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Enmiendas Constitucionales - Angel Torres
Enmiendas Constitucionales - Angel Torres
Recibido: 3/4/2015
Aprobado: 23/8/2015
RESUMEN
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Abogado y Doctor en Jurisprudencia, ambos por la Universidad Nacional de Loja; Diploma Superior en
Participacin Poltica para la Gestin y el Desarrollo Local en el Ecuador, Universidad de Valencia-
Universidad Politcnica Salesiana; Especialista Superior en Derecho Administrativo y, Mster en Derecho
Constitucional, ambos por la Universidad Andina Simn Bolvar; Magster en Economa, mencin en
Descentralizacin y Desarrollo Local, Universidad de las Amricas; y, doctorando en Derecho en la
Universidad Externado de Colombia. Profesor del rea de Derecho Constitucional en la Universidad de las
Amricas, Quito-Ecuador. Correo electrnico: angeltm63@hotmail.com
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ABSTRACT
INTRODUCCIN
Adems, ofrece un anlisis terico sobre sus posibles efectos jurdicos y polticos, sin
pretender que sean los nicos. Se aclara, en este sentido, que el ensayo no tiene el
propsito de analizar a profundidad la pertinencia o no del procedimiento para la plena
validez formal de las enmiendas; sin embargo, para una mejor comprensin, es preciso
revisar brevemente, los antecedentes doctrinarios de la teora de reforma constitucional.
Por ltimo, es ineludible advertir al lector que, si bien el presente estudio se inscribe en
la Teora del Derecho, por las caractersticas propias de la temtica, no se abstrae por
completo de la teora poltica, en tanto las constituciones contienen principios, valores y
reglas jurdicas en las que se reflejan, o deben reflejarse, los postulados, expectativas y
acuerdos polticos fundamentales de la sociedad.
CONTEXTO
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Adems de lo referido, Larrea describe la Carta de 1861, la Constitucin garciana de 1869, la novena
Constitucin de 1878, la dcima Carta de 1883, la Constitucin de 1896, la Constitucin liberal de 1906, la
Constitucin de inspiracin social de 1929, la dcimo cuarta Constitucin de 1945, la denominada Carta de
la estabilidad de 1946, la Constitucin de 1967, la de 1978 y de 1998. A la que debemos agregar la actual,
de 2008.
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MODIFICACIN CONSTITUCIONAL
Tanto el poder constituyente originario como el derivado, tienen entre sus lmites
y vnculos el deber de establecer en el texto constitucional emanado de un proceso
pluralista y democrtico, la garanta de los derechos y la separacin de las funciones del
Estado, segn reza el artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789. Las constituciones modernas incorporan, adems, el principio de
supremaca sobre el ordenamiento infra-constitucional, el control de constitucionalidad y
los mecanismos para su modificacin. Esto desvanece el principio de soberana en el
sentido clsico dado que en el constitucionalismo no existen sujetos soberanos ni poderes
absolutos (Ferrajoli 2010, 29).
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La Constitucin se encuentra publicada en el Registro Oficial Nro. 449 del 20 de
octubre de 2008
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La Constitucin debe ser adecuada a los cambios que operan en la sociedad, sin incurrir,
a su vez, en una fragilidad extrema, tal como sostiene Loewenstein:
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El texto completo es el siguiente: La enmienda de uno o varios artculos de la Constitucin que no altere
su estructura fundamental, o el carcter y elementos constitutivos del Estado que no establezca restricciones
a los derechos y garantas, o que no modifique el procedimiento de reforma de la Constitucin, se realizar:
1. Mediante referndum solicitado por la Presidenta o Presidente de la Repblica, o por la ciudadana con
el respaldo de al menos el ocho por ciento de las personas inscritas en el registro electoral.
2. Por iniciativa de un nmero no inferior a la tercera parte de los miembros de la Asamblea Nacional. El
proyecto se tramitar en dos debates; el segundo debate se realizar de modo impostergable en los treinta
das siguientes al ao de realizado el primero. La reforma slo se aprobar si obtiene el respaldo de las dos
terceras partes de los miembros de la Asamblea Nacional.
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Prev que: La reforma parcial que no suponga una restriccin en los derechos y garantas
constitucionales, ni modifique el procedimiento de reforma de la Constitucin tendr lugar por iniciativa
de la Presidenta o Presidente de la Repblica, o a solicitud de la ciudadana con el respaldo de al menos el
uno por ciento de ciudadanas y ciudadanos inscritos en el registro electoral, o mediante resolucin aprobada
por la mayora de los integrantes de la Asamblea Nacional.
La iniciativa de reforma constitucional ser tramitada por la Asamblea Nacional en al menos dos debates.
El segundo debate se realizar al menos noventa das despus del primero. El proyecto de reforma se
aprobar por la Asamblea Nacional. Una vez aprobado el proyecto de reforma constitucional se convocar
a referndum dentro de los cuarenta y cinco das siguientes.
Para la aprobacin en referndum se requerir al menos la mitad ms uno de los votos vlidos emitidos.
Una vez aprobada la reforma en referndum, y dentro de los siete das siguientes, el Consejo Nacional
Electoral dispondr su publicacin.
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Prescribe: La asamblea constituyente slo podr ser convocada a travs de consulta popular. Esta
consulta podr ser solicitada por la Presidenta o Presidente de la Repblica, por las dos terceras partes de
la Asamblea Nacional, o por el doce por ciento de las personas inscritas en el registro electoral. La consulta
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Los distintos grados de rigidez del procedimiento reformador del texto constitucional
responden al objetivo que se persiga. As, cuando se trata de mantener el texto
constitucional al que se incorporen modificaciones relevantes, pero no sustanciales,
procede la enmienda; pero cuando la modificacin es sustancial, compleja, que altere el
sentido del texto normativo de la Constitucin, la ltima decisin y voluntad suprema le
corresponde al pueblo, depositario de la soberana popular. Es discutible, en ste ltimo
caso, la posibilidad de restriccin de los derechos y garantas, cuya posibilidad estara
vetada por voluntad del constituyente originario.
deber incluir la forma de eleccin de las representantes y los representantes y las reglas del proceso
electoral. La nueva Constitucin, para su entrada en vigencia, requerir ser aprobada mediante referndum
con la mitad ms uno de los votos vlidos.
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Una interpretacin restrictiva del texto constitucional anterior a la enmienda, bien pudo
llevar a concluir que los gobiernos autnomos estn limitados a ejercer nicamente las
competencias y funciones previamente atribuidas; por tanto, la convocatoria a consulta
popular deba centrarse en esos mbitos para que sus resultados sean vinculantes. En
consecuencia, un llamado a pronunciamiento popular sobre temas diferentes, carecera de
eficacia jurdica, tanto ms si se trata de aspectos que conciernen al inters nacional.
Adems, la consulta sobre tributos y la organizacin poltico-administrativa ya est
impedida, al tratarse de iniciativas privativas del Presidente de la Repblica y de la
mxima autoridad administrativa del gobierno autnomo descentralizado, en el caso de
tributos locales. Una interpretacin amplia podra concluir en un resultado opuesto.
De otra parte, los partidarios de la teora sustantiva -que busca el imperio de la justicia-
mantienen la opcin argumentativa sustentada en el derecho de participacin ciudadana
en todos los asuntos de inters pblico, previsto en el artculo 95 de la Constitucin. Se
entiende que ese derecho no tiene lmites competenciales, tanto ms, que la voluntad del
pueblo, al ser soberana, es vinculante para todos los rganos constituidos. En ese caso, si
el legislador ordinario estableciera lmites, seran contrarios a la Constitucin.
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Por ejemplo: Est usted de acuerdo que se exploten los yacimientos mineros ubicados en la cordillera
del Cndor? fuente? es una consulta real o ficticia? debe quedar claro.
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La enmienda a los artculos 114 y 144 de la Constitucin permite que todas las autoridades
de eleccin popular: presidente y vicepresidente de la repblica, asamblestas, prefectos
y viceprefectos, alcaldes, concejales y miembros de juntas parroquiales rurales, queden
habilitadas para postularse para la reeleccin l veces, como cuenten con el respaldo
popular; en consecuencia, elimina la restriccin a permanecer en el mismo cargo por dos
perodos, consecutivos o no.
Ninguna autoridad provincial, cantonal o parroquial alcanza tal poder poltico que le
permita incidir de manera decisiva en el conjunto de las funciones del Estado como para
anular su necesario equilibrio, subordinar a los rganos de control administrativo y
judicial o para imponer una tendencia ideolgica en toda la Repblica. En otras palabras,
es improbable que un lder o lideresa local anule el equilibrio del poder poltico o elimine
el pluralismo ideolgico, pero existen incontables experiencias en pases como Mxico,
Venezuela y otros con sistema presidencial, que denotan el control total del poder a partir
del ejercicio prolongado de la primera magistratura de la nacin.
Este argumento, que guarda coherencia con el principio de igualdad sustantiva tratar de
manera diferente a las personas que estn en situaciones diferentes para tener en cuenta
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Uno de los objetivos ineludibles del Derecho es el control y limitacin al poder. Para
obrar, la autoridad pblica debe estar facultada por una norma de competencia. No son
normas de conducta, sino de enunciados constitutivos de potestad para actuar. Hart define
a las primeras como normas primarias y a las segundas como normas secundarias (Hart
1963, 142). As entonces, una norma de competencia anterior es la que determina quin
es titular de una competencia y de qu manera se accede a ella. Se trata de determinar
por adelantado los rasgos y caracteres que va a tener quien ejerza una competencia, por
injustos y parciales que pudieran ser esos rasgos (Laporta 2007, 98). Es un lmite formal
que exige una razonable precisin para saber si la actuacin administrativa o la norma
expedida, encuadran en los lmites definidos o se ha extralimitado al invadir materias
extraas a la competencia atribuida.
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El artculo 238 constitucional prev: Los gobiernos autnomos descentralizados gozarn de autonoma
poltica, administrativa y financiera, y se regirn por los principios de solidaridad, subsidiariedad, equidad
interterritorial, integracin y participacin ciudadana. En ningn caso el ejercicio de la autonoma permitir
la secesin del territorio nacional.
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El artculo 240 de la Constitucin del Ecuador atribuye facultad legislativa en el mbito de sus
competencias y jurisdicciones territoriales a los gobiernos autnomos descentralizados de las regiones,
distritos metropolitanos, provincias y cantones; mientras a las juntas parroquiales rurales les reconoce
facultad reglamentaria.
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Conforme al orden jerrquico definido en el artculo 425 de la Constitucin del Ecuador, las ordenanzas
distritales son superiores a los decretos y reglamentos, en tanto las ordenanzas municipales estn sobre los
acuerdos y las resoluciones; pero el tercer inciso dispone como regla para la solucin de controversias que:
La jerarqua normativa considerar, en lo que corresponda, el principio de competencia, en especial la
titularidad de las competencias exclusivas de los gobiernos autnomos descentralizados.
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El artculo 226 de la Constitucin ecuatoriana prev que: Las instituciones del Estado, sus organismos,
dependencias, las servidoras o servidores pblicos y las personas que acten en virtud de una potestad
estatal ejercern solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitucin y la
ley. En el marco del Estado constitucional, este mandato imperativo hace parte de los lmites y vnculos
al obrar pblico.
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El artculo 105 del Cdigo Orgnico de Organizacin Territorial, Autonoma y Descentralizacin define
que La descentralizacin de la gestin del Estado consiste en la transferencia obligatoria, progresiva y
definitiva de competencias, con los respectivos talentos humanos y recursos financieros, materiales y
tecnolgicos, desde el gobierno central hacia los gobiernos autnomos descentralizados.
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Para el caso de sectores aledaos a las ciudades o de sectores rurales, queda abierta la
posibilidad de que los gobiernos municipales que cuenten con capacidad financiera,
construyan la infraestructura y equipen los locales bajo las condiciones tcnicas que
establezca el rgano rector. En esta parte, se precisa destacar un uso inapropiado de la
terminologa jurdica, al prever que requieran de autorizacin del rgano rector. La
autorizacin es un acto administrativo unilateral, otorgada por un rgano superior. Los
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Los proponentes de la eliminacin del plazo de ocho aos para conformar los gobiernos
autnomos descentralizados regionales, argumentaron que el tiempo previsto es
insuficiente para garantizar el cumplimiento de factores tales como: equilibrio
interregional, afinidad histrica y cultural, complementariedad ecolgica y productiva y,
el manejo integrado de cuencas.
La Constitucin sienta las bases de lo que podra llamarse gobierno regional, con
similares competencias entre las que destacan el sistema vial regional; polticas de
investigacin e innovacin del conocimiento, desarrollo y transferencia de tecnologas;
actividad productiva y seguridad alimentaria; a los que pretende instituir como gobiernos
intermedios, cuyos gobernadores formen parte de un gabinete territorial, como espacio
para discutir, definir o articular con el ejecutivo, los grandes temas territoriales de inters
nacional.
A pesar de las ventajas que ofrece el gobierno regional, no se evidencia inters de sectores
polticos, acadmicos, productivos o ciudadanos por debatir la creacin de regiones como
nivel de gobierno intermedio. El pas est acostumbrado a la divisin territorial por
provincias, los ciudadanos sentimos identidad provincial, subyace la amenaza de que
desaparezcan los gobiernos provinciales -no prevista en la Constitucin- en la medida
en que los gobiernos regionales alcancen posicionamientos relevantes. Estas y otras son
las causas del desinters.
CONCLUSIONES
Las conclusiones de este estudio permiten ofrecer al lector las respuestas a las
preguntas formuladas que hacen parte de los problemas jurdicos planteados al definir la
metodologa y estructura de la presente investigacin, con las cuales se aspira contribuir
al debate jurdico y poltico sobre un tema de actualidad: el desarrollo legislativo y la
aplicacin de las enmiendas constitucionales.
los objetivos relacionados con esos servicios esenciales para las personas, permitira
asegurar el derecho al acceso en trminos de calidad. Al no haber asumido esa
competencia, los gobiernos municipales y metropolitanos no enfrentan dificultades, pero
no podrn actuar salvo que obtenga autorizacin y en trminos apropiados, convengan
con el rgano rector. En consecuencia, no existen riesgos de afectacin directa al derecho
a acceder a esos servicios, pero implica un evidente retroceso en el proceso
descentralizador.
BIBLIOGRAFA
Garca de Enterra, Eduardo. 2005. Curso de Derecho administrativo. Tomo I. 12va ed.
Madrid: Editorial Thomson-Civitas.
Hart, Herbert. 1963. El concepto de Derecho. Trad: Carri, Genaro. Buenos Aires:
Editorial Abeledo Perrot.
Laporta, Francisco. 2007. El imperio de la Ley. Una visin actual. Madrid: Editorial
Trotta.
Prez Royo, Javier. 2014. Curso de Derecho constitucional. Madrid: Editorial Marcial
Pons.
Torres, Angel. 2014. Nocin de sistemas electorales: un anlisis del caso ecuatoriano.
Loja: Universidad Nacional de Loja.