Tratamiento de la prrroga automtica en el

rgimen laboral especial CAS. Anlisis a

partir del IV Pleno Jurisdiccional Supremo en
materias Laboral y Previsional
POR JOS LUIS JARA BAUTISTA - MARZO 14, 2017

Sumario: 1. Introduccin, 2. Consideraciones en torno a la naturaleza jurdica del Contrato Administrativo de

Servicios, 3. Tratamiento de la prrroga automtica en el rgimen laboral especial de Contratacin
Administrativa de Servicios (CAS), 4. Conclusiones.

1. Introduccin

El rgimen laboral especial de contratacin administrativa de servicios (CAS), regulado por

el D. Leg N 1057, su reglamento aprobado por D. S. N 075-2008-PCM, modi cado por el D.
S. N 065-2011-PCM, y Ley N 29849 Ley que establece la eliminacin progresiva del
rgimen especial del Decreto Legislativo 1057 y otorga derechos laborales, nunca fue
pac co, desde la pretendida e indefendible negacin de su naturaleza laboral, hasta los
inacabables debates en torno a la posibilidad de su desnaturalizacin, y con ello la
reincorporacin laboral de un servidor sujeto a la referida modalidad de contratacin laboral.

La gura legal denominada prrroga automtica, entendida esta como una ccin de
contratacin producida cuando exista prestacin de servicios bajo el rgimen CAS sin
suscribir una adenda que ample la vigencia del contrato inicialmente celebrado con el
servidor, esto es,con un contrato administrativo de servicios vencido.

Precisamente este tema fue materia de discusin en el IV Pleno Jurisdiccional Supremo en

materias Laboral y Previsional, publicado el pasado 13 de mayo de 2016, en el diario o cial
El Peruano, precisando su vigencia y legalidad, dejando de lado la ltima postura de nuestro
Tribunal Constitucional (en adelante TC), as como lo acordado en el II Pleno Jurisdiccional
Supremo en materia laboral del ao 2014.

En las siguientes lneas desarrollaremos las principales consideraciones en torno al

tratamiento que ha recibido la gura legal denominada prrroga automtica dentro del
rgimen laboral especial de contratacin administrativa de servicios (CAS), su
inconstitucionalidad, as como el panorama que se avizora con este IV Pleno Jurisdiccional
Supremo en materias Laboral y Previsional.

2. Consideraciones en torno a la naturaleza jurdica del Contrato Administrativo de

Servicios

Para entender la naturaleza jurdica del contrato administrativo de servicios, o

coloquialmente denominado CAS, resulta necesario remitirnos a su norma legal de creacin,
de la cual advertiremos que esta modalidad contractual, tal como en la actualidad la
conocemos, ha pasado hasta por tres momentos diferenciados desde su incorporacin a
nuestro ordenamiento jurdico, conforme pasamos a detallar[1]:

Primer momento.- En junio del 2008 cuando se instaura en nuestro sistema jurdico esta
nueva modalidad de contratacin de personal en el Estado. Dos fueron las normas que
sirvieron de base al nacimiento de este nuevo rgimen: el Decreto Legislativo N 1057, -
Decreto Legislativo que regula el rgimen especial de contratacin administrativa de
servicios-, norma legal que fue publicada en el diario o cial El Peruano el 28 de Junio del
2008, y reglamentado por el Decreto Supremo N 075-2008-PCM, publicado el 25 de
noviembre del referido ao.

En este primer momento esta modalidad contractual tena la naturaleza de contrato

administrativo, rigindose por las normas del Derecho Administrativo, de ello se derivaba
que los servidores que tenan vnculo contractual con el Estado bajo esta modalidad no eran
considerados del todo trabajadores, argumento servira para negarles el acceso a muchos
derechos propios a todo trabajador como el otorgamiento de vacaciones, aguinaldo, entre
otros.

Segundo momento.- Este momento tiene inicio con la sentencia del TC, recada en el Exp.
N 00002-2010-PI/TC, espec camente en el fundamento 19 cuando desarrolla el contenido
del contrato regulado en la norma (Decreto Legislativo N 1057), al sealar que tena las
caractersticas de un contrato de trabajo y no de un contrato administrativo, en la medida en
que prev aspectos tales como la determinacin de la jornada de trabajo, descansos
semanales y anual. Cabe considerar que la denominacin dada por el legislador a la norma
cuestionada resulta, cuando menos imprecisa, dado que se pretende conferir un signi cado
distinto al contenido que regula, debiendo entenderse como una contratacin laboral de
carcter especial.

Tercer momento.- Un tercer y ltimo momento que ha experimentado el contrato

administrativo de servicios, tiene lugar con la introduccin de modi caciones realizadas al
reglamento del rgimen CAS, a travs del D.S N 065-2011-PCM; asimismo, la publicacin de
la Ley N 29849 Ley que establece la eliminacin progresiva del Rgimen Especial del
Decreto Legislativo 1057 y otorga derechos laborales la cual establece que El Contrato
Administrativo de Servicios constituye una modalidad especial de contratacin laboral,
privativa del Estado. Se regula por su propia norma, no se encuentra sujeto a la Ley de Bases
de la Carrera Administrativa, el rgimen laboral de la actividad privada ni a otras normas que
regulan carreras administrativas especiales. El Rgimen Laboral Especial del Decreto
Legislativo 1057 tiene carcter transitorio.

En la de nicin precisada lneas arriba se hace nfasis a un vinculo entre la administracin y

una persona natural, con el objeto de que este ltimo realice una determinada actividad a
favor de la otra parte, establecindose derechos y obligaciones de las partes que la
suscriben, en la actualidad se ha reconocido de modo expreso la existencia de una relacin
laboral y no de un mero contrato de prestacin de servicios administrativos que vincula a
una entidad pblica un tercero que presta servicios de manera no autnoma, tal como
inicialmente estuvo regulado.

En ese sentido en la actualidad nos encontramos frente a un contrato laboral, establecido de

modo expreso por la norma, en la que se distingue la dependencia del prestador de servicios
al efectuar la actividad encargada por la entidad del Estado, lo que no es otra cosa que la
existencia de la subordinacin en este tipo de relacin. Adems, de prever el otorgamiento
de una remuneracin, que como cualquier otro contrato laboral, este signi ca el sustento del
prestador de servicios y de su familia. La conclusin arribada se rea rma con lo expuesto
por el Tribunal Constitucional (fundamento 19 de la STC N 00002-2010-PI/TC), cuando
desarrolla el contenido del contrato regulado en la norma (Decreto Legislativo N 1057), al
sealar que esta modalidad contractual tiene las caractersticas de un contrato de trabajo y
no de un contrato administrativo, en la medida en que prev aspectos tales como la
determinacin de la jornada de trabajo, descansos semanales y anual.

3. Tratamiento de la prrroga automtica en el rgimen laboral especial de

Contratacin Administrativa de Servicios (CAS)

Pues bien, recordemos que por mandato expreso de la norma el contrato administrativo de
servicios tiene naturaleza temporal, no admitiendo una duracin mayor al ao scal, de
modo que cualquier prrroga o renovacin no podr superar el referido plazo de vigencia[2].
Segn el artculo 5.2 del D.S N 065-2011-PCM, en caso el trabajador contratado bajo el
rgimen CAS, contine laborando despus del vencimiento del contrato sin que previamente
se haya formalizado su prrroga o renovacin, el plazo de dicho contrato se entiende
automticamente ampliado por el mismo plazo del contrato o prrroga que este por vencer,
sin perjuicio a la responsabilidad que corresponda a los funcionarios o servidores que
generaron tal ampliacin automtica.

Siguiendo la aplicacin literal de la norma en mencin el Poder Judicial y Tribunal

Constitucional rechazaron innumerables demandas de reincorporacin laboral que
eventualmente se amparaban en una presunta desnaturalizacin del contrato administrativo
de servicios celebrado inicialmente, pero que a pesar de su vencimiento este continu
surgiendo sus efectos, vale decir siguieron concurriendo los tres elementos de la relacin
laboral, prestacin personal de servicios, pago de una remuneracin y subordinacin,
alegando que en estos casos no se podra hablar de una desnaturalizacin de contrato, por
cuanto a falta de la formalizacin de la ampliacin de su vigencia operara la gura legal
denominada prrroga automtica.

Sin embargo, a pesar del carcter temporal de este rgimen laboral la gura legal
denominada prrroga automtica no estaba regulada con anterioridad a la emisin del
D.Leg.N065-2011-PCM, entendida esta como aquella extensin automtica del plazo de
vigencia, cuando el contrato o adenda tena vencido el plazo de vigencia y el servidor segua
prestando servicios, quizs por descuido de las personas encargadas de supervisar estos
contratos u otras razones que hayan motivado la falta de la oportuna elaboracin y
suscripcin de la respectiva adenda.

Es preciso sealar que la gura legal de prrroga automtica actuaba como una suerte de
presuncin, careciendo de base legal, por cuanto ni el D.Leg. N 1057, ni el D.S N 075-2008-
PCM, regulaban expresamente en ningn extremo, el supuesto de que un trabajador siga
laborando con un contrato CAS vencido, identi cndose de este modo un vaco normativo;
sin embargo, paradjicamente fue el propio Tribunal Constitucional (TC) quien en sendos
pronunciamientos aplic la gura de prrroga automtica, a pesar de su evidente
inconstitucionalidad.

De otra parte debemos referir que con posterioridad el TC, ante el vaco normativo, se
pronunci cambiando de criterio re riendo que la regla jurisprudencial de presuncin de
prrroga automtica del CAS no es compatible con nuestro rgimen constitucional del
trabajo, pues no protege los derechos del trabajador como parte dbil de la relacin laboral;
por el contrario, se interpreta a favor del empleador y en contra del trabajador, lo que
justamente la Constitucin en sus artculos 1 y 26 busca equiparar en virtud de los
principios rectores o de igualdad compensatoria, por el cual, reconocindose la existencia
asimtrica de la relacin laboral, se promueve por la va constitucional y legal la bsqueda de
un equilibrio entre los sujetos de la misma(Cfr. STC Exp. N0008-2005-PI/TC, fundamento 20,
in ne); principios que no podran ser satisfechos en la medida en que, desde la opinin de la
mayora, las consecuencias del incumplimiento de las normas laborales por parte del
respectivo empleador(al permitir a una persona laborar sin contrato) lejos de favorecer al
trabajador, lo pone en una situacin de desventaja frente al empleador.[3]

Sin embargo, a pesar de que el TC cambi de postura con relacin a la prrroga automtica,
re riendo que no es compatible con nuestro rgimen constitucional del trabajo, contra todo
pronstico a partir de la emisin del D.S N 065-2011-PCM, se incorpor en el numeral 5.2
del artculo 5 del Reglamento del Decreto Legislativo N 1057 la disposicin que recoge de
modo expreso la gura legal de denominada prrroga automtica, en el siguiente sentido:

Artculo 5.- Duracin del contrato administrativo de servicios

()

5.2. En caso el trabajador contine laborando despus del vencimiento del contrato sin que
previamente se haya formalizado su prrroga o renovacin, el plazo de dicho contrato se
entiende automticamente ampliado por el mismo plazo del contrato o prrroga que est por
vencer, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde a los funcionarios o servidores
que generaron tal ampliacin automtica. Para tal efecto, la entidad contratante informa al
trabajador sobre la no prrroga o la no renovacin, con una anticipacin no menor de cinco (5)
das hbiles previos al vencimiento del contrato

Consideramos reprochable que se haya recogido la gura de la prrroga automtica, a

travs de la modi cacin de reglamento del rgimen CAS; toda vez que, si bien inicialmente
el mismo TC haba opinado a favor de la prrroga automtica, posteriormente el mximo
intrprete de la constitucin cambi de criterio, re riendo que esta no era compatible con
nuestro rgimen constitucional de trabajo, creando indefensin del trabajador.

En primer lugar queremos descartar toda posibilidad de considerar un contrato CAS verbal,
tanto al inicio de la relacin laboral, como al momento de una eventual extensin de la
vigencia del contrato vencido. Por su parte HUAMN ORDOEZ[4] seala que es impropio
hablar de un contrato CAS verbal por cuanto este es inexistente al requerir necesariamente
ser suscrito.

Somos enfticos al considerar que no existe un contrato verbal, por cuanto la gura legal de
prrroga automtica es una suerte de ccin ante la falta de suscripcin de una adenda de
renovacin o prrroga, y como toda ccin, es meramente una presuncin, la misma que
opera cuando vencido el contrato CAS se siguen dando los elementos de la relacin laboral,
es decir, el servidor sigue prestando servicios(prestacin personal), la administracin sigue
dirigiendo la forma en que se presta los servicios(subordinacin), y se siguen pagando los
referidos servicios(remuneracin).

Entonces no es que las partes -Administracin y contratado- pacten verbalmente en relacin

al nimo de seguir manteniendo el vnculo laboral, sino que esta opera en virtud a una
ccin, persistiendo los elementos que permiten mantener viva la relacin laboral.

4. La prrroga automtica en el rgimen laboral CAS a partir del IV Pleno

Jurisdiccional Supremo en materias Laboral y Previsional

Pues bien realizadas las precisiones en torno a la prrroga automtica y su evidente

inconstitucionalidad advertida por el TC, antes de pasar al estudio del IV Pleno
Jurisdiccional Supremo en materia laboral y previsional (2016), conviene precisa que el II
Pleno Jurisdiccional Supremo en materia Laboral, realizado los das 8 y 9 de mayo de 2014,
tambin abord el tema de la prrroga automtica, conforme al siguiente detalle:

TEMA N 02. DESNATURALIZACIN DE LOS CONTRATOS. CASOS ESPECIALES 2.1:

CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS

En qu casos existe invalidez de los contratos administrativos de servicios?

El Pleno acord por mayora:

()

2.1.4 Si el trabajador inicia sus servicios suscribiendo contrato administrativo de

servicios, pero contina prestando los mismos sin suscribir nuevo contrato CAS, no
existe invalidez de los contratos administrativos suscritos; sin embargo, esta
circunstancia no origina la prrroga automtica del contrato CAS suscrito y se entiende
que la relacin laboral posterior fue o es, segn sea el caso una de naturaleza
indeterminada.

Como podr advertirse el II Pleno Jurisdiccional Supremo en materia Laboral, realizado

los das 8 y 9 de mayo de 2014, opt por la ltima postura del TC, al considerar la
inconstitucionalidad de la gura denominada prrroga automtica, toda vez que la
misma no resulta compatible con nuestro rgimen constitucional del trabajo, en virtud a
que no protege los derechos del trabajador como parte dbil de la relacin laboral;
siendo por el contrario, una creacin a favor del empleador y en contra del trabajador,
poniendo a este ltimo en una situacin de desventaja frente al primero.
 Sin embargo, contra todo pronstico recientemente fue publicado el IV Pleno
Jurisdiccional Supremo en materia laboral y previsional (2016), el mismo que establece
lo siguiente:

TEMA N 02 PRRROGA AUTOMTICA DEL CONTRATO CAS

Si el trabajador inicia sus labores al servicio del Estado, mediante un contrato

administrativo de servicios, y luego del vencimiento contina laborando Se produce la
prrroga automtica del contrato de servicios en sus mismos trminos?

El pleno acord por unanimidad:

Si el trabajador ha iniciado sus labores al servicio del Estado, mediante un contrato

administrativo de servicios, y luego de su vencimiento contina laborando, se produce
una prrroga automtica de dicho contrato, en sus mismos trminos y por el mismo
plazo.

En consecuencia conforme al IV Pleno Jurisdiccional Supremo en materia Laboral y

Previsional (2016), en la actualidad no sera factible hablar de una desnaturalizacin de la
relacin laboral en el caso de que un servidor del rgimen CAS contine laborando despus
del vencimiento de su contrato o adenda sin que previamente se haya formalizado su
prrroga o renovacin, por cuanto en el referido supuesto operara la gura legal
denominada prrroga automtica.

De este modo el servidor que contine laborando con un contrato CAS vencido se ver
inmerso en una incertidumbre que agravara an ms la situacin de vulnerabilidad en la
que se encuentran miles de servidores del Estado contratados en esta modalidad
contractual, por su carcter de temporal, quienes no solo tendrn que lidiar con la
incertidumbre del vencimiento del plazo de vigencia de su contrato, sino que adems ni
siquiera tendrn certeza de cundo terminar este plazo.

Los efectos negativos saltan a la vista, no se puede pretender un adecuado clima laboral
manteniendo trabajadores CAS con contrato vencido condenados a una interminable
prrroga automtica a discrecin de su entidad empleadora, generando bajo rendimiento y
falta de compromiso exigible a todo servidor.

Seguidamente debemos sealar la gura legal denominada prrroga automtica, carece de

todo fundamento legal y constitucional, toda vez que esta contradice en forma directa a la
esencial de la regulacin del rgimen laboral especial de contratacin administrativa de
servicios, esto en virtud a que debido a la especialidad de esta modalidad contractual se
exige que en forma estricta cumpla determinada formalidad, siendo esta su escrituriedad,
vale decir no puede existir contratos administrativos de servicios o adendas verbales,
hacerlo atentara contra su propia naturaleza especial.

De ello podemos sealar que la prrroga automtica actuara como una suerte de
contratacin verbal, que bajo las normas del rgimen CAS no resulta admisible, por lo cual
consideramos que en el eventual supuesto que el trabajador contine prestando servicios
con un contrato CAS vencido en forma indefectible deber sujetarse a las reglas de una
relacin laboral a plazo indeterminado, segn corresponda, sea que esta fuese el rgimen
laboral de la actividad privada, o por aplicacin de la Ley N 24041, dependiendo del
rgimen laboral imperante en la entidad en que se desempee el servidor.

Cabe sealar que si el trabajador inici sus labores al servicio del Estado en la condicin de
contratado bajo el rgimen especial de contratacin administrativa de servicios, los
contratos y adendas suscritas con anterioridad al vencimiento no resultan invlidos, siempre
que estos hayan cumplido con la formalidad exigida por la normativa legal, empezando a
computar desde la fecha en que el servidor empez a laborar sin un contrato, dicho en otra
palabras con un contrato CAS vencido, el trmino requerido para alcanzar su estabilidad
laboral.

No obstante consideramos que con la publicacin del IV Pleno Jurisdiccional Supremo en

materia laboral y previsional (2016), se avizoran tiempos realmente difciles para los
servidores que se encuentren en esta situacin laboral de indefensin; toda vez que si bien
resultara viable por qu no decirlo justi cable- una apartamiento de este reciente Pleno, y
sustentando la inconstitucionalidad de la gura denominada prrroga automtica
rea rmada por el propio TC, aplicar el II Pleno Jurisdiccional Supremo en materia Laboral,
realizada los das 8 y 9 de mayo de 2014; sin embargo, muchos juzgados optarn por el
camino ms fcil de una aplicacin literal y mecnica, del reciente Precedente.

Conviene precisar que el IV Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral y previsional

(2016), resulta lesivo del Principio de Progresividad y no regresividad en materia laboral, al
respecto TOLEDO TORIBIO, seala en forma acertada constituye un planteamiento
fundamental en la defensa de los derechos laborales de cara a los nuevos escenarios en los
que se desenvuelve la relacin de trabajo y los retos a los que se enfrenta el derecho del
trabajo. El derecho del trabajo tiene como reto actual la consagracin de una disciplina que
parte de la consideracin de que los derechos laborales constituyen derechos humanos y
cuya tutela no se restringe al mbito del derecho nacional sino a lo que se ha denominado el
bloque de constitucionalidad.[5]

El Estado cuando corresponda cumplir sus obligaciones de empleador no debe ostentar

mayores privilegios a los regulados para el empleador privado, ello en virtud a que por
mandato imperativo de nuestra Constitucin Poltica ninguna relacin laboral puede limitar
el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del
trabajador, entonces si en el rgimen laboral privado, regulado por el D.Leg. N 728, no cabe
la prrroga automtica de los contratos modales, qu nos hace pensar que resultara
legtimo que el Estado se reserve una modalidad contractual que adems de tener el
carcter de especial, este sujeto a interminables prrrogas automticas a discrecin de la
entidad.

En la doctrina del Derecho laboral es sabido que una relacin laboral se con gura por la
prestacin de servicios personales, subordinados y remunerados en la cual se presumen, si
no existe una precisin del plazo en la contratacin, se entiende que estamos frente a una
relacin laboral a plazo indeterminado, ello deriva del carcter tuitivo que distingue al
Derecho Laboral de las dems ramas del Derecho; sin embargo, si seguimos en
razonamiento dado en el IV Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral y previsional
(2016), tendremos que por alguna extraa razn esta regla no se podra aplicar de modo
alguno a los servidores pblicos que prestan servicios personales, subordinados y
remunerados bajo un contrato administrativo de servicio vencido; es decir que estn sujetos
al Rgimen Laboral Especial CAS, dado que tiene naturaleza de temporal, sin importar los
efectos desfavorables en la prestacin de servicios que ello pueda generar.

Consideramos que la relacin laboral especial que se deriva de la suscripcin de un

Contrato CAS, entre una entidad pblica y una persona natural, se ha llegado al absurdo de
confundir el papel que desempean cada uno de los actores que intervienen en la relacin
laboral, por cuanto es sabido que en el Derecho Laboral la parte ms dbil es el trabajador y
que por tanto merece una proteccin debida, lo cual indefectiblemente importa concederle
la tan ansiada estabilidad; sin embargo, en la modalidad contractual sujeta al contrato
administrativo de servicios, se ha logrado revertir esta situacin, distorsionando los papeles
que desempean los actores en la relacin laboral, de modo que el trabajador ha dejado de
ser ms la parte dbil de la relacin laboral y llegamos al absurdo de atribuirle tal condicin
al empleador, esto es a propio Estado, por cuanto la Ley que crea el rgimen CAS le concede
amplsima libertad para contratar y para despedir modo injusti cado cuantas veces lo
considere necesario, ello obedece a que el contrato CAS, es una burbuja que en muchas
ocasiones suele ser ajena a los principios del Derecho Laboral, a los derechos laborales que
deben ser reconocidos a toda persona por el solo hecho de estar en una relacin laboral y a
la cual nicamente se ha decidi considerar a algunos derechos, con el argumento de que si
antes estos trabajadores estaban sujetos a la contratacin atpica de personal denominada
Servicios no Personales(SNP) no tenan ningn derecho deberan sentirse agradecidos de
que por lo menos se les concedan algunos de estos, como si fuera una ddiva las que
reciben los trabajadores del Estado que laboran bajo esta modalidad.

Recordemos que los servicios no personales (SNP) si bien no tenan reconocidos sus
derechos laborales, tenan la posibilidad de recurrir a la va judicial y lograr