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13 Lec Conceptos Generales Derecho Mercantil
13 Lec Conceptos Generales Derecho Mercantil
DERECHO MERCANTIL
DERECHO MERCANTIL
DERECHO MERCANTIL
Dentro de los pases cuyo derecho privado es nico, cabe distinguir aquellos en
los cuales, por tener en ellos preponderancia el derecho consuetudinario la
unidad proviene de la costumbre, que no ha separado lo comercial de lo civil,
de aquellos otros en los cuales la ley es fuente nica, en la creacin del
derecho, por lo cual la unidad es producto de un acto legislativo, y representa
as ms que falta de distincin, la fusin de dos ramas prexistentes. En el
primer caso se encuentran los Estados Unidos e Inglaterra, por esta razn se le
llama de tipo anglosajn a los sistemas jurdicos que ofrecen tales caracteres.
Fue en Suiza donde se dicto primero un cdigo de obligaciones aplicable tanto
en la materia civil como en la mercantil.
Hasta ahora se han considerado tipos jurdicos histricamente realizados, pero
cabe aadir una variante al tipo subjetivo, la que se basar no en la figura del
comerciante, sino en la empresa. Dentro del tipo objetivo puede distinguirse el
que se basa en el acto de comercio, que abarca los tres subtipos, y el que se
fundara en la cosa mercantil.
Para efectos de este curso, nos abocaremos a las Fuentes Formales, de las
que suelen sealarse para el Derecho Mercantil la legislacin, la costumbre y la
jurisprudencia.
Las fuentes del Derecho Mercantil son aquellas que procuran el nacimiento de
normas, sin embargo dichas no son exclusivas del Derecho Mercantil.
Llamamos fuentes del Derecho mercantil a todo aquello que se origina en su
aspecto objetivo de norma o regla obligatoria de conducta y constituye, por lo
tanto, el modo o forma especial como se desarrolla y desenvuelve esa rama del
Derecho. En Derecho Mercantil, podemos identificar tres tipos de fuentes.-
La referencia que la ley hace a los usos no debe entenderse dirigida a los usos
interpretativos o convencionales, sino a los usos normativos o generales. Los
primeros surgen de las relaciones entre personas determinadas; en cuanto a
verdaderas clusulas contractuales, que slo por comodidad y en obsequio a la
rapidez no se enuncian explcitamente, tienen un valor similar a las
estipulaciones de las partes, y pueden aplicarse nicamente a las personas en
cuyas relaciones se han formado, y siempre que no se demuestre que el
consentimiento tcito, en el cual descansa su fuerza obligatoria, es inexistente,
sea porque se haya manifestado voluntad expresa en contrario, sea porque
una de las partes justifique su ignorancia respecto del supuesto uso que se
trata de aplicarle.
Unnimemente se distingue la doctrina entre usos mercantiles generales y
especiales. Los primeros son aquellos practicados por todo el comercio. Los
usos mercantiles especiales slo se siguen en determinados ramos del
comercio. En caso de divergencia entre ellos prevalece el uso especial sobre
el general, regla que es sino un reflejo de la aplicable, en caso anlogo, a las
leyes, y que la muestra de Ttulos y Operaciones y Crdito consagra,
implcitamente, al declarar aplicables "los usos bancarios y mercantiles", de
modo que enuncia en primer termino el uso especial (bancario), y en segundo,
el general (mercantil) slo conocidos en una determinada plaza.
As como los usos especiales tienen primaca sobre los generales, los usos
locales deben preferirse a los regionales o nacionales, pues no podran estos
aplicarse en un lugar en donde no se practican, sino que se observa un diverso
uso peculiar.
Se pueden considerar entre las fuentes materiales los principios generales del
derecho, ya que son los supuestos en que descansa todo l edificio de la
legislacin vigente, y que necesariamente han de influir en el sentido de las
nuevas formas jurdicas.
Da tal forma que para poder conceptuar al Derecho Mercantil se deben tomar
los siguientes elementos, sin olvidar la esencia coercitiva del Derecho. Tales
bases se encuentran fundamentadas en los artculos 4, 75 y 76 del Cdigo de
Comercio vigente, las cuales refieren a que.-
El Cdigo de Comercio,
La Ley General de Sociedades Mercantiles,
La Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito,
La Ley de Instituciones de Fianzas,
La Ley de Instituciones de Crdito, entre otras.
Respecto a los conceptos antes enunciados, se puede decir que el Acto de
Comercio, es un acto jurdico en el que hay una manifestacin de voluntad
expresada por comerciantes, ya sea por una persona fsica o moral, y que su
consecuencia es producir efectos jurdicos dentro de la esfera mercantil, por
ello, uno de ellos enajena y el otro adquiere mercancas o servicios.
Aun cuando todos los legisladores han desistido del propsito de dar una
definicin del acto de comercio, probablemente por reputarla imposible muchos
mercantilistas se han propuesto reducir a unidad de variada congerie de los
declarados por las leyes actos de comercio y han credo encontrar un concepto
al cual reducir todos, algo que es casi imposible.
Dentro de los actos de comercio que figuran en el largo elenco del derecho
mexicano, conviene planear una clasificacin que sirva de gua en dicho
estudio.
ii. Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se hagan con dicho
propsito de especulacin comercial;
iv. Los contratos relativos a obligaciones del estado u otros ttulos de crdito
corrientes en el comercio;
viii. Las empresas de transportes de personas o cosas, por tierra o por agua; y
las empresas de turismo;
xviii. Los depsitos en los almacenes generales y todas las operaciones hechas
sobre los certificados de depsito y bonos de prenda librados por los mismos;
xix. Los cheques, letras de cambio o remesas de dinero de una plaza a otra,
entre toda clase de personas;
xx. Los vales u otros ttulos a la orden o al portador, y las obligaciones de los
comerciantes, a no ser que se pruebe que se derivan de una causa extraa al
comercio;
En caso de duda, la naturaleza comercial del acto ser fijada por arbitrio
judicial.
En nuestra ley no se exige ningn requisito para ser dador de una carta de
crdito, que puede expedirse tambin a cargo de cualquiera persona. Sin
embargo en la prctica suelen expedirse por un banco a cargo de otro o de sus
propias sucursales.
1. directo, o
2. indirecto.
Los sujetos del derecho mercantil lo san tanto los sujetos que realizan
accidentalmente actos de comercio (art. 4), como los comerciantes dicho en el
(art. 3).
Toda persona que tiene capacidad de ejercicio de derecho civil la tiene tambin
para realizar por si misma actos de comercio. Sin embargo alguno de estos
actos no pueden celebrares vlidamente sino por personas que renan
determinados requisitos Solo las sociedades annimas pueden emitir los ttulos
valor llamados obligaciones: el carcter de asegurador solo puede ser asumido
por sociedades autorizadas por el Estado.
Las partes en el comercio son los comerciantes. Los comerciantes son los
sujetos en toda relacin de carcter mercantil. Pueden ser personas fsicas o
morales que practiquen habitualmente y profesionalmente actos de comercio
teniendo capacidad legal para hacerlo. Tambin son comerciantes para efecto
de la ley mercantil, las personas fsicas que accidentalmente realicen operacin
comercial.
Las fracciones II y III del mismo artculo, se refieren a los comerciantes bajo el
concepto de sociedades mercantiles. Son comerciantes las personas morales
que se constituyan con arreglo a la legislacin mercantil, previa satisfaccin de
los requisitos establecidos en la misma, as como las dems leyes del pas.
Tambin se consideran comerciantes a los comerciantes extranjeros, siempre y
cuando tengan capacidad legal conforme a las leyes mexicanas para funcionar.
Pero en todo caso en que no exista una disposicin legal expresa en contrario,
los actos de comercio pueden ser celebrados por cualquier persona fsica no
incapacitada civilmente. Existen actos absolutamente mercantiles que pueden
ser celebrados en nombre de un incapaz, por sus representantes legales.
Los efectos del acto de comercio son producir consecuencias de derecho. Esto
significa que al realizar un acto de comercio se creen, modifiquen, transmitan
declaren o extingan derechos y obligaciones entre los comerciantes, y por
tanto, se producirn obligaciones de dar, hacer o no hacer y en algunos casos,
tambin la declaracin de un derecho.
VI LA NEGOCIACIN MERCANTIL
Los elementos corporales son: los muebles y enseres, las mercancas y las
materias primas.
Propiedad Intelectual
Entendemos como propiedad intelectual al conjunto de ordenamientos legales
que incluye leyes, tratados internacionales y reglamentos que sirven al Estado
para dar a individuos, empresas o instituciones reconocimiento, derecho y
proteccin al uso exclusivo de invenciones e innovaciones o signos distintivos
usados en procesos productivos y en productos o servicios que son resultado
final de esos procesos.
Debemos considerar que los principales tratados que rigen a nivel internacional
el rea de Propiedad Intelectual se crearon a fines del siglo XIX, los cuales han
sufrido reformas, con la finalidad de adecuar el mbito de proteccin de los
mismos a la vida cotidiana.
Propiedad Industrial
En primer lugar, tiene relacin con creaciones nuevas del ingenio humano
como las invenciones, los modelos de utilidad y los diseos industriales. Una
invencin es una solucin a un problema tcnico. Un modelo de utilidad es un
pequeo artefacto o herramienta; mientras que un diseo industrial es una
creacin esttica que determina la apariencia de productos industriales.
I).- Dibujos Industriales que son toda combinacin de figuras, lneas o colores
que se incorporen a un producto industrial con fines de ornamentacin y que le
den un aspecto peculiar y propio; y
II).- Modelos Industriales, constituidos por toda forma tridimensional que sirva
de tipo o patrn para la fabricacin de un producto industrial, que le de
apariencia especial en cuanto no implique efectos tcnicos.
NOTORIEDAD DE LA MARCA
El acto puede ser la produccin de copias de una obra literaria o artstica, como
un libro, una pintura, una escultura, una fotografa, una pelcula, entre otros.
LA EMPRESA
Elementos de la Empresa
El Empresario
El Trabajo
El Establecimiento
Son comerciantes las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el
comercio hacen de el su ocupacin ordinaria; esta definicin genrica cubre a
las personas fsicas y morales o sociedades y a mexicanos y extranjeros.
1. Persona Fsica, y
2. Persona Colectiva.
Sociedades de Personas
El elemento personal que las compone (la persona del socio) es pieza esencial,
porque significa una participacin en la firma social, con la consiguiente
aportacin del crdito social, por la responsabilidad del patrimonio personal y
por la colaboracin en la gestin.
Sociedades de Capitales
En las sociedades de capitales, el elemento personal se disuelve en cuanto a
su necesidad concreta de aportacin. El socio elemento personal-importa a la
sociedad por su aportacin, sin que cuenten sus cualidades personales. La
persona del socio queda relegada a un segundo trmino, escondida, por as
decirlo, detrs de su aportacin.
Sociedades Irregulares
Desde el punto de vista jurdico, cualquier persona fsica o moral puede ejercer
el comercio, ya que la ley no enumera propiamente ciertos requisitos para
poder ejercer el comercio (aunque si marca algunas de las caractersticas que
deber tener ste) de hecho el artculo 4 del Cdigo de Comercio refiere como
comerciantes a aquellos que en forma accidental realizan actividades de tipo
mercantil. Los requisitos para ser comerciante son.-
Registros Especiales
Sanciones
Los auxiliares del comercio son los corredores, los intermediarios libres, los
agentes de comercio, los comisionistas y los contadores pblicos.
Los auxiliares del comerciante son: Los factores o gerentes, los contadores
privados, los dependientes o mancebos, los viajantes, los agentes de ventas y
los dems trabajadores de una negociacin.
Factores
Las obligaciones contradas por el factor en el mbito del negocio que dirige
son exigibles en el patrimonio de su principal, cualquiera que sea su fuente.
Una interpretacin extensiva de los actos legales, que hablan de contratos,
sirve de fundamento a la solucin propuesta en lo que mira a los negocios
jurdicos. En cuanto a los actos ilcitos, la responsabilidad del principio resulta
del articulo 317 del C. Com. Que manda que se hagan efectivos en bienes del
principal las multas en que incurra el factor: por mayora de razn ser
responsable aqul de las obligaciones puramente civiles nacidas los actos
ilcitos de ste.
Las funciones del factor terminan cuando el principal le revoca sus poderes o
enajena la negociacin (art. 319), por lo cual el factor deber abstenerse de
actuar tan pronto como llegue a su conocimiento la revocacin o enajenacin
(art. 320).
Corredores
El corredor es el agente auxiliar del comercio con cuya intervencin se
proponen y ajustan los actos, contratos y convenios y se certifican los hechos
mercantiles. Esta figura es regulada por la Ley Federal de la Corredura
Pblica, la cual en su artculo 6 establece las funciones de los corredores.
II. Fungir como perito valuador, para estimar, cuantificar y valorar los bienes,
servicios, derechos y obligaciones que se sometan a su consideracin, por
nombramiento privado o por mandato de autoridad competente.
V. Actuar como fedatario pblico para hacer constar los contratos, convenios
actos y hechos de naturaleza mercantil, excepto en tratndose de inmuebles,
as como en la emisin de obligaciones y otros ttulos valor; en hipotecas sobre
buques, navos y aeronaves que se celebren ante l, y en el otorgamiento de
crditos refaccionarios o de habilitacin o avo, de acuerdo con la Ley de la
materia.
VII. Las dems funciones que le sealen esta y otras leyes o reglamentos.
Comisionistas
Agentes
CONCEPTO
Por Sociedad Mercantil se puede entender: "La unin de dos o ms personas
de acuerdo con la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), mediante
la cual aportan algo en comn, para un fin determinado, obligndose
mutuamente a darse cuenta."
Para que exista una sociedad mercantil, es necesario que intervengan dos o
ms personas, las cuales podrn ser.-
a. Personas Fsicas.
b. Personas morales, o bien.
c. Personas fsicas y morales.
a. Efectivo.
b. Especie.
c. Conocimientos.
d. Trabajo, etc.
Para la realizacin del fin comn, como para la realizacin de cualquier otro fin,
es preciso poner los medios conducentes, de aqu que todos los que persiguen
el fin comn han de poner cada uno dentro de su propia esfera, los medios
necesarios, los cuales constituyen las llamadas tcnicamente aportaciones.
Sociedades Personalistas.
Sociedades Capitalistas.
Sociedades Mixtas.
e) Atendiendo a su nacionalidad
Sociedades Mexicanas.
Sociedades Extranjeras.
Socios
Sociedad Annima
Sociedad en Comandita por Acciones
Cooperativistas
Sociedad Cooperativa
"Aquellas en las cuales los socios responden de las obligaciones sociales hasta
por el monto de sus aportaciones, tal es el caso por ejemplo de la Sociedad de
Responsabilidad Limitada y la Sociedad Annima.
"Aquellas en las cuales los socios responden de las obligaciones sociales hasta
con su patrimonio personal, por ejemplo la Sociedad en Nombre Colectivo".
"Aquellas en las cuales para aumentar o reducir el importe del capital social, es
necesario, en trminos generales, cumplir con los siguientes requisitos.
1. Celebrar Asamblea Extraordinaria;
2. Levantar Acta de Asamblea Extraordinaria correspondiente;
3. Protocolizar el Acta;
4. Inscribir el Acta en el Registro Pblico de Comercio.
"Aquellas que pueden aumentar y reducir el importe del capital social, sin
cumplir con los requisitos anteriores, siempre y cuando el aumento no
sobrepase al Capital Autorizado (lmite superior), ni la reduccin sea menor al
Capital Mnimo Legal (lmite inferior), pues de lo contrario debern cumplir con
los requisitos de las sociedades de Capital Fijo".
CARACTERSTICAS
a. Contrato bilateral o plurilateral.
b. Contrato oneroso.
c. Contrato formal.
Nombre
Domicilio
Lugar geogrfico en que una Sociedad Mercantil reside para los efectos
legales; de tal forma que el domicilio de una persona fsica, es el lugar de
residencia y, el de una Sociedad Mercantil, el Municipio o lugar de la
Administracin de la misma; por ejemplo la ciudad de Tijuana, la ciudad de
Mexicali; etc.
Patrimonio
PROCESO CONSTITUTIVO
1. Que autoriza el Artculo 8o. del Reglamento citado, que lleva la siguiente
estipulacin:
"Ninguna personal extranjera fsica o moral podr tener participacin
social alguna o ser propietaria de acciones de la sociedad. Si por algn
motivo alguna de las personas mencionadas anteriormente, por cualquier
motivo o evento llegare a adquirir una participacin social o a ser
propietario de una o ms acciones, contraviniendo as lo establecido en
este artculo se conviene desde ahora en que dicha adquisicin ser nula
y por tanto cancelada y sin ningn valor la participacin social de que se
trata y los ttulos que la representen tenindose por reducido el capital
social en una cantidad igual al valor de la participacin cancelada".
Este tipo de Sociedad Mercantil no necesita permiso de la Secretara de
Relaciones Exteriores para celebrar contratos con cualquiera dependencia
del Gobierno, pudiendo sus acciones ser al portador.
2. Sociedad con clusula de exclusin de extranjeros:
Los rganos representantes de una sociedad son sus administradores (art. l0).
Como este es un elemento que debe figurar con una cifra invariable del lado
del pasivo, y que representa el derecho de los accionistas al reintegro de sus
aportaciones, para establecer el balance (o igualdad) entre el pasivo y el activo,
debe hacerse constar en la columna de este ultimo la perdida sufrida.
El legislador no slo ha procurado que no disminuya el capital social, sino que
ha buscado consolidar la base del patrimonio de la sociedad, y al efecto ha
exigido que un 5 % de las utilidades sea llevado a una cuenta de reserva, que
por su origen se califica de legal: de modo que la sociedad slo puede disponer
libremente del 95 % de las utilidades de cada ejercicio, excepto cuando el
monto de la reserva haya llegado a ser igual a la quinta parte del capital social
(art. 2O), caso en el cual queda cumplida la obligacin de constituir la reserva,
y la sociedad puede emplear, de modo que estime conveniente, la totalidad de
las autoridades.
Los bienes que los socios aportan a la sociedad han ingresado al patrimonio de
sta, y dejan as de constituir la garanta del cumplimiento de las obligaciones
del aportante, de que habla el artculo 2964 del Cdigo de Comercio. Pero al
hacer la aportacin el socio ha adquirido un derecho a cargo de la sociedad, y
los derechos son tambin elementos patrimoniales que sirven de garanta a los
acreedores, que pueden hacerlos objeto de una ejecucin, o ejercerlos
judicialmente.
Las aportaciones pueden ser de dos clases, que dan lugar a otras tantas de
socios aportaciones de industria, realizadas por los socios industriales y
aportaciones de capital por los socios capitalistas.
Para el caso de que no exista disposicin estatuaria la ley dispone (art. 16) que
las utilidades se distribuirn entre los socios capitalistas en proporcin a sus
aportaciones.
CONCLUSIONES
Los sujetos del derecho mercantil lo san tanto los sujetos que realizan
accidentalmente actos de comercio (art. 4).
Toda persona que tiene capacidad de ejercicio de derecho civil la tiene tambin
para realizar por si misma actos de comercio. Slo las sociedades annimas
pueden emitir los ttulos valor llamados obligaciones: el carcter de asegurador
slo puede ser asumido por sociedades autorizadas por el Estado.
Dentro de los diversos Actos Jurdicos que una Persona Moral puede efectuar
en el ejercicio de sus actividades, es la creacin de diversos derechos de
Propiedad Intelectual, que son derechos intangibles de cada sociedad,
adquiriendo por ese simple hecho u n valor histrico en dinero, valor que en
muchas ocasiones puede llegar a ser infinitamente mayor al valor que los
activos fijos de una Sociedad pueda obtener.
Innovar
- Permite, por la garanta que dan los DPI, gestionar financiamiento para
desarrollar la innovacin, convertir la misma en productos y ponerlos en el
mercado;
- Realizar contratos entre inventores y otros agentes del mercado;
- La eficaz generacin de capital intelectual, permite gestionar licencias en
beneficio empresarios y usuarios;
- Compartir la informacin;
- Conocer la direccin de las investigaciones, no invertir en lo ya investigado.
en tecnologas de produccin;
en tcnicas de gestin y calidad; y
en estrategias de comercializacin.
La tierra, la mano de obra y el capital no son los nicos factores para garantizar
el xito de los pases en el mercado global: el desarrollo pasa a ser ms
intelectual que industrial y la competitividad de las empresas est relacionada
en forma ms directa con la capacidad de manejo de los mecanismos de:
Creacin, difusin y uso efectivo del conocimiento, es decir en su capacidad de
generar Activos de Propiedad Intelectual, bienes intangibles estratgicos, tales
como.-
BIBLIOGRAFA
LEYES
1. Cdigo de Comercio
2. Ley General de Sociedades Mercantiles
3. Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito
4. Ley de la Propiedad Industrial
5. Ley Federal del Derecho de Autor