de los casos legalmente
permitidos. La expresin falsificare tiene un alcance amplio y
comprensivo de las alternativas sealadas, siempre que estn en
situacin de afectar a la fe pblica en el trfico monetario.
o s
Actas N 37 y siguientes de la Comisin Redactora.
Labatut, Gustavo, D.P., t. II, p. 54.
miTORiAi JURDICA
31 O C H I I L
D E R E C H O PENAL
3 4
Acta N 39 de la Comisin Redactora, de 22 de mayo de 1871.
3 5
Ibdem.
El art. 174 describe esta figura penal: "El que falsificare acciones o
promesas de acciones de sociedades annimas, obligaciones u otros ttulos
legalmente emitidos por las Municipalidades o establecimientos pblicos
de cualquiera denominacin, o cupones de intereses o de dividendos
correspondientes a estos diversos ttulos, ser castigado con pre
sidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales, si la emisin hubiere tenido
lugar en Chile, y con presidio menor en su grado medio y multa
I.DI I O I A I | U R I D I C A ni ( m u
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IIMU)U!\! IURIDICA IM O l l l l
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El art. 176 sanciona esas acciones: "El que sin ser culpable de
la participacin a que se refiere el artculo anterior, se hubiere
procurado a sabiendas y emitido esos bonos, acciones, obligaciones, bi
lletes o cupones falsificados, sufrir las penas de presidio menor en
sus grados mnimo a medio y multa de once a veinte unidades
tributarias mensuales".
El tipo penal aqu descrito requiere que el sujeto no haya
tenido intervencin subjetiva ni material en la falsificacin de
los documentos falsos, pero s que haya realizado actividad
dirigida a proveerse de ellos y a hacerlos circular (emitirlos),
siempre que concurra adems el elemento subjetivo de estar en
conocimiento de que son falsos. Es un delito de mera actividad, com
prensivo copulativamente de dos comportamientos: proveerse de
los bonos o acciones y luego de ponerlos en circulacin.
Si el sujeto obtuvo los documentos falsos de b u e n a fe, o
sea sin conocimiento de su falsedad, p e r o adquiri ese cono-
I DI l O R I A I | U l l l DICA DI l i l i l
35
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iniioiiM J U R D I C A nu i mu
36
DELITOS DE FALSEDAD
3 6
U n reparo anlogo hizo A. Fuensalida cuando el Cdigo estaba e n los
primeros aos de su vigencia, quien atribuy el criterio seguido a un error de la
Comisin Redactora, que habra recogido sin mayor anlisis preceptos del Cdigo
Penal belga (arts. 162 y 166).
i i i i n t u ( D k l O I C A DI i m u
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ii I O R I M | U R I D I G A ni- c.iin i
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o
Labatut, D.P., t. 2 , p. 55.
Fuensalida, op. cit., t. 2, p. 134.
Del Ro, Elementos, p. 376.
Etcheberry, D.P., t. IV, p. 148.
iniinuiAi ( U R I D I C A ni c u n
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liouiM J U R D I C A DI I mu
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41
Acta N 40 de la Comisin Redactara, de 27 de mayo de 1871.
4 2 o
Labatut, D.R, t. 2 , p. 55.
4 3 o
Fuensalida, op. cit., t. 2 , p. 124.
4 4
Cfr. Crdoba Roda, Comentario, t. III, p. 768.
IDIIOIUM JURDICA D H mi i 49
DELITOS DE FALSEDAD
I DI I O R I M J U R D I C A DI lili I
43
D E R E C H O PENAL
4 5
Cfr. Fuensalida, op. cit., t. 2'\ pp. 127-128.
4 6
Cfr. Etcheberry, D.R, t. IV, p. 151.
4 7
As lo estim la Comisin Redactora, "entonces no hay verdadera falsifi-
cacin, pues n o existen las apariencias de verdad que caracterizan a aqulla, y el
e m p l e o de tales objetos importa slo un engao" (Sesin N 40, de 27 de mayo
de 1871).
i n i n IUI u U R I O I C A n i > m u
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ni m i i u | l I I I I I 1 I C <\ i ii < m u
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iii.-.iuM J U R D I C A DI < m u
49
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5 0
Fuensalida critica severamente la posicin adoptada por los redactores,
ms aun cuando en la sesin N 40, de 27 de mayo de 1871, haban limitado su
regulacin a determinados delitos del prrafo (op. cit., t. II, p. 135).
51
Fuensalida, op. cit., t. II, p. 136.
s 2 , A
Sesiones d e la Comisin Redactora N 41 y 42, de 2 y 5 de j u n i o de 1871,
respectivamente.
mili IIJRIDICA ni i
51 IIAI CIIII
DERECHO PENAL
M
Quintano Ripolls, op. cit., t. 2", p. 100.
52
DELITOS DE FALSEDAD
5 5
Por lo dems, al iniciar el tratamiento de estas figuras penales la Comisin
Redactora expres que se atendra a la nomenclatura del Cdigo Civil en esta
materia, el que en los arts. 1698 y siguientes emplea la palabra instrumentos, y dej
constancia que pensaba titular los prrafos respectivos c o m o De la falsificacin de
documentos pblicos o autnticos y De la falsificacin de instrumentos privados (Sesin
N 41, de 2 de j u n i o de 1871).
5 6
Pacheco expresa que "documento es todo lo que da o justifica un derecho,
todo lo que asegura una accin, todo lo que prueba aquello en que tiene inters
o
una persona" (op. cit., t. 2 , p. 295).
5 7 o
Cuello Caln, op. cit., t. 2 , p. 233.
i n i i o K i - M I I J R I O I C A ni ( m u
55
DERECHO PENAL
1,1
Cfr. Creus, D.R, parte especial, t. 2", p. 440.
6 2
La referida disposicin es citada por Etcheberry para respaldar, entre otras razo-
nes, el alcance amplio que le otorga a la expresin "documento" {D.R, t. IV, p. 157).
JURDICA !>! ^ m u
' I I U M M
56
D E L I T O S DE FALSEDAD
alude a los escritos privados o al que los hizo o firm (art. 478), o a
papeles o cartas (art. 479), letras o firmas (art. 480). En consecuen-
cia, el concepto que se ha de tener para efecto de los tipos en
comentario, es el que ha recogido tradicionalmente la doctrina
espaola, como manifestacin de voluntad o consignacin de hechos,
en forma escrita y ms o menos permanente, realizada por una persona,
que puede tener consecuencias jurdicas. Por esa interpretacin se
63 64
inclinan autores como Cuello Caln, Muoz Conde, Cr-
65 66 67
doba Roda y en Chile Labatut y Bustos. Es til precisar, sin
embargo, que a la nocin de documento no le es exigible que
adems constituya un medio de prueba; puede serlo, pero no es
necesario que tenga ese carcter para que adquiera la calidad de
documento. Basta que se trate de algo escrito por una persona,
escrito que en cuanto a su duracin en el tiempo ha de contar
con una relativa permanencia, y contener un pensamiento o la
descripcin de un suceso.
I | V | U.K1M J U R D I C A Mi U l l l l
57
DERECHO PENAL
6 9
Etcheberry da una amplia argumentacin sobre la necesidad de obtener
una nocin de d o c u m e n t o pblico, en la cual se incorpore el de d o c u m e n t o
oficial, sin que sea necesario considera los preceptos civiles y procesales. Expresa
que por tal ha de entenderse "todo d o c u m e n t o a cuya formacin o custodia debe
concurrir un funcionario pblico obrando en su carcter de tal y en el cumpli-
miento de sus funciones legales", pero en definitiva aparece c o m o una afirmacin
de autoridad peligrosamente amplia que podra abarcar, por ejemplo, los libros
cuyo depsito est a cargo de la Biblioteca Nacional. Con ello se extendera el
marco de aplicacin del tipo penal falsificacin a extremos inaceptables. N o es
posible elaborar un concepto de d o c u m e n t o pblico que se desprenda del Cdi-
go Penal, pues siempre se chocar con la separacin que hizo de los pasaportes,
que tienen las caractersticas de pblicos en el campo civil; sin embargo, fueron
considerados separadamente de los comprendidos e n el art. 193 c o m o tales y se
les da un tratamiento independiente en el art. 199, j u n t o con el porte de armas y
los certificados. Por otra parte, entre los documentos pblicos en el Cdigo Penal
se hace referencia a los partes telegrficos, que difcilmente podra equiparrseles
conforme a los criterios civiles.
28.2. D O C U M E N T O OFICIAL
7,1 o
Pacheco, op. cit., t. 2 , p. 295.
o
Cuello Caln, D.P., t. 2 , p. 236.
7 5
Muoz Conde, op. cit., p. 469.
7 3
Orts, op. cit., pp. 229 y ss.
7 4 o
Fernndez, op. cit., t. I , p. 323.
7 5
Del Ro, op. cit., p. 382.
7 6 o
Labatut, D.P., t. 2 , p. 59.
7 7
Bustos, D.P., parte especial, p. 411.
i.MOMIA, IUR1D1CA ni i m u
59
D E R E C H O PENAL
al alcance que se les daba a esas palabras en los textos legales que
se usaban en la poca en que fueron recogidas por la Comisin
Redactora y que le sirvieron de modelo, como tambin al senti-
do que los intrpretes de esa normativa les han reconocido con
posterioridad. En este aspecto son valederos los comentarios de
Pacheco, que analizando el art. 226 del Cdigo espaol afirmaba
que eran los documentos "autorizados por el Gobierno, por sus
agentes, por los empleados que tienen el poder de hacerlo, por
las oficinas de toda clase, que con arreglo a su institucin los
78
expiden", nocin que en una u otra forma se mantiene en la
79
doctrina espaola. Ante la ausencia de una conceptualizacin
dada por la ley, puede sostenerse que son documentos oficiales
"todos cuantos proceden de un organismo pblico generosamente
entendido" y aun aquellos que "no sindolo por su origen, por
provenir, por ejemplo, de sujetos privados, han accedido a la
esfera pblica, incluso, por el mero hecho de ser presentados
80
ante un organismo pblico", que comprendera, entre otros,
los escritos privados, de origen particular - c o m o una carta, un re-
cibo-, que se agregan o acompaan a un procedimiento instruido
por un funcionario pblico o que est bajo su custodia, en razn de
su cargo. El criterio sealado adquiere fuerza si se considera que
el art. 193 tiene su fuente en el art. 226 del Cdigo de Espaa
de la poca, cuyo tenor es exactamente igual, salvo en cuanto a
81
la sancin, que fue modificada, y del agregado a su nmero 4
que se hizo durante la revisin del Proyecto, en el sentido de que
la falta a la verdad en el instrumento ha de referirse a aspectos
1
substancale^ de la narracin de los hechos; de no ser as no ha-
bra falsificacin punible. De manera que la norma fue acogida
en el sistema nacional con el mismo alcance que se le reconoca
8 o
' Pacheco, op. cit., t. 2 , pp. 295-296.
9
' Vanse Cuello Caln, "aquellos que para satisfacer necesidades o convenien-
cias del servicio pblico, se firman o expiden por los funcionarios pblicos e n el
o
ejercicio de sus funciones..." (D.R, t. 2", p. 236); Quintano (op. cit., t. 2 , p. 112);
Muoz Conde, "no son ms que una clase de los pblicos, es decir, los expedidos
por los funcionarios en el ejercicio de sus cargos" (op. cit., p. 469); Crdoba, "aque-
llos que provienen de las entidades pblicas en el d e s e m p e o d e sus funciones o
o
fines" (op. cit., t. 3 , p. 789).
s
" Orts, op. cit., p. 232.
81
Sesin de la Comisin Redactora N 42, de 5 de j u n i o de 1971.
8 2
Sesin de la Comisin Redactora N 151, de 9 de j u n i o de 1873.
28.4. D O C U M E N T O PRIVADO
f3
Etcheberry, D.P., t. IV, p. 171.
, 4 o
As, Labatut, D.P., t. 2 , p. 63.
i DI OI;I.\I JURDICA DI C H I I i
61
DERECHO PENAL
85
ment especial (pasaporte, porte de armas, certificados). Como
se puede observar, esta clase de documentos se determina en
forma negativa, pues se extiende a todos los que no estn com-
prendidos en las otras categoras de documentos que distingue la
86
ley penal al describir los delitos de falsificacin. En este grupo
de documentos la ley penal hace diferencia entre el simplemente
privado y el privado mercantil, lo que se comentar al explicar la
falsificacin de los mismos.
28.5. D O C U M E N T O S ESPECIALES
o
Cfr. Labatut, D.R, t. 2 , p. 67.
Muoz Conde, op. cit., p. 470.
o
Pacheco, op. cit., t. 2 , pp. 307-308.
62
DELITOS DE FALSEDAD
8 8 o
Lajurisprudencia as lo ha declarado, vanse Gaceta, ao 1949, 2 semestre,
N 86, p. 456 (C. de A. de Stgo., 11 de noviembre de 1949); R.D.J., t. L, parte 2",
a
sec. 4 , p. 54 (C.S., 6 de mayo de 1953).
63 iiwioid.u J U R D I C A D I i m u
D E R E C H O PENAL
3 0 . ASPECTOS GENERALES
i n n o i m u J U R D I C A D I < mi
66
DELITOS DE FALSEDAD
67 IDIIOKI.M JURDICA ni c i i i i - t
DERECHO PENAL
91
o determinar su intervencin en el mismo (por ello la fre-
cuencia del uso del peritaje caligrfico en el proceso penal).
Como en este n m e r o se hace referencia a la falsificacin de
la firma, rbrica o letra, con esta clase de falsedad lo que se
pretende es simular que el documento aparezca otorgado por
una persona diversa a aquella que es su real autor o suscriptor.
Lo que se oculta es la procedencia del escrito; de consiguiente,
92
no se sanciona la falsedad de su contenido, que no se ha adul-
terado, sino la de atribuirlo a una persona distinta de aquella
que lo extendi.
Por letra se entienden las caractersticas o formas que adquie-
re la escrituracin de cada individuo, de su particular caligrafa,
que la hace identificable respecto a quien pertenece.
Firma es la colocacin del nombre escrito personalmente de
una manera dada, manera que emplea esa persona de modo ms
o menos permanente y que, normalmente, se ubica al final del
instrumento para sealar quin es su autor.
Rbrica son aquellas lneas o trazos que arbitrariamente cada
persona escoge y usa con cierta permanencia para colocar bajo
su firma y que le da a sta cierta identidad.
El precepto emplea dos formas verbales: contrahacer y fingir.
Mayoritariamente se estima que estas expresiones son sinni-
93
mas, ambas significaran imitar la escritura o firmar, porque
el n m e r o 1 del art. 193 supondra siempre la suplantacin de
una persona existente, real. No obstante, hay opiniones en el
sentido de que la palabra fingir tiene un significado diverso a
contrahacer; fingir sera inventar una firma o rbrica, crear una
94
que no existe, pero no copiar o imitar una verdadera, que
sera contrahacer. En realidad las dos formas verbales tienen al-
cances anlogos, pero no hay por qu limitar ese sentido exclu-
sivamente a imitar, excluyendo a la accin de inventar o crear
algo totalmente inexistente. Desde el punto de vista semntico
no puede restringirse el tipo penal a la copia de una firma o
91
O m , op. cit., p. 341.
9 2
Crdoba Roda, op. cit., t. III, p. 301.
9 3
Cfr. Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 241; Crdoba Roda, op. cit., t. III, p. 202;
Orts, op. cit., p. 341; Etcheberry, D.P., t. IV, p. 165.
En este sentido, Del Ro, Elementos, p. 382; Labatut, D.P., t. 2 , p. 61.
9 4 o
9 5
En sentido contrario opina Etcheberry, para quien en ese caso n o habra
falsificacin, porque "si inventan nombre y firma de un funcionario inexistente,
n o los comprender el tenor de esta disposicin" (D.P., t. IV, p. 166).
9 6
Hay autores que en esta hiptesis distinguen si se presenta la firma c o m o
perteneciente a una persona con cargo existente y en ejercicio de las funciones que
le corresponden, habra falsificacin a pesar de que la persona y la firma fuesen
inventadas; si la firma creada se presenta c o m o de una persona completamente
irreal, que tampoco se sindica c o m o detentadora de una funcin o cargo pblico,
n o correspondera adecuarla al tipo penal e n estudio (Orts, op. cit., p. 243).
9 7
Cfr. Crdoba Roda, op. cit., t. III, p. 302; Orts, op. cit., p. 243.
9 9
Cfr. Orts, op. cit., p. 248.
1110 o
Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 819.
101 o o
Cfr. Labatut, D.P., t. 2 , p. 62; Cuello Caln, op. cit., t. 2 , p. 243, nota N 1;
Orts, op. cit., p. 244; Crdoba Roda, op. cit., t. 3", p. 302. Disienten de tal opinin au-
tores como Quintano Ripolls, op. cit., t. II, p. 180, y Etcheberry, D.P., t. IV, p. 163.
71
D E R E C H O PENAL
1 0 2 o
Cfr. Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 319; Etcheberry, D.P., t. IV, p. 163.
1 0 3 o
Cfr. Labatut, D.P., t. 2 , p. 62; Etcheberry, D.P., t. IV, p. 163; Muoz Conde,
op. cit., p. 474.
o
Cfr. Orts, op. cit., p. 245; Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , pp. 821-822.
Cfr. Orts, op. cit., p. 246.
73
DERECHO PENAL
10S o
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 473; Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 832.
107
Opina en contra de esta interpretacin Etcheberry, que limita la aplicacin
del N 5 a la falsedad material (D.R, t. IV, p. 166) fundamentando en el sentido de
la expresin "alterar", afirmacin que aqu no se comparte.
108
Cfr. Orts, op. cit., p. 247.
JURDICA i mu
IDMOIUM DI
74
DELITOS DE FALSEDAD
75 i ni loui.M J U R D I C A DI c l i n i
DERECHO PENAL
DII.IMM JURDICA DI ( mu
76
D E L I T O S DE FALSEDAD
110
Cfr. Etcheberry, .R, t. IV, p. 167.
111
Ibdem.
77 \| | l R i n i ( A . M I
DERECHO PENAL
1
Etcheberry, D.R, t. IV, pp. 169-170.
US a a
Revista, t. L, parte 2 , sec. 4 , p. 54, sent. de la C.S. de 6 de mayo de 1953;
o
Gaceta, ao 1949, semestre 2 , N 89, p. 456, sent. de la C.A. de Stgo. de 11 de
noviembre de 1949.
1 1 4
Cfr. Crdoba Roda, op. cit., pp. 830 y 851.
MIOKIM IURIOICA DI l un i 78
DELITOS DE FALSEDAD
mii'oiuM JURDICA ni ( m u
79
DERECHO PENAL
115 o
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 472; Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 806;
Orts, op. cit., p. 239.
DELITOS DE FALSEDAD
Este tipo penal est descrito en el art. 194 en los siguientes trmi-
nos: "El particular que cometiere en documento piblico o autntico
alguna de las falsedades designadas en el artculo anterior, sufrir
la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo".
El sujeto activo le da carcter individual a esta figura, porque
se requiere que la falsificacin la realice un particular, o sea una
persona que no es funcionario pblico y, si lo es, no acte en
ejercicio de sus funciones. De modo que aqu se comprende
cualquier persona, no necesita ninguna caracterstica especial,
salvo una negativa: no tener la calidad de funcionario pblico en
b
" As, Orts, que considera estas figuras c o m o materiales o de resultado (op.
cit., p. 253).
1 1 7
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 476; Orts, op. cit., p. 254.
118 o
Cfr. Labatut, D.R, t. 2 , p. 63; Etcheberry, D.R, t. IV, p. 168.
o
Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 923.
iniuiii.M JURDICA mi mu
83
DERECHO PENA1,
120
Opina en sentido contrario Etcheberry, para quien procedera hacer una
interpretacin progresiva del tipo e m p l e a n d o criterios analgicos, por lo tanto
incorporar medios c o m o los sealados a la figura delictiva en estudio (D.R, t. IV,
p. 172).
121 o
Cfr. Orts, op. cit., p. 258; Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 395.
DELITOS DE FALSEDAD
12
- Muoz Conde, op. cit., p. 478.
)\{l II )IC,\ i
85
D E R E C H O PENAL
36. ENUNCIADO
El art. 197 inciso primero dice: "El que, con perjuicio de te?cero, co-
metiere en instrumento privado alguna de las falsedades designadas
en el artculo 193, sufrir las penas de presidio menor en cualquie-
ra de sus grados y multa de once a quince unidades tributarias
mensuales, o slo la primera de ellas segn las circunstancias".
El tipo objetivo describe el comportamiento material pro-
hibido, que consiste en falsificar un documento privado no
mercantil. Para sealar las formas de falsificacin prohibidas, la
disposicin hace referencia a las diversas hiptesis enumeradas
en los ocho apartados del art. 193, pero hay cierto consenso en
el sentido de que esta referencia es relativamente cierta, porque
no todas las maneras de falsificar un documento sealadas en el
art. 193 para los documentos pblicos son posibles respecto de
J U R D I C A ni < m u
87 NIMKIA:
DERECHO PENAL
125
Cfr. Etcheberry, D.R, t. IV, p. 173; Bustos, op. cit., p. 415; Orts, op. cit., p. 260.
126
Etcheberry, D.R, t. IV, p. 272.
127
Cfr. Etcheberrv, D.R, t. IV, p. 172.
88
D E L I T O S DE FALSEDAD
128 o
Cfr. Cuello Caln, D.P., t. 2 , p. 263; Bustos, op. cit., p. 415; Orts, op. cit.,
p. 261.
129
Para Etcheberry el perjuicio debe tener carcter pecuniario, porque lo
asimila al sufrido en el fraude (D.P., t. IV, p. 174). Para Cuello Caln el perjuicio
o
meramente moral queda incluido (D.P., t. 2 , p. 263).
1 3 0
Citado por Muoz Conde, op. cit., p. 400.
131
Es rechazada por Luis Cousio M., La falsificacin, pp. 23-25, 51-57; por
Etcheberry, D.R, t. IV, pp. 174-175; Bustos, op. cit., pp. 415-416. En Espaa n o la
comparten Muoz Conde, op. cit., p. 480; Orts, op. cit., p. 261; Crdoba Roda,
o
op. cit., t. 3 , p. 942.
El inciso segundo del art. 197 describe este delito: "Si tales fal-
sedades se hubieren cometido en letras de cambio u otra clase de
documentos mercantiles, se castigar a los culpables con presidio
menor en su grado mximo y multa de diecisis a veinte unida-
des tributarias mensuales, o slo con la primera de estas penas
atendidas las circunstancias".
La falsificacin de letras de cambio y de documentos mer-
cantiles en el sistema nacional es u n a modalidad especial de la
falsificacin de documentos privados, a diferencia de la legisla-
cin espaola que los trat j u n t o con los documentos pblicos
y oficiales. Lo recin anotado ofrece importancia, porque todo
lo que se ha expuesto con anterioridad sobre la falsificacin
de los instrumentos privados y las caractersticas de su tipo
objetivo y subjetivo, rige en plenitud respecto de las letras de
cambio y documentos mercantiles. Esa semejanza se desprende
de las expresiones usadas por el inciso segundo del art. 197 -si
tales falsedades se hubieren cometido... - que no dejan lugar a dudas
que alude a las falsedades que se sancionan en el inciso primero,
con todas sus modalidades. Por lo tanto se requiere del perjuicio
all exigido como integrante del tipo objetivo, que segn lo ya
explicado debe ser abarcado por el dolo.
Adquiere individualidad esta forma de falsificacin por el
objeto material sobre el cual recae la accin, que necesariamente tiene
que ser u n a letra de cambio o cualquier otro documento mer-
cantil; es un tipo especial en relacin con el descrito en el inciso
primero del art. 197. La distincin tiene importancia entonces,
por cuanto la pena en ese caso es ms rigurosa, presidio menor
en su grado mximo y multa, o slo la primera. Cuando lo falsifi-
cado es un documento privado, debe establecerse como cuestin
previa si se trata o no de u n o mercantil, porque slo en este caso
se podr hacer aplicacin del tipo residual establecido en el inci-
so primero del art. 197. El Cdigo Penal no precis qu es lo que
i DI i! >i;i \i J U R D I C A D I I m u
91
DERECHO PENAL
1 3 2
Orts, op. cit., p. 233.
1 3 3
Vase supra, prrafo 35.
(UKIOICA
ORIA: l < II!
92
DELITOS DE FALSEDAD
1 3 4
Vase el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia del Cdigo Penal, pp.
108-109.
uiiokiM J U R D I C A i> c m i i
93
DERECHO PENAL
La sealada es la tesis que sostiene Luis Cousio (La falsificacin, pp. 43 y ss.).
En ese sentido, Etcheberry (D.P., t. TV, pp. 176-177).
i DI i ofii \ i JURDICA :
DI C I I I I I
94
D E L I T O S DE FALSEDAD
137
Lo expuesto corresponde al pensamiento de Pedro Ortiz (citado por Luis
Cousio).
1:w
As lo p r o p o n e Rafael Fontecilla, Concursos de delincuentes, pp. 103-104.
, m
Cfr. Labatut, D.R, t. 2, p. 66.
u b
Revsense los numerosos fallos que adhieren a las diversas doctrinas comen
tadas, citados en el Repertorio, pp. 71 y ss.
El art. 201 describe esta situacin: "El que hiciere uso del pasaporte o
porte de armas falso a que se refiere el artculo anterior, incurrir
en una multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
innoRiAi JURDICA
97 I U C I H U
D E R E C H O PENAL
i ni IOKIAI JURDICA ni c u n t
99
DE RECHO PENAL
i ni j L1RIDICA ni i
101 KMUAI <MII
DERECHO PENAL
145
formal. Se castigan en esta disposicin nicamente falsedades
materiales, y no ideolgicas.
El upo objetivo consiste en falsificar un certificado autntico
haciendo en l modificaciones o intercalaciones que varen su
sentido; esto no lo dice la disposicin, pero es una exigencia que
se desprende de la interpretacin armnica del contexto de estas
figuras. La falsificacin, entonces, ha de recaer en un certificado
de la clase de los indicados en los arts. 202 y 203, otorgado vli-
damente por un facultativo o por un empleado pblico.
Se comprende tambin en el tipo objetivo, el comportamien-
to que consiste en crear o fabricar en su integridad un certificado
146
falso, y no slo su adulteracin.
145
Muoz Conde, op. cit., p. 485.
146 o
Cfr. Labatut, D.R, t. 2 , p. 62; Etcheberry, D.R, t. IV, p. 182.
o
Etcheberry, D.P., t. 2 , p. 163.
mnoiiiM JURDICA DI ^ m u
104
CAPTULO SEGUNDO
1 o
Pacheco, op. cit., t. 2 , p. 258.
2 o
Cuello Caln, op. cit., t. 2 , p. 302, cita N 1.
3
Muoz Conde, op. c i t , p. 659.
i ni IORIAI JURDICA ni c m i i
105
D E R E C H O PENAL
4
que podran resultar afectados con la declaracin falsa. En la
actualidad hay tendencia mayoritaria a calificarlos como delitos
que atentan contra la correcta administracin de justicia.
Se ha pretendido, a su vez, marginar el falso testimonio, el
perjurio y la acusacin o denuncia calumniosa, y reunirlos bajo
el epgrafe de delitos contra la administracin de justicia. Esta
ubicacin ha sido discutida porque hay opiniones que no consi-
deran en esa lnea al delito de acusacin o denuncia calumnio-
5
sa, que afectara ms al honor. Autores como Quintano ponen
nfasis en los aspectos procesales de esas conductas, haciendo
distincin entre las que afectan a la fase procesal, a la iniciacin
indebida de un proceso y a situaciones anlogas. Se pone en
duda, por otra parte, la naturaleza falsaria del testimonio y del
peritaje, porque como tales carecen de autenticidad, y es el que-
6
brantamiento de esta ltima lo que constituye falsedad.
Parece aconsejable respetar la estructura del Cdigo Penal y con
fundamento en esa estructura establecer el alcance de los tipos que
consagra, con mayor razn si las figuras en comentario aparecen en
una u otra forma unidas por una consubstancial mendacidad, sea
con relacin a la subjetividad de quien incurre en esas conductas o
con la realidad objetiva. Sin perjuicio que comportamientos de esa
naturaleza puedan adems afectar, sea secundaria o preferentemen-
te, a otros bienes valiosos y dignos de considerar.
En la doctrina nacional hay tendencia a sostener que los
tipos penales a que se ha hecho referencia protegen la correcta
administracin de justicia, pero tal afirmacin puede controvertirse
en nuestro sistema, porque si bien de manera mediata en cierta
forma importan un atentado al poder que tiene el Estado como
titular de la facultad jurisdiccional, en el hecho lo prohibido
es faltar a la verdad objetiva, aunque con ello no se alcance a
materializar una lesin concreta, sin perjuicio de la infraccin
al deber cvico de naturaleza procesal impuesto por la ley penal
4
Feuerbach, haciendo referencia al juramento de purificacin a que se poda
someter al sospechoso en los antiguos sistemas procesales, expresa: "imponindolo
se extorsiona la confesin por va del temor a la pena divina que recaera sobre el
perjurio" (Tratado, p. 360).
5
Muoz Conde, op. cit., p. 654. til es sealar que al comentar la acusacin
falsa precisa que si bien el honor resulta lesionado con la comisin de este delito, el
bien jurdico preferentemente protegido es la administracin de justicia (p. 655).
fi
Orts, op. cit., p. 286.
tniioKi.M J U R D I C A DI C H I I I
106
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
JURDICA mi
107 IMIORIAI O I
D E R E C H O PENAL
9 o
Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. 3 , p. 37.
10
Etcheberry, D.R, t. IV, p. 185.
mnoiMM J U R D I C A ni < m u
109
DERECHO PENAL
110
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
conforme al art. 261 bis. El art. 206 requiere que el testigo decla-
re "ante el tribunal" para que pueda cometer el delito de falso
testimonio, y el fiscal no lo es.
La situacin es distinta cuando el testigo declara en el marco
del juicio oral (ordinario o simplificado) o de algn otro pro-
cedimiento reglado en el Cdigo del Ramo o las leyes que lo
complementan y ante un tribunal, sea un juez de garanta o un
tribunal oral. En esta hiptesis el testigo debe -antes de decla-
r a r - prestar j u r a m e n t o o prometer decir la verdad de acuerdo
a lo sealado por el art. 306 del Cdigo Procesal Penal y, si
miente, puede incurrir en el delito de falso testimonio sancio-
nado en el art. 206. Esta figura tambin puede configurarse si el
testigo presta declaracin mendaz en cualquiera de las alterna-
tivas de anticipacin de la prueba testimonial a que se refieren
los arts. 191 y 192 del Cdigo Procesal Penal. El delito de falso
testimonio en materia penal, debido a la oralidad del procedi-
miento, se consuma desde que el testigo ha puesto trmino a
su declaracin, pues no se exige acta, firma u otra formalidad;
por la misma razn ha de descartarse la posibilidad de etapas
imperfectas, como la tentativa o la frustracin.
Los peritos
Son personas con conocimientos especiales sobre alguna ciencia
o arte, que dan su opinin en relacin a hechos o materias que
interesan para el esclarecimiento de los asuntos sobre que versa
el proceso. Esta necesidad o conveniencia de contar con la opi-
nin de peritos puede tener lugar tanto en el proceso civil como
en el penal, pero ofrece en cada caso modalidades diversas.
Conforme al art. 409 del C.P.C. se oir informe de perito "en
todos aquellos casos en que la ley as lo disponga" y la designa-
cin de los mismos en el proceso civil se sujeta a la metodologa
que precisa en el art. 414 del Cdigo recin citado. Designado
el perito, este debe aceptar el cargo y prestar juramento de des-
empearlo con fidelidad (art. 417 de C.P.C.) Como el procedi-
miento civil vigente es escrito, el perito evaca su informe de la
misma manera, el que se agrega al expediente respectivo. Es en
el referido informe donde el perito puede incurrir en falsedad
y, si lo hace, es autor del delito de falsedad sancionado por el
art. 206. No se trata de que manifieste un criterio divergente al
I DI I O R I A I JURDICA D I C1111T
111
DERECHO PENAL
13 o
Cfr. Labatut, D.P., t. 2 , p. 69; Bustos, op. cit., p. 428.
1 4
Etcheberry, D.R, t. IV, p. 190.
15
No obstante lo sealado, autores c o m o Etcheberry sostienen que conforme
al sistema nacional el testigo debe "dar razn de sus dichos", precisar c m o le
constan los hechos, de m o d o que si miente en cuanto a ese aspecto (sostener que
presenci los acontecimientos, aunque n o haya estado presente cuando ocurrie-
ron), incurrira en falsedad (D.R, t. IV, p. 190).
1 6
Lpez Barja de Quiroga, t. III, p. 47.
17 o o
Cfr. Labatut, D.R, t. 2 , p. 60; Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , pp. 1112-1113; Lpez
Barja de Quiroga, op. cit., t. III, p. 47. En contra de tal opinin, Etcheberry, que -siguien-
do a Cuello Caln y a Quintano- estima que s habra falsedad (D.R, t. IV, p. 190).
18
Opina en forma distinta Etcheberry, para quien en estos casos habra falso
testimonio al considerar la declaracin c o m o una unidad (D.R, t. IV, p. 190).
H'iioi'ix: JURDICA . mu
114
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
19
Orts, op. c i t , p. 287.
2 0
Vase Repertorio, p. 111.
21
Esta afirmacin es controvertible; autores c o m o Lpez Barja de Quiroga
o
estiman que es posible el dolo eventual en estos delitos (op. cit., t. 3 , p. 54).
M >ui-\i J U R D I C A ni i m u
115
D E R E C H O PENAL
miioiAi IURIDICA I M C mi
116
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
La retractacin oportuna
El inc. segundo del art. 208 seala que la retractacin oportuna
"es aquella que tiene lugar ante el juez en condiciones de tiempo
y forma adecuados por el tribunal que debe resolver la causa". De
consiguiente, el testigo, perito o intrprete que ha incurrido en
falsedad durante el proceso, puede retractarse de ello ante el juez
que debe pronunciarse sobre el juicio. Esa retractacin para que
tenga efectos en su beneficio debe cumplir con las condiciones
de ser formal y oportunamente expresada. Esto ltimo involucra
que la retractacin debe ser manifestada procesalmente de ma-
nera adecuada y vlida en la causa y en tiempo que permita ser
considerada por el tribunal en el momento en que le corresponda
pronunciarse sobre el proceso.
La retractacin oportuna puede operar tanto en el delito de
falso testimonio en que pueden incurrir los testigos, peritos o intr-
pretes, como en la hiptesis del delito de presentacin de pruebas
falsas, el que se comentar ms adelante (vase el prrafo 62). Debe
destacarse que la retractacin procede tanto en causas civiles como
penales, con las consecuencias que se sealan a continuacin.
El efecto general de la retractacin consiste en que puede ser
considerada como una atenuante muy calificada, lo que significa,
conforme al art. 68 bis, que se autoriza al juez para imponer la pena
correspondiente al delito rebajada en un grado al mnimo sealado
por la ley. Excepcionalmente la retractacin puede tener un efecto
ms trascendente: eximir de "responsabilidad penal en casos califi-
cados" al autor de la falsedad, siempre que esa retractacin, por "su
importancia para el esclarecimiento de los hechos y la gravedad de
los potenciales efectos de su omisin as lo justifiquen".
Si bien es cierto que esta institucin desde una perspectiva
poltico-criminal tiene efectos favorables, la exigencia de los
elementos normativos que presupone -importancia y gravedad
de los potenciales efectos- hacen compleja su aplicacin como
eximente de responsabilidad penal.
i ni m m M J U R D I C A DI ( m i i
119
DERECHO PENAL
>iumiA J U R D I C A DI m i
120
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
El delito de perjurio
2 3 o
Muoz Conde, op. cit., p. 66; Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 131.
2 4 o
Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 1131, aunque a j u i c i o de este autor la
diversidad de "destinatarios obstar a la aplicacin de la regulacin del delito
continuado", criterio que aqu n o se comparte.
25 o
Cfr. Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. 3 , p. 55; Etcheberry, D.P., t. IV, p. 193.
2 6
Vase supra, nota 15 de este captulo.
2 7 o
Labatut, D.P., t. 2 , p. 71.
i in \i I U R I D I C A ni i ni
121 IPKI
DERECHO PENAL
ni M J U R D I C A [u i m u
122
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
I DI l l l l U M ( U K I D K ' A DI l lili I
123
DERECHO PENAL
124
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
innoRiAi JURDICA IM O I I I I
126
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. A C U S A C I N CALUMNIOSA, ETC.
31 o s
Vase supra, N 28, 29, 50.
3 2
El art. 207 emplea las palabras "otros medios de prueba", de m o d o que
se comprenden todos los medios probatorios considerados por la ley, c o m o las
grabaciones de audio o video, entre otras, en que se refiere el art. 323 del Cdigo
Procesal Penal.
a a
R.D.J., t. rv, 1958, 2 parte, sec. 4 , p. 129.
i ni JURDICA ni c i i u r
129 IOKIAI
DERECHO PENAL
Tipo objetivo
El comportamiento prohibido consiste en suministrar anteceden
tes falsos durante la investigacin dirigidos a impedir o entrabar
la determinacin de las circunstancias del hecho (cmo ocurri)
o de quines seran sus responsables (autores, cmplices o en
cubridores). Se trata de un delito de accin, que requiere un
comportamiento activo del autor, "aportacin de antecedentes
falsos", que margina la posibilidad de que se cometa mediante
omisin. La expresin "antecedentes" es amplia y no queda res
tringida slo a los elementos probatorios, pueden o no consistir
en medios de acreditacin, quedan por consiguiente compren
didas modalidades diversas, tales como suministrar pistas falsas
o distractivas, entre otras.
Tampoco es necesario que los antecedentes sean presentados
ante el Ministerio Pblico directamente, es suficiente que sean
aportados en una investigacin judicial, y entre quienes pueden re
cibirlos tambin estn las fuerzas policiales. Lo importante radica
en que - e n el h e c h o - esa aportacin induzca al fiscal a " realizar u
omitir actuaciones de investigacin". Se est, en consecuencia, ante
un delito de resultado, pues se exige un doble efecto: esto es, que
se lleven a cabo por el fiscal, o no se lleven debiendo haberlo sido,
actuaciones de investigacin y, adems, que objetivamente se haya
obstaculizado gravemente la investigacin. Por otra parte, no se
exige que el tribunal acoja tales actuaciones o que se cumplan; el
tipo penal se consuma con la simple peticin del fiscal en el senti
do indicado o que incurra en la omisin anotada; las expresiones
empleadas por el inc. segundo del art. 269 bis son indiciaras al
respecto, basta que los antecedentes falsos lleven al fiscal a "solici
tar una medida", a "deducir una acusacin".
El legislador en todo caso fue cauteloso al tipificar este delito,
pues no slo exige que los antecedentes falsos creen un entorpe
cimiento de cualquier clase en la investigacin, ste debe ser "gra
ve", o sea considerable, importante. Esta valoracin del tribunal
i ni JURDICA ni i u n i
IOIAI
130
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
El tipo subjetivo
El autor debe actuar con dolo directo, el eventual queda descar-
tado porque el sujeto activo requiere de una doble intencionali-
dad: a) la de entorpecer gravemente la investigacin y
b) aportar antecedentes falsos con conocimiento de que tie-
nen esa calidad. La ausencia de cualquiera de esas condiciones
subjetivas descarta el dolo y, por lo tanto, el delito.
El sujeto activo
No se requieren condiciones especiales para ser autor de la
figura en estudio, se trata de un delito comn que puede ser
cometido por cualquiera persona, no se necesita tener la calidad
de interviniente en el proceso, su autor puede ser un tercero
y aun un abogado, sea que represente a alguna de las partes o
no tenga esa calidad, el inciso tercero del artculo 269 bis no lo
estima necesario, como se sealar ms adelante. No obstante,
existen ciertas limitaciones, no pueden ser autores el imputado
en el proceso ni las personas enumeradas en el art. 17 del Cdi-
go Penal, que se refiere a los que no deben ser castigados como
encubridores, como tampoco los sealados en el art. 302 del
Cdigo Procesal Penal, esto es, a los que libera de la obligacin
de declarar ante el tribunal.
La retractacin
Esta institucin se regla en los incs. cuarto y quinto del
art. 269 bis: "La retractacin oportuna de quien hubiere incurri-
do en las conductas de que trata el presente artculo constituir
circunstancia atenuante. Tratndose de las situaciones a que se
refiere el inciso segundo, la atenuante se considerar como muy
calificada, en los trminos del art. 68 bis.
Aquella que se produjere en condiciones de tiempo y forma
adecuados para ser considerada por el tribunal que debiere
resolver alguna medida solicitada en virtud de los antecedentes
falsos aportados o, en su caso, aquella que tuviere lugar durante
la vigencia de la medida cautelar decretada en virtud de los ante-
cedentes falsos aportados y que condujere a su alzamiento o, en
su caso, la que ocurra antes del pronunciamiento de la sentencia
o de la decisin de absolucin o condena, segn corresponda".
Retractarse es desdecirse, rectificar aquello que se ha expresado.
Constituye una circunstancia atenuante de la responsabilidad si ha
sido oportuna, con los efectos propios de una circunstancia de tal natu-
raleza conforme a los principios generales. No obstante, puede cons-
tituirse como una atenuante calificada en los trminos del art. 68 bis
(permite rebajar en un grado la pena), cuando la retractacin se
refiere a la aportacin de antecedentes falsos que conduzcan al fiscal
a solicitar medidas cautelares o deducir una acusacin infundada.
Para que la retractacin se considere como atenuante, debe
cumplir con la condicin de ser oportuna conforme lo expresa el
inc. cuarto del art. 269 bis, o sea "aquella que se produjere en condicio-
nes de tiempo y forma adecuado para ser considerada por el tribunal que
debiere resolver" en. alguna de las siguientes tres situaciones:
132
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
Exencin de responsabilidad
El inc. final del art. 269 bis establece una exencin de responsa-
bilidad para el que presenta antecedentes falsos en los siguientes
trminos: "Estarn exentas de las penas que establece este artculo,
las personas a que se refieren el inciso final del artculo 17 de este
Cdigo y el artculo 302 del Cdigo Procesal Penal". En la primera
disposicin citada se hace referencia al cnyuge y a ciertos parien-
tes a los que se eximen de pena si actan como encubridores y, la
segunda, a aquellos parientes y cnyuge del imputado que no estn
obligados a declarar en el proceso que afecta a este ltimo.
Esta exencin de responsabilidad tiene como fundamentos
los mismos principios que inspiran los preceptos recin citados.
mnoitiAi J U R D I C A nf c u n
133
D E R E C H O PENAL
34
antiguas leyes ibricas era sancionada con demasiado rigor. La
incorporacin de la acusacin calumniosa entre las figuras de fal-
sedad resulta hoy controvertida, por cuanto mayoritariamente se
estima que el bien jurdico que tiene como objeto de proteccin
es la correcta administracin de justicia en primer lugar y, secunda-
riamente, el honor del denunciado. La consideracin del honor
como materia amparada por el delito cont con la adhesin de
un miembro de la Comisin Redactora, Osvaldo Renjifo, que
pidi expresamente que fuera ubicado en el prrafo de la calum-
35
nia, pero prim el criterio mayoritario de considerarlo j u n t o al
falso testimonio y al perjurio.
La tendencia actual de la doctrina es calificarlo como figura
pluriofensiva, que considera prioritariamente la adecuada adminis-
tracin jurisdiccional y subsidiariamente toma en cuenta el honor
36
de la vctima. Sin embargo, hay opiniones discrepantes sobre el
punto; algunos autores sostienen que lo atacado es exclusivamente
el debido proceso, cuyo desarrollo debe ser cumplido correcta-
mente, sin perjuicio de que si adems se pretendiera afectar al
37
honor, se estara en la posibilidad de un concurso de delitos.
La ambigedad que histricamente ha existido en el tratamiento
de esta figura penal y su confusin conceptualcon la calumnia
justifica interpretaciones como las sealadas. El criterio discre-
pante recin enunciado est ms cerca de lo correcto, pues el real
bien jurdico amparado por el delito descrito en el art. 211 es la
seriedad del procedimiento judicial en cuanto a su empleo como
instrumento social, como tambin en su desarrollo en el tribunal,
de modo que lo que se consider al describir el tipo es la admi-
nistracin de justicia. Si bien indirectamente y en el hecho puede
aparecer amparando el honor de las personas, no es ese bien la
razn de ser del delito, sea de manera principal o secundaria, sino
que es un mero corolario que, por lo dems, tampoco es general
e imprescindible para la existencia de esta figura penal.
3 4 o
Pacheco, op. cit., t. 2 , p. 348.
35
Actas de Comisin Redactora, N 45, de 16 de j u n i o de 1871, y N 170, de
8 de octubre de 1873.
3 6 o
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 655; Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. 3 ,
o
p. 15; Orts, op. cit., p. 280; Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 1087.
" As, Bustos, op. cit., p. 424.
miu>i;i/u J U R D I C A ni c u n
135
D E R E C H O PENAL
o
Crdoba Roda, op. cit., t. 3 , p. 1093.
3 9
Vase t. III, prrafo 16.7, B.-c).
4 0
En la forma sealada opina Etcheberry (D.P., t. IV, p. 198). Esta opinin no se
comparte, por cuanto el art. 211 no permite hacer distincin en el sentido indicado,
como sucede en otras legislaciones donde se limita expresamente el tipo penal a los
delitos perseguibles de oficio, v. gr., el art. 325 del Cdigo Penal espaol.
41 o
Labatut, D.P., t. 2 , p. 72.
iDiioitiM JURDICA m t m u
137
DERECHO PENAL
nnoRiAi JURDICA ni i m u
138
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
42
responsabilidad, carecen de relieve. Si bien hay cierto consenso
en cuanto a la intrascendencia de los errores o falsedades sobre
las circunstancias modificatorias de responsabilidad, no lo hay
en relacin a las eximentes, pero se piensa que corresponde asi-
milarlas a las referidas circunstancias para estos efectos, en aten-
cin a que el lego carece de los conocimientos adecuados para
apreciar la importancia que ciertos eventos pueden tener en el
mbito normativo. Si el hecho bsico corresponde a la realidad,
la denuncia no debe ser declarada calumniosa.
La falta de verosimilitud de la imputacin se mensura con
criterio objetivo; el hecho denunciado no debe coincidir con la
realidad de los sucesos, sin perjuicio del anlisis de la fase subje-
tiva a la que se har referencia a continuacin.
4 2
Hay opiniones discrepantes en este punto. Vase Etcheberry (D.P., t. IV,
o
p. 198); Crdoba Roda (op. cit., t. 3 , pp. 1092-1093); Lpez Barja de Quiroga (op.
o
cit., t. 3 , pp. 16-17); Muoz Conde (op. cit., p. 657).
IDIIORIAL JURDICA m o n u
139
DERECHO PENAL
4 3
Cfr. Schweitzer, Miguel, "El delito de acusacin o denuncia calumniosa"
o o
(Revista de Ciencias Penales, ao 1937, t. 3 , p. 357); Labatut D.R, t. 2 , p. 72;
Etcheberry, D.R, t. IV, p. 199.
1
Vase t. III, pp. 191 y ss.
71. PENALIDAD
4 5
Orts, op. cit., p. 274.
4 6
N o deja de ser sorprendente que el ejercicio habitual de las profesiones
de mdico, cirujano, farmacutico y dentista, sin ttulo, constituya una mera falta,
cuando conforme al art. 213 el que fingiere serlo y realiza una sola actividad en
tal sentido es castigado como autor del delito descrito en el art. 213, vale decir,
ejercicio ilegal de una profesin. Conforme a las Actas de la Comisin Redactora
(N 46, de 30 de junio de 1871), el precepto contenido en el art. 213 -art. 209 pri-
mitivamente- se refera "al que se fingiere autoridad, empleado pblico o profesor de
una facultad que requiera ttulo...", y no como hace el actual art. 213 que sanciona
al que finge ser "titular de una profesin que, por disposicin de la ley, requiere
ttulo o el cumplimiento de determinados requisitos...". En otros trminos, en esa
disposicin se sancionaba nicamente al que finga ser profesor de una facultad y
no de otras profesiones titulares. Parece ser que la Comisin nunca pens penalizar
el ejercicio de estas otras profesiones titulares como delito y por ello no lo expres
en el texto que propuso al Ejecutivo, pues en la Sesin N 109, de 16 de agosto de
iiiiOkAi IURIDICA i i m u
144
FALSEDADES VERTIDAS EN EL PROCESO. EL PERJURIO. ACUSACIN CALUMNIOSA, ETC.
74. ITERCRIMINIS
75. CONCURSOS
1872, al determinar el contenido del art. 479 N 7, que corresponde al del art. 494
N" 8 actualmente vigente, dejaron constancia de que n o se pretenda castigar como
falta el ejercicio de cualquiera profesin que requiriera ttulo, "sino de aquellos actos
que ataquen a la seguridad o salubridad pblica", por lo que se acord "limitar el
nmero citado (hoy el N 8) a las profesiones de mdico, cirujano, farmacutico i
flebtomo, exigindose que la falta sea habitual...". Es posible que en el Congreso se
haya modificado la redaccin del primitivo art. 209 (hoy 213) y no se haya reparado
en el tenor del N 7 del art. 479 (hoy 494 N" 8), creando as la anmala situacin
que existe en la actualidad.
hiptesis del art. 213, donde el sujeto activo debe carecer de esa
calidad y se limita a fingirla.
Existen situaciones donde fingir ser autoridad o funcionario
constituye un elemento de algunos tipos penales, hiptesis en las
cuales no corresponde sancionar esa simulacin separadamente.
Tal sucede con el delito descrito en el art. 439, el robo con vio-
lencia o intimidacin en las personas, que asimila a la violencia
las conductas de alegar orden falsa de alguna autoridad, fingirse
ministro de justicia o funcionario pblico. Igual situacin se
presenta en el art. 440 N 3, que califica como fuerza la conducta
del autor cuando simula ser autoridad, para facilitar su entrada
al lugar habitado y apropiarse de los bienes que encuentre en
ese lugar.
No obstante lo sealado, el ejercicio ilegtimo de ciertas profe-
siones conforma delitos especficos diversos, que prefieren en su
aplicacin a la figura general sancionada en el art. 213 en estudio.
Tal sucede, entre otros casos, con el sujeto que realiza actos propios
de la profesin de mdico cirujano y, en general, de las profesiones
relativas a la ciencia o arte de precaver y curar las enfermedades
del cuerpo humano, que s sanciona aunque se lleve a cabo a ttulo
o
gratuito por el art. 313 a). La Ley N 18.120, en su art. 3 castiga la
ejecucin de actos inherentes a la profesin de abogado sin tener
el ttulo correspondiente, o representar a otro como procurador sin
cumplir con las condiciones que se exigen para ello.
4 7 o
Cfr. Labatut, D.R, t. 2 , p. 75; Etcheberry, D.R, t. IV, p. 201.
48
Vase el prrafo N 19.2 c) del t. III de esta obra.
IU'IAI JURDICA ni i m u
147
CAPTULO TERCERO
i ni OR M IURIDICA ni I:HIII
149
DERECHO PENAL
>i l u i d \ i I U R I D I C A it ( l i n i
150
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
2
Cfr. Cuello Caln, op. c i t , t. II, p. 780; Bajo Fernndez, op. cit., p. 4; Muoz
Conde, op. cit., p. 175; Bustos, op. cit., p. 189; Etcheberry, D.R, t. III, p. 287.
3
Es interesante para estos efectos lo comentado por Muoz Conde, que estima
que el derecho penal en principio debe respetar el sentido de las nociones que el
derecho privado elabora, pero que siempre han de examinarse las consecuencias
que tal interpretacin trae aparejadas, y agrega: "si de tal examen resulta que la
completa y rigurosa aplicacin de los conceptos privatsticos lleva a resultados que
estn en oposicin con la finalidad asignada a las normas penales y a las propias
exigencias del derecho penal, deben realizarse en dichos conceptos las modifica-
ciones indispensables para evitar los resultados citados (op. cit., p. 177).
4
As, Labatut, D.R, t. II, p. 211; Etcheberry, D.R, t. III, p. 288.
5
Muoz Conde, op. cit., p. 182.
6
Bustos, op. cit., p. 189.
7
T. S. Vives, op. cit., p. 787.
8
T. S. Vives, op. cit., pp. 786 y 803.
9
Bustos, op. cit., p. 190.
10
Para una visin crtica de estos delitos, consltese el interesante trabajo
de Jorge Mera, "Delitos de hurto y robo. Hacia una reforma penal", Universidad
Diego Portales, 1993.
" T . S. Vives, op. cit., p. 799.
12
Cuello Caln, op. cit., t. 2", p. 781.
m i i - . - m . J U R D I C A i , m u
154
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
El delito de hurto
13
T. S. Vives, op. cit., p. 804.
14
En el sentido indicado, Jorge Mera, op. cit., cuyas opiniones en algunos
aspectos podran ser discutibles, pero siempre resultan novedosas e n nuestro
m e d i o jurdico.
15
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 30; T. S. Vives, op. cit., p. 803.
i m i . >.!>..., | C R I P I C A ; i i i i ni
156
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
16
posesin y aun de la mera tenencia cuando ella aparece respaldada
por una relacin o situacin jurdica (el comodatario, el arrendata-
rio) ; pero esta doctrina no tiene respaldo sistemtico. En el Cdigo
Penal el legislador ha protegido expresamente la posesin y la mera
tenencia en el denominado hurto de posesin descrito en el art. 471
N 1, no as en los dems casos, o sea cuando no es el dueo el que
pretende atentar en contra de esas situaciones, que seran atpicas o
constitutivas de hurto respecto del dueo, segn las circunstancias.
El legislador nacional fue cauteloso en ciertos aspectos en relacin
a la proteccin en comentario en los tipos penales de apoderamiento;
suficiente es recordar el art. 496, N 20, que castiga como autor de
falta al acreedor que se apodera de un bien perteneciente a su deu-
dor para hacerse pago, pero slo si emplea violencia, de suerte que si
acta clandestinamente, ese hecho no es punible, lo que evidencia
el espritu de la legislacin de proteger de manera muy excepcional
la posesin y la mera tenencia en los delitos de apoderamiento. De
consiguiente, la propiedad es el objeto de proteccin en los delitos
de robo y hurto, porque el consentimiento del dueo margina la
tipicidad del hecho, en atencin a que es un elemento del delito
actuar sin la voluntad del propietario.
16
As lo sostienen Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 785; Muoz Conde, op. cit.,
p. 191; Labatut, D.R, t. I, p. 211; Etcheberry, D.R, t. III, pp. 287-288; Bustos, op.
cit., p. 192.
i ni (OIIAI JURDICA ni c m i i
157
DERECHO PENAL
17
Bajo Fernndez, op. cit., p. 21.
H>IOKIAI J U R D I C A n i t m u
158
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
18
Mezger, op. cit., t. II, pp. 181 y ss.
19
Creus, op. cit., pp. 391-392.
i ni mitiAi J U R D I C A DI CHILE
159
DERECHO PENAL
apreciacin pecuniaria
A. Cosa corporal
La doctrina, de manera uniforme, concuerda en el sentido de
que el delito de hurto slo puede recaer sobre cosas corporales.
La nocin de cosa corporal est definida por el Cdigo Civil, en
el inciso segundo del art. 565, que despus de sealar que las
21
Cfr. Etcheberry, D.P., t. III, p. 299; Creus, op. cit., p. 394; T.S. Vives, op. cit.,
p. 810.
2 2
El referido artculo dice: "El que sustrajere energa elctrica, directa o indi-
rectamente mediante conexiones clandestinas o fraudulentas, incurrir en las penas
sealadas en el artculo 446 del Cdigo Penal. En los casos de reiteracin, se pro-
ceder en conformidad a lo prevenido en el art. 451 del Cdigo". Por clandestinas
se entienden las conexiones ocultas, por fraudulentas las no autorizadas.
B. Cosa mueble
La especie debe ser mueble, en contraposicin a la nocin de
inmueble, pero con un sentido ms amplio que el que seala el
Cdigo Civil en su art. 567: "Muebles son las que pueden trans-
portarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como
los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se
muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
Se exceptan las que siendo muebles por naturaleza se repu-
tan inmuebles por su destino, segn el artculo 570".
Para los efectos penales se consideran muebles aun las excep-
tuadas por el Cdigo Civil, entre ellas las indicadas en el inciso
antes transcrito y las que se mencionan en los arts. 567 y siguien-
tes. El concepto de mueble en los delitos contra la propiedad se
extiende a todo aquello que puede trasladarse de un lugar a otro, sea por
s mismo o por una fuerza extema, aunque sufra detrimento. La puerta
de una casa, los ladrillos que integran un muro, los rboles de
un bosque, los metales de un mineral, son bienes muebles en
cuanto es posible arrancarlos del lugar donde estn y trasladar-
los; en consecuencia pueden ser hurtados, en igual forma que
un automvil, un pjaro o un libro. La nocin de inmueble queda,
en la prctica, reducida al casco terrestre, aquello que no puede
trasladarse.
El concepto civil de mueble e inmueble, por lo tanto, no es
aplicable en su integridad al derecho penal.
C. Cosa ajena
La cosa sustrada, adems de ser corporal y mueble, ha de ser
ajena, lo que de inmediato permite descartar al dueo de la cosa
como autor del delito de hurto de una especie de su dominio;
puede, en todo caso, suscitar dudas el caso de la comunidad, si-
tuacin que se comentar ms adelante. El art. 432 exige que se
acte sin la voluntad de su dueo, de suerte que el hurto supone
siempre la ausencia de voluntad del propietario. Si es el dueo
quien sustrae la cosa, no se da la figura de hurto, sino la descrita
en el art. 471 N 1, esto es el denominado furtum posesionis, que
se describe entre los delitos de estafa y otros engaos.
Cuando se habla de ajenidad, la expresin hay que enten-
derla en el sentido de que la especie materia de la apropiacin
2 3
Hay opiniones distintas sobre este punto. Muoz Conde sostiene que es
ajeno todo aquello que n o pertenece al sujeto activo del delito (op. cit., p. 191);
en la misma lnea Bajo Fernndez considera que para calificar de ajena una cosa,
es suficiente que no sea propia del delincuente y que n o tenga la calidad de res
nullius, o sea de aquellas que no tienen d u e o y pueden adquirirse por ocupacin
(op. cit., p. 31).
24
Etcheberry, D.P., t. III, p. 302.
2 5
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 178; Bajo Fernndez, op. cit., p. 37.
26
En el sentido indicado, Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 793; Fontn Balestra,
op. cit., p. 423.
27
Bajo Fernndez, op. cit., p. 39.
2 8
Muoz Conde, op. cit., p. 192.
minmiAi J U R D I C A ni a n a
167
DERECHO PENAL
31
En la sesin N 91 de 5 de junio de 1872 se acord el enunciado del prrafo
empleando la preposicin "contra", pero e n la sesin siguiente, N 92 de 7 del mes
y a o indicado, se hizo constar que "para darle mayor claridad a este artculo (el
419, hoy 432) se resolvi tambin emplear la frase sin voluntad de su dueo en vez de
contra la voluntad de su dueo, porque con la segunda podan no comprenderse los
casos de hurtos hechos sin noticia del d u e o de la cosa hurtada". Resulta lgica la
explicacin de Etcheberry, en el sentido que la subsistencia en el subttulo de las
expresiones "en contra" se debe a un simple error (D.R, t. III, p. 303).
3 2
En la doctrina hay opiniones disidentes respecto de la naturaleza del con-
sentimiento. Para Etcheberry es una causal de justificacin (D.R, t. III, p. 304), que
mantiene la tipicidad de la accin, pero pensamos que cuando es la ley la que exige
3 3
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 40; T. S. Vives, op. cit., p. 817. Este ltimo
autor sostiene que en todo caso el consentimiento, aun el invlido, margina la tipi-
cidad del delito de hurto, aunque sea expresado por quien carece de la facultad
de disposicin o fue otorgado mediante engao o bajo cualquier otro supuesto,
sin perjuicio de que la apropiacin pueda constituir una estafa. Esta tesis la hace
extensiva tambin al delito de robo, salvo el caso de violencia o intimidacin.
3 4
Cfr. Muoz Conde, op. c i t , p. 192; T. S. Vives, op. cit., p. 815; Bustos, op.
cit., p. 196; Etcheberry, D.R, t. III, p. 306.
DI I O K I A I JURDICA ni c m i i 170
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
35
Bajo Fernndez, op. cit., p. 43; Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II,
p. 106.
3 6
En Chile, Labatut seala que el nimo de lucro y el d e apropiacin "se en-
o
cuentran vinculados por una relacin de gnero a especie" (D.P., t. 2 , p. 216).
3 7
Autores c o m o Bajo Fernndez sostienen que el nimo de hacerse pago es
una modalidad del nimo de lucro, pero la razn que expresa para ello es p o c o
convincente: "porque, en otro caso, habra que dejar impunes comportamientos
que, sin embargo, el sentido comn entiende c o m o delitos contra la propiedad"
(op. cit., p. 26).
IDIIORIA1 J U R D I C A DI I T I I t L
171
D E R E C H O PENAL
3 8
Cfr. Fontn Balestra, op. cit., p. 428.
3 9
Vase infra, prrafo N 114.
miioRiAiJURDICA D i r i m 174
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
4 0
Autores c o m o Maggiore, op. cit., t. V, p. 41; Fontn Balestra, op. cit., p. 416;
Labatut, D.P., t. II, p. 213; Etcheberry (D.P., t. III, pp. 296-297).
175 i D I T O U I A I JURDICA nr c m u
DERECHO PENAL
41
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 193; Bajo Fernndez, op. cit., p. 33; Lpez
Barja de Quiroga, op. cit., t. II, p. 114; T. S. Vives, op. cit., p. 806; Bustos, op. cit.,
p. 196; Soler, op. cit., t. IV, p. 196; Fras Caballero, Jorge, La accin material consti-
tutiva del delito de hurto, Buenos Aires, 1962, pp. 33 y ss.
4 2
Cfr. Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II, p. 114.
I U K I I >K
176
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
un i JURDICA ni ( m i
177
DERECHO PENAL
4 3
Cfr. Labatut, D.R, t. II, p. 227; Muoz Conde, op. cit., pp. 195 y ss.
4 4 o
As lo estiman Fuensalida, op. cit., t. 3 , p. 183; Etcheberry, D.R, t. III,
p. 307.
i ni ron.iAi )1 ) R I D I C A ni r u i n
178
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
innoKiM JURDICA
179 DI CHUT
DERECHO PENAL
91.2. E L H U R T O AGRAVADO
o
Pacheco, op. cit., t. 3 , p. 327.
o
Fuensalida, op. cit., t. 3 , p. 186.
Sesin N 94, de 14 de j u n i o de 1872.
48
Opinin distinta plantea Etcheberry, que interpreta en sentido extensivo la
referida disposicin (D.R, t. III, p. 310).
91.4. H U R T O DE HALLAZGO
El inciso primero del art. 448 se refiere a este delito en los si-
guientes trminos: "El que hallndose una especie mueble al
parecer perdida, cuyo valor exceda de una unidad tributaria men-
sual, no la entregare a la autoridad o a su dueo, siempre que
le conste quin sea ste por hechos coexistentes o posteriores al
hallazgo, castigado con presidio menor en su grado mnimo y
multa de cinco unidades tributarias mensuales".
Esta disposicin hay que relacionarla con los arts. 629 y 631
o
del Cdigo Civil. El art. 629 inc. I expresa: "Si se encuentra algu-
na especie mueble al parecer perdida, deber ponerse a disposicin
de su dueo y no presentndose nadie que pruebe ser suya, se
iniuv.iu |i K I I >K \ ni m u
v
184
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
4 9
Suficiente para constatarlo es observar el comentario de Fuensalida, que a
fines del siglo pasado citaba a Chaveau y Hlie afirmando que apropiarse de una
cosa perdida constitua un fraude, pero no un hurto, por cuanto el que encontraba
la especie se converta en depositario, y al aduearse de ella violaba ese depsito
o
(op. cit., t. 3 , p. 189).
5 0
Acta N 96, de 19 de j u n i o de 1872.
51
Actas N 87, de 21 de j u n i o de 1872, y N 165, de 4 de j u n i o de 1873.
MIOIUU JURDICA ni t mu
185
DERECHO PENAL
52
Etcheberry, D.R, t. III, p. 312.
5 3
Vase supra, N 82.
I U R I D K : A ,H un
-.MORIU <
186
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
>IIOI;I\ J U R D I C A n i ( mu
187
DERECHO PENAL
91.5. E L H U R T O FALTA
91.6. H U R T O DE EXPEDIENTE
o
La Ley N 5.507, en su art. 4 se refiere a la sustraccin de ex-
pedientes judiciales o administrativos, pero este hecho delictivo
ser comentado al tratar las reglas comunes porque la norma
que en esa disposicin se establece afecta tanto al hurto, al robo
57
como a los daos de expedientes.
El delito de robo
92. GENERALIDADES
7
Vase infra, prrafo N 123.
8
Muoz Conde, op. cit., p. 199.
6 0
Cfr. Bustos, op. cit., p. 200.
61 o r e
J R Mera, Delitos de hurto y robo, hacia una reforma legal, edicin a mime-
grafo, p. 150, a o 1993.
DilMRIAI JURDICA DI C H I l
193
DERECHO PENAL
6 3
Cfr. Quintano Ripolls, op. cit., t. II, p. 314; Muoz Conde, op. cit., p. 208;
Bajo Fernndez, op. cit., p. 55.
6 4
Cfr. Labatut, D.R, t. II, p. 218; T.S. Vives, op. cit., p. 822.
6 5
Opina en sentido contrario Bajo Fernndez (op. cit., p. 55), o sea que
el robo con violencia o intimidacin n o es un delito complejo, porque el solo
h e c h o de que est constituido por dos o ms acciones, a su juicio es insuficiente.
En respaldo de su tesis sealaba que conforme al criterio que critica, la violacin
tambin debera ser considerada c o m o un delito complejo, pero lo que este autor
n o explica es que si bien en la violacin hay yacimiento y violencia, el yacimiento
a solas no es un h e c h o tpico, en tanto que el apoderamiento sin la voluntad de
su d u e o s lo es.
6 6
Cfr. Etcheberry, D.P., t. III, p. 335.
IDIIOKIAI JURDICA n i ( m u 1C
D E U T O S CONTRA IA PROPIEDAD
197 I D I I O K I M JURDICA ni o i u
DERECHO PENAL
7
Bajo Fernndez, op. cit., p. 57.
199 DIIDUIAI J U R D I C A ni ( m u
DERECHO PENAL
una duda, pues califica como agravante del delito de robo o hurto
el hecho de ejercer violencia sobre las personas que intervengan
en defensa de la vctima, sin excluir al robo con violencia o intimi-
dacin, pero ello resultaba innecesario al tenor de lo prescrito en
el art. 63, que margina las agravantes que han sido comprendidas
por la descripcin del delito, o que le son muy inherentes.
6 S
Vase supra, prrafo N 88.
i ni I P I I I M |l IR IDIC.'A ni i n m
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
6 9
Para Bustos debe "exigirse una determinada gravedad tanto de la violencia
( c o m o m n i m o lesin falta del art. 582) c o m o de la intimidacin (slo amenaza
de aquellos hechos -delitos o falta- comprendidos en el art. 501)". Las citas co-
rresponden al antiguo Cdigo Penal espaol (op. cit., p. 208).
!>i!xi;i\i JURDICA MI ( m u
201
D E R E C H O PENAL
7 0
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 59; T. S. Vives, op. cit., p. 825.
71
N o concuerda con el referido criterio - q u e es mayoritario-Jorge Mera,
partiendo de la premisa de que el robo en estudio no es un delito de peligro en
cuanto al atentado a la vida o a la integridad personal, bienes jurdicos que c o n
los medios i m d n e o s indicados n o h a n p o d i d o sufrir detrimento alguno. N o le
parece "que el simple h e c h o de la coaccin sea suficiente - e n cuanto afecta, e n
el caso de una apropiacin n o consentida, la autodeterminacin de la vctima e n
relacin con su patrimonio- para transformar el acto e n la figura compleja de robo
con violencia o intimidacin en las personas" (op. cit., p. 207).
Cuando falta alguno de los actos del autor inherentes a cada uno de
esos hechos o slo a uno de ellos quedar en grado de tentativa. Si
las acciones personales del agente, dirigidas a alcanzar ambos efectos
se terminan, pero el resultado muerte o apropiacin no sobrevino
por causas independientes de la voluntad del actor, el delito quedar
en el grado de frustrado. De suerte que si la apropiacin se logra,
pero el ataque a la libertad, a la vida o a la salud no se alcanza a con-
cretar, o viceversa, no puede reputarse consumado el delito. Esta
modalidad, por su naturaleza objetiva, es comunicable a todos los
participantes, independientemente de que algunos hayan agotado la
parcialidad de la accin que individualmente puede haberles corres-
pondido realizar en la divisin del trabajo, en el caso de la coautora.
Lo mismo se aplica a los instigadores y a los cmplices.
Lo expuesto es sin perjuicio de tener en cuenta que para efec-
tos de la punicin de estos delitos rige el art. 450 inciso primero,
que expresa: "Los delitos a que se refiere el prrafo 2 y el artculo
440 del prrafo 3 de este Ttulo se castigarn como consumados
desde que se encuentren en grado de tentativa ". Esta disposicin abarca
todas las formas de robo con violencia o intimidacin en las personas, y
no puede menos de ser criticable porque su aplicacin a los casos
concretos da lugar a situaciones inaceptables desde una visin po-
ltica criminal, al obligar imponer sanciones muy graves a compor-
tamientos que no justifican tal reaccin. Habra sido aconsejable
entregar al tribunal la facultad de adoptar esa medida consideran-
do la gravedad de las circunstancias concurrentes.
Se seal que los delitos de robo con violencia o intimidacin
propiamente tales estn integrados por tres tipos diferentes: el
robo simple, el calificado y el cometido por sorpresa. En los p-
rrafos siguientes se analizar cada uno de ellos.
JURDICA ntcmi
203 I D M O K I M
D E R E C H O PENAL
miiuRiAi J U R D I C A ni c mu 204
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
98.1. N O C I O N E S GENERALES
205 t.iiiiw ( I I R i n i C A n i ( m u
DERECHO PENAL
7
Bustos, op. cit., p. 211.
74
En ese sentido, Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 820.
208
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
7 5
Quintano Ripolls, op. cit., p. 316.
76
Cfr. Etcheberry, D.P., t. III, p. 339; T. S. Vives, op. cit., pp. 836 y ss.; Bajo
Fernndez, op. cit., p. 6; Bustos, op. cit., p. 210.
7 7
Bajo Fernndez, op. cit., p. 69.
209 I U R I D I C A ni i MU
DERECHO PENAL
iioKiM JURDICA \n t i m t
214
D E U T O S CONTRA LA PROPIEDAD
nnoiMM I U R I D I C A ni
215
DERECHO PENAL
8 7
Etcheberry, D.P., t. III, p. 344.
>ii..|..i.,! IUKIDIC A DI i un
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
217 >M(M-.I\! J U R D I C A m i mi
DERECHO PENAL
8 9
Cfr. Bustos, op. cit., p. 212; Etcheberry, D.P., t. III, p. 345.
9,1
Vase supra, prrafo N 93.1.
(URiniCA 218
D E L I T O S CONTRA LA PROPIEDAD
Este tipo penal se encuentra descrito por el art. 436, inciso se-
gundo, en los siguientes trminos: "Se considerar como robo y se
castigar con la pena de presidio menor en sus grados medio a
mximo, la apropiacin de dinero u otras especies que los ofendidos
lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o aparentando rias
en lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas a
causar agolpamiento o confusin ".
La disposicin crea un tipo penal que tiene caractersticas
muy especiales; se trata de u n a figura intermedia entre el hurto
y el robo, porque en su comisin no concurre la violencia en el
concepto que de ella se tiene en el robo con violencia y, de otro
lado, tampoco se da la clandestinidad normalmente inherente
al hurto. Jurdicamente constituye un tipo puente entre esos dos
extremos. Su mantencin en el sistema penal resulta discutible
desde una visin poltica criminal y aun sistemtica. El legislador
demostr cierta duda al establecerlo, al partir expresando que se
consideraba robo la conducta all descrita, lo que involucra que no
reconoce que sea en realidad robo, slo lo asimila a esa figura.
El tipo penal tiene que cumplir con todas las condiciones
objetivas y subjetivas inherentes al delito de hurto, sin perjuicio
de que presente modalidades especiales en dos aspectos: el ob-
jeto material de la accin y las modalidades de ejecucin de esta
ltima.
A . La sorpresa
Consiste en obrar sobre la vctima cuando est desprevenida, de
manera que no logre reaccionar con la rapidez que la situacin
amerita. (La mujer que, con su cartera al brazo, distradamente
lee un diario mural, circunstancia que aprovecha el ladrn para
arrebatarle el bolso que lleva y darse a la fuga.) El delincuente, en
1
Etcheberry, D.P., t. III, p. 346.
1
i I ( ! ' ! ; ll.'RIICA !M , |
1
220
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
103.1. LA PIRATERA
103.2. D E L I T O DE EXTORSIN
miiokiM J U R D I C A ! i.n
224
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
c) El tipo subjetivo
La extorsin requiere de dolo, que por la naturaleza del delito
debe ser directo, porque tiene que abarcar todos los extremos
del tipo objetivo antes descrito, esta exigencia margina en la
extorsin la posibilidad de dolo eventual. Adems requiere de
un elemento subjetivo, el mvil de defraudar; es necesario que el
agente al accionar en contra de la vctima, lo haga con el nimo
de causar un perjuicio en el patrimonio de aquella. Es suficiente
que el autor acte con ese mvil, pero no se requiere para la con-
11
Vase supra prrafos N 27 y 28.
m i r o u M J U R D I C A ni i m u
226
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
e) Concurso
El delito consiste en extender, suscribir o entregar un documen
to pblico o privado, de suerte que si se trata de destruirlo o
inutilizarlo, esa conducta no constituye el tipo en estudio, sino
la figura de estafa descrita en el art. 470 N 5, siempre que se
den los presupuestos de la referida figura, donde el perjuicio es
uno de sus elementos. La simple firma de un papel en blanco
tampoco lo es, porque el mismo no contiene ninguna obligacin
102
Cfr. Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II, p. 177. En sentido contrario
opina Bustos (op. cit., p. 216).
m
Cfr. Bustos, op. cit., p. 216.
104
Cfr. Etcheberry, D.R, t. III, p. 351. Opina de m o d o diverso Bustos, quien
afirma que la extorsin es un delito material que se perfecciona cuando se causa
realmente el perjuicio (op. cit., p. 216).
105
Quintano Ripolls, op. cit., t. II, p. 310.
>0
" Lase sobre este punto el interesante trabajo de Jorge Mera, que se cita en
la bibliografa.
107
y robo". La Comisin tom en esa oportunidad el acuerdo de
mantener el criterio del Cdigo espaol, de considerar como
delitos distintos el hurto y el robo y rechazar la idea de que este
ltimo era una especie del gnero hurto.
7
Acta de la Comisin Redactora N 92, de 7 de j u n i o de 1872.
rniroRiAi J U R D I C A ni u i n i 230
D E U T O S C O N T R A LA PROPIEDAD
108
Bustos, op. cit., p. 200.
El art. 440 se refiere a este delito en los siguientes trminos: "El cul
pable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o
destinado a la habitacin o en sus dependencias, sufrir la pena de
presidio mayor en su grado mnimo si cometiere el delito:
o
I . Con escalamiento, entendindose que lo hay cuando se
entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento
de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas.
o
2 . Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido
substrada, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en
el lugar del robo.
o
3 . Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin
de algn domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de
autoridad".
Esta disposicin se ha mantenido en el tiempo y, en general,
corresponde al texto que aprob la Comisin Redactora cuando
por primera vez analiz este delito, si bien sin la exigencia de
que deba portar armas el delincuente y suprimiendo la cuarta
alternativa que en esa poca se haba incorporado: cometerlo
109
en despoblado y en cuadrilla, circunstancias ambas que con
posterioridad fueron suprimidas.
El sistema seguido por el Cdigo no es recomendable, por
que n o entrega un concepto general de lo que debera enten
derse por fuerza en las cosas, simplemente hace una minuciosa
enumeracin de los casos en que considera que la hay, dejando
fuera a diversas hiptesis a las cuales debera haberse extendido
el concepto de fuerza, y viceversa, lo que se ha traducido en su
aplicacin prctica, en situaciones claramente inadecuadas. Se
deben sancionar como robos comportamientos evidentemente
menos graves que otros que slo son encuadrados como delitos
de hurto, a pesar de emplearse medios de comisin de mayor
trascendencia en cuanto a su peligrosidad.
11 R I P H \ M c m i ! 234
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
1 . 0
Labatut, D.R, t. II, p. 224.
1 . 1
Cfr. Etcheberry, D.R, t. III, p. 322.
1 1 2
Respecto d e los conceptos de lugar habitado, destinado a la habitacin y
sus dependencias, los amplios razonamientos de Etcheberry (D.R, t. III, pp. 321
y ss.) sobre el punto son los que aparecen c o m o ms ajustados a la voluntad de la
ley y a los antecedentes d e su establecimiento, y tambin con los fines de poltica
criminal que se tuvieron en vista, aunque hoy resulten discutibles y merezcan una
urgente revisin. C o m o bien seala el referido autor, las otras disposiciones del
Cdigo que a veces hacen referencia a esta materia no aclaran mayormente el
235 i ni I O I U M J U R D I C A ni . mi i
DERECHO PENAL
107.5. ESCALAMIENTO
I U lURIDICA ni < m u
236
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
113
Bustos, op. cit., p. 201.
1 , 4
Etcheberry, D.P., t. III, p. 324.
115
Opinan en sentido diverso al sealado Quintano Ripolls (op. cit., t. II,
p. 319); Etcheberry (D.P., t. III, p. 324).
116
Cfr. Labatut, D.P., t. II, p. 224.
1 , 7
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 203; Bajo Fernndez, op. cit., p. 89; Etche-
berry, D.P., t. III, p. 323.
237 m u , I M J U R D I C A ni > mu
DERECHO PENAL
K
" Bustos, op. cit., p. 202.
119
N o concuerda con esto ltimo Etcheberry, quien identifica fractura con
violencia, pero aqu se estima que escalamiento - e n este caso fractura- importa
forzar los resguardos del lugar habitado y que obliguen al autor a emplear fuerza
o destreza, lo que en la especie sucede (D.P., t. III, p. 325).
1
i mi. uminiCA . mu oqo
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
239 >i'iAi |l IR I D I C A DI i m i i
DERECHO PENAL
121
Cfr. Etcheberry, D.R, t. III, p. 326.
122
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 204.
123
Labatut, D.R, t. II, p. 225.
124
Opina en sentido contrario Etcheberry (D.R, t. III, p. 328), que califica
tales instrumentos como llaves falsas, criterio que no se comparte porque la nocin
de falsedad se vincula con algo semejante o imitado a lo verdadero, lo que en las
hiptesis cuestionadas no se da.
242
D E U T O S CONTRA LA PROPIEDAD
Esta figura penal est descrita en el art. 442, que expresa: "El
robo en lugar no habitado, se castigar con presidio menor en sus
grados medio a mximo, siempre que concurra alguna de las
circunstancias siguientes:
o
I . Escalamiento.
o
2 . Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de
muebles u objetos cerrados o sellados.
o
3 . Haber hecho uso de llaves falsas o verdadera que se hubie-
re substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes para
entrar en el lugar del robo o abrir los muebles cerrados".
El delito de robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado
debe cumplir con todas las condiciones sealadas para el tipo
objetivo y subjetivo en el caso del hurto, sin perjuicio de que
en cuanto a su forma de ejecucin y a los lugares donde debe
llevarse a cabo la sustraccin de la especie ajena ofrezca caracte-
rsticas que le son propias. De consiguiente, en este prrafo slo
se aludir a los aspectos particulares que lo individualizan y que
se describen en el artculo transcrito.
La disposicin plantea un primer problema, que incide en
determinar el alcance de las palabras lugar no habitado. Como se
precis al comentar el delito en lugar habitado, la forma verbal
habitado no significa que haya gente en el lugar de que se trate,
sino que se refiere al hecho de que se destine a morada de una
o varias personas. De suerte que se considera como lugar no ha-
bitado, en principio, aquel que n o est destinado a ser morada
de una persona en el momento en que el delito se comete. Pero
esa nocin debe perfeccionarse teniendo en cuenta que en el
art. 443 se hace referencia a sitios no destinados a la habitacin, lo
que permite establecer en cuanto a los recintos no habitados una
diferencia entre los que son lugares y los que son sitios. Lugares
son, en consecuencia, aquellos recintos cerrados, con ciertas
protecciones que impiden el libre acceso, en tanto que sitios son
espacios abiertos, sin protecciones especiales. En definitiva lugar
no habitado es un recinto delimitado, con protecciones que le dan
cierta reserva respecto de terceros, que adems en el momento
i-.n.v.iM IURID1CA mi m u
243
DERECHO PENAL
108.2. E L ESCALAMIENTO ( N 1 )
1 2 5
Etcheberry, D.P., t. III, p. 320.
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
246
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
247
DERECHO PENAL
12
" Etcheberry estima que las alarmas automticas n o quedan comprendidas
(D.R, t. III, p. 332).
248
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
127
Labatut, D.R, t. II, p. 226.
128
As lo afirma Etcheberry, D.R, t. III, p. 332.
249
DERECHO PENAL
113.1. GENERALIDADES
iniiom.M IURIOICA ni c m i
250
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
131
Cfr. T. S. Vives, op. cit., p. 859.
132
Algunos autores estiman que este delito es de peligro concreto, porque
los implementos deben ser elaborados o se tienen pura cometer delitos determinados
especficamente, lo que se desprendera de la palabra "conocidamente" empleada
por la disposicin (Etcheberry, D.R, t. III, p. 335). Si se acepta esa tesis, la tenencia
o la fabricacin de los implementos constituiran actos preparatorios, los que en
caso de comisin del robo quedaran consumidos por ste (Bajo Fernndez, op.
cit., p. 103; Muoz Conde, op. cit., p. 227).
:C-MPU \ : 1 252
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
114. GENERALIDADES
115. EL ABIGEATO
En el prrafo cuarto del ttulo noveno, arts. 448 bis a 448 quin-
quies, se tratan varias situaciones. Primeramente, se sanciona como
figura independiente el delito de abigeato en los arts. 448 bis y
448 ter, que se extiende a tres rdenes de comportamientos
prohibidos: la apropiacin de animales ajenos, el beneficio
o destruccin de un animal para apropiarse de partes de su
cuerpo y, por ltimo, el hallazgo de animales y su no entrega
a la autoridad o a sus dueos. Adems, se castiga el porte de
armas, herramientas o utensilios comnmente usados en estas
253
DERECHO PENAL
1 3 3
Soler, op. cit., t. IV, p. 229.
mnokiAi JURDICA ni i mu
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
Ibdem.
ji.'KI! i| 256
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
El inciso final del art. 448 ter sanciona lo que podra denomi-
narse como abigeato de hallazgo, por cuanto se refiere a los
animales perdidos o abandonados que no son entregados a
sus propietarios o a la autoridad. El referido inciso expresa lo
siguiente: "La regla del inciso primero de este artculo se obser-
var tambin en los casos previstos en el artculo 448, si se trata
de animales comprendidos en el artculo anterior".
Por consiguiente, aquel que encontrare uno o ms caballos o
bestias de silla o carga, o especies de ganado mayor, menor o por-
cino, perdidos o abandonados cuyo valor exceda de una unidad
tributaria mensual, constndole quien es su dueo y no lo entre-
o ,!KI\t J U R D I C A i> < mu
DERECHO PENAL
258
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
iniioni.M JURDICA ni
259 CHILL
DERECHO PENAL
135
Ibdem.
263 [[.MORA; I U H I D I C A I c u n
DERECHO PENAL
264
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
DI n . i r j \ Jl I R 1 DK.'A DI c u n i
266
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
136
Es la posicin que ha tenido Etcheberry (D.P., t. III, p. 358).
137
Aunque n o se pronuncia expresamente sobre el punto, Labatut parece
compartir este criterio (D.P., t. II, p. 234).
128. GENERALIDADES
J U R D I C A ni
269 I.II<I!.-I\ < HU
DERECHO PENAL
Los incisos segundo, tercero y cuarto o final del art. 450 reglan
esta materia: "En los delitos de robo y hurto, la pena correspon-
diente ser elevada en un grado cuando los culpables hagan uso
de armas o sean portadores de ellas".
IOI-.IM lURinic:A DI ; mu
270
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
m
Lo estima as Labatut, que expresa que constituye un "delito independien
te" (D.R.r. II, p. 232).
139
Cfr. Etcheberry, D.R, t. III, p. 363.
272
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
140
Comentando esta circunstancia, Jorge Mera afirma que no procede en
el caso del robo con violencia o intimidacin calificado, porque la gravedad de
la pena consume el desvalor del lugar donde el h e c h o se realiza; por otra parte,
estima que n o es la indefensin de la vctima la razn de ser de la misma, sino el
sentimiento de tranquilidad y seguridad, y tendra vigencia slo para el hurto y el
robo por sorpresa (op. cit., pp. 271 y ss.).
141
Sectores de la doctrina estiman que no es se el fundamento de la agravan
te, sino la afeccin del sentimiento de tranquilidad y de seguridad que se produ
cira cuando la apropiacin violenta se lleva a cabo por dos o ms malhechores,
circunstancia que debera establecerse en cada caso conforme a las caractersticas
del h e c h o (Jorge Mera, op. cit., p. 306).
142
cin, aunque sea con su simple presencia, pues como se ha se-
alado, la agravacin se refiere a la limitacin o impedimento de
la vctima para protegerse. En consecuencia, la agravante opera
con dos sujetos por lo menos que deben materialmente participar
en la ejecucin del delito; si intervienen varios, pero uno solo
es el autor material, y n o as los restantes que ni presencian su
ejecucin, n o rige la agravante (caso del inductor).
o
"4 . Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defen-
sa de la vctima, salvo que ese hecho importe otro delito."
Esta agravante concurre si durante la comisin del delito de
robo o de hurto terceros procedan a defender a la vctima, y slo
si esos terceros son objeto de violencia, a menos que esa violencia
constituya otro delito (lesiones u homicidio), caso este ltimo en
que se estara ante un concurso material de delitos. Cuando la
violencia empleada en contra de esos terceros no configura otro
delito, puede constituir la agravante en cuestin.
O
" 5 . Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal,
o
segn el nmero I del artculo 10."
La circunstancia de agravacin procede tanto en el delito
de robo como en el hurto y requiere que se acte con personas
exentas de responsabilidad penal. No es necesario que el sujeto
43
se prevalezca del inimputable,' como s lo es en la hiptesis del
inciso segundo del art. 72 tratndose de un menor. Tampoco
se exige que lo emplee como instrumento, situacin en la que
habra una autora mediata y sera autor nicamente el que usa
al inimputable. Los casos referidos quedan abarcados por la agra-
vante, pero tambin lo quedan todas aquellas alternativas donde
una persona acte con otra privada de razn; se trata de una
circunstancia objetiva, donde puede aun el inimputable haber
144
arrastrado al imputable a la comisin del hurto o del r o b o .
142
Cfr. Etcheberry, D.P., t. III, p. 365.
143
As lo sostienen Labatut (D.P., t. II, p. 235) y Etcheberry (IIP, t. III, p. 366).
144
En relacin a la autora mediata, Jorge Mera discrepa d e la posibilidad
de que opere esta causal de agravacin fundamentado en el principio non bis in
idem, porque se estara considerando doblemente la privacin de razn, una para
establecer la autora mediata y otra para la agravante (op. cit.. p. 309), tesis que n o
se puede compartir porque la autora mediata no est vinculada por naturaleza a
la falta de razn del instrumento humano; se puede instrumentalizar tanto a un
loco o demente c o m o a una persona normal, y tampoco siempre que se acte con un
privado de razn hay autora mediata.
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
145
Hay opiniones discrepantes sobre este punto. Jorge Mera sostiene que estas
agravantes slo proceden en el delito d e hurto, n o as en los de robo con violencia
o intimidacin, porque la elevada pena establecida por estas figuras absorbera la
alevosa o premeditacin que pudiere concurrir (op. cit., p. 313).
Receptacin agravada
La Ley N 20.273, de 28 de j u n i o de 2008, modific el
art. 456 bis A del Cdigo Penal con el objeto de proteger las
redes de suministro de servicios pblicos o domiciliarios, agra-
vando la pana sealada para el delito de receptacin cuando
recae sobre objetos que forman parte de las referidas redes;
e impone, adems, la clausura definitiva del establecimien-
to de comercio involucrado, en su caso. El inc. tercero del
art. 456 bis A prescribe lo siguiente: "Cuando el objeto de la
receptacin sean cosas que forman parte de redes de suministro
de servicios pblicos o domiciliarios, tales como electricidad,
gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas lluvia o telefona,
se impondr la pena de presidio menor en su grado mximo
y multa de cinco a veinte unidades tributarias mensuales. La
sentencia condenatoria por delitos de este inciso dispondr el
comiso de los instrumentos, herramientas o medios empleados
para cometerlos o para transformar o transportar los elementos
sustrados. Si dichos elementos son almacenados, ocultados o
transformados en algn establecimiento de comercio con cono-
cimiento del dueo o administrador, se podr decretar, adems,
la clausura definitiva de dicho establecimiento, oficindose a la
autoridad competente.
Finalmente, en la ltima parte del inc. cuarto del art. 456 bis A,
se determina que en la alternativa de reincidencia o reiteracin
de delitos de receptacin de objetos provenientes de las redes de
suministro de servicios, la pena de presidio menor en su grado
mximo sealada para el delito se aumentar en un grado para
imponerla al responsable.
146
Bustos, op. cit., p. 223.
147
Cfr. T. S. Vives, op. cit., p. 874.
281
DERECHO PENAL
282
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD
A) Usurpacin de inmuebles
El Cdigo Penal distingue en la usurpacin entre aquella en
que se usa violencia en las personas para llevarla a cabo (usur-
pacin violenta), y aquella en que no se emplea ese medio de
ejecucin (usurpacin pacfica). Las caractersticas de ambas
alternativas son las mismas, y estn sealadas mayoritariamente
en el art. 457, que se ocupa de describir la violenta; de la n o
violenta trata el art. 458. A continuacin se analizarn los ele-
mentos del tipo usurpacin de inmuebles en general, aplicables
a las dos categoras sealadas. Es til al efecto transcribir el
art. 457, que dice en qu consiste el delito: "Al que con violen-
cia en las personas ocupare una cosa inmueble o usurpare un derecho
real que otro poseyere o tuviere legtimamente, y al que, hecha la ocu-
pacin en ausencia del legtimo poseedor o tenedor, vuelto ste
le repeliere, adems de las penas en que incurra por la violencia
que causare, se le aplicar una multa de once a veinte unidades
tributarias mensuales.
Si tales actos se ejecutaren por el dueo o poseedor regular
contra el que posee o tiene ilegtimamente la cosa, aunque con
derecho aparente, la pena ser multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, sin perjuicio de las que correspondieren
por la violencia causada".
El tipo objetivo de la usurpacin lo conforma un conjunto de
elementos, siendo el fundamental la conducta prohibida. El
precepto se refiere a dos modalidades de accin: ocupar una cosa
inmueble o usurpar un derecho real, cosa y derecho han de estar en
poder de otra persona. Ocupar y usurpar son dos verbos que para
los efectos prcticos tienen el mismo alcance en este caso, por
cuanto significan apoderarse de algo que tiene otro. Jurdica-
mente ocupar un inmueble es invadirlo, hacerse cargo de l mate-
rialmente, asumiendo de hecho su goce y disposicin: usurpar un
derecho es substituir al titular del mismo por un tercero que pasa a
284
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
1
Etcheberry, D.R, t. III, p. 370; e n contra Labatut (D.R, t. II, p. 238).
a) Usurpacin violenta
El art. 4 5 7 se inicia con las palabras "Al que con violencia en las
personas..."; si bien la disposicin alude exclusivamente a la
violencia, se extiende la expresin al empleo de intimidacin,
porque el legislador en la mayor parte de las oportunidades en
2gy M 1 1 1
- v i'. JURDICA PI CHIN
DERECHO PENAL
c) Usurpacin no violenta
Esta figura est descrita en el art. 458, que expresa: "Cuando,
en los casos del inciso primero del artculo anterior, el hecho se
llevare a efecto sin violencia en las personas, la pena ser multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales".
Las caractersticas y elementos tpicos de la usurpacin no
violenta son los generales que se analizaron en los prrafos
precedentes. La diferencia que tiene con la usurpacin violenta
-aparte precisamente de que no se ejerce violencia en contra de
las personas- incide en que en la especie el d u e o o poseedor
regular no pueden ser sujetos activos de este delito, porque el
derecho les reconoce la facultad de recuperar los bienes inmue-
bles que no tienen materialmente por medios no violentos.
En esta hiptesis el usurpador puede emplear cualquier sis-
tema para ocupar el inmueble o el derecho real que pretende,
siempre que no consista en ejercer violencia en contra de las
personas. Los sistemas clandestinos, la astucia, el engao y aun
154
el abuso de confianza pueden quedar comprendidos.
La sancin que corresponde por este delito es vnicamente la
multa indicada por la disposicin transcrita; aqu no procede impo-
ner otra pena, porque como no se hace uso de la fuerza fsica no se
pueden generar las situaciones de concurso real a que se hizo refe-
rencia en el prrafo anterior respecto de la usurpacin violenta.
B) Usurpacin de aguas
El Cdigo Penal contiene un conjunto de preceptos -los arts. 459,
460 y 4 6 1 - que se ocupan con cierto detalle de tres situaciones
distintas: a) la sustraccin de agua sin fuerza y con fuerza en las
os
cosas (art. 459 N 1 y 2), b) atentados vinculados a los derechos
os
de agua ajenos (art. 459 N 3 y 4) y c) el ejercicio fraudulento del
propio derecho de agua (art. 461). En estas disposiciones se da un
uso quiz impropio a la nocin de usurpacin, al calificar como
tal a hechos como la sustraccin de agua. Debe recordarse que
cuando se coment el delito de hurto, se hizo notar que el agua
no poda ser objeto de ese tipo penal, salvo que estuviera envasada
o en depsito, y siempre que el apoderamiento fuera del todo, o
sea del conjunto, que pasaba a ser una cosa corporal mueble. En
esa oportunidad se adelant que la sustraccin de agua corriente
constitua para el Cdigo Penal usurpacin, porque para esos efec-
tos la asimila a los inmuebles, y tan es as, que en la discusin que
se plante en la Cmara de Diputados al conocer del Proyecto, el
miembro de la Comisin Redactora, seor Fabres, sostuvo que el
155
agua era inmueble y no susceptible de robo o hurto.
a) Sustraccin de agua
El art. 459, en sus nmeros 1 y 2, describe estos delitos: "Sufrirn
las penas de presidio menor en su grado mnimo y multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales, los que sin ttulo legtimo
e invadiendo derechos ajenos:
o
I . Sacaren aguas de represas, estanques u otros depsitos; de
ros, arroyos o fuentes; de canales o acueductos, redes de agua
potable e instalaciones domiciliarias de stas, y se las apropiaren
para hacer de ellas un uso cualquiera.
o
2 . Rompieren o alteraren con igual fin diques, esclusas, com-
puertas, marcos u otras obras semejantes existentes en los ros,
arroyos, fuentes, depsitos, canales o acueductos".
Se describen dos conductas que constituyen este delito, en
una no debe mediar fuerza en las cosas, en la otra s.
La primera conducta consiste en sacar agua de los lugares
que all se mencionan, que comprenden hasta las redes de agua
potable y las instalaciones domiciliarias. Para hacerlo se puede
emplear cualquier medio, mangueras, bidones, camiones u otros,
siempre que no importen el uso de fuerza sobre las cosas, pues
la ley se refiere exclusivamente al hecho de sacar agua, que no
156
significa daar o realizar obras, lo que proyectara la conducta
a otras figuras, como la de daos. En ese caso se dara una situa-
cin de concurso real o medial de delitos, la sustraccin de agua
y un delito de dao, u otro segn las circunstancias.
La segunda conducta es romper (destruir) o alterar (modificar)
obras, como diques, esclusas y anlogos, existentes en los lugares
antes sealados, rotura o alteracin que debe perseguir sustraer el
agua que all se encuentre. En esta hiptesis, por la naturaleza de la
misma, se requiere el uso de fuerza sobre las cosas, de manera que'
el rompimiento o fractura queda comprendido en la sancin.
Si bien slo en el nmero primero se expresa que el agua
tiene que sacarla el agente para apropiarse de ella y darle un uso
cualquiera, tal exigencia se extiende tambin al rompimiento y
alteracin de obras, pues daar esas obras o desviar aguas con
objetivos diversos al de hacerse dueo del agua, puede constituir
otros delitos, como el de daos o estragos.
Cualquiera persona est en situacin de ser autor de estos deli-
tos (es un delito comn), siempre que no sea el dueo de las aguas,
a menos que invada derechos ajenos, ello explica la exigencia
de que el autor acte "sin ttulo legtimo e invadiendo derechos
ajenos" del inciso primero del art. 459.
La pena dispuesta para estos delitos es la de presidio menor en
su grado mnimo y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales. Es una sancin de mayor gravedad que la sealada
para la usurpacin de inmuebles, que tiene slo una de multa. El
art. 460 establece una circunstancia calificante especial para estos
delitos, al sealar: "Cuando los simples delitos a que se refiere
el artculo anterior se ejecutaren con violencia en las personas, si el
culpable no mereciere mayor pena por la violencia que causare, sufrir
la de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de
once a veinte unidades tributarias mensuales".
De consiguiente, si el autor de la usurpacin de aguas en estu-
dio emplea violencia contra las personas, expresin que compren-
de el uso de intimidacin y cuyo alcance se precis al comentar el
robo con violencia en las personas, sufrir una sancin privativa
de libertad ms grave que la expresada en el art. 458, sin perjui-
i ' . M i . - K M ! HllC A m MI
t
292
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
El tipo objetivo del delito est conformado por dos clases de acciones:
destruir o alterar trminos o deslindes de un inmueble. Destruir para
estos efectos es sinnimo de deshacer, derribar, y alterar corresponde a
variar, cambiar. El objeto material de la accin deben ser imperativamen-
te "lmites" o "trminos", que en la disposicin hacen referencia -el
lmite- a la lnea divisoria entre dos predios, generalmente sealada
con un muro, una cerca y aun una simple marcacin puesta sobre el
terreno, y la voz "trmino" a una marca material de carcter perma-
nente, como una columna, una piedra, un hito, que determina una
lnea divisoria o un punto de referencia en un terreno. En sntesis, la
conducta prohibida en su primera alternativa es la destruccin de los
deslindes o trminos, o sea de las seales que precisan en su extensin
a dos o ms predios, o de los hitos que sirven para determinar esos
deslindes. Su segunda posibilidad es cambiar esas seales a lugares
diversos de aquellos donde originalmente se encontraban.
Las acciones, objetivamente, han de hacer variar negativa-
mente la extensin del predio de que se trate y, de consiguiente,
293
D E R E C H O PENAL
I III I H R I A I JURDICA Di ( l i l i I
294
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
ni lor.iAi J U R D I C A ni c u n
295
CAPTULO CUARTO
DE LAS DEFRAUDACIONES
1
Se relacionan estas figuras con la declaracin de quiebra civil del inculpado
porque el art. 466 exige "perjuicio de los acreedores", lo que se interpreta por sec-
tores de la doctrina, seguramente debido a los comentarios que sobre esta materia
o
hizo Francisco Pacheco (op. cit., t. 3 , p. 310) en el sentido de que deben ser todos los
acreedores del deudor los que han de sufrir esos perjuicios, lo que supone -al igual
que en el procedimiento de quiebra- una universalidad. Adems se afirma que en
una primera oportunidad la Comisin Redactora elimin el precepto que se refera al
delito de alzamiento, considerando que esa conducta estaba comprendida en el delito
de quiebra fraudulenta, pero al reparar que el deudor civil - n o comerciante- poda
quedar impune, habra restablecido esa figura -pero no en un artculo independien-
t e - sino que adicionando aquel que castigaba la quiebra (el concurso) del deudor
no comerciante. Entre otros, as lo expresa Etcheberry (D.R, t. III, p. 386), que razona
en el sentido recin indicado. Se disiente del referido criterio porque el art. 466, en
el que la Comisin Redactora incorpor la hiptesis de alzamiento de bienes como
delito, no sanciona el concurso (quiebra) del deudor no comerciante, como tampoco
lo haca el texto del Cdigo espaol que le sirvi de fuente, sino la insolvencia del
no comerciante por ocultacin, dilapidacin o enajenacin maliciosa de sus bienes,
independientemente de los delitos relacionados con la quiebra, lo que respalda los
comentarios que sobre el punto hace Muoz Conde: "El Cdigo Penal de 1848 re-
coga dentro de esta seccin tres diferentes delitos y a ellos responda su titulacin:
Alzamiento, quiebra o insolvencia del deudor no comerciante. No se tipificaba, sin
embargo, el concurso, que fue introducido posteriormente en el Cdigo de 1870" (op.
cit., p. 284). Corroboran la diferencia existente entre insolvencia y quiebra o concurso
Cuello Caln (op. cit., t. II, p. 859) y Quintano Ripolls (op. cit., t. II, p. 340), que son
categricos en afirmar que no es necesaria tal declaracin para que opere el delito,
aun en el caso del deudor comerciante. Tampoco los comentarios de la Comisin
Redactora pueden llevar a la conclusin criticada, pues si bien es cierto que en la
sesin N 99 de 1" de julio de 1872 determin no recoger en el proyecto el artculo
del Cdigo espaol que estaba destinado a sancionar al deudor alzado - q u e se refera
tanto al comerciante como al no comerciante sin aludir a su quiebra, porque consi-
der que ese delito quedaba comprendido en la quiebra fraudulenta-, no es menos
cierto que de inmediato, en la sesin siguiente, la N 100, de 5 de julio del mismo
ao, corrigi su error al representar el seor Renjifo que en el art. 456 (actual 466)
no se haba comprendido al "deudor alzado ni al que celebra contratos simulados", y
acord modificar la referida disposicin - q u e no hace referencia a las quiebras- en la
forma como rige hoy en da, o sea describiendo como delito el alzamiento de bienes
del deudor no comerciante y la celebracin de contratos simulados, sin hacer alusin
alguna a los delitos del quebrado, hiptesis estas ltimas que reglament en forma
separada en los arts. 463, 464 y 465, que expresa y claramente se referan al quebrado,
sin distincin de que fuera o no comerciante. La voluntad de los redactores queda en
evidencia, porque en los artculos recin citados se consideraron los delitos relativos a
las quiebras, y en el art. 466 nicamente a las defraudaciones que all enumera, en que
incurran los deudores no comerciantes que no hubiesen sido declarados en quiebra.
Finalmente es til hacer notar que la voz "insolvencia" empleada por el art. 466 no
debe entenderse en el sentido que podra haber tenido en el Cdigo espaol de la
poca, sino del que se desprende en nuestro ordenamiento, que no es equivalente
a "quiebra", sino al sujeto cuyos bienes en conjunto son inferiores al monto del total
de las obligaciones pendientes que enfrenta, sea que est o no declarado en quiebra.
Insolvencia es la incapacidad del activo de un patrimonio para responder al pasivo que
lo afecta. La figura se fundamenta en el abuso de confianza del deudor.
I P I K V . I M JURDICA i>i c
298
DE LAS DEFRAUDACIONES
3
Opina en sentido diverso Etcheberry, D.P., t. III, p. 386.
3
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 285; T. S. Vives, op. cit., p. 882.
4
Cfr. Etcheberry, D.P., t. III, p. 388.
5
As lo sostiene Labatut, D.P., t. II, p. 241.
6
Quintano Ripolls, op. cit., t. II, p. 339.
7
Muoz Conde, op. cit., p. 287.
8
T. S. Vives, op. cit.,p. 884.
301
DERECHO PENAL
302
DE LAS DEFRAUDACIONES
La insolvencia punible
304
DE LAS DEFRAUDACIONES
9
Cfr. T. S. Vives, op. cit., p. 882.
10
Cfr. Etcheberry, D.R, t. III, p. 389.
11
Opina en otro sentido Labatut (D.R, t. II, p. 241).
,;;
Labatut, D.R, t. II, p. 241.
JURDICA cuii i
305 D I H W W DI
DERECHO PENAL
. I . T . I M J -\ , . m u 306
DE LAS DEFRAUDACIONES
13
Este inciso fue agregado ai art. 456 (que ahora es el 466) por indicacin
del miembro de la Comisin seor Renjifo, en la Sesin N 100, de 5 de julio de
1872, sin considerar supuesto alguno de quiebra, cuyos delitos se reglaron sepa-
radamente e n los arts. 463, 464 y 465, actualmente todos derogados, y tampoco se
consideraron situaciones que se vinculen con el concurso. Hay autores que opinan
en distinto sentido (entre ellos Etcheberry, D.P., t. III, p. 390), pero los argumentos
con los que pretenden as sostenerlo referentes a que esa era la normativa que
exista en la legislacin espaola en esa poca, no concuerda con el alcance que la
doctrina ibrica mayoritaria le ha reconocido al precepto legal y que ha mantenido
hasta estos das, como tampoco lo que se afirma respecto de la legislacin nacional.
La exigencia del art. 466 en el sentido que la accin se realice "en perjuicio de los
acreedores", fuera de no hacer referencia a un real menoscabo de stos, n o tiene
por qu vincularse con la quiebra del deudor o con la exigencia de un concurso
de acreedores, a los cuales nunca se aludi en la Comisin Redactora; el referido
artculo ha empleado esa frase para comprender tanto a la existencia de un solo
acreedor c o m o a la de varios, c o m o fluye de su propio tenor.
H IRIPK
307
DERECHO PENAL
14
Opina e n sentido contrario Manuel de Rivacova y Rivacova, El delito de con-
trato simulado, Santiago, 1992, p. 54.
15
Cfr. Manuel de Rivacova, op. cit., p. 40.
i>!iow\; H J I U D I C A ni a u n
309
DERECHO PENAL
16
Consltese la muy completa exposicin que sobre el tema hace Juan E. Puga
Vial en su libro Derecho Concursal. Delitos de la Quiebra, Santiago, 1994, pp. 51 y ss.,
donde mantiene una opinin distinta a la aqu expuesta.
310
DE I A S DEFRAUDACIONES
17
Citado por Lisandro Martnez Ziga, De los delitos contra el patrimonio econ-
mico, p. 81, Bogot, 1985.
18
Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 864; Quintano Ripolls, op. cit., t. II, p. 339;
T. S. Vives, op. cit., p. 879; Bajo Fernndez, Manual, p. 145.
19
Muoz Conde, op. cit., p. 284.
2 0
Se afirma que normalmente la resolucin es el acto consumativo, por cuanto
existen excepciones a esa regla, donde la referida resolucin judicial v el comporta-
miento del deudor que motiva esa declaracin es el inicio del delito, lo que sucede
en los casos descritos en el art. 219 N 6, art. 220 N 5, 10 y 13, y art. 221 N'" 2,
3, 4 y 7 de la Ley sobre Quiebras, que se perfeccionan con actividades del fallido
realizadas con posterioridad a la resolucin judicial, que la doctrina denomina
c o m o delitos posquiebra.
21
Para autores c o m o Etcheberry, el resultado del delito es el estado de insol-
vencia (D.P., t. III, p. 383); e n el mismo sentido Cobos Gmez de Linares, op. cit.,
t. II, p. 331; Bustos, op. cit., p. 319.
2 2
Muoz Conde, op. cit., p. 291; Bajo Fernndez, Manual, p. 144.
2 3
T. S. Vives, op. cit., p. 894; Bustos, op. cit., p. 318. La opinin de estos auto-
res es comprensible porque la tipologa del delito de quiebra es distinta a la que
tiene el sistema nacional; en Espaa lo sancionado es la insolvencia.
2 4
As lo sostiene Bacigalupo, respecto de los actos anteriores a la declaracin,
Insolvencia y Delito, Buenos Aires, 1970, pp. 30 y ss.
2 5
Deben, de consiguiente, considerarse con reservas los anlisis que se hacen
para la legislacin espaola, cuyo Cdigo Penal se ocupa de los delitos de quiebra
(arts. 259, 260 y 261), en el Libro II, ttulo XIII, captulo VII, bajo el enunciado
"De las insolvencias punibles".
ii i< )l I R 1 D 1 C A ni ( mi i
313
DERECHO PENAL
2 6
Cfr. Etcheberry, D.P., t. III, p. 383.
n>i-i-\i I U R I P I C A ;>! mu o
D E LAS DEFRAUDACIONES
A . Quiebra fraudulenta
La quiebra fraudulenta est descrita en el art. 220 en relacin
con los arts. 41 y 43 de la Ley de Quiebras, y para determinar su
identidad es adecuado referirse previamente al tipo objetivo y
luego al subjetivo.
A.l. Tipo objetivo. El art. 220 hace una extensa enumeracin de
diversos comportamientos que constituyen este delito, pero en
su nmero 16 emplea una frmula general que, podra decirse,
compendia las dems hiptesis que enumera. La disposicin se
explica por s sola y es del siguiente tenor:
"Se presume fraudulenta la quiebra del deudor:
1. Si hubiere ocultado bienes;
2. Si hubiere reconocido deudas supuestas;
3. Si hubiere supuesto enajenaciones, con perjuicio de sus
acreedores;
4. Si hubiere comprometido en sus propios negocios los
bienes que hubiere recibido en depsito, comisin o administra-
cin, o en el desempeo de cargo de confianza;
5. Si, posteriormente a la declaracin de quiebra, hubiere
percibido y aplicado a sus propios usos, bienes de la masa;
K i U J U R D I C A :> ( ! M . l 91fi
DE EAS DEFRAUDACIONES
317
DERECHO PENAL
318
DE LAS DEFRAUDACIONES
2 7
Cfr. Cobos Gmez de Linares, Manual de Derecho Penal, parte especial, t. II,
p. 331.
B. Quiebra culpable
28
Cfr. Bajo Fernndez, Manual, p. 148; T. S. Vives, op. cit., p. 894, aunque este
autor sostiene que la voz culpable en este caso se contrapone a la de fraudulenta.
2 9
Etcheberrv sostiene que se trata de formas culposas de quiebra (D.R, t. III,
p. 382).
m i iniu.u J U R D I C A D I .-inir
321
DERECHO PENAL
31
As lo estima Etcheberry, D.P., t. III, p. 384.
3 2
Cfr. Juan E. Puga, op. cit., p. 240.
3 3
Ibdem, p. 384.
34
El art. 221 hace referencia al fallido, o a la declaracin en quiebra, expresiones
que hay que entender en el sentido que se desprende de la propia Ley de Quiebras.
I U R I O I C A DI < mu 324
D E IAS DEFRAUDACIONES
E. Quiebra impropia
En el Libro II, Ttulo IX, prrafo VIII, entre los delitos contra
la propiedad, se describe un conjunto un tanto heterogneo de
figuras bajo la denominacin de estafas y otros engaos (arts. 467
y siguientes). El legislador nacional recogi el sistema del C.R
de Espaa de la poca, respetando la ubicacin de las figuras
y la mayor parte del texto del articulado que aqul tena. Se-
guramente los juristas locales concordaron con el comentario
que hizo Francisco Pacheco respecto del Cdigo espaol en el
sentido de que eran tan numerosos los hechos que se deberan
describir en este prrafo sobre los engaos y, de otro lado, ante la
imposibilidad de dar una nocin genrica que los comprendiera
i n i i o i m i I U R I O I C A DI < mu 326
DE IAS DEFRAUDACIONES
o
Francisco Pacheco, op. cit., t. 3 , p. 348.
o
Acta de la Comisin Redactora N 99, de I de julio de 1872.
3
' Esta nocin de fraude en las dos alternativas sealadas ha sido recogida por
a a
la jurisprudencia, vase R.D.J., t. LXXXV, parte 2 , sec. 4 , p. 23.
328
DE LAS DEFRAUDACIONES
El delito de estafa
3 8
Opina en sentido distinto Jorge Mera, que sostiene que "no se trata, en
verdad, de que no haya diferencia entre engao civil y engao penal [...] sino que
lisa y llanamente existe simplemente el engao, que constituye siempre y en todo
caso, el requisito de la estafa". El delito de entrega fraudulenta, p. 72.
los arts. 467, 468 y 473, entre otros. Hay autores que distinguen
9
entre estafas propias e impropias? es decir, aquellas que cumplen
con todos los requisitos del concepto legal de estafa y las que no
lo cumplen; entre las ltimas estaran, entre otras, las descritas en
los arts. 469 N 6, 470 N 5 y 471. En ellas hay dos aspectos que les
son comunes: el bien u objeto jurdico que amparan y un elemento
que les otorgara identidad, el fraude mediante engao; este ltimo
permite al agente el apoderamiento de las especies o bienes que
persigue sin recurrir a medios materiales o fsicos. El engao
provoca un m w e n la vctima, que normalmente la lleva a entregar
voluntariamente bienes de su propiedad o de un tercero; como la
mecnica comisiva en los fraudes por engao es la astucia en lugar
40
de la fuerza o de la violencia, se hace necesario hacer un anlisis
sobre lo que es el engao con fines fraudulentos, como elemento
genrico de las diversas figuras que se comprenden bajo la deno-
minacin de estafa. Pero antes de hacerlo se precisar la naturaleza
del bien jurdico que tienen como objeto.
3 0
Bajo Fernndez, Manual, p. 164. Etcheberry emplea la terminologa de frau-
des propios e impropios (D.R, t. III, p. 440), aunque n o con sentido exactamente
coincidente con el sealado.
4 0
Quintano Ripolls, op. cit., t. II, p. 347.
IDIUIKIAI JURDICA DI c mu
330
DE LAS DEFRAUDACIONES
41
Vase a Bajo Fernndez, a quien se ha seguido en los conceptos explicados,
Manual, pp. 166-167, y a j o s M. Valle Muiz, El delito de estafa, Barcelona, 1992,
pp. 73 y ss.
4 2
T. S. Vives, op. cit., p. 900.
43
J o s M. Valle, op. cit., pp. 27 y ss.
inuoi'.iAi JURDICA ni t mu
331
DERECHO PENAL
A . El engao
45
Segn la ya clsica nocin de Antn Oneca, "el engao consiste
en una simulacin o disimulacin capaz de inducir a error a una
o varias personas" y que ha sido recogida en nuestro pas por la
46
doctrina. El sistema nacional n o consagr un concepto de lo
que debe entenderse por engao, porque emplea, como lo hace
habitualmente, la enumeracin casustica por va ejemplar (v. gr.,
art. 468) o u n a alusin demasiado genrica, como la realizada
en el art. 473 (cualquier otro engao...). Ello hace que doctri-
nariamente esa nocin deba ser determinada normativamente,
estableciendo sus limitaciones.
El engao es, en definitiva, faltar a la verdad al expresar algo
o al ejecutarlo, para presentar la realidad con un aspecto distinto
al que en verdad tiene o posee. El engao puede consistir, en-
tonces, en una maquinacin dirigida a aparentar la existencia de
una cosa que no es real o hacerla aparecer con caractersticas o
cualidades que n o tiene (simulacin), u ocultando aquellas que
efectivamente posee (disimulacin).
Se ha sostenido que el engao siempre importa una conducta
44
Citado por Muoz Conde, op. cit., pp. 243-244.
4 5
Citado por Muoz Conde, op. cit., p. 244.
4 6
Entre ellos Etcheberry, D.P., t. II, p. 392.
IIHIURIM JURDICA ni c mu
332
DE LAS DEFRAUDACIONES
4 7
Cfr. T. S. Vives, op. cit., p. 904; Bajo Fernndez, op. cit., p. 171.
4 8
Cfr. Mezger, op. cit., p. 242.
4 9
Cfr. T. S. Vives, op. cit., p. 904.
3 0
Bajo Fernndez, op. cit., p. 170.
M
T. S. Vives, op. cit., p. 904.
52
Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 872.
DERECHO PENAL
5S
Autores como Mezger diferencian sobre los juicios valorativos; segn sea el
tipo de opinin de que se trata, p u e d e ser simplemente un juicio apreciativo (el
mejor jabn del mundo) o importar la afirmacin de un hecho (esta mercanca
es buena y de venta fcil); el profesor alemn se inclina por marginar de la nocin
de engao a los exclusivamente valorativos, n o as aquellos que presuponen la
existencia de un h e c h o (Libro de Estudio, parte especial, pp. 240-241). En el mismo
sentido opina Bajo Fernndez, op. cit., pp. 170-171. Estos autores reconocen, en
todo caso, que n o es fcil distinguir entre uno y otro juicio en los eventos que se
presentan en la realidad.
5J
En ese sentido Maggiore, op. cit., t. V, p. 126; Ricardo Nez, op. cit., t. V,
p. 303, y en Chile Jorge Mera, La apropiacin, p. 292.
5 5
Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II, p. 220.
M,.r.,v I U R I D I C A ni m u 334
DE LAS DEFRAUDACIONES
5 6
Cfr. Fontn Balestra, op. cit., p. 490; Etcheberry, .P., t. III, p. 394; Bajo
Fernndez, op. cit., p. 171.
5 7
Etcheberry, D.P., t. III, p. 394.
5 8
Cfr. Fontn Balestra, op. cit., p. 491; T. S. Vives, op. cit., p. 905.
5 9
Gmez Bentez, citado por T. S. Vives, op. cit., p. 905.
335
DERECHO PENAL
60
ha de ser doble: objetivo y subjetivo, coetneamente, pero con la
adecuada cautela para no salirse de los lmites precisados por el
61
tipo penal.
La ignorancia total o absoluta de una persona o las creen-
cias a las cuales ha adherido (engao irrelevante), tampoco se
p u e d e n calificar de engao. Tal sucede con los curanderos,
adivinos y magos, que normalmente no hacen otra cosa que
aprovecharse de las referidas situaciones, o a su reforzamien-
to; entonces sus acciones no constituyen engao, p o r q u e los
que recurren a los servicios de esos sujetos llegan a consul-
tarlos h a b i e n d o ya cado en el error sobre sus poderes, en los
62
cuales c r e e n .
El problema del engao es ms discutible en relacin con la
publicidad cuando falsea las condiciones de un producto o de una
oferta, causando perjuicios a los consumidores o a los usuarios.
Normalmente las legislaciones castigan estos actos como delitos
especiales de publicidad, pero se puede plantear la interrogante
de si constituyen o no el engao inherente al fraude. En nuestro
sistema se considera que el engao debe ir dirigido a personas
determinadas; la actividad mendaz o falsa ha de estar enfocada,
encausada, en contra de uno o ms destinatarios, aunque no se
les conozca. Cuando el sujeto receptor carece de esa determina-
cin, no se dara la clase de engao a que los tipos en estudio
hacen referencia. En esta materia entran adems en juego as-
pectos relacionados con los actos socialmente adecuados y con
el principio de intervencin mnima del Estado en la actividad
represiva penal, que inclina a marginarlos de la nocin de en-
gao tpico.
B . El error
El engao debe ir dirigido a lograr que una persona se equivoque
63
o a mantenerla en ese estado si ya haba incurrido en el error, y
fi0
Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II, p. 223.
1,1
Hay autores, como Gmez Bentez, que estiman que no se requiere en la
vctima un estado de error, creen que es suficiente que el engao tenga idoneidad
para provocarlo, pues el derecho penal debe proteger al bien jurdico y a la vcti-
ma, aun en situaciones de simple duda de esta ltima (citado por Lpez Barja de
Quiroga, op. cit., t. II, pp. 235-236).
6 2
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 172; T. S. Vives, op. cit., p. 904; Bustos,
Manual, p. 227.
3
'"' Mezger, op. cit., p. 244.
!i I; li t 336
DE IAS DEFRAUDACIONES
6 4
T. S. Vives, op. cit., p. 908.
6 5
Cfr. Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II, pp. 237-238.
6 6
Bustos, Manual, p. 226.
l <\'.IOICA tu < mu
337
DERECHO PENAL
6 7
Bajo Fernndez, op. cit., p. 185.
6 8
Cfr. Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II, p. 242. Este autor cita en el mismo
sentido a Antn Oneca y Quintano Ripolls.
6 9
Los tribunales espaoles, sin embargo, no han seguido la referida doctrina
y han calificado c o m o estafa hechos c o m o los comentados, sosteniendo que el que
emplea la tarjeta sabe que su crdito est agotado, y al continuar usndola engaa
sobre sus posibilidades de crdito al que erradamente consiente en recibir la cance-
lacin de una obligacin por ese medio (Cobos de Linares, op. cit., t. II, p. 243).
7 0
Muoz Conde, op. cit., p. 247.
!!1"UI')1CA ,-i . M U
338
DE LAS DEFRAUDACIONES
71
Cfr. Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II, p. 248.
7 2
Cfr. Bustos, Manual, p. 228; T. S. Vives, op. cit., p. 909; Muoz Conde,
op. cit., p. 247; Bajo Fernndez, op. cit., p. 172.
7%
Cfr. Mezger, op. cit., t. II, p. 244; Bustos, Manual, p. 228; Bajo Fernndez,
op. cit., p. 172; Etcheberry, D.P., t. III, p. 397.
71
Antn Oneca, citado por Vives, op. cit., p. 910.
l b
Ibdem.
n i n n u M J U R D I C A iu (. mu
339
DERECHO PENAL
C . Disposicin patrimonial
340
DE LAS DEFRAUDACIONES
7 8
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 174; Etcheberry, D.R, t. II, p. 399.
7 9
Cfr. Labatut, D.R, t. II, p. 242.
8 0
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 174; Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II,
p. 249.
81
s se comprenden los crditos, los lucros y ganancias futuras. Los
perjuicios que no sean susceptibles de una valoracin econmica no
son aptos para conformar una estafa; quedan marginados los daos
morales, sentimentales o anlogos.
Hay dos situaciones, entre otras, que se discuten en relacin a
la nocin de perjuicio, una de ellas es la referida a la compensacin
y la otra es el denominado negocio con causa ilcita.
En la entrega fraudulenta, entre otros casos, puede suceder
que cuando un sujeto compra un automvil de u n a marca de-
terminada, le entregan u n o de marca y modelo distinto, aun-
que de igual valor; habra fraude a pesar de que no ha sufrido
lesin en su patrimonio? Igual situacin se produce cuando el
coleccionista paga por un cuadro de Picasso y recibe u n o de
Matise, que tendra una valoracin semejante. Sectores de la
doctrina consideran que como no ha habido una disminucin
de carcter econmico en estas hiptesis, no puede haber estafa,
sin perjuicio de las situaciones que en el mbito civil podran
suscitarse (Antn Oneca, Bajo Fernndez). En tanto otros secto-
res, acertadamente, afirman que habra perjuicio en estos casos,
siempre que subjetivamente haya concurrido un inters especial
en recibir exactamente lo convenido, pues la nocin de lesin
patrimonial corresponde apreciarla frente a las circunstancias
concretas, y en ellas la vctima juega un rol determinante, con
fundamento en el principio de utilidad para el afectado. No re-
cibir lo que verdaderamente se esperaba, sino algo en compen-
sacin de aquello y de igual o mayor valor econmico, no presta
al sujeto pasivo la misma utilidad. Los fines u objetivos de tener
una cosa en determinadas circunstancias constituyen un valor de
uso que n o puede cercenarse para los efectos de determinar el
valor econmico; pinsese en la apreciacin de las obras de arte
o de los objetos de coleccin, donde concurren elementos de
81
Esta materia no es pacfica, existen criterios que rechazan que el lucro ce-
sante y las ganancias futuras puedan considerarse c o m o perjuicios si se pierden,
porque "no pertenecen al patrimonio los futuribles, las esperanzas y los proyectos,
pero s los lucros y las ganancias correspondientes a la entrega de una cosa o pres-
tacin de un servicio" (Bajo Fernndez, o p . cit., p. 175). Rodrguez Devesa, con
una visin distinta, sostiene que se hace referencia nicamente a los bienes que
ingresaron al patrimonio e n la actualidad, marginando los que estn por incorpo-
rarse, c o m o seran el lucro cesante y las ganancias por recibir.
MIU.IM J U R D I C A ni mi
(
342
DE LAS D E F R A U D A C I O N E S
8 2
T. S. Vives, op. cit., p. 912.
8 3
Carrara, Programa, t. 6, N 2346, p. 428.
8 4
Valle Muiz, op. cit., p. 253.
8 5
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 174; Lpez Barja de Quiroga, op. cit., t. II,
p. 257; Labatut, D.P., t. II, p. 243.
8 6
Etcheberry, D.P, t. II, pp. 404-405.
87
Labatut, D.P., t. II, p. 244; Etcheberry, D.P., t. II, p. 402.
8 8
Maggiore, op. cit., t. V, p. 131; Soler, op. cit., t. FV, p. 361; Fontn Balestra,
op. cit., p. 496.
8 9
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 403.
344
DE IAS DEFRAUDACIONES
1,0
En un intento por sistematizar estos delitos, Etcheberry propone distinguir
entre los delitos por engao en tres grupos: a) los expresamente descritos, b) los
semejantes de los descritos en el art. 468, y c) los restantes engaos, o sea los no
expresamente descritos ni semejantes a los sealados en el art. 468, haciendo re-
ferencia a los comprendidos e n el art. 473. Es una tentativa loable por su esfuerzo,
pero se puede prestar a malas interpretaciones hacer referencia a engaos descritos
y no descritos y, en todo caso, siempre la clasificacin resulta dudosa en cuanto a
su posible utilidad (D.R, t. II, p. 406).
-lU'l'IM JURDICA DI l M i l i
345
DERECHO PENAL
91
Muoz Conde, op. cit., p. 244.
9 2 o
Acta de la Comisin Redactora N 99, de I de julio de 1872; en esa opor-
tunidad no se dio explicacin de la referida modificacin.
9:1 o
Pacheco, op. cit., t. 3 , p. 350.
,fi
Cfr. Soler, op. cit., t. IV, pp. 336-337.
9 6
Autores c o m o R. Nez n o aceptan esa doctrina, pues sostienen que apa-
rentar es algo diverso al ardid o maquinacin engaosa; aparentar n o requerira
suscitar falsas representaciones (op. cit., t. V, pp. 317-318).
9 7
As lo estiman Fontn Balestra, op. cit., p. 499; R. Nez, op. cit., t. V, p. 321.
9 8
Etcheberry piensa que en las referidas situaciones se dara la figura de estafa,
fundado e n la n o c i n de "engao semejante" a que se refiere el art. 468, d o n d e
calzaran comportamientos c o m o los comentados (D.R, t. II, p. 409).
9 9
R. Nez, o p . cit., t. V, p. 318.
100
mular riqueza, fortuna, solvencia econmica. Comisin es todo
acuerdo mediante el cual se encarga a otro la gestin de algn
mandato o negocio; en la especie lo que hace el agente es apa-
rentar, por medios crebles para la vctima, que est a cargo de
una operacin o negocio por mandato de un tercero. Negociacin
o empresa es toda organizacin de carcter econmico "destinada
o no a objetivos lucrativos, por simple que sea [...]. Son tales los
establecimientos, las casas u oficinas comerciales o industriales,
tambin las organizaciones menores y de objetivos menos esta-
bles, como las tendientes a recolectar fondos para un viaje, para
101
levantar un monumento o para realizar obras caritativas". La
palabra negociacin hace referencia a transaccin o acuerdo de
ndole comercial de cualquier clase, siempre que no queden
comprendidas en la nocin de empresa. Tanto la empresa como
la negociacin no deben existir en la realidad, pues el legislador
exige que sean imaginarios, esto es, meros inventos o creaciones,
que el agente sabe que carecen de base o posibilidad real de
materializacin.
Como una especie de estos engaos se menciona la venta de
cosa ajena, y se sostiene, fundamentndose en criterios civiles, que
el Cdigo Civil declara vlida la enajenacin de cosas ajenas; de
consiguiente, no podra calificarse de estafa una operacin de
esta naturaleza. El problema se plantea cuando se vende como
propia una cosa que es ajena y para hacerlo se recurre a artificios
que induzcan a error al comprador, que cree estar tratando con
el dueo de la especie. En hiptesis como la sealada es evidente
que se ha incurrido en un fraude que puede conformar el delito
de estafa del art. 468. El mismo principio rige la venta de una
cosa gravada que se presenta como saneada.
Entre las modalidades mencionadas en este grupo se encuen-
tra la de aparentar crditos, forma de engaar que como indica
Etcheberry, es difcil de distinguir de la conducta de atribuirse
crditosya. antes comentada. La diferencia, aunque sutil, radicara
en que quien aparenta crditos simula tenerlos ya concedidos,
en tanto que el que se atribuye crditos slo miente sobre su
capacidad para conseguirlos.
m o
Cuello Caln, op. cit., t. 2 , p. 883.
103
Cfr. Fontn Balestra, op. cit., p. 496; Soler, op. cit., t. IV, p. 341; Etcheberry,
D.R, t. II, p. 405.
104
Mezger, op. cit., t. II, p. 261.
105
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 176.
i D I M 'niAi JURDICA DI C mu
351
DERECHO PENAL
106
Soler, op. cit., t. IV, p. 341.
107
El Cdigo de Espaa, en el art. 248, expresa: "Cometen estafa los que, con
nimo de lucro, utilizaren engao...".
i iM t. JURDICA DI I IIIII
352
DE LAS DEFRAUDACIONES
0 8
Cfr. T. S. Vives, op. cit., pp. 914-915.
109
La situacin de atipicidad de las estafas realizadas por algunos de los medios
indicados en el art. 468 cuando su m o n t o n o sobrepasa el valor de una unidad
tributaria, se mantiene desde la promulgacin del Cdigo Penal (indudablemente
que con valores determinados en otra forma). En todos los estudios realizados por
los primeros comentaristas de svi texto aparece que el art. 468 n o se menciona en
la enumeracin que hace el art. 494 N" 19; suficiente es leer a Robustiano Vera
(p. 728), Alejandro Fuensalida (t. III, p. 280) y PedroJ. Fernndez (p. 315). Este
ltimo comenta que no es posible encontrar el origen del N 19 del art. 494 en las
Actas de Comisin Redactora, lo que es efectivo.
i niuiUM J U R D I C A ni i m i r 354
DE LAS D E F R A U D A C I O N E S
165. CONCURSOS
1 , 0
Cfr. Mera, Jorge, El delito de entrega fraudulenta, Santiago, 1971, p. 139.
111
Cfr. Creus, op. cit., t. II, p. 487.
112
causa perjuicio en el receptor de la cosa, n o as cuando se
trata de un ttulo gratuito. No obstante, autores nacionales es-
timan que pueden darse casos en que un ttulo gratuito cree la
obligacin de entregar y su cumplimiento fraudulento podra
113
dar lugar al delito en estudio, puesto que lo que fundamental-
mente interesa es que la vctima tenga un derecho de carcter
patrimonial y susceptible de valoracin en dinero, en relacin
con las cosas.
De manera que los elementos objetivos del tipo penal en
estudio son la existencia de un ttulo civil obligatorio entre los afec-
tados y el cumplimiento de esa obligacin mediante una entrega
fraudulenta, a consecuencia de la cual se causa un perjuicio al
sujeto pasivo.
Es conveniente dejar en claro desde luego que no se trata del
incumplimiento o cumplimiento imperfecto de cualquiera obli-
gacin vlidamente contrada, por cuanto esto sera un problema
exclusivamente civil. Para que una entrega cumpla las caracters-
ticas del tipo penal ha de ser una realizada maosamente, disimu-
lando u ocultando que se cumple mal o aparentemente. De suerte
que no todo cumplimiento defectuoso se puede subsumir en el
art. 467; slo aquellos en que se han ocultado o disimulado expre-
samente sus imperfecciones o defectos, y siempre que derivado de
ello sufra un perjuicio de ndole econmica el sujeto pasivo.
El engao o actividad fraudulenta que requiere esta figura est
determinado por el art. 467, que lo circunscribe a determinadas
cualidades que debe tener la cosa que se debe, o sea, a la substan-
cia, a la cantidad o a la calidad de los objetos que el agente entrega
en virtud del ttulo obligatorio. Pero, como se seal, no se trata
de un simple error del agente, en el que puede incurrir al hacer
la entrega, sino en una actividad engaosa desarrollada para
114
inducir a la vctima a creer que recibe lo acordado.
La nocin de cosa es amplia, se extiende a todo objeto corpo-
115
ral, sea mueble o inmueble, susceptible de valoracin econmica,
pues n o debe olvidarse que esta modalidad de estafa no deja de
"'- Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 878; R. Nez, op. c i t , t. IV, p. 330.
113
Etcheberry, D.P., t. II, p. 413; Mera, op. cit., pp. 145 y ss.
114
Creus, Derecho Penal, parte especial, t. I, p. 486.
115
Cfr. Fontn Balestra, op. c i t , p. 502.
116
R. Nez, op. cit., t. IV, p. 330.
117
Vase supra, prrafo N 108.
118
Mera, o p . cit., pp. 206 y ss.
119
Etcheberry, D.R, t. II, p. 413.
1 2 0
Fuensalida, op. cit., t. III, pp. 219-220.
'-' Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 414.
tnuow.u I U R 1 D I C A ni a u n 362
DE LAS DEFRAUDACIONES
122
El alcance de la voz d o c u m e n t o debe ser el mismo que se seal para los
efectos de las falsedades documentales. Vase prrafo N 28.
1 2 3
Labatut, D.R, t. II, p. 247.
El N 6 del art. 470 expresa: "Las penas del artculo 467 se apli-
carn tambin:
o
6 . A los que con datos falsos u ocultando antecedentes que les
son conocidos celebraren dolosamente contratos aleatorios basados
en dichos datos o antecedentes".
Esta disposicin fue incorporada por la Comisin Redacto-
ra, y no encuentra antecedentes en la legislacin espaola de la
poca.
El tipo objetivo lo constituye la actividad prohibida por esta
disposicin, que consiste en celebrar contratos aleatorios, y stos
estn enumerados en el art. 2258 del Cdigo Civil: "Los princi-
o o
pales contratos aleatorios son: I . El contrato de seguros; 2 . El
o o o
prstamo a la gruesa ventura; 3 . El juego; 4 . La apuesta; 5 . La
o
constitucin de renta vitalicia; 6 . La constitucin del censo vita-
licio". Respecto de la apuestay del juego, quedan excluidos los de
124 o
Cfr. Fuensalida, op. cit., t. 3 , p. 225.
125
Comisin Redactora, acta N 100, de 5 de julio de 1872.
miiokiAi JURDICA O I H U Q4
DE LAS DEFRAUDACIONES
azar por ser ilcitos segn el art. 1466 del C.C., se comprenden
vnicamente aquellos donde predomina la destreza fsica o la in-
126
teligencia. Sin perjuicio de lo sealado, el fraude en los juegos
de azar n o permitidos podra adecuarse en el N 7 del art. 470.
La celebracin de estos contratos debe llevarse a cabo, ade-
ms, con datos falsos u ocultando antecedentes por una de las partes,
con la finalidad de inducir a error a la otra sobre las consecuen-
cias de la operacin. Como en eso consiste el engao necesario
e inherente al delito, el agente tiene que haber realizado una
actividad dirigida a suministrar detalles o particularidades sobre
el acuerdo que n o correspondan a la realidad o haber disimu-
lado otros que hayan estado en posibilidad de ser captados o
conocidos por su contraparte.
Subjetivamente el tipo exige que el sujeto activo acte con cono-
cimiento de esos antecedentes y basado en los mismos, o sea que
aprovechndose de ellos haga incurrir en error a la vctima. De
modo que el estafador ha de actuar con dolo directo, dirigido
precisamente a engaar.
La consumacin del delito, que es de resultado o material,
exige que se cause un perjuicio a un tercero, pues es una forma
de fraude donde la lesin en el patrimonio es necesaria. Si el
realizador del hecho slo alcanz a iniciar la accin o la termin
sin lograr causar el perjuicio se estar, segn las circunstancias,
frente a u n a simple tentativa o a un delito frustrado.
1 2 6
Cfr. Etcheberry, D.R, t. II, p. 416.
127
Fuensalida, op. cit., t. III, p. 228.
365 i n n o R i A i JURDICA OM mu
DERECHO PENAL
12t
* Etcheberry, D.P., t. II, p. 417. En contra Labatut, D.P., t. II, p. 248, que
o
respalda su criterio con el art. 2260 inc. 3 del C.C.
i DI miau JURDICA ni ( mu
366
DE LAS DEFRAUDACIONES
367 IDIIOKIM J U R D I C A ni i mu
DERECHO PENAL
129 o
Francisco Pacheco, op. cit., t. 3 , p. 379.
1311
Vase supra, prrafo N 158.
Etcheberry, D.P., t. II, p. 422. Este autor sostiene: "Por consiguiente, tene-
mos as limitados en sus dos extremos el campo de los otros engaos: n o deben llegar
a constituir u n ardid, pero deben ser algo ms que una simple mentira".
132
Vase supra, N 161.
niK.RiM |1JR I D I C A m t HU
369
DERECHO PENAL
133
El Cdigo Penal de 1848 en su art. 459 lo sancionaba con una pena de
multa.
1 3 4
Comisin Redactora, acta N 100, de 5 de julio de 1872.
135
la administracin desleal del patrimonio ajeno, delitos que tampo-
co han sido reglados como tales en nuestra legislacin. Ha sido
motivo de crtica la forma como se ha descrito este delito y la
ubicacin que se le ha dado; sin embargo, no deja de ser curiosa
la situacin y evolucin que ha tenido en Espaa la apropiacin
indebida, que en el Cdigo de 1822, siguiendo la influencia fran-
cesa, se trataba bajo el rubro de abusos de confianza, pero en el
de 1848 se procedi a distinguir en ella dos comportamientos,
ubicando su forma negativa (de recibir dinero o u n a cosa mue-
ble) entre los hurtos, y su forma positiva de apropiacin entre
las estafas. En el de 1870 se mantuvo esa situacin, y en el ao
1944, al igual que en el texto actualmente vigente, se remiti a
un prrafo separado del de las estafas, que se encuentra a conti-
136
nuacin de este ltimo.
137
En la doctrina nacional, como se explic con anterioridad,
se ha hecho distincin entre aquellos que se realizan mediante
engao - q u e han sido comentados en los prrafos preceden-
tes- de los fraudes que se cometen abusando de la confianza de la
vctima; n o obstante lo sealado, todos ellos han sido reglados
en un nico prrafo del Cdigo Penal, el N 8 del Ttulo IX.
Por razones didcticas es conveniente respetar esta sistematiza-
cin, razn por la cual se analizarn a continuacin los delitos
de apropiacin indebida, de administracin fraudulenta y el abuso
de firma en blanco, los que se caracterizan por ser maneras de
abusar de parte del agente, de la confianza en l depositada.
Este grupo de figuras normalmente responde al incumplimiento
voluntario de obligaciones civiles, que tienen origen en actos le-
gtimos, que h a n vinculado a la vctima con el victimario. Esas
obligaciones incumplidas, de consiguiente, tienen origen en
relaciones civiles lcitas que suponen o estn respaldadas por
actitudes de confianza de u n o de ellos (sujeto pasivo) respecto
del otro (sujeto activo), confianza a la cual falta este ltimo
causando un perjuicio en el patrimonio del primero. Este
tipo penal se dara, por va de ejemplo, cuando el mandatario
habilitado para cobrar una deuda de la que es acreedor su
135
T. S. Vives, op. cit., p. 952.
1 , 6
Bajo Fernndez, op. cit., p. 268.
137
Vase supra, prrafo N 155.
La apropiacin indebida
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 257; Bajo Fernndez, op. cit., p. 277.
Bajo Fernndez, op. cit., p. 277.
i i i n n u IURIDICA DI.< mu
372
DE LAS DEFRAUDACIONES
140
Cfr. Creus, op. cit., 1.1, p. 488.
141
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 259; T. S. Vives, op. cit., p. 952.
1 4 2
Luis Rodrguez Ramos, op. cit., t. II, p. 304.
miioiau IURID1CA m
373 CHHI:
DERECHO PENAL
143
un engao previo que induce a la vctima a realizarla. Adems
hay otras diferencias de orden secundario, que dicen relacin
con el objeto material de la accin, que en la estafa pueden ser
bienes muebles o inmuebles, pero en la apropiacin indebida
slo muebles.
Con el hurto las diferencias son ms problemticas, p o r
cuanto sectores de la doctrina h a n llegado a sostener que la
apropiacin indebida, por ser un tipo penal ms simple que
el h u r t o y la estafa, constituira el tipo bsico de los delitos de enri-
quecimiento (as Rodrguez Debesa); no obstante, existe acuerdo
en que la diferencia entre ambas figuras no debe buscarse en
el hecho de la tenencia, sino en el ttulo que respalda la tenen-
cia, toda vez que en la apropiacin indebida esos ttulos estn
precisados en la ley penal, que los limita a los que producen la
obligacin de entregar o devolver la especie. La diferencia en
este caso n o depende de la posesin o tenencia legtima de la
cosa mueble en manos del agente, por cuanto en el hurto hay
alternativas lmite en que el apoderamiento recae sobre especies
muebles que estn en poder material del sujeto activo, general-
mente en los hurtos llamados de abuso de confianza (art. 447),
como se puede comprobar en los repetidos ejemplos del criado
domstico que se aduea de los objetos que le entregan para
que los limpie o del cajero que usa para s los dineros de la caja
144
chica a su cargo, que son autores de hurto, a pesar de que eran
los tenedores materiales de la cosa hurtada en el momento de
la apropiacin. De all que la diferencia debe encontrarse en el
ttulo de la tenencia y las facultades que confiere, pero n o en la
naturaleza misma de la tenencia. La cosa puede ser entregada a
aquel que la reciba simplemente para que la tenga materialmen-
te, sea con el fin de que la observe (la mujer que examina en una
tienda una prenda de vestir que le pasa el vendedor) o para que
preste circunstancialmente un determinado servicio (limpiar un
jarrn de cristal que la duea de casa entrega a su empleada do-
mstica) ; ese ttulo de tenencia legtima no habilita al sujeto para
que ejerza respecto de la cosa ningn derecho sobre ella, salvo
cumplir una funcin determinada, pero el objeto sigue bajo la
i n n o R i A i I U R I D I C A ni i mu 374
DE LAS DEFRAUDACIONES
145
Autores c o m o Bajo Fernndez sostienen que n o es necesario que el ttulo
sea legtimo o vlido, que tambin el delito de apropiacin se puede dar cuando
se trata de una vinculacin ilegtima, c o m o la obligacin de devolver una especie
que le ha depositado aquel que la haba hurtado previamente (op. cit., p. 283).
146
Creus, op. cit., 1.1, p. 489.
147
Cfr. Araceli Majon-Cabeza Olmedo, Nuevo enfoque de la apropiacin indebida,
Madrid, 1988, p. 99.
148
Ibdem, p. 490.
149
Sergio Politoff L., Apropiacin indebida, Stgo., 1957, p. 114.
I'IIMM.M l U U I D K A ,. < mu
376
DE LAS DEFRAUDACIONES
IIMOP.IAI JURDICA ni ( m u
377
DERECHO PENAL
156
Etcheberry, D.R, t. II, p. 427.
157
En contra Etcheberry, D.R, t. II, p. 411, para quien slo puede hablarse de
apropiacin indebida cuando "el dinero se ha recibido por algn ttulo que impida
al tenedor usarlo libremente, esto es, que le prohiba todo uso o le imponga un uso
determinado" (D.R, t. II, p. 426).
182. EL PERJUICIO
15a
Autores c o m o Politoff opinan en forma distinta: "A nuestro entender, este
elemento (el perjuicio) es una condicin objetiva de punibilidad, vinculada en forma
mediata a la accin de apropiarse e independiente de la culpabilidad" (op. cit.,
p. 225). El autor citado afirma, citando a Chauveau y Hlie, que "el delito existe
desde que la restitucin es denegada o se ha vuelto imposible".
139
T. S. Vives, op. cit., p. 959.
lb
piense devolver ese bien con posterioridad. El nimo de de-
volucin en el futuro que pueda tener el agente en el momento
que dispone de la cosa que tiene que devolver, no modifica el
hecho de que el delito se cometi al realizar el acto de seor y
dueo, esto es al disponer como propietario del bien y afectar el
patrimonio de la vctima.
El dolo indicado debe formarse en el sujeto activo con poste-
rioridad a la recepcin legtima del bien mueble, pues - c o m o se ha
sealado con anterioridad- si el sujeto activo obtuvo la entrega
por medio de un engao, esa conducta no constituye apropia-
cin indebida, sino estafa. Por lo tanto, si el agente recibi la
especie con la voluntad de apropiarse de ella y no de restituirla,
no comete apropiacin indebida, sino que delito de estafa, pues
acta con dolo antes de la recepcin, y no con posterioridad a
sta, como lo exige la figura en estudio.
En el sistema nacional no se exige que el agente acte con ni-
mo de lucro, es suficiente la voluntad de apropiacin, si bien amplios
sectores de la doctrina afirman que el referido nimo va implcito
161
en la nocin ms amplia que importa el nimo de apropiacin.
En Espaa mayoritariamente se considera que el nimo de lucro
es exigible en la apropiacin indebida, aunque el art. 248 del
Cdigo de ese pas no hace referencia expresa al mismo.
El tipo subjetivo no se da si el acto de apropiacin del agente
se produce porque incurre en un error. Eso sucede si cree ejercer le-
gtimamente un derecho sobre el bien mueble (art. 10 N 10) o
cuando cree ejercer vlidamente el derecho legal de retencin, como
ocurre -entre otros casos- con el poseedor vencido para asegurar
el pago de las mejoras que se le deben, a quien el art. 914 del C.C.
permite retener las cosas que debe restituir hasta que se verifique
la cancelacin. En este ltimo evento, o sea cuando se trata del
ejercicio del derecho legal de retencin, se est ante un caso de
atipicidad, porque "se retiene la cosa en prenda, y no con nimo
162
de apropiacin", en esta hiptesis hay ausencia de dolo.
160
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 261.
161
Politoff, op. c i t , p. 215.
162
Bajo Fernndez, op. cit., p. 290.
163
Consltese la sesin N" 100, de 5 de julio de 1872, de la Comisin Redac-
tora, con las intervenciones de los miembros Renjifo y Fabres.
iDiHiuiAi I U R I D I C A ni i mu ooo
DE LAS D E F R A U D A C I O N E S
165
Acta N 100 de la Comisin Redactora, de 5 de julio de 1872.
166 o
Fuensalida, op. cit., t. 3 , p. 219.
167
Autores c o m o Etcheberry piensan que debe tratarse de un conjunto de
actos de administracin realizados en cumplimiento de un mandato, pero n o se di-
visan en la disposicin elementos que insinen tal exigencia (D.R, t. II, p. 436).
386
DE LAS DEFRAUDACIONES
168
Pedro Davis, op. cit., p. 138.
169
Etcheberry, D.R, t. II, p. 438.
n n o i A i tURIDICA ni i mi 388
DE IAS DEFRAUDACIONES
171
Soler, op. cit., t. IV, p. 388.
172
Ricardo Nez, op. cit., t. V, p. 336.
173
Cfr. Creus, op. cit., p. 495.
ni I O K I A I J U R D I C A <mu:
389 DI
DERECHO PENAL
195. EL PERJUICIO
174
Ricardo Nez, op. cit., t. V, p. 337.
196. GENERALIDADES
i i i i K i i i n i J U R D I C A ni ( mu
392
DE LAS DEFRAUDACIONES
393
DERECHO PENAL
179
Cfr. Creus, op. cit., p. 501.
1 8 0
Fontn Balestra, o p . cit., p. 121; Soler, o p . cit., t. IV, p. 393; Creus, op. cit.,
p. 501; Etcheberry, D.R, t. II, p. 443.
m n o R i A L JURDICA DICIIILI
395
DERECHO PENAL
181
Cfr. Etcheberry, D.R, t. II, p. 441.
m
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 441.
1 8 3
Soler, op. cit., t. IV, p. 430.
184 o
Pacheco, op. cit., t. 3 , p. 374.
185
As Fontn Balestra, o p . cit., p. 545.
186
R. Nez tiene opinin distinta y acepta ciertas hiptesis d o n d e el autor
emplea medios no materiales para sustraer la especie (op. cit., t. V, p. 363).
miiMiti.v, J U R D I C A I H ( m i l 398
D E LAS DEFRAUDACIONES
i ni IOUIAI JURDICA ni c m u
399
DERECHO PENAL
El delito de usura
"* Son de inters los comentarios que sobre esta materia se hicieron por los
miembros Fabres y Gandarillas e n las sesiones N 100, de 5 de julio; N 101, de 12
de julio, y N 102, d e 22 de julio, todas del a o 1872.
189
Bajo Fernndez, op. cit., p. 313.
i U H I O I C A II o u 400
DE LAS DEFRAUDACIONES
190
Bajo Fernndez, op. cit., pp. 316-317.
191
E. Orts, o p . cit., p. 983; Masnatta, H. y Bacigalupo, E., Negocio usurario,
Buenos Aires, 1972, pp. 166-167.
192
Se acerca a esta visin Etcheberry, que considera c o m o bien jurdico de
estos delitos a los intereses econmicos generales (D.P., t. III, p. 459).
193
Cfr. Verdugo, Mario, op. cit., t. III, p. 1029.
194
Labatut, D.R, t. II, p. 256.
403 ii.nouiv J U R D I C A ni ( H U
DERECHO PENAL
m u - B u l JURDICA D I CIIII
405
CAPTULO QUINTO
El delito de incendio
2
Sesin N 102, de 22 de julio de 1872.
l U R i n i C . A 111 ( m u
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR DESTRUCCIN
3
Por lo indicado resultan insatisfactorias definiciones c o m o la expresada
por Etcheberry: "la destruccin de cosas mediante el fuego, con peligro para las
personas o la propiedad" (D.R, t. III, p. 462), porque n o siempre el peligro es
considerado, sino solo por excepcin. En el mismo sentido que Etcheberry, el tra-
bajo colectivo dirigido por Antonio Bascun Valds, El delito de incendio, Editorial
Jurdica de Chile, 1974, p. 63; Sanchis Ferrero, Julia Aurora, El delito de incendio y
la piromania, Buenos Aires, 1961, pp. 20 y ss.
4
Sectores de la doctrina nacional lo han calificado c o m o delito de dao o de
peligro para las personas, segn las circunstancias del h e c h o (Labatut, D.R, t. II,
p. 259). Se ha sostenido a su vez que se trata exclusivamente de un delito de peli-
gro abstracto, en el que concurriendo determinadas circunstancias, el legislador
pasa a presumir que hubo peligro, sin que se pueda rendir prueba en contrario
(Etcheberry, D.R, t. III, p. 464). Lo cierto es que el incendio es un delito de lesin,
sin perjuicio de que en determinados casos para regular la sancin se considere
el peligro que involucra.
409 i P i m u i . M I U R I D I C A DI ( mu
DERECHO PENAL
5
En ese sentido Soler, op. cit., t. IV, pp. 524 y ss.; Etcheberry, D.P., t. III,
p. 462.
6
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 359; E. Orts, op. cit., p. 990; Rodrguez Ra-
mos, Luis, op. cit., t. II, p. 358; trabajo colectivo dirigido por Antonio Bascun
Valds, op. cit., p. 55.
7
Cfr. Bajo Fernndez, op. cit., p. 360.
8
El incendio de bosques ha sido objeto de una reglamentacin especial e n
la denominada "Ley de Bosques" (Decreto Ley de 1931, N 4.363), que ha tenido
numerosas modificaciones despus de su promulgacin.
iDiioRi.M JURDICA m a m e
411
DERECHO PENAL
I'.XIMKU. JURDICA IM ( m u
412
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR DESTRUCCIN
tin, sin que ofrezca relevancia para estos efectos el hecho que las
llamas o la ignicin adquieran grandes proporciones o se hagan
incontrolables; esta circunstancia no ha sido considerada por el
Cdigo nacional. Es necesario para la consumacin que se haya
iniciado la destruccin o deterioro de la especie objeto del delito,
aunque no importa que no se logre su total destruccin o deterio-
ro. El delito se consuma cuando el objeto entra en ignicin, sin
que tenga importancia el grado de combustin que alcance.
Como se trata de un delito de resultado, cuya accin se pue-
de parcializar, es posible concebir la tentativa y la frustracin.
El sujeto que quiere incendiar el automvil incombustible de un
tercero ser autor de tentativa si en la ignorancia de la referida
condicin, luego de haber lanzado parafina en el lugar donde
est estacionado, pretende encender este lquido inflamable,
pero un polica impide que lo haga. Responder de incendio
frustrado si enciende la parafina, y dada la naturaleza del auto-
mvil el fuego provocado no logra ponerlo en ignicin.
9
Cfr. Etcheberry, D.R, t. III, p. 471.
m i i o K i u ( U R I D I C A ni umi
416
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD P O R DESTRUCCIN
10
Acta N 103, de 25 de julio de 1872.
11
En la doctrina nacional se ha mantenido la idea de que el incendio es un
delito de peligro, y se ha tratado de interpretar toda la normativa legal a travs de
esa visin, sin respetar - a nuestro e n t e n d e r - el claro sentido que se desprende de
i nrmuiAi J U R D I C A DF a u n 420
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD P O R DESTRUCCIN
421
DERECHO PENAL
niiokiM J U R D I C A ni t un 424
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR DESTRUCCIN
El delito de estragos
ni J U R D I C A ni- cun:
425 IORIAI
DERECHO PENAL
n , . i luiunic.A ni ^ MU 426
DELITOS CONTRA I A PROPIEDAD POR DESTRUCCIN
El delito de daos
13
Acta de la Comisin Redactora N 104, de 29 de julio de 1872.
miIORIAl J U R D I C A DI.CHILI
429
DERECHO PENAL
14
Cfr. Rodrguez Ramos, Luis, op. cit., p. 352.
430
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR DESTRUCCIN
15
Cfr. E. Orts, op. cit., p. 1002; Bajo Fernndez, op. cit., pp. 346-347. Muoz
Conde sostiene doctrina en sentido inverso: afirma que la liberacin del animal
no constituye una accin de alteracin o menoscabo del animal; otro tanto sucede
a su juicio con la accin de dejar abierta la espita del tonel de vino, porque n o
se altera la esencia o substancia del vino y, de consiguiente, n o se incurrira en el
delito de daos (op. cit., p. 321).
J U R D I C A n i (.mu
431
DERECHO PENAL,
i b
Cfr. Muoz Conde, op. cit., p. 320.
17
Cfr. Labatut, D.R, t. II, p. 265; Etcheberry, D.R, t. III, p. 478.
i D I I O R I \i JURDICA Df ( m u
432
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR DESTRUCCIN
m i i n u i M J U R D I C A ni < mu 434
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD P O R DESTRUCCIN
435 i ni H M U \i | U R I D I C A n i < mi i
DERECHO PENAL
El art. 497 describe esta figura: "El dueo de ganados que entraren
en heredad ajena cerrada y causaren dao, ser castigado con multa,
por cada cabeza de ganado:
18
La redaccin del precepto es doblemente desafortunada, pues hace referen-
cia a "domsticas" cuando lo adecuado era hablar de "domsticos" y, por otro lado,
se refiere a "animales" y "aves", c o m o si estas ltimas n o fueran animales.
19
La Ley N 17.288, de 4 de febrero de 1970, sobre Monumentos Nacionales,
dice en su art. 38: "Los particulares que destruyan u ocasionen perjuicios en los
Monumentos Nacionales o en los objetos o piezas que se conserven en ellos o en
museos, sufrirn las penas que se establecen en los artculos 485 y 486 del Cdigo
Penal, sin perjuicio de la responsabilidad civil que les afecte, para la reparacin
de los daos materiales que hubieren causado en los aludidos m o n u m e n t o s o
piezas".
2 0
Etcheberry, D.P., t. III, p. 480.
242.1. E N Q U C O N S I S T E LA E X C U S A
242.2. C U L E S S O N L O S D E L I T O S C O M P R E N D I D O S P O R LA E X C U S A
21
Acta de la Comisin Redactora N 95, de 17 de j u n i o de 1872.
2 2
Acta de la Comisin Redactora N 106, de 5 de agosto de 1872.
i IH ! O R I \i J U R D I C A DI I mi i 440
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR DESTRUCCIN
nimmi IWRIDICA I M r u i n
441
BIBLIOGRAFA
GUEZ RAMOS, LUIS, Manual de Derecho Penal. Parte especial, Madrid, 1990.
MAGGIORE, GIUSEPPE, Derecho Penal, Bogot, 1956.
MAJON-CABEZA O L M E D O , ARACELI, Nuevo enfoque de la apropiacin indebida, Madrid,
1988.
I P I H W M JURDICA DI t mi 444
BIBLIOGRAFA
Introduccin 9
Captulo Primero
DELITOS DE FALSEDAD
1. Aspectos generales. Bien j u r d i c o p r o t e g i d o 11
I. D E LA M O N E D A FALSA
2. Aspectos generales 15
3. Fabricacin d e m o n e d a d e curso legal e n la Repblica 16
4. Falsificacin d e m o n e d a s 19
4.1. Falsificacin d e m o n e d a de curso legal e n el pas 19
4.2. Falsificacin d e m o n e d a q u e carece d e curso legal e n la Rep
blica 20
5. C e r c e n a m i e n t o d e m o n e d a de o r o o plata 20
6. Circulacin d e m o n e d a fabricada, falsificada o c e r c e n a d a 21
6.1. Hacer circular m o n e d a falsa e n el pas previo concierto c o n los
falsificadores 21
6.2. Circulacin d e m o n e d a falsa sin previo c o n c i e r t o 23
6.3. Se recibe de b u e n a fe m o n e d a falsa o cercenada, p e r o c o n
posterioridad, h a b i e n d o t o m a d o el sujeto c o n o c i m i e n t o d e
sus caractersticas, la h a c e circular 24
6.4. Falsificacin o c e r c e n a m i e n t o b u r d o 26
7. La tentativa y la c o n s u m a c i n e n los delitos d e falsedad de m o n e d a s .
Los c o n c u r s o s 26
8. Aspectos generales 28
9. Falsificacin d e b o n o s , d e c u p o n e s d e intereses y billetes d e b a n c o
emitidos al portador 31
9.1. Falsificacin d e b o n o s , c u p o n e s y billetes e m i t i d o s p o r el Esta-
d o d e Chile 31
9.2. B o n o s , billetes y c u p o n e s emitidos p o r Estados extranjeros . . . 32
10. Falsificacin d e acciones o p r o m e s a d e acciones, d e d o c u m e n t o s
emitidos p o r las municipalidades o establecimientos pblicos, y d e
c u p o n e s d e intereses 33
11. Participacin e n la falsificacin 35
12. Emisin dolosa d e b o n o s , obligaciones, billetes, acciones o c u p o n e s 35
13. La tentativa d e c o m i s i n d e estos tipos penales se castiga c o m o
delito c o n s u m a d o . Alternativa e n q u e se reprimen c o m o delitos
d e e n g a o . C o m p e t e n c i a especial d e los tribunales nacionales. . . . 36
IV. FALSEDAD D E D O C U M E N T O S
26. N o c i o n e s generales 51
27. C o n c e p t o d e d o c u m e n t o 53
i P i i . u i M J U R D I C A ni .un
449
NDICE
Captulo Segundo
El delito de perjurio
59. C o n c e p t o d e la figura penal 121
60. Clases de j u r a m e n t o 123
61. Forma e n q u e se describe y sanciona el delito d e perjurio e n el
C d i g o Penal 124
62. Presentacin d e testigos, peritos, intrpretes u otros m e d i o s d e
p r u e b a falsos o adulterados 125
62 bis. El delito d e obstruccin a la investigacin 129
Captulo Tercero
DELITOS C O N T R A LA PROPIEDAD P O R A P O D E R A M I E N T O
El delito de hurto
79. Introduccin. B i e n j u r d i c o p r o t e g i d o 155
80. C o n c e p t o del delito 157
81. El tipo objetivo 159
82. El objeto material d e la accin 161
A. Cosa corporal 161
B. Cosa m u e b l e 164
C. Cosa ajena 164
D. Q u e la cosa tenga valor e c o n m i c o 167
E. Sin la voluntad del d u e o d e la cosa 168
83. El tipo subjetivo. El n i m o de lucro 170
84. El hurto d e uso 172
85. E l e m e n t o negativo del tipo (ausencia d e fuerza o violencia) 172
86. La antijuridicidad y la culpabilidad e n el hurto. El hurto f a m l i c o . 173
87. El sujeto activo y pasivo e n el delito d e hurto 174
88. C o n s u m a c i n del hurto. Iter criminis 174
89. C o n c u r s o aparente, hurto, estafa, apropiacin i n d e b i d a y daos . . 177
90. La sancin e n el delito d e hurto 178
9 1 . Las diversas clases de hurto consideradas e n el C d i g o Penal 179
91.1. El hurto simple 179
91.2. El hurto agravado 180
91.3. H u r t o de cosas que forman parte de redes d e suministro
d e servicios 183
IMIORIAI lURIDlCA DI
451 CU
NDICE
El delito de robo
92. Generalidades 191
4 K 9 mnoiuu J U R D I C A PI |||.
NDICE
El abigeato y otras figuras caracterizadas por el objeto sobre el cual recae la accin
de apropiacin
114. Generalidades 253
115. El abigeato 253
116. El c o m p o r t a m i e n t o p r o h i b i d o 254
117. La p e n a l i d a d de dos figuras d e abigeato recin c o m e n t a d a s y
forma d e determinarla 256
118. Abigeato d e hallazgo 257
118 bis. A p r o p i a c i n de p l u m a s , p e l o s , c r i n e s , c e r d a s , o
cualquier e l e m e n t o del pelaje d e animales ajenos 258
119. P r e s u n c i o n e s sobre el d o m i n i o d e los animales y sobre la autora
e n el delito d e apropiacin d e animales 259
m i i o m u J U R D I C A DI m u 454
NDICE
Captulo Cuarto
DE LAS DEFRAUDACIONES
141. Aspectos generales 297
La insolvencia punible
146. C o n s i d e r a c i o n e s generales 303
147. Ocultacin de bienes 304
148. Insolvencia por dilapidacin 305
149. Insolvencia p o r e n a j e n a c i n 306
DMOKIAI JURDICA DI I I I I I
455
NDICE
ESTAFAS Y O T R O S E N G A O S
El delito de estafa
156. Modalidades de estos delitos 329
157. Bien j u r d i c o p r o t e g i d o 330
158. N o c i n y e l e m e n t o s del fraude p o r e n g a o 331
A. El e n g a o 332
B. El error 336
C. Disposicin patrimonial 340
D. El perjuicio sufrido e n el p a t r i m o n i o 341
E. Inexigibilidad del n i m o d e lucro 344
159. El fraude y el ejercicio legtimo d e u n d e r e c h o 344
La apropiacin indebida
179. A n t e c e d e n t e s y c o n c e p t o del delito 372
180. Diferencias de la apropiacin i n d e b i d a c o n el hurto y la estafa . . 373
181. T i p o objetivo 375
182. El perjuicio 380
183. El tipo subjetivo 380
184. La penalidad del delito 382
El delito de usura
203. A n t e c e d e n t e s y n o c i n del delito 400
204. La c o n d u c t a prohibida 402
205. C o n s u m a c i n del delito 403
206. N o r m a probatoria 404
207. P e n a q u e c o r r e s p o n d e a la usura 404
208. Situaciones especiales 405
Captulo Quinto
209. C o n c e p t o s g e n e r a l e s 407
El delito de incendio
210. Antecedentes generales 408
211. Caracterstica del delito y bien j u r d i c o p r o t e g i d o 408
212. La c o n d u c t a prohibida e n el i n c e n d i o 410
213 El objeto sobre el cual recae la a c c i n 411
214. El e l e m e n t o subjetivo e n el d e l i t o d e i n c e n d i o 412
215. Las etapas d e e j e c u c i n . C o n s u m a c i n del delito 412
216. Los tipos p e n a l e s d e i n c e n d i o s a n c i o n a d o s por el C d i g o Penal. . 413
217. La figura g e n r i c a d e i n c e n d i o (art. 477) 414
218. C o m u n i c a c i n del f u e g o del objeto d e la a c c i n incendiaria a
otros b i e n e s 414
219. I n c e n d i o d e b i e n e s p r o p i o s 415
220. T i p o s de i n c e n d i o agravados 416
a) Q u e el i n c e n d i o cause la m u e r t e d e u n a o m s p e r s o n a s , o
sin privarlas d e la vida les m u t i l e u n m i e m b r o i m p o r t a n t e
o les cause u n a lesin de las calificadas c o m o gravsimas
(art. 4 7 4 ) 416
b) Q u e el fuego p o n g a e n p e l i g r o la vida o salud d e alguna
p e r s o n a (art. 475 N 1) 418
>iniR!.\i U 1 U D I C A DI ( m u 45g
NDICE
El delito de estragos
225. Aspectos generales 425
226. El tipo penal e n el delito d e estragos 425
227. El tipo subjetivo 426
228. Etapas d e ejecucin del delito d e estragos 427
229. Pena q u e c o r r e s p o n d e al delito d e estragos 427
230. T e n e n c i a d e b o m b a s explosivas 427
El delito de daos
231. Aspectos generales 428
232. C o n c e p t o del delito 428
233. Bien j u r d i c o p r o t e g i d o 429
234. Caractersticas del tipo p e n a l 429
235. El tipo subjetivo 433
236. Etapas d e ejecucin del delito 434
237. Las clases d e tipos d e d a o s s a n c i o n a d o s e n el C d i g o Penal . . . . 434
238. Figura genrica del delito d e daos 434
239. Delito de daos calificado 435
240. Delito falta d e d a o s causados por animales 437
241. El delito falta de d a o s e n general 438
242. Excusa legal absolutoria para los delitos de hurto, defraudacin y
daos 438
242.1. En q u consiste la excusa 438
242.2. Cules son los delitos c o m p r e n d i d o s p o r la excusa 439
242.3. A q u responsables beneficia la excusa 440
242.4. Efectos del b e n e f i c i o 441
Bibliografa 443
]! I K i n i C A IM ( mil
459 DIIOKIA!
Este volumen corresponde al cuarto tomo de la obra Derecho
Penal, que el autor, con excelencia y perseverante dedicacin,
ha venido desarrollando y publicando durante los ltimos aos
bajo el sello de la Editorial Jurdica de Chile.
En la misma lnea temtica que el tomo tercero, este cuarto
tomo se refiere a la Parte Especial del Derecho Penal. Comprende
los delitos reglados en los Ttulos IV y IX del Cdigo Penal, esto
es, los que atentan contra la fe pblica (falsedades) y contra la
propiedad (de apoderamiento y de destruccin).
Segn lo que indica la experiencia prctica en esta rea del
Derecho, tales delitos corresponden a los de comisin ms
frecuente y, en consecuencia, su estudio y anlisis satisface los
requerimientos docentes y profesionales ms urgentes en la
materia.
La s e g u n d a edicin de esta obra fue actualizada con las
ltimas modificaciones legales, entre ellas la Ley N 19.734, de
5 de junio de 2001, que derog la pena.de muerte.
La tercera edicin fue actualizada con las modificaciones
ordenadas por las leyes dictadas desde el ao 2001 al ao 2005.
En esta cuarta edicin se incorporan las modificaciones legales
dictadas hasta agosto de 2008, en especial las dispuestas por
las Leyes N 20.074, de 14 de noviembre de 2005, sobre los
delitos de falsedad, perjurio y obstruccin a la justicia; N 20.090,
de 11 de enero de 2006, que crea la figura de abigeato y modifica
diversas disposiciones sobre los delitos contra la propiedad;
N 20.140, de 30 de diciembre de 2006, que sanciona el delito
falta de hurto, y la N 29.273, de 23 de junio de 2008, que agrava
la pena de la sustraccin de cables de suministro de servicios.
EDITORIAL
TURIDICA
DE CHILE
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