Elementos de Ética Judicial - de Urbano

ELEMENTOS DE TICA JUDICIAL
Autor
Dr. Eduardo De Urbano Castrillo
Doctor en Derecho
Magistrado del Gabinete Tcnico del Tribunal Supremo
ELEMENTOS DE TICA JUDICIAL
Repblica de El Salvador, C. A.
Proyecto de Fortalecimiento de la Capacitacin Inicial y Continua de Operadores Jurdicos (AECI-CNJ)
PLENO DEL CONSEJO
Presidencia
Lic. David Gonzalo Cabezas Flores
Consejales Propietarios
Dr. Jorge Efran Campos
Lic. Jos Ricardo Chigila Durn
Licda. Nora Montoya Martnez
Lic. Carlos Arnulfo Cndido
Licda. Rosa Margarita Romagoza de Lpez Bertrand
Lic. Santos Cecilio Treminio Salmern
Escuela de Capacitacin Judicial Dr. Arturo Zeledn Castrillo

Dr. Mauro Alfredo Bernal Silva - Director
Licda. Berta Rosario Daz Zelaya - Sub-Directora
Agencia Espaola de Cooperacin Internacional
Proyecto de Fortalecimiento de la Capacitacin Inicial y Continua de Operadores Jurdicos
Juan Ignacio Pita, Coordinador de la Oficina Tcnica de Cooperacin
Embajada de Espaa en El Salvador
Beatriz Gonzlez Snchez, Directora del Programa de Justicia
Autor
Dr. Eduardo De Urbano Castrillo
Doctor en Derecho
Magistrado del Gabinete Tcnico del Tribunal Supremo
Revisin y aprobacin de texto

Seccin Acadmica - ECJ
Diseo y diagramacin
Unidad de Produccin Bibliogrfica y Documental, CNJ - ECJ
El material publicado es de exclusiva responsabilidad de su autor
Consejo Nacional de la Judicatura

Final Calle Los Abetos No. 8, Colonia San Francisco, San Salvador.
Tels. 2245-2449, 2245-2450 y 2245-2451.
174
D485e De Urbano Castrillo, Eduardo
Elementos de tica judicial / Eduardo De Urbano Castrillo.-- 1.
slv ed.- San Salvador, El Salvador : Consejo Nacional de la Judicatura,
Escuela de Capacitacin Judicial (CNJ-ECJ), 2006.
102 p. ; 21 cm. -- (Textos de estudio No. 14)
ISBN: 9923-881-0-2
1. Jueces - El Salvador. 2. tica y derecho-.3. tica profesional

I. Ttulo.
BINA/jmh
NDICE
Presentacin
I. La tica............................................................................ 1
II. tica, Moral y Derecho ................................................... 17
III. tica de las profesiones ................................................... 27
IV. tica judicial I (Fundamentacin).................................... 51
V. tica judicial II (Aspectos prcticos) .............................. 67

PRESENTACIN
Esta obra surgi de una consultora realizada dentro del Proyecto

de Fortalecimiento de la Capacitacin Inicial y Continua de Operadores
Jurdicos, que el Consejo Nacional de la Judicatura desarrolla con la
asistencia de la Agencia Espaola de Cooperacin Internacional (AECI).
La actividad fue dirigida por el Magistrado y Jefe del Gabinete Tcnico
del Tribunal Supremo Espaol Dr. Eduardo de Urbano Castrillo. La
mayor parte de los contenidos de la obra fueron utilizados como material
de apoyo en el curso que el Dr. Urbano desarroll sobre la temtica,
en enero de 2006. Esta actividad se dirigi a Magistrados de Segunda
Instancia y Jueces de diversas competencias, as como personal del
Ministerio Pblico.
En la obra se abordan cinco temas. En los primeros dos

captulos describe y analiza el marco conceptual de la tica como
ciencia, sus fundamentos y sus principales corrientes o teoras. En el
tercer y cuarto capitulo, el autor se enfoca al estudio de la tica judicial
y los valores que los jueces deben tener en cuenta en su labor de
administracin de Justicia. El capitulo quinto compila otro de los temas
significativos y que amerita destacarse por su actualidad y relevancia,
sobre la tica en la prctica judicial: la tica del proceso, la tutela
efectiva, la deontologa de la decisin judicial, la tica en la valoracin
de la prueba y en la motivacin de la decisin, que representan un
aporte substancial para la correcta administracin de justicia.
El Consejo Nacional de la Judicatura tiene el agrado de ofrecer

a los destinatarios de sus servicios esta nueva obra, que servir para
incentivar el anlisis, discusin y orientacin de la prctica jurdica
hacia la tica judicial, como factor primordial para fortalecer la valiosa
confianza de la sociedad salvadorea, en las instituciones del Estado
de Derecho.
CONSEJO NACIONAL DE LA JUDICATURA

Elementos de tica Judicial
C
o
n
I. La tica.
s
SUMARIO
e
j
1. Introduccin. 2. Significado de la tica. 3. Concepto. 4. Fundamentos.
5. Necesidad de la tica. 5.1. En general. 5.2. En el mbito de la justicia.
o
6. Principales corrientes ticas. 6.1. El Kantismo. 6.2. El Hegelianismo
6.3. Utilitarismo. 6.4. La Fenomenologa. 6.5. Teora de los Valores.
6.6. Teoras actuales. 7.Una perspectiva antropolgica.
N
a
1. Introduccin
c
El primer tema del programa de este curso, no puede ser otra
i
cosa, que una aproximacin al mundo de la tica, en general.
o
Se trata de familiarizarnos con sus bases epistemolgicas, de
n
conocer sus aspectos generales, como son su significado, conceptuacin
o sus fundamentos.
a
l
Slo despus de ese calentamiento de motores, podremos
plantearnos despegar hacia la justificacin de su necesidad, e incluso
de su utilidad, en un mundo en el que todo se mide por lo que aporta
d
o rinde.
e
Concluiremos esta primera sesin, con dos temas de gran
inters formativo: un breve estudio de las corrientes de pensamiento
ms importantes, sobre la tica, y un apunte final sobre la perspectiva
l
en que creemos debe emplazarse nuestro estudio, la antropologa o a
mbito de la persona, frente a otras perspectiva lcitas, pero a las que
concedemos un lugar no preferente (as, una visin filosfica, poltica
o econmica).
J
2. Significado de la tica.
u
Cuando es una evidencia que detrs de sentencias

d
contradictorias, lo que existe son concepciones distintas no ya del

i
proceso sino, incluso de la vida, es importante, al menos, que nos

esforcemos en procurar contar con una comunidad de lenguaje.
c
a
Es decir, vamos a iniciar un largo periplo, que nos va a llevar

a recorrer estaciones con nombres tan solemnes como tica, Moral o
t
Deontologa, y para ello, es imprescindible contar con una gua que

nos permita enterarnos del paisaje, y participar en lo que contiene.
u
r
Por eso, en esta primera sesin, y ya en este apartado, hemos

de intentar disponer de conceptos e ideas sencillas y claras, sobre los
a
1
a
r
u
conceptos generales que vamos a ir manejando. Y as, tica, en su

t
significacin originaria, responde a la concepcin que se tiene de las

a
costumbres propias de una comunidad. Ethos, significa lugar donde

se habita, y tico es lo propio de casa, es decir, las costumbres de cada
c
pueblo.
i
Pero esa concepcin germinal, est plagada, por esencia, de

d
variaciones culturales, y eso, precisamente, se opone al objetivo de una

verdadera tica, porque como veremos, con la tica se trata de aportar
u
fundamentos a la conducta humana, no slo para explicarla sino, sobre

J
todo, para presentar lo ms propio y genuina de ella, orientada hacia

el bien.
a
Y cul es la costumbre ms general del ser humano? Lo ms

especfico de todo hombre, es la posibilidad de razonar sus acciones,
l
para obtener fines. Como dijera Kant, la norma suprema de la moral

es el carcter de la persona como fin en s mismo.
e
Por eso, con la tica nos ocupamos de acciones humanas, que

d
tienen una explicacin, procuran una finalidad determinada, y trascienden

en busca del bien.
La tica se proyecta sobre dos clases de bienes: uno personal,

l
el perfeccionamiento del hombre, quien cuantas ms cosas buenas hace,

a
mejor persona es; y otro colectivo, en cuanto la realizacin de actos

moralmente buenos, repercute en el bienestar de la sociedad.
n
o
La perspectiva antropolgica, que trataremos al final de la

sesin, nos sita en el camino correcto. Con el estudio de la tica nos
i
proponemos reflexionar sobre la importancia y necesidad de hacer bien

c
las cosas, para contribuir al progreso de la sociedad.

a
Esta es la idea simple, y clara, de lo que significa introducir

planteamientos ticos en el actuar humano. Que poco tiene que ver, por
N
tanto, con otros enfoques, del tipo, bsqueda del medro personal, el
enriquecimiento, la fama o la obtencin de posiciones y ventajas de
orden poltico, pues todo ello, se aleja de una concepcin tica equilibrada
o
y autntica.
j
3. Concepto de la tica.
e
Podemos definir la tica, como la parte de la Filosofa que

s
trata de lo que debe hacer el hombre para conseguir el bien. Tiene dos
n
elementos: el interno, donde se encuentra la conciencia y el sentido del

deber, y el externo, que se refiere al comportamiento que incide en lo
o
pblico. La tica, en la concepcin aristotlica, se refiere al hbito de

C
obrar bien, de procurar la felicidad.
2
C
o
n
En definitiva, tica es el conocimiento de la conducta humana
s
en tanto se refiere al fin y a los medios conducentes al fin natural del
hombre, que es el bien (SEGURA NAYA). Es el estudio de la praxis,
e
no slo en su ropaje formal sino con sus contenidos, por lo que se habla
j
de una tica subjetiva y de otra de contenidos o temas (biotica,
cooperacin al mal, etc.).
o
La tica, sustrato de una tica Judicial, si bien puede tratar
ambas perspectivas, se orienta, principalmente, a la primera, ya que
N
desde una perspectiva tico-deontolgica, lo decisivo es cmo se acta
a
antes que cul es la decisin que se toma.
c
4. Fundamentos de la tica.
i
La palabra fundamento, en el sentido de razn de ser de
o
algo, es propia de Leibnitz y Hegel. Con ella, queremos significar
cules son las bases, lo que est debajo, y es el soporte de un determinado
n
orden o realizacin. Sin duda, a nadie se le oculta, que en ese basamento
a
late una concepcin del mundo, dada la generalidad y alcance universal,
que supone la tica.
l
Por eso, en un dibujo global y plstico, de lo que hablamos es
de la polmica intelectual entre idealismo y positivismo del siglo XIX,
d
sustituida por idealismo y materialismo en el siglo XX, obviamente
con todas sus variantes, y de su convergencia hacia territorios en los
e
que existe una communis opinio patente e indiscutible: la procura del
bienestar, sobre la base de una antropologa de los derechos humanos
y una arquitectura formalmente democrtica (Estado de los Partidos,
Sociedad de la Informacin). l
a
La verdadera fundamentacin de una tica, digna de su nombre,

estriba en la desalienacin, la afirmacin de la propia individualidad
J
y conciencia crtica, como presupuestos de una accin moralmente

correcta, en el sector o campo profesional en que cada persona se
u
mueva.
d
De ah, que una tica de las profesiones, una Deontologa,

i
ocupada en enfatizar los deberes, se asiente en bases ticas de libertad

y pensamiento crtico, que requieren posibilidades de formacin y
c
espacios de reflexin y debate, que propicien profesionales

a
independientes, con una clara conciencia de su vocacin o rol social

como se dice ahora , tendentes a prestar un servicio pblico de
t
mejoramiento de la ciudadana, a travs de la resolucin de sus problemas

u
y, al tiempo por lo que hace a los juristas, y sobre todo, al cuerpo

judicial de depuracin de conductas antisociales, que no son sino
r
agresiones al orden, la paz, el progreso y la justicia.

a
3
a
r
u
5. Necesidad de la tica.
t
a
5.1. En general.
c
Sin tica no se puede vivir, si acaso mal vivir. Y eso, que para
i
muchos, en nuestra poca, lo nico que debe existir, es el Derecho, la

ley, la norma jurdica.
d
Ahora bien, adems de que tras toda norma, hay una concepcin
u
moral o tica, de la existencia, en mayor o menor medida, de modo

J
ms o menos claro, existen poderosas razones que avalan la necesidad

de una tica, como objeto de consideracin.
a
Nos referimos, a las siguientes:

l
* La moralizacin de la vida pblica, esto es, la lucha contra la

corrupcin poltica y las corruptelas administrativas, no se consigue
con la represin ni con el turno de los gobiernos. Estos dos instrumentos
e
citados son importantes, pero no son efectivos al cien por cien, porque
d
no atacan el problema de raz.
* La mejora de las costumbres sociales, tratando de eliminar los

problemas ms graves, que afectan a la dignidad humana (la degradacin
l
que implica el consumo de drogas, la pornografa, la explotacin de

a
personas por razn de raza, sexo, edad...)

n
* La cualificacin de profesionales capaces de dar respuestas tcnicas

o
a los problemas y nuevos retos que se presentan cada da, en la sociedad,

y cuya solucin tiene mucho que ver, con el trato adecuado a cada caso.
i
c
* La perspectiva de que no solamente se necesitan medios, esto es

objetos, sino sujetos preparados y sensibles, para encarar la satisfaccin
a
de las crecientes necesidades y demandas ciudadanas, lo cual no se

puede conseguir con un mero automatismo aplicativo legal.
N
En definitiva, la tica, apela a la conciencia de cada interpelado,

para proclamar que se requiere una voluntad de hacer bien las cosas,
o
antes que hacerlas.

j
La necesidad de una tica, se basa, pues, en un doble

e
llamamiento: a plantearse la mejor solucin de los problemas cada vez

ms complejos de este mundo y, seguidamente, la disposicin de
s
afrontarlos y tratar de resolverlos, del modo ms rpido, eficaz y con

n
la calidad que asegure respuestas verdaderas.

o
Pues bien, para ese ambicioso plan, es imprescindible, asumir

C
exigencias ticas, que permitan prestar ese buen servicio, que resulta
4
C
o
n
indispensable para una convivencia lo ms armnica posible.
s
e
5.2. En el mbito de la justicia.
j
Por otro lado, hay, adems, y ms especficamente, una
o
necesidad de plantearse y aplicar la tica, en cuanto a la administracin
de Justicia.
N
As, las quejas ciudadanas al funcionamiento de la justicia,
percibida como algo lejano, impenetrable, envuelta en un lenguaje y
a
ropajes hermticos e incomprensible, que ofrece frutos como: respuestas
c
lentas, decisiones inesperadas, sentencias contradictorias, trato desabrido,
incertidumbre en cuanto a los plazos de resolucin...insatisfaccin, en
i
definitiva.
o
Se trata de una patologa judicial, que encuentra como elemento
n
reforzante de la situacin, una opacidad, una cultura del silencio
a
(CANIVET-HURARD), que ya no se acepta, y que obliga a replantearse
la consecucin del prestigio de la justicia, en la idea de transparencia,
l
buen trato y profesionalidad.
Eso pone en primer lugar una cultura de deberes de los
d
jueces, lo que implica una responsabilidad ms exigente, y que sirve
para explicar que las garantas de su funcin independencia,
e
imparcialidad, inamovilidad se explican para cumplir su trascendental
misin.
Porque esa deontologa de los jueces, teora de los deberes, l

a
ligada a la moral ciencia del bien y del mal va ms all de su trabajo,
porque se trata de un colectivo con una actividad que trasciende a la
sociedad, porque son los garantes ltimos de los derechos y libertades
J
ciudadanas y, al tiempo, efectivos actores del control poltico, del

ejercicio de la actividad de los dems miembros de los poderes e
u
instituciones democrticas.
d
La necesidad de apelar a la tica, de plantearse, incluso cdigos

i
deontolgicos, estriba en otra razn: la dificultad de la labor de

interpretacin de los asuntos que se someten a la consideracin del
c
estamento judicial, plagada de asuntos en los que hay que ver, en cada
a
caso, cul es el inters superior del menor, la equidad, apreciar si

hubo o no buena fe, el alcance de la declaracin de la ilicitud de
t
una prueba, etc.

u
La insuficiencia de disposiciones en los cdigos civiles,

r
penales, etc. que ayuden a resolver estos temas, y al tiempo, la dificultad

de codificar esta materia, tan lbil, obliga a tratar estas cuestiones con
a
5
a
r
u
detenimiento, participacin de los afectados y, conciencia, de que entre

t
la sancin y la nada, hay un territorio intermedio, que pasa antes por

a
la mentalizacin y la asuncin voluntaria de compromisos ticos, que

por la represin penal o la exigencia de responsabilidades civiles o
c
disciplinarias.
i
d
6. Principales corrientes ticas.

u
Tras las breves ideas introductorias expuestas, abordamos

J
ahora, sintticamente, el estudio de las corrientes de pensamiento ms

importantes, que se han ocupado de la tica, a lo largo de la historia.
a
Advertimos de entrada, que nos proponemos disear un

panorama general, que ilustre y aporte referencias tiles, pero no es
l
nuestra intencin desde luego, est lejos de nuestras posibilidades

adentrarnos en honduras filosficas, que estimamos inapropiadas para
el mbito acadmico en que nos encontramos.
e
Una exposicin de las principales corrientes sobre el

d
pensamiento tico, exige conocer, lo siguiente:
6.1. El kantismo.
l
a
La moral kantiana hace descansar en la propia voluntad, la

moralidad del acto, es decir si ste es bueno o malo, pero no de modo
n
librrimo o arbitrario, pues la hace descansar en que un acto es bueno

o
si se impone por la ley o como deber.

i
El imperativo kantiano, la razn prctica se afirma con

c
esta idea: acta de tal modo que la mxima de tu voluntad pueda valer
siempre como ley universal.
a
Se trata de una filosofa que deja de lado el ser, para adentrarse

N
en las estructuras formales, por lo que deja de lado los conceptos y

temas objetivos, tales como la verdad, la bondad, etc.
o
Kant, sita, pues, en la conciencia moral o razn prctica, la

autodeterminacin de lo que est bien o mal, y ello tiene de positivo
j
que significa considerar a la persona como fin en s mismo, y no como

e
medio.
s
Tambin aporta otra idea importante: la ley no slo muestra

n
lo que debe ser sino que influye en las acciones humanas, para que
sean, efectivamente, as.
o
Es preciso, piensa Kant, convertir los juicios que aplican las

C
6
C
o
n
leyes morales, en la ocupacin personal de los hombres, para que as,
s
la accin, se convierta en costumbres, que no son sino actos morales,
en sentido tcnico.
e
j
Estamos, por tanto, ante un antecedente de primera categora
de los temas que hoy centran el debate tico.
o
El problema del kantismo, es que como para Kant lo bueno
es aquello que obliga a la voluntad, a travs de la razn, se hace depender
N
la respuesta concreta del grado de formacin de la conciencia, y de la
a
informacin manejada, lo que impide que el kantismo sea una buena
fuente donde buscar respuestas al tema del subdesarrollo en el mundo,
c
la manipulacin gentica o el derecho de asilo, por ejemplo.
i
6.2. El Hegelianismo.
o
La dialctica hegeliana, aport interesantes consideraciones,
n
aunque supuso una idealizacin del Estado y una baja estima de la
a
sociedad civil y de los individuos.
l
De Hegel, lo importante para el tema que nos ocupa, no es
tanto el papel rector que otorga al Estado y la consiguiente crtica del
individuo, con su instinto animal, caprichos y propensin a la
d
anarqua, sino sus hallazgos metodolgicos y aciertos en la relacin
individuo-instituciones.
e
As, el mtodo dialctico es un precedente del silogismo
judicial, con su tesis, anttesis y sntesis, que es un instrumento de
resolucin de problemas, que verdaderamente no se resuelven nunca l
a
de forma definitiva, pero que sirve para su permanente resolucin
aparente.
J
De igual modo, seala cmo una idea llevada al mximo genera

otra en sentido contrario, para cuya solucin tensional, se hace necesaria
u
la aparicin de una tercera idea.

d
Pero su ms importante aportacin al campo de la tica y la

i
deontologa, es su consideracin de que el valor de una persona depende

c
de la labor que realiza en el entramado social, esto es, de su papel y

contribucin en la comunidad nacional.
a
En efecto, para l, la felicidad se encuentra en participar en

t
una tarea socialmente valiosa, para cuyo xito hay que tener en cuenta
u
que las leyes slo subsisten si estn de acuerdo con la moral, la

necesidad y los fines de la humanidad.
r
a
Los aportes de Hegel, para una comprensin crtica de la ley,

7
a
r
u
del papel rector del Estado, de la misin de los ciudadanos, para ser
t
considerada til y de la conexin entre norma y fundamentacin en

a
cada momento, son indiscutibles.

c
La crtica, sin embargo, viene del lado de la pobre concepcin

i
de la persona, como tal, que tena, porque para l, los hombres son
medios, no fines en s, pues representan un accidente de la cultura que
d
los ha creado.
u
De este modo, su fe en las posibilidades del individuo es tan

J
escasa como su defensa del Estado, por lo que ha sido utilizado como
ariete de las concepciones totalitarias (fascismo, comunismo), en
detrimento de la libertad y posibilidades del individuo, crtico y persona.
a
6.3. Utilitarismo.
l
La contribucin de Bentham y sus seguidores, a la tica, radica

en su concepcin liberal-democrtica. Su famosa frase la mayor
e
felicidad para el mayor nmero, supone que la finalidad del Estado,

d
sus instituciones y miembros, era procurar el mayor bienestar posible

para el mayor nmero de ciudadanos.
Se trata de una tica economicista, interesante en la Inglaterra

l
del siglo XIX, con sus grandes desigualdades sociales, pero que no
a
afronta otras cuestiones tan importantes como la lealtad, la responsabilidad

o la nocin de verdad, que son conceptos que son ajenos al ncleo de
n
su ideologa.
o
De ese modo, se hurta el debate del centro del acto moral, que
i
no es otro que la eleccin de la conducta a realizar, que para l carece

c
de otra valoracin que no sea el del resultado, que si es bueno para la

mayora, es bueno.
a
De ese modo, se carece de elementos para medir los actos

N
complejos y se confunde la regla de la mayora con la idea de lo que

est bien y mal, lo cual no depende del simple nmero de votos, porque
la moral y la poltica no funcionan igual, porque no son lo mismo.
o
j
As, aplicar la pena de muerte a una persona, podr contar con

el respaldo mayoritario para tal decisin, y ser til por higiene social,
e
vamos a llamarlo as, pero no es un acto moralmente correcto, porque

el compromiso de defensa de la vida, de todas las vidas, est ms all
s
del mrito o demrito concretos, y mucho ms de razones utilitaristas,

n
porque se trata del primero de los derechos, derecho bsico, troncal y

ontolgico, del que dependen todos los dems, del que es su presupuesto,
o
porque ancla sus races, en la dignidad de todo ser humano, que deriva
C
de la consideracin de ser un fin en s mismo, y no un medio, valorable
8
C
o
n
con criterios sociales de conveniencia de un tipo u otro.
s
La experiencia histrica, de las grandes matanzas y de los
e
asesinatos selectivos, exime de ms consideraciones.
j
o
6.4. La fenomenologa.
Husserl, junto con Heidegger, Gadamer y Habermas, representa
N
una reintroduccin de la filosofa aristotlica, en el periodo de
entreguerras. El planteamiento fenomenolgico es radicalmente subjetivo,
a
pues parte de la actitud previa del sujeto, quien toma conciencia de su
papel, en relacin al carcter fenomnico del objeto.
c
i
No es fcil explicar la fenomenologa, pero se relaciona con
un modo de ser frente a la cotidianeidad del trmino medio, el cual se
o
afronta desde una eleccin deliberada del sujeto frente a su existencia
que se construye como pura y absolutamente tico.
n
a
La fenomenologa pretende construir un modelo minimalista
de tica, en torno a la facticidad, y alejado de los modelos ideales. En
l
esta teora, se critica tanto el idealismo dogmtico-moralizador, como
el empirismo emprico, para intentar construir el hombre jurdico,
definible como elemento trascendental de la experiencia del fenmeno
d
jurdico, lejos de los valores y cercano al imperativo categrico de
e
Kant.
6.5. Teora de los valores.
Gran inters tienen, en el mundo jurdico, los valores, esos l

a
juicios sintticos de transmisin cultural que cumplen la funcin de
formar la conciencia y la libertad subjetivas, y que son el hecho
fundamental de la educacin (DE PALACIO DEL VALLE-
J
LERSUNDI).
u
Su aspecto tico se aprecia, en cuanto existe una axiologa

d
que seala que el derecho expresa las virtudes que son inherentes a los
seres y a las relaciones que les unen.
i
c
Por eso, la teora de los valores, superando el kantismo, busca

la justicia en la actualizacin concreta de la existencia personal, pues
a
representan un mundo intermedio entre las cosas y el sujeto. No se ven

con los ojos ni se entienden con la inteligencia, pero se entienden, se
t
estiman o desestiman.
u
Son, en gran medida, un apriorismo emocional, lo cual es lo

r
ms tico que cabe presentar (Max SCHELER), no definible, que se

a
aparta del aspecto intelectual.

9
a
r
u
6.6. La teora de la comunicacin.

t
a
Habermas en La teora de la accin comunicativa nos dice

que lo decisivo en una sociedad, es orientar la accin por pretensiones
c
de validez intersubjetivamente reconocidas. De ese modo, el valor

i
decisivo es la motivacin de la decisin, en cuanto sea capaz de generar

un consenso hipottico en torno a su racionalidad.
d
Por su parte, Apel enfatiza la importancia del hecho lingstico,

u
fijndose en la argumentacin y en lo que denomina la comunidad

J
ideal de comunicacin. As, estima que la conciencia y la teora del

conocimiento se convierten en una cuestin de signos, lenguaje y de
capacidad de argumentar, a travs de la cual se puede alcanzar un
a
consenso sobre las cuestiones ticas de la praxis vital, de una comunidad,

para lo cual no puede prescindirse de ningn interlocutor.
l
6.7. Las teoras actuales.

e
1. La metodologa de Rawls, con su tcnica de un equilibrio

d
reflexivo entre creencias morales y realidades experienciales cotidianas.

Para Rawls, de acuerdo con la tcnica del equilibrio, es tarea
de la filosofa moral proporcionar una estructura de principios que
l
fundamente esas convicciones inmediatas de las cuales estamos ms

a
o menos seguros, y ello, explicando las convicciones que tenemos y

proporcionndonos una gua para desenvolvernos, ante los temas
n
dudosos o novedosos.
o
Alude a las intuiciones morales que todos tenemos, para

i
decidir ante un caso determinado, las cuales provienen de ese conjunto

de principios morales que cualquier persona tiene, en una u otra forma.
c
a
En desarrollo de estas ideas, defiende la existencia de deberes

naturales vinculantes para las personas, como apoyar a las instituciones
N
justas; actuar con fair play, esto es, de modo equitativo sin aprovecharse
de los subterfugios o ambigedades legales y admite que todos tenemos
derechos fundamentales que constituyen un fin en s mismo.
o
Defiende un consenso estable sobre la base de los imperativos

j
de razonabilidad y porque la tica pblica que debe organizar la vida

e
social, exige determinados contenidos materiales, que actan como

valores soporte de las normas jurdicas.
s
n
No se trata dice, tambin de erradicar las convicciones

religiosas pero no acepta los fundamentalismos del signo que sea,
o
destacando que una actitud neutralizadora es dudosamente compatible

con la efectiva democracia (el falso respeto a cuestiones que tienen
C
10
C
o
n
detrs un supuesto respaldo razonable de tipo ideolgico: terrorismo,
s
impedimento a las transfusiones de sangre...).
e
De lo que se trata, es de incorporar la sociedad, al debate de
j
lo que se entiende que est bien o mal, contenidos, comprehensivos y
expresados en razones razonables. Y, por cierto, las razones, la
o
razonabilidad, no pueden sostenerse de modo irrazonable.
Y acaba, tras adentrarse en otros terrenos: la teora del contrato,
N
el utilitarismo de actuar por objetivos, etc., con la idea de que en la
a
conciencia de cualquier persona, se halla el fundamento de los derechos
naturales (vida, libertad, igualdad...) que es lo que conecta con la idea
c
de la justicia, y a cuya consecucin debe orientarse la ley y su equitativa
aplicacin, por los jueces.1
i
o
2. Otra tesis que queremos comentar, es la de Kronman2,
porque explica con gran claridad, la unin entre virtud intelectual e
n
intuicin, para concluir en que la prudencia no es sino un juicio reflexivo,
a
sinttico, que proporciona la capacidad de imaginacin y que tiene un
carcter moral, permitiendo, igualmente, sugerir una pluralidad de
l
alternativas a considerar.
Y, ms en concreto, el carcter profesional del jurista o del
d
juez lo describe as: conocimiento del mundo, cautela, escepticismo
e
frente a ideas y programas establecidos en un nivel muy alto de
abstraccin y espritu de simpata distante que se desprende de un
amplio conocimiento de las flaquezas de los seres humanos3 .
Es todo un catlogo de la actitud crtica, independiente y l

a
favorable a la comprensin (realismo) de las razones que anudan en
cualquier ser humano, lo cual conduce, a un entendimiento prudente
de valoracin de lo realmente sucedido.
J
3. La tica de la situacin, que se vincula al relativismo moral

u
(John DEVEY), supone que las circunstancias son siempre diferentes,

y por ello no son las convicciones previas sino la capacidad de cada
d
uno, quien decide el camino correcto.

i
c
a
1. La obra de Rawls (A Theory of Justice,1971 o Political Liberalism, 1996), ha sido analizada

en la lcida y conocida obra Los derechos en serio de Ronald DWORKIN, Editorial Ariel, 2
t
reimpresin, Barcelona, pp. 234 a 275, 1995, y ms recientemente, comentada en Democracia

y convicciones en una sociedad plural por Andrs OLLERO, Navarra Grfica Ediciones. Berriozar
u
(Navarra), 2001.
r
2. KRONMAN, Anthony, expuso sus ideas en Practical Wisdom and professional Character y
Living in the Law, que coment Manuel ATIENZA en Virtudes judiciales op. cit.
a
3. En Practical Wisdom...pg. 232.

11
a
r
u
Ante la inexistencia de valores absolutos previos, son las

t
circunstancias de cada momento, la situacin, la que indicar cmo

a
interpretar la imparcialidad, la verdad, la justicia, etc., lo cual vendr

dado por los parmetros que marquen las diferentes situaciones.
c
i
4. La tica del compromiso, pone el nfasis en el cumplimiento

de los deberes. Toda persona, los juristas y los jueces, desde luego,
d
deben siempre actuar del modo que mejor se adecue a la tica profesional.
u
El compromiso oscila entre un minimun a realizar, que fijan

J
las normas colegiales, y un mximun que depende de cada uno, y que

ser, cada vez, lo que la realidad demande, pues esta teora est muy
ligada a la obligada actualizacin, a las necesidades, que pidan los
a
tiempos y las circunstancias cambiantes.

l
En este sentido, se trata de vivir una fidelidad que tiene un

carcter dinmico, lo cual implica un esfuerzo continuo para explorar
nuevas formas de servir mejor a los propsitos hacia los cuales nos
e
hemos comprometido.
d
Pero el deber moral no nace slo del compromiso. Los deberes

de cada uno de los miembros del colectivo profesional, no nacen slo
de una asuncin tica y voluntaria sino que proceden, en gran medida,
l
de la responsabilidad moral de nuestro papel institucional que articula

a
el compromiso fundamental de la sociedad con los miembros de las

diferentes corporaciones, cuyas actividades profesionales tienen una
n
incidencia especialmente importante en el desenvolvimiento de valores

o
como la libertad individual, la seguridad jurdica o la proteccin de los

derechos fundamentales.
i
c
5. La tica de la razn instrumental. Que Max Weber bautiza

como la "razn estratgica", la cual es propia del poltico, centrado en
a
una pura estrategia por objetivos, esto es, de metas a alcanzar, al igual
que un empresario, un buscador de votos o un publicitario.
N
Esta tica, no obliga a decir siempre la verdad sino a decir lo

conveniente, por lo que justifica la reserva mental o el silencio. Y as,
o
frente a las consecuencias que no preocupan a la tica clsica, el poltico

j
se ocupa de las consecuencias de sus acciones, antes que de la moralidad

de stas.
e
De igual modo, no comparte que el fin no justifica los medios,

s
pues los postulados de la razn instrumental se elevan a categora

n
como hiciera el maquiavelismo y acta en consecuencia, ante un

mundo en el que los intereses imponen una razn estratgica.
o
C
12
C
o
n
En su evolucin, esta teora, subjetiva y utilitarista, llega a la
s
teora de los juegos, considerando que hay que actuar, teniendo en
cuenta las reglas, los jugadores y las alternativas, que hay que tener
e
preparadas, a las respuestas o al juego que hagan los respectivos
j
jugadores.
o
Se presenta una nueva racionalidad, que no es neutral, sino
que busca sus intereses, por lo que no existe otra lgica que la de
conseguir triunfar respecto a ellos.
N
a
7. Una perspectiva antropolgica.
c
Las exigencias morales hunden sus races en la dignidad
humana, principio mximo del vivir humano: lo indigno se considera
i
inasumible, por lo que cualquier argumento que se apoye en esta idea,
o
tiene muy buenas perspectivas.
n
En ese sentido, con la dignitas, algo absoluto y perteneciente
a
a la esencia del sujeto (TOMS DE AQUINO), se quiere designar la
excelencia moral, la superioridad ontolgica de lo humano, que cristaliza
l
en la persona.
Kant en su Fundamentacin de la metafsica de las
d
costumbres, lo dej muy claro: lo que puede sustituirse por otra cosa,
e
tiene precio; en cambio, lo que se halla por encima de todo precio, y
no admite nada equivalente, tiene dignidad.
l
Y halla el fundamento de la dignidad humana, en la autonoma
de la conciencia, pero a esta afirmacin kantiana le asalta un peligro: a
si la persona es la que se da la norma, puede no darse ninguna, con lo
que caeramos en la anomia.
J
Por eso, resulta mucho ms razonable y constructivo, que el

ser humano, su conciencia, se encuentre vinculado a normas inherentes
u
a su ser y que, al mismo tiempo, sea el filtro de las distintas normas

d
sociales.
i
De ese modo, se hace imprescindible tener presente una

c
perspectiva antropolgica, en la cual es fundamental considerar que el

hombre tiene unos principios que definen su naturaleza especfica, y
a
cuyo seguimiento o no, le hace ms o menos digno, porque la dignidad,

en realidad, es un espejo permanente, que proyecta la propia existencia,
t
y que implica que toda persona atesore mritos y demritos, y, en

u
consecuencia, sea digna o indigna, en tanto se conforme con su estatuto

moral o no.
r
a
13
a
r
u
De qu estamos hablando? Pues de la existencia de mximas

t
consustanciales con el ser humano: hacer el bien y evitar el mal;

a
preservar la propia vida; defender al dbil; ayudar al necesitado, etc.

c
Esta apreciacin actual, es consecuencia de la evolucin

i
histrica del concepto de persona que podemos examinar en Grecia,

Roma, el Cristianismo y la Ilustracin.
d
En Grecia, la persona era todo hombre libre, cuya esencia era

u
la capacidad de dilogo y participacin en la polis. La defensa de lo

J
bueno y lo bello era propio del hroe, algo con lo que se naca, pues
estaba reservado a determinadas castas y familias. Pronto se vio que
la paideia, la educacin era lo importante, porque la virtud no se hereda
a
sino que se aprende, se ejercita, y as Aristteles considera que el

hombre no es sino una tarea, y que la virtud se adquiere con la praxis.
l
En Roma, el ciudadano es el que ejerce los derechos, y ello

no es posible para las mujeres y los esclavos, que no son considerados
e
hombres libres. Con el cristianismo se abaten las diferencias, y no cabe

d
distinguir entre ricos y pobres, hombres y mujeres, paganos y creyentes,

porque todos son hermanos e hijos de un mismo Dios. La nocin
cristiana de la persona, eleva a sta, a la categora central de la humanidad.
l
La Ilustracin, prescinde de toda connotacin ajena a la razn,

a
y erige los derechos naturales como los arietes frente al poder y las
clases dominantes hasta entonces. Se ampla el concepto de persona,
n
pero todava quedar mucho camino por recorrer: la igualdad racial,

o
liberacin de la mujer, etc.

i
Y ya ms modernamente, la dignidad se sustituye por la

c
antropologa, pues tras la dura crtica de Husserl a la Psicologa, en su

obra Investigaciones lgicas, aparecida en 1900, (Revista de Occidente,
a
Madrid, 1976), la Antropologa ha tomado el relevo. Se trata de

determinar que es lo esencial del ser humano, lo cual, en el siglo pasado,
N
se ha efectuado, en gran medida con la estadstica y las tcnicas de

investigacin social, as las encuestas.
o
Y los resultados, en el momento presente, no son otros que

j
una persona que entiende la vida, sobre todo su profesin, como la va

e
de autorrealizacin; en la cual tiene mucho que ver el uso de las nuevas

tecnologas, la comunicacin, los viajes, la bsqueda del bienestar y
s
de las nuevas adicciones, entre las que destaca, la obsesin por tener
y por renovar, incesantemente, lo que se tiene.
n
o
Esto es importante tenerlo en cuenta, porque en gran medida,

las grandes ideas y conceptos van pasando a un segundo plano, y cada
C
vez interesa ms el presente que afecta en los intereses personales

14
C
o
n
(econmicos, materiales, de promocin, sexuales...).
s
El operador jurdico, el juez est en la realidad, debe conocerla
e
y debe ser consciente de que la aplicacin de las normas no puede
j
hacerla desde sus propias coordenadas mentales, sino que ha de tener
muy en cuenta, la realidad social sobre la que acta.
o
Esto es un saludable ejercicio de flexibilidad y un antdoto
contra decisiones imprudentes, por rgidas, automticas o personalistas.
N
Tampoco se trata de hacer lo que demande la opinin pblica, que suele
a
ser la publicada, pues no debe dejarse llevar por otras presiones que
las que provengan de su propia conciencia, en el caso, a la vista de los
c
hechos probados en el proceso y de las normas vigentes en cada
momento.
i
o
n
a
l
d
e
l
a
J
u
d
i
c
a
t
u
r
a
15
16
C o n s e j o N a c i o n a l d e l a J u d i c a t u r a

C
o
n
II. tica, Moral y Derecho.
s
e
SUMARIO
j
1. Introduccin. 2. Diferenciacin e influencias mutuas. 2.1. Delimitacin
conceptual y sus consecuencias diferenciadoras. 2.2. Relaciones e
o
influencias mutuas. 3. Deontologa y conciencia.
N
a
1. Introduccin.
c
En esta Seccin, nos proponemos delimitar conceptos y avanzar
hacia la decisin, a travs de la conciencia.
i
o
tica, Moral y Derecho, aparecen como tres realidades distintas
pero entrelazadas, que tienen en comn que pertenecen al mundo de
n
las ideas, que pertenecen al deber ser y que alumbran normas.
a
Desde dichos conceptos y de su significacin y relaciones
l
mutuas, seguiremos en direccin a la toma de la decisin, llegando a
la conciencia, donde se fragua la accin concreta, que en nuestro caso,
es la respuesta judicial a un problema concreto, a una controversia
d
determinada, sometida a la consideracin del rgano judicial.
e
As, conectaremos tica, Moral y Derecho, los tres campos
normativos por excelencia, para pasar luego, a la Deontologa y ah
situar el plano de la conciencia, que se mueve entre la norma externa
y la interna, y concebiremos la decisin en relacin a los deberes ticos l
a
que implica toda deontologa profesional.
J
2. Diferenciacin e influencias mutuas.

u
Trataremos en este apartado dos puntos: la delimitacin

conceptual y sus consecuencias diferenciadoras; y su relacin e
d
influencias mutuas.
i
c
2.1. Delimitacin conceptual y sus consecuencias diferenciadoras.

a
Antes de nada, resulta indispensable examinar por separado

t
cada una de estas tres ciencias.

u
tica: en griego thos, hbito, significa costumbre. Su objeto

r
es la determinacin del orden moral respecto del obrar de los distintos

grupos sociales, manifestndose, especialmente en los deberes. El actuar
a
17
a
r
u
tico del hombre consiste en su respuesta afirmativa o negativa sobre

t
lo bueno y lo malo. Las circunstancias aumentarn o disminuirn la

a
bondad o malicia de un acto pero nunca cambiarn su esencia moral.

c
La conexin entre el aspecto subjetivo y el acto, es evidente:

i
normalmente un hombre bueno har actos buenos, y viceversa.

d
El fin de la tica: el bien humano. Y es que toda actividad

humana como dijera Platn, en La Repblica o el Estado est sujeta
u
a la regla del bien, que es la idea suprema del mundo de las ideas.
J
La Moral, conjunto de principios naturales, se desdobla en

una moral personal, propia de cada individuo, y una moral social, en
a
cuanto presenta una dimensin relacional.

l
La moral social aporta dos ideas claves, para construir una

verdadera deontologa profesional:
e
* La expectativa, que es lo que los dems esperan de mi

comportamiento.
d
* La apariencia, que exige no slo que haga bien las cosas

sino que no parezca, por el comportamiento externo, que traicione la
confianza depositada en m.
l
a
Por otro lado, el pluralismo no obliga a acabar en el relativismo,

pues lo prohbe la esencia de la idea de moralidad, y el hecho de que
n
la moral actual, se crea, actualizndose permanentemente, por la moral

social que se nutre de la pluralidad de morales personales, que va
o
influencia y creacin de opinin, hacen que la norma jurdica, se vaya

i
conformando con la moral positiva plasmada en los cdigos

deontolgicos y con la revisin y control social que ejercen los jueces.
c
a
Esto es fundamental tenerlo claro, porque una ley formalmente

N
vlida pero con falta de vigor social legitimador, es una ley que entra
en letra muerta, con el tiempo.
El Derecho, de dirigere, directum, hace referencia a lo que

o
dirige, a lo que debe ser derecho, y no torcido, rechtum, rigth. El

j
Derecho se expresa a travs de normas, que tienen imperium, que

obligan, que conforman la sociedad. Pero el gran problema del Derecho,
e
son su generalidad y coactividad, es que debe ser la expresin de lo

s
justo, y lo justo no puede ser o no lo es, necesariamente, lo que diga

uno, muchos o la mayora.
n
o
Lo justo es lo que se ordena por la razn, al bien comn. Ese

contenido de la norma, que le impele al bien, es su fundamento, y tiene
C
entidad moral. Por eso la importancia del Derecho Natural y de sus

18
C
o
n
contenidos, sino queremos caer en un positivismo descarnado.
s
Vamos ahora a referirnos a las diferencias entre estas tres
e
realidades.
j
o
A) Diferencia entre tica y Moral.
N
Moral viene del trmino mos, y traduce al tiempo thos y
thos. Toms de Aquino lo explica: Ambas significaciones se expresan
a
con una misma palabra en latn, pero en griego tienen palabras distintas
pues el trmino griego ethos, que se traduce al latn por mos, tiene a
c
veces la primera vocal larga y otras corta, escribindose de modo
i
distinto.
o
Suele considerarse la tica como la Teora de la Moral.
n
Entonces, Moral y tica se usan indistintamente, en cuanto ambas tratan
de proporcionar los principios y criterios de actuacin que constituyan
a
una gua vlida para el actuar humano.
l
La tica trata el lado relacional; la Moral, se ocupa del acto
humano, desde los fines y los medios.
d
e
B) Diferencia tica y Deontologa
La tica no es normativa ni sancionatoria, limitndose a

proponer principios y motivaciones. l
a
La Deontologa es normativa y sancionatoria, exigiendo el

cumplimiento de unas normas, sancionando su incumplimiento. Es,
J
pues, un sistema normativo, que debe tener en cuenta los principios

morales.
u
d
C) Diferencia Derecho y Deontologa

i
c
Mientras la Deontologa es sobre todo una formacin, que

busca que los jueces sean los mejores, por que busquen ser justos, el
a
Derecho es sobre todo aplicacin, pretendiendo que lo justo se encuentra

t
en sus normas.
u
2.2. Relaciones e influencias mutuas

r
Por su importancia, centraremos este punto en las relaciones

a
19
a
r
u
entre el Derecho y la Moral, que es el binomio perfecto para explicar

t
esta problemtica.
a
El Derecho, en principio, se ocupa del plano de la validez

c
formal, en tanto la Moral, del plano tico de la legitimidad. Pero ambos

i
planos se entremezclan, dndose una mutua interdependencia. Y el

plano tico de la legitimidad es el que opera la dimensin axiolgica
d
del Derecho.
u
Las relaciones Moral-Derecho suponen la moralizacin de la

J
norma jurdica. Pero qu pasa si la norma es inmoral? Radbruch, si

se diera un conflicto insalvable, la Moral estara por encima del Derecho.
Pues, como dice Hart, el Derecho para ser mnimamente aceptable,
a
debe poseer un mnimo tico. Reale, es necesario dotar a la norma

l
jurdica de un mnimo moral, para que la sociedad pueda sobrevivir.
Pero no se puede elegir entre las leyes, cul cumplir o no. En

e
todo caso hay que ver cundo la ley es injusta. Y eso se da en cuatro
supuestos, al menos:
d
Cuando busca favorecer intereses privados,

Cuando supone un abuso de la autoridad,
l
Cuando se viola el principio de igualdad,

a
Cuando es una norma prevaricadora, que no da a cada uno lo suyo.

n
La ley justa es la que se adhiere al acto moral. Y puede darse

o
un mnimo tico que exigen las corporaciones, y un mximo que se

deja al libre albedro de los miembros del Colegio, pero en todo caso,
i
una profesin sin referencias ticas, es una profesin que no cumple

los requerimientos mnimos sociales.
c
a
Carnelutti: si bien la humanidad avanza en todas las direcciones,

N
en la direccin tica lo hace con ms lentitud. La Moral es de ms lento

ritmo de modificacin, pero est sujeto al cambio, y muchas veces se
positiviza por la va de su aplicacin y vivencia personal del sujeto al
o
que se dirige.
j
Sin embargo, histricamente, el gran tema de las relaciones

e
Moral y Derecho ha sido el de la recepcin del Derecho Natural por

la norma positiva, hasta que sta se va independizando y va dejando
s
en el mbito de la Moral, cuestiones hasta muy recientemente

positivizadas (as el adulterio, el concubinato...)
n
o
El problema del Derecho actual es el de que va relegando la

Moral, y como el Estado no es creador de Moral, cul es el fundamento
C
de la ley, sino es su propia positividad, cuando se considera alejada de

20
C
o
n
los principios morales?.
s
e
Antes la fuente era el Derecho Natural, creado por Dios, as
en el Declogo, o recogido por la razn natural y libre del hombre.
j
Porque, desde luego, el hombre fin en s mismo, no puede ser fuente
o
segura de moralidad, porque sta dependera de cada hombre.
Por eso el eterno retorno del Derecho Natural, y la discusin
N
sobre si es posible hablar de una Moral con las propiedades de universal,
inmutable y cognoscible.
a
De todos modos, una cosa es el Derecho y otra el verdadero
c
Derecho, que requiere ser justo, y ello exige su concordancia con los
i
principios morales.
o
3. Deontologa y conciencia.
n
Nos ocupamos seguidamente de la conciencia, pero
a
primeramente vamos a hablar de la Deontologa, porque la proyeccin
l
de la conciencia, la haremos desde la perspectiva deontolgica, esto es
profesional.
d
3.1. La Deontologa,
e
Etimologa: tratado o ciencia del deber, procede de deontos
(genitivo de deon, que significa deber) y de logos, tratado. Esto es,
ciencia o tratado de lo que conviene, de lo necesario, de lo que es
preciso hacer. Es, por tanto, aqulla parte de la Filosofa que trata del l
a
origen, naturaleza y fin del deber.
La Deontologa el trmino lo utiliz por primera vez

J
Bentham, tiene como objeto, el aprendizaje e informacin de cada

individuo, por cuyo medio, la cantidad neta de su felicidad y la de los
u
destinatarios de su actividad, puede ser ampliada todo lo posible.

d
Su definicin fue el estudio del aprendizaje de un conjunto

i
de reglas para incrementar la felicidad del individuo y de los dems.

c
La funcin del deontlogo es instruir al individuo para aprender a

maximizar su propia felicidad, por lo que representa un aspecto utilitarista
a
de la tica.
t
La Deontologa remite a la teora de los deberes, y ms en

u
concreto, actualmente, de los que surgen en el ejercicio de las profesiones.

r
Su objeto: aplicar la Moral y la tica al ejercicio de una profesin

determinada. Norma deontolgica, es aquella exigencia moral anclada
a
en la naturaleza de una profesin.

21
a
r
u
A diferencia de la norma jurdica que existe desde su

t
positivizacin, la norma deontolgica, como la moral, preexiste a sta

a
y, en principio, ata al hombre con la obligatoriedad que reviste la norma

moral. La norma deontolgica tiene una naturaleza tica, sin embargo
c
su contenido es ms amplio, porque tienen puntos de contacto con los

i
usos sociales, que por medio de la presin social, puede incorporarlos;

y con la norma jurdica, porque puede tener normas sancionatorias, de
d
orden disciplinario.
u
Y, finalmente, principios deontolgicos, pueden incorporarse

J
a las normas jurdicas, cuando su importancia trasciende del mbito

corporativo, para convertirse en derechos ciudadanos.
a
En definitiva, la Deontologa es una aplicacin de la tica al

l
mundo profesional, centrada en los deberes y obligaciones profesionales.
3.2. La conciencia.
e
Qu es la conciencia?, qu papel tiene?, de qu grado de

d
autonoma disfruta? Son todas, interrogantes que nos debemos hacer

y a las que debemos intentar responder, porque, es hora de decirlo, las
normas no son lo nico, y una visin positivista a ultranza, es harto
l
peligroso. Con razn se ha dicho, que el positivismo jurdico, en su

a
mxima expresin, fue el nazismo, tal vez la mayor aberracin del siglo
XX, y que, como todos sabemos, se esculpi a base de elecciones
n
tericamente intachables, y con leyes aprobadas democrticamente y

o
sujetas al terico control de los jueces.

i
A. Conceptuacin
c
En una definicin clsica, conciencia es la norma prxima

a
de moralidad, que permite dictaminar sobre la bondad o maldad de

un acto. Un agnstico revolucionario como Rousseau, la denomin la
N
voz del alma y Po XII la conceptu como ...el ncleo ms ntimo

y secreto del hombre...slo consigo mismo y con Dios.
o
En la conciencia se determina, en forma de juicio, lo que se

considera bien y mal. Pero la conciencia no crea la moralidad, sino que
j
slo escoge, decide. Entre qu escoge? Entre la ley natural y la ley

e
positiva que se ponen a su alcance, y que a travs de la conciencia, se

actualiza en el caso sometido a su consideracin.
s
Lo ideal es la correlacin entre la ley natural y ley positiva,

n
pero como hemos sealado, eso no sucede siempre, e incluso, con cierta
o
frecuencia entran en colisin. Al menos con la conciencia de algunos,

porque como tendremos ocasin de sealar las conciencias de las
C
personas no son iguales, dependen de su formacin y experiencias.

22
C
o
n
B. Clases
s
Clsicamente se habla de: conciencia certera, verdadera o
e
recta, que es la que descubre los principios morales aplicables al caso;
j
conciencia errnea o falsa, que entendiendo por verdadero lo que no
es, juzga de modo equivocadamente.
o
Entre las clases de conciencia errnea, se distingue: Conciencia
N
perpleja, la que no sabe a qu atenerse, porque por todos los lados ve
inconvenientes; conciencia escrupulosa, que eleva a la categora de
a
mal, lo que slo en algn detalle es as; conciencia laxa, que no aprecia
errneo, lo que objetivamente es un mal grave; y conciencia hipcrita,
c
la que se escandaliza ante cosas sin importancia, y en cambio, pasa por
i
alto, cosas gravemente inmorales.
o
La conciencia errnea es la que est mal formada o informada,
n
o ambas cosas a la vez. Adems, existe otro tipo de conciencia, de gran
a
importancia para emitir un juicio: la conciencia dudosa, que es la que
se muestra insegura, ante un caso concreto.
l
C. Conciencia dudosa
d
La conciencia dudosa, ofrece varias posibilidades, sobre el
hecho o sobre el derecho, pero en ambos casos, la mayora de las veces,
e
puede superarse con un esfuerzo de diligencia personal.
En cambio, la prctica jurdica ofrece casos dudosos, que se

l
expresan con axiomas clsicos: a
* Lex dubiat non obligat. La ley dudosa no obliga. Criterio de

moralidad aplicativo, segn el caso y la persona, pero que no rige para
el juez, que debe decidir siempre, atenindose a las consecuencias, de
J
no hacerlo as.
u
* In dubio standum, est pro eo, pro quo stat praesumptio. En

d
la duda, debe estarse a favor del que tiene la presuncin. Lo que significa,
i
por ejemplo, que si no hay pruebas concluyentes en contra, se dar la

razn al que tiene a su favor la presuncin de haber obrado bien.
c
a
* In dubio melior est, conditio possidentis. En la duda, es

preferible decidirse a favor de quien ya posee la cosa. Es decir, es mejor
t
amparar al que aparece con mejor derecho que a quien pudiera resultar
con l, pero no lo ha acreditado.
u
r
* In dubio pro reo. Que de tan conocida, no necesita de

comentarios.
a
23
a
r
u
* In dubio favores sunt amplianda et odiosa restringenda. En

t
la duda, estar por lo que beneficia que por lo que perjudica.

a
D. Formacin de la conciencia.
c
i
Por otro lado, la conciencia se va formando, perfeccionando

o deteriorando, de modo paulatino, a golpe de experiencia, conocimiento
d
y reflexin. Y con la prctica, porque la buena conciencia, es la que se

va enriqueciendo, en libertad, con adquisiciones ticas, esto es, mediante
u
la realizacin de juicios de conciencia correctos.

J
El tema de nuestra poca, es que abandonada la existencia de

una verdad universal que nutra las conciencias, cada conciencia tiende
a
a establecer su verdad, que es individualista y se basa en una tica de

autenticidad, de coherencia consigo mismo segn se dice que no
l
tiene por qu ser, verdadera.
Esto ha coincidido, con la muerte de Dios, declarada, como

e
es sabido por Nietzsche quien odiaba tanto a cristianos como a

d
socialistas, lo cual ha abierto un cierto vaco que se ha rellenado, por

el superhombre (los Fascismos), la locura (Stalinismo y Nazismo), la
mediocridad no comprometida (el hombre-masa, consumidor del siglo
XX), los falsos parasos (la droga, el sexo, el nirvana...) o el relativismo
l
tico (de la moral de situacin).

a
E. Referentes de la conciencia.
n
o
Sin embargo no tenemos por qu ser tan pesimistas, pues la

i
tarea de formar la conciencia no es tarea fcil ni breve, pero es posible.

Incluso se habla de una conciencia universal de la humanidad, que ha
c
formado consenso en torno a verdades indiscutidas: el ansia de paz y

a
el odio a la guerra; la denuncia de crmenes contra la humanidad y la

necesidad de crear instituciones para enjuiciar a los responsables; la
N
preocupacin por la ecologa, con la defensa del medio ambiente y la

persecucin de los contaminantes y depredadores; los derechos humanos,
como garanta de la libertad y la democracia; la globalizacin, con sus
o
pros y contras, pero como realidad posibilitadora de mejores y mayores

relaciones de conocimiento mutuo, progreso econmico y oportunidades
j
de todo orden, etc.

e
Por otro lado, existe igual consenso, con la exigencia de

s
mejores prestaciones y de proporcionar un servicio pblico de calidad,

general y en buenas condiciones. Para ello, todos los profesionales
n
llamados a prestarlo, deben tener una buena formacin, buenos niveles

de informacin y disponer de cuanta mayor experiencia mejor.
o
C
24
C
o
n
Y aunque, no siempre es fcil actuar de acuerdo con la
s
conciencia, moralmente la decisin de hacerlo es cualitativamente
superior a plegarse a no actuar o a hacerlo con conciencia de traicionarla.
e
j
Se exige valor para defender la conciencia, pero tambin para
o
formarla y para actuar en consecuencia. Cierto que mayores niveles
formativos y de informacin, obligan a ms, pero con el
tamiz de la prudencia, el juicio de conciencia certero es un juicio
N
prudente, que es el propio del juez, y exigencia como veremos de la
propia Deontologa.
a
F. Importancia
c
i
La conciencia, que ha sido llamada fuerza de freno
(MESSNER), supone el ejercicio permanente, la eleccin constante,
o
que sirve para identificar a cada hombre: somos lo que decimos, pero
n
sobre todo somos, lo que hacemos.
a
La justificacin de nuestros actos, es lo que los califica, ms
que el acto en s. Por eso, porque la profesin no es una peripecia
l
personal, sino que una profesin implica siempre un trabajo para otros
y con o junto con otros, es crucial la dimensin relacional de nuestra
actividad.
d
e
En la conciencia, en definitiva, radica nuestro yo ms autntico,
y del que saldr el buen o mal ciudadano y el buen o mal juez, porque
la conciencia es un juez que nos dice si debemos formarnos ms o no,
l
si debemos dar por terminada una tarea o no, e incluso el grado de valor
que debemos poner ante un supuesto o una situacin difcil. a
No podemos actuar sin conciencia, porque una de las ms

graves acusaciones que nos pueden hacer es precisamente que no
J
tenemos conciencia, lo cual exigir una actitud diligente, vigilante y

u
una justificacin de nuestra actuacin, permanente y no conformista.

d
i
c
a
t
u
r
a
25
26

C
o
n
III. tica de las profesiones.
s
SUMARIO
e
1. Introduccin. 2. Lex artis y responsabilidad. 3. tica Jurdica.
j
4. Los Cdigos de Deontologa.
o
1. Introduccin.
N
a
Examinaremos en esta sesin, el fundamento de la tica
profesional, que deriva de la necesidad de cumplir los deberes que toda
c
profesin comporta.
i
As, pasamos de la tica y de la Moral, al campo de la
o
Deontologa de las profesiones primero, y de las profesiones jurdicas,
a continuacin, para concluir con un epgrafe dedicado a los cdigos
n
deontolgicos.
a
Pues bien, las bases del enfoque de nuestro estudio, radican
l
en una doble consideracin: que vivimos en una sociedad de riesgos
y que el progreso de la humanidad, en una sociedad as, depende del
buen hacer de los distintos profesionales que actan en la misma.
d
De ese modo, la lex artis, la ley que contiene las normas de
e
funcionamiento de cada profesin, se erige en elemento clave, del
anlisis de estas cuestiones, cuya consecuencia es la responsabilidad
por ese quehacer profesional.
l
a
2. Lex artis y responsabilidad.
La ciencia pretende ofrecer proposiciones ciertas, empricamente

J
comprobadas, y con pretensiones de validez universal. Por el contrario,

el objetivo de la tcnica, el arte, o la techene es la realizacin de
u
juicios correctos sobre cosas particulares.

d
Pues bien, la lex artis, se encuentra a caballo de ambas

i
realidades, en cuanto trata de proporcionar guas, protocolos, consensos,

sobre la actuacin correcta, en relacin a cada acto o especialidad de
c
una ciencia. En medicina, campo de experiencia fundamental donde se

a
desarrolla la teora de la lex artis, se ha acuado el trmino

medisprudencia, que se refiere a la decisin prudente, que pretende
t
ser aceptada.
u
El arte, supone la medida de la accin idnea en cada caso,

r
el buen hacer en el ejercicio particular, la medicin de lo correcto en

cada caso, huyendo de pretensiones de validez universal, en todo caso,
a
27
a
r
u
en todo lugar y bajo todas las circunstancias.

t
a
La lex artis, remite a una buena praxis, concretamente, a la

esperable y exigible en cada caso, en particular. Ciertamente, no se
c
habla de lex artis en las ciencias abstractas o culturales sino, ms

i
bien, en las profesiones que tienen una tcnica operativa y que concluyen
en unos resultados empricos (JORGE BARREIRO).
d
Y ms en concreto, de cada operacin tcnica, de cada acto

u
singular, se espera un resultado determinado o aproximado, lo cual hace

J
aparecer la idea de lex artis ad hoc, medida o mdulo de esa concreta

actividad profesional.
a
Y cul es el contenido de la lex artis? Qu debe hacerse,

para que resulte bien? La respuesta viene dada por una doble premisa:
l
la preparacin y el cuidado. Preparacin, como resultado de la formacin

y la experiencia; cuidado, como observancia de los deberes especficos
que reclame el caso.
e
Por otro lado, la medida de la buena prctica, se relaciona con

d
el resultado. Pero no siempre, porque el resultado puede depender de

muy variados factores, lo cual significa que la existencia de un perjuicio,
aunque puede ser un dato importante, bsico, no supone, sin ms la
l
existencia de esa mala prctica. Y es que la lex artis es una pauta de

a
accin, pero ser cada caso, en concreto, con todas sus circunstancias,
el laboratorio adecuado para su examen crtico.
n
o
Con todo, nos interesa dejar expuesta esta afirmacin: la lex

artis, es un mtodo correcto de medir las actuaciones profesionales,
i
de cualesquiera ciencias y saberes, sin perjuicio de su tratamiento

c
individualizado en cada caso.

a
Porque adems de cul sea la ciencia en la que se opere, o el

sector a que se refiera, la evaluacin de los actos profesionales es una
N
tarea compleja que requiere analizar muchos factores: legales, estado

de la ciencia, tipo de profesional, medios disponibles, nivel organizativo,
tiempo empleado, rol desempeado por el destinatario de la decisin...
o
Pero sin excepcin, anudada a la lex artis, se encuentra la

j
responsabilidad del profesional, en cada caso. Y, como ensea la vida,

e
los supuestos de casos fortuitos o de la accin de las fuerzas de la

naturaleza son muy pequeos, en relacin con la gran cantidad de actos
s
profesionales que se realizan. Pues bien, detrs de la lex artis ad hoc,

n
se encuentra la posibilidad de exigir responsabilidad, por la realizacin

de actos profesionales, concretos.
o
C
28
C
o
n
Y un buen quehacer profesional, depende, en grandsima
s
medida, de la preparacin y el cuidado atento, no rutinario, del profesional
actuante. De ah, que quepa afirmar que en todo acto profesional, late
e
una entraa tica: ste o aqul tiene o no tica se dice o ha actuado
j
con tica o con muy poca tica.
o
3. tica jurdica.
Entrando en el mundo del Derecho, (Dirito, dirigere), palabra,
N
que etimolgicamente, alude a ordenar, dirigir, hemos de situarnos ante
a
una realidad pblica, un inters pblico, que trasciende de otras
profesiones, o que es incluso, ms acusado que en otras.
c
La tica jurdica-pblica se haya conectada a la lucha contra
i
la corrupcin, a la idea de servicio pblico y al mejoramiento de la
o
sociedad, en toda su profundidad, como son las bases ticas y la defensa
de las libertades que hacen posible vivir una vida con dignidad.
n
a
Por eso, existe una divisin de poderes y una divisin de
funciones entre los profesionales del Derecho, que caminan en una
l
misma direccin: el planteamiento y la reflexin moral, ante los distintos
actos polticos y jurdicos que se realizan.
d
Se trata, por tanto, de que el juez no tenga un papel de autmata
aplicador de la ley, de que no existan profesionales complacientes con
e
los desmanes que se produzcan en las instituciones, y que se atrevan
a plantear una actitud tica crtica, cuando sea necesario.
La tica jurdica no es reducible, pues, a una mera urbanidad l

a
profesional (Rafael GOMEZ PEREZ, en Deontologa Jurdica,
Eunsa, 1999), en la que el juez sea un ciego ejecutor de la ley, o un
agente estatal, especie de longa manus del poder ejecutivo.
J
El juez, y todos los profesionales del Derecho (notarios,

u
abogados, profesores jurdicos, fiscales, funcionarios) son personas que

d
tienen conciencia, y responsabilidad, que no pueden comportarse como

un ejrcito de burcratas sordos y mudos.
i
En todos ellos existe un inters pblico comn: la lucha contra

c
la corrupcin social, las desigualdades y la injusticia. Pero en los

a
servidores pblicos, adems, hay un plus tico, porque estn en

condiciones de hacer actividad pblica positiva, no slo de demandarla.
t
u
Podemos hablar entonces, de una clara dimensin moral del

jurista, porque el destinatario directo de su trabajo es la persona humana.
r
a
29
a
r
u
Y ello, comporta, una serie de responsabilidades especficas:

t
* Saber para actuar, que supone una necesidad de formacin

a
y actualizacin permanentes (a causa de las continuas reformas

legislativas o los cambios jurisprudenciales).
c
* Rechazo de fraudes, tanto para el cliente o destinatario de

i
su trabajo, como respecto a quienes ejercen autoridad.

* Asuncin de unos exigentes deberes (lealtad, sigilo, diligencia,
d
mesura...).
* Amor a la verdad, que se traduce en la exigencia de conocer
u
la realidad que le circunda y que constituye el presupuesto del servicio

J
que presta a la sociedad.

* Bsqueda de la eficacia social, que aun teniendo en cuenta
aspectos como el co ste o el tiempo empleado, se dirige, sobre todo a
a
lograr resultados de bienestar y justicia, ms o menos mensurables.

l
4. Los Cdigos de Deontologa.

e
4.1. Generalidades y justificacin.

d
Sectores profesionales tan dinmicos e importantes, como los

abogados, los mdicos, los periodistas, los arquitectos o los farmacuticos,
entre otros, llevan tiempo ocupndose de esta cuestin, que tiene como
l
objetivo, contar con una lex artis propia de cada profesin que tenga
a
en cuenta el buen hacer, tanto en su aspecto tcnico como en la prestacin

del servicio concreto a la ciudadana.
n
o
Y dentro de las profesiones jurdicas, destacan desde siempre,

las preocupaciones de los Colegios de Abogados al respecto, frente a
i
quienes se muestran contrarios a esta posibilidad. As, sus detractores

c
oponen estos argumentos: que son el resultado de un corporativismo

exagerado; que los Colegios Profesionales no tienen legitimidad para
a
ello; que en un Estado de Derecho no existen ms normas, que las

normas jurdicas; que supone entrometerse en el recinto sagrado de la
N
conciencia; o que pretende un control de los profesionales.
Sin embargo, la fundamentacin de los Cdigos profesionales

o
es clara: pretenden la promocin de un modelo profesional, con pautas

j
o guas de comportamiento para sus miembros, y al tiempo, ofrecer un

estndar de calidad, que d confianza a la sociedad.
e
No es pacfico, tampoco, la coactividad de las normas

s
deontolgicas, que en algunos lugares entran en el terreno de las

n
sanciones disciplinarias, cuando su naturaleza es de orden tico-solidario.

o
De ah, que sin llegar a la sancin administrativa, pueda

C
defenderse la obligatoriedad de los Cdigos deontolgicos, en cuanto
30
C
o
n
provienen de una fuente con autoridad sobre sus miembros, como son
s
los Colegios Profesionales, y por otro lado, porque son la plasmacin
positiva de ciertos valores y fines inherentes a una profesin determinada.
e
j
En consecuencia, a nivel mundial, se detecta la existencia de
Cdigos deontolgicos en la Medicina o en la Abogaca, adems, como
o
veremos a continuacin, en el mbito judicial.
Y es que las leyes no resuelven los problemas a largo plazo
N
y por s solas, para ello necesitan, en importantes dosis, de la colaboracin
a
de los profesionales principalmente afectados por ellas (en temas de
transportes y comunicaciones, los ingenieros; en leyes sanitarias, los
c
profesionales de la medicina, etc).
i
Por otro lado, con los cdigos deontolgicos se trata de combatir
o
uno de los males ms extendidos en nuestro mundo: el nimo de lucro,
la mentalidad economicista, que no repara en medios, para ganar dinero,
n
cuanto ms mejor, y cuanto ms rpido, tambin.
a
De ah, el afn moralizador, que recuerde que hacer bien las
l
cosas importa ms que hacerlas, y que detrs de todo acto profesional
hay personas, con sus problemas, antes que asuntos a resolver.
d
Pues bien, esta problemtica, alcanza en el mundo judicial,
una dimensin especial porque en ste, existe un elemento pblico de
e
indudable trascendencia: la actividad jurisdiccional es la ltima garanta
para el reconocimiento de los derechos, libertades y legtimos intereses
de los ciudadanos y de los grupos sociales.
l
a
A tal efecto, en el mbito judicial, existen normas que sancionan
lo que no se debe hacer, pero no se cuenta, correlativamente, con pautas
de accin, no sobre qu hacer impensable en un poder estatal sino
J
simplemente, sobre cmo actuar (savoir faire), en el ejercicio

profesional.
u
d
Se trata, en suma, de poner en liza, un nuevo instrumental,

que contribuya a aportar respuestas ms rpidas, de ms calidad y con
i
mayor acierto, dentro de un proceso que debe realizarse de modo

transparente y con las menores molestias para los partcipes en l.
c
a
Pero, podemos preguntarnos es realmente necesario disponer

de un Cdigo tico Judicial?. Cul sera la utilidad de encerrar en un
t
texto un conjunto de normas y principios sobre dicha materia? Un autor

u
responde, lleno de sentido comn a ese doble interrogante: la codificacin

permite el conocimiento inmediato y preventivo de las reglas
r
deontolgicas, sin necesidad de una previa experiencia como ocurrira

a
si cada uno debiera crearse su propio sistema, el cual sera, en todo
31
a
r
u
caso, fragmentario y subjetivo. 4

t
a
Sin duda, este planteamiento tiene mucho que ver con una
decidida accin poltica de quienes manejan los presupuestos de la
c
justicia, a fin de que se cuente con suficientes rganos judiciales,

i
servidos por profesionales cada vez ms especializados tanto para

materias que lo requieran como a nivel de grandes tribunales y oficinas
d
que resulten gratas, espaciosas y con los medios materiales que se

demandan hoy (informatizacin, climatizacin, servicios, mobiliario
u
adecuado para espera, personal de informacin identificable, seguridad,

J
entorno con aparcamiento y buenas comunicaciones...).
Pero tambin es necesario llevar al nimo de los jueces y

a
magistrados, autoexigencias de orden profesional, que ayuden a prestigiar

la funcin y a los propios jueces lo cual pasa por ms atencin a la
l
formacin personal (tcnica), que es una exigencia tica, y por el

aprendizaje y aplicacin de modos de comportarse, dignos de tan augusta
funcin: cortesa en el trato, informacin adecuada, orden en el propio
e
trabajo y en la oficina judicial, etc.

d
Pues bien, esta apasionante aventura est en marcha, pues se

prev sea objeto de examen en la prxima Cumbre Iberoamericana,
l
sobre cuestiones judiciales, a celebrar en Repblica Dominicana, en

mayo de 2006.
a
Entretanto, lo mejor, es echar una ojeada desde la perspectiva

n
de Derecho comparado, no sin antes exponer las ideas que surgen de

o
dicho examen comparatista:

i
Primera. Existe una preocupacin generalizada a nivel internacional,

c
sobre la necesidad de contar con un Cdigo de tica Judicial, ya se

llame Estatuto, Normas de Conducta, etc.
a
Segunda. Es evidente el adelanto en esta materia de los pases

americanos e incluso de Asia, frente a Europa, si bien en el viejo
N
continente Francia e Italia son pases pioneros.

Tercera. Aunque son muy variados los modelos, tanto por sus contenidos,
como por el procedimiento de elaboracin y efectos hay cdigos con
o
sancin y otros sin ella todos tienen en comn la idea de que el edificio
j
tico judicial se asienta en dos columnas fundamentales: la independencia

e imparcialidad de los jueces, para lo cual es fundamental la preparacin
e
tcnica y formacin tica de los mismos.

s
Cuarta. Aunque existen diversas formas y posibilidades, los requisitos

indispensables que debe tener un Cdigo tico Judicial, pasan, en
n
nuestra opinin, por estas notas: su contenido debe referirse a la lex

artis de la profesin; el incumplimiento de sus normas no debe tener
o
C
4. GIANNITI, en Principi di Deontologa Forense, Padova 1992, pg. 15, cit. por M. Santaella
Lpez en tica de las profesiones jurdicas, UCM-UPC, 1995.
32
C
o
n
efecto sancionador; su finalidad es fundamentalmente servir de gua u
s
orientacin de buenas prcticas; la autoridad que lo elabore debe ser
el rgano representativo de los propios jueces; y su estructura aplicativa
e
debe limitarse a un servicio o comisin de tipo consultivo que pueda
j
evacuar consultas y publicar sus resoluciones.
Quinto. No obstante, el panorama de Derecho comparado es muy
o
variado: as, carecen de cdigos deontolgicos judiciales pases como
Turqua, Suiza o Rumania, lo cual significa que se exige responsabilidad
disciplinaria, a cargo del gobierno, comportando este modelo, en
N
consecuencia, una falta de independencia judicial y una clara intromisin
a
gubernamental; se da autocontrol , mediante un Cdigo de Deontologa
elaborado por los propios jueces, en Italia, Ucrania, Lituania, Eslovenia
c
o Chequia, siendo Italia el primer pas europeo 1994 que cont con
un Cdigo de Deontologa, elaborado por la Asociacin Nacional de
i
Magistrados, y existen otras iniciativas:
o
* En los pases nrdicos, Noruega y Suecia, una Comisin de Jueces,
n
ha propuesto un proyecto de reglas deontolgicas.
a
* En el Reino Unido, opera la tradicin del juramento para desempear
la funcin, y prohibiciones como volver a la abogaca, y obligaciones
l
de independencia poltica e incompatibilidad comercial y reserva
respecto a los medios de comunicacin. La violacin de estas reglas ha
llevado a la destitucin de nicamente un magistrado, en los ltimos
d
175 aos, concretamente en 1830.
* El Consejo Consultivo de los Jueces europeos defiende una
e
Declaracin de Principios de Conducta Profesional, ms que un
Cdigo, porque considera ms importante que una lista de prohibiciones,
unos principios de autocontrol y guas de accin, como la exigencia de
un alto nivel de formacin, la observancia de la inmediacin, el respeto l
a
a la igualdad de las partes y los principios de reserva y dedicacin
profesional.
Por ltimo, podemos citar el caso de Canad, que cuenta con
J
una Declaracin sobre la conducta de los jueces (1991), transformada

en 1994 en unos Principios de Deontologa Judicial, que recoge estos
u
cinco valores: independencia, integridad, diligencia, igualdad e

imparcialidad; y que trata de asegurar su vigencia mediante un Comit
d
Consultivo de Deontologa Judicial, con representantes de los jueces

i
en cada provincia, a fin de responder a las consultas que se les haga

(entre ellas, se cuentan: el envo de un regalo de una parte procesal al
c
juez; utilizacin de papel oficial para la correspondencia particular;

a
amistad con un implicado en un caso criminal; participacin en el

Consejo de Administracin de una institucin caritativa o donaciones
t
a obras de beneficencia).
u
r
4.2. Revisin de los cdigos de tica.

a
Pasando ya al examen de los cdigos ms importantes, podemos

33
a
r
u
realizar el siguiente cuadro: universales, internacionales y nacionales.

t
a
A) Estatutos de mbito universal

c
1) Hacemos, una breve referencia al Estatuto Universal del

i
Juez (aprobado por la Unin Internacional de Magistrados, en Taipei

(Taiwn), el 17 de noviembre de 1999 y cuyos principios bsicos son:
d
la independencia; la sumisin a la ley; la autonoma personal del juez

que impide que nadie pueda dar o intentar darle rdenes o instrucciones
u
de cualquier tipo; la imparcialidad y el deber de reserva en el ejercicio

J
de su actividad jurisdiccional; la necesidad de una exigencia profesional

cifrada en que el juez debe cumplir sus obligaciones profesionales en
un plazo razonable poniendo en marcha todos los medios necesarios
a
que tiendan a la mayor eficacia; y la exclusividad de su funcin,

prohibindose su dedicacin a ninguna otra funcin pblica o privada,
l
remunerada o no, que no sea plenamente compatible con sus deberes

y su estatuto.
e
2) Pero sin duda, el texto emblemtico a nivel universal, es

actualmente, el denominado Cdigo de Bangalore, cuyo Borrador
d
de 2001, sobre la Conducta Judicial, fue aprobado por el Grupo

Judicial de Reforzamiento de la Integridad Judicial, tal y como fue
revisado en la Reunin en Mesa Redonda de Presidentes de Tribunales
l
Superiores celebrada en el Palacio de la Paz de La Haya, Pases Bajos,

a
el 25 y 26 de noviembre de 2002.
n
Por su importancia, transcribimos ntegro el texto:

o
Prembulo
CONSIDERANDO que la Declaracin Universal de Derechos Humanos
i
reconoce como fundamental el principio de que toda persona tiene

c
derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y

con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la
a
determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de

cualquier acusacin contra ella en materia penal.
N
CONSIDERANDO que el Pacto Internacional de Derechos Civiles y

Polticos garantiza que todas las personas son iguales ante los tribunales
y que toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las
o
debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial,

j
establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de

carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus
e
derechos u obligaciones de carcter civil.

CONSIDERANDO que los anteriores principios y derechos
s
fundamentales estn tambin reconocidos o reflejados en los instrumentos

n
regionales sobre derechos humanos, en las constituciones, leyes y

reglamentos nacionales y en las convenciones y tradiciones judiciales.
o
CONSIDERANDO que la importancia que tiene para la proteccin de

C
los derechos humanos una judicatura competente, independiente e
34
C
o
n
imparcial, adquiere mayor nfasis por el hecho de que la aplicacin de
s
todos los dems derechos depende en ltimo trmino de la correcta
administracin de la justicia.
e
CONSIDERANDO que una judicatura competente, independiente e
j
imparcial es igualmente esencial si los tribunales han de desempear
su papel de defensores del constitucionalismo y del principio de legalidad.
o
CONSIDERANDO que la confianza pblica en el sistema judicial y
en la autoridad moral y la integridad del poder judicial es de extrema
importancia en una sociedad democrtica moderna.
N
CONSIDERANDO que es esencial que los jueces, tanto individualmente
a
como de forma colectiva, respeten y honren las funciones jurisdiccionales
como una encomienda pblica y luchen para aumentar y mantener la
c
confianza en el sistema judicial.
CONSIDERANDO que la judicatura es la responsable en cada pas de
i
promover y mantener los altos estndares de la conducta judicial.
o
CONSIDERANDO que los Principios Bsicos relativos a la
Independencia de la Judicatura estn formulados para garantizar y
n
promover la independencia de la judicatura y estn dirigidos
a
principalmente a los Estados.
LOS SIGUIENTES PRINCIPIOS pretenden establecer estndares para
l
la conducta tica de los jueces. Estn formulados para servir de gua
a los jueces y para proporcionar a la judicatura un marco que regule la
conducta judicial. Asimismo, pretenden ayudar a que los miembros del
d
ejecutivo y el legislativo, los abogados y el pblico en general puedan
comprender y apoyar mejor a la judicatura. Estos principios presuponen
e
que los jueces son responsables de su conducta frente a las instituciones
correspondientes establecidas para mantener los estndares judiciales,
que dichas instituciones son independientes e imparciales y que tienen
como objetivo complementar y no derogar las normas legales y de l
a
conducta existentes que vinculan a los jueces.
Valor 1:
J
INDEPENDENCIA
u
Principio:
La independencia judicial es un requisito previo del principio de
d
legalidad y una garanta fundamental de la existencia de un juicio justo.

i
En consecuencia, un juez deber defender y ejemplificar la independencia

judicial tanto en sus aspectos individuales como institucionales.
c
Aplicacin:
a
1.1 Un juez deber ejercer su funcin judicial de forma independiente,

partiendo de su valoracin de los hechos y en virtud de una comprensin
t
consciente de la ley, libre de cualquier influencia ajena, de instigaciones,

u
presiones, amenazas o interferencias, sean directas o indirectas,

provenientes de cualquier fuente o por cualquier razn.
r
1.2 Un juez deber ser independiente en relacin con la sociedad en

general y en relacin con las partes particulares de una controversia
a
35
a
r
u
que deba resolver como juez.

t
1.3 Un juez no slo estar libre de conexiones inapropiadas con los

a
poderes ejecutivo y legislativo y de influencias inapropiadas por parte

de los citados poderes, sino que tambin deber tener apariencia de ser
c
libre de las anteriores a los ojos de un observador razonable.

i
1.4 Al cumplir sus obligaciones judiciales, un juez ser independiente

de sus compaeros de oficio con respecto a decisiones que est obligado
d
a tomar de forma independiente.

1.5 Un juez deber fomentar y mantener salvaguardas para el
u
cumplimiento de sus obligaciones judiciales, con el fin de mantener y

J
aumentar la independencia de la judicatura.

1.6 Un juez exhibir y promover altos estndares de conducta judicial,
con el fin de reforzar la confianza del pblico en la judicatura, que es
a
fundamental para mantener la independencia judicial.

l
Valor 2:
IMPARCIALIDAD
e
Principio:
d
La imparcialidad es esencial para el desempeo correcto de

las funciones jurisdiccionales. La imparcialidad se refiere no slo a la
decisin en s misma, sino tambin al proceso mediante el cual se toma
l
esa decisin.
a
Aplicacin:
2.1 Un juez deber desempear sus tareas judiciales sin favoritismo,
n
predisposicin o prejuicio.
2.2 Un juez garantizar que su conducta, tanto fuera como dentro de
o
los tribunales, mantiene y aumenta la confianza del pblico, de la

i
abogaca y de los litigantes en la imparcialidad del juez y de la judicatura.

2.3 Un juez deber, dentro de lo razonable, comportarse de forma que
c
minimice las ocasiones en las cuales pueda ser necesario que el juez
a
sea descalificado para conocer de, o decidir sobre asuntos.

2.4 Cuando un proceso est sometido o pueda estar sometido a un juez,
N
el juez no realizar intencionadamente ningn comentario que pueda

esperarse razonablemente que afecte al resultado de tal proceso y que
deteriore la imparcialidad manifiesta del proceso. El juez tampoco har
o
ningn comentario en pblico o de cualquier otra forma, que pueda

afectar al juicio justo de una persona o asunto.
j
2.5 Un juez se descalificar de participar en cualquier proceso en el

e
que no pueda decidir el asunto en cuestin de forma imparcial o en el

que pueda parecer a un observador razonable que el juez es incapaz de
s
decidir el asunto imparcialmente. Los citados procesos incluirn, sin

n
nimo de exhaustividad, situaciones en las que

2.5.1 El juez tenga realmente predisposicin o prejuicios para con
o
una parte o posea conocimientos personales sobre los hechos probatorios

controvertidos relativos al proceso;
C
2.5.2 El juez haya actuado previamente como abogado o como

36
C
o
n
testigo material en el asunto controvertido;
s
2.5.3 El juez, o algn miembro de su familia, tenga un inters
econmico en el resultado del asunto sujeto a controversia.
e
Lo anterior teniendo en cuenta que no ser necesaria la descalificacin
j
de un juez si no puede constituirse otro tribunal para conocer del caso
o cuando, por circunstancias urgentes, la no-participacin del juez puede
o
producir una denegacin de justicia grave.
Valor 3:
N
INTEGRIDAD
a
Principio:
c
La integridad es esencial para el desempeo correcto de las funciones
jurisdiccionales.
i
Aplicacin:
o
3.1 Un juez deber asegurarse de que su conducta est por encima de
cualquier reproche a los ojos de un observador razonable.
n
3.2 El comportamiento y la conducta de un juez debern reafirmar la
a
confianza del pblico en la integridad de la judicatura. No slo debe
impartirse justicia; tambin ha de verse cmo se imparte.
l
Valor 4:
d
CORRECCIN
e
Principio:
La correccin y la apariencia de correccin son esenciales para el
desempeo de todas las actividades de un juez.
l
Aplicacin:
4.1 Un juez evitar la incorreccin y la apariencia de incorreccin en a
todas sus actividades.

4.2 Como objeto de un constante escrutinio pblico, un juez deber
aceptar restricciones personales que puedan ser consideradas una carga
J
para los ciudadanos ordinarios y lo deber hacer libremente y de forma

u
voluntaria. Particularmente, un juez se comportar de forma consecuente

con la dignidad de las funciones jurisdiccionales.
d
4.3 Un juez, en sus relaciones personales con miembros individuales

de la abogaca que practiquen su trabajo regularmente en su sala de
i
audiencias, evitar situaciones que puedan levantar sospechas razonables

c
o tener apariencia de favoritismo o parcialidad.

4.4 Un juez no participar en la resolucin de un caso en el que un
a
miembro de su familia represente a un litigante o est asociado de

t
cualquier forma con el caso.

4.5 Un juez evitar que utilice su residencia un miembro de la abogaca,
u
para recibir clientes u otros miembros de la abogaca.

r
4.6 Un juez, como cualquier otro ciudadano, tiene derecho a la libertad

de expresin y de creencias, derecho de asociacin y de reunin pero,
a
cuando ejerza los citados derechos y libertades, se comportar siempre

37
a
r
u
de forma que preserve la dignidad de las funciones jurisdiccionales y

t
la imparcialidad e independencia de la judicatura.

a
4.7 Un juez deber informarse sobre sus intereses personales y fiduciario-

financieros y har esfuerzos razonables para informarse sobre los
c
intereses financieros de los miembros de su familia.

i
4.8 Un juez no permitir que su familia, sus relaciones sociales o de

otro tipo influyan incorrectamente en la conducta judicial del juez y en
d
su criterio como juez.

4.9 Un juez no utilizar o prestar el prestigio de las funciones
u
jurisdiccionales para ayudar a sus intereses privados, a los de un miembro

J
de su familia o a los de cualquier otra persona; asimismo, un juez

tampoco dar ni permitir a otros que den la impresin de que nadie
est en situacin de influir en el juez de forma incorrecta cuando
a
desempea sus obligaciones judiciales.

4.10 La informacin confidencial obtenida por un juez en el ejercicio
l
de sus competencias judiciales no ser utilizada o revelada por el juez

para ningn otro propsito no relacionado con el ejercicio de sus
competencias judiciales.
e
4.11 Sujeto al desempeo correcto de sus obligaciones judiciales, un

d
juez podr:
4.11.1 Escribir, dar conferencias, ensear y participar en
actividades relacionadas con la ley, el sistema legal, la administracin
de justicia y asuntos conexos;
l
4.11.2 Aparecer en una audiencia pblica de un cuerpo oficial

a
encargado de asuntos relacionados con la ley, el sistema legal, la

administracin de justicia o asuntos conexos; y
n
4.11.3 Servir como miembro de cualquier cuerpo oficial, o de

o
otras comisiones, comits o cuerpos asesores, si tal condicin de

miembro no es inconsecuente con la imparcialidad percibida y con la
i
neutralidad poltica de un juez; o

c
4.11.4 Participar en otras actividades si las citadas actividades

no desvirtan la dignidad de las funciones jurisdiccionales o interfieren
a
de cualquier otra forma en el desempeo de las obligaciones judiciales.

4.12 Un juez no ejercer la abogaca mientras desempee funciones
N
jurisdiccionales.
4.13 Un juez podr formar o unirse a asociaciones de jueces o participar
en otras organizaciones que representen los intereses de los jueces.
o
4.14 Un juez y los miembros de su familia no pedirn ni aceptarn

j
ningn regalo, legado, prstamo o favor en relacin con cualquier cosa

que el juez haya hecho o deba hacer o omitir con respecto al desempeo
e
de las obligaciones judiciales.

4.15 Un juez no permitir intencionadamente al personal de los tribunales
s
o a otras personas sobre las cuales el juez pueda tener influencia,

n
direccin o autoridad, que pidan o acepten ningn regalo, legado,

prstamo o favor en relacin con cualquier cosa hecha, por hacer o por
o
omitir en relacin con sus obligaciones o tareas.

C
4.16 De acuerdo con la ley y con todos los requisitos legales sobre
38
C
o
n
revelacin pblica, un juez podr recibir un pequeo regalo, premio o
s
beneficio simblicos que sean apropiados para la ocasin en que se
hayan hecho, siempre que no pueda percibirse de forma razonable que
e
tal regalo, premio o beneficio se entrega para pretender influir en el
j
juez durante el desempeo de sus obligaciones judiciales o que pueda
tener de cualquier otra forma una apariencia de parcialidad.
o
Valor 5:
N
IGUALDAD
a
Principio:
Garantizar la igualdad de tratamiento de todos ante un tribunal es
c
esencial para desempear debidamente las funciones jurisdiccionales.
i
Aplicacin:
5.1 Un juez se esforzar para ser consciente de, y para entender la
o
diversidad de la sociedad y las diferencias provenientes de varias
n
fuentes, incluidas sin nimo de exhaustividad, la raza, el color, el sexo,
la religin, el origen nacional, la casta, las minusvalas, la edad, el
a
estado civil, la orientacin sexual, el nivel social y econmico y otras
l
causas similares ("motivos irrelevantes").
5.2 Durante el desempeo de sus obligaciones judiciales, un juez no
manifestar predisposicin o prejuicios hacia ninguna persona o grupo
d
por motivos irrelevantes.
5.3 Un juez cumplir sus obligaciones judiciales con la apropiada
e
consideracin para todas las personas, como por ejemplo, las partes,
los testigos, los abogados, el personal del tribunal y los otros jueces,
sin diferenciacin por ningn motivo irrelevante y sin que afecte al
l
correcto cumplimiento de las citadas obligaciones.
5.4 Un juez no permitir intencionadamente al personal de los tribunales a
o a otras personas sobre las cuales el juez pueda tener influencia,

direccin o control, que hagan diferencias entre las personas implicadas
en un asunto sometido a la decisin del juez, basndose en motivos
J
irrelevantes.
u
5.5 Un juez pedir a los abogados que actan en procesos judiciales

que se abstengan de manifestar, mediante palabras o conducta,
d
predisposicin o prejuicios basados en motivos irrelevantes, excepto

cuando sean legalmente relevantes para un asunto procesal y puedan
i
ser objeto del ejercicio legtimo de la abogaca.

c
a
Valor 6:
COMPETENCIA Y DILIGENCIA
t
Principio:
u
La competencia y la diligencia son requisitos previos para desempear

r
debidamente las funciones jurisdiccionales.

Aplicacin:
a
6.1 Las obligaciones judiciales de un juez primarn sobre todas sus

39
a
r
u
dems actividades.
t
6.2 Un juez dedicar su actividad profesional a las obligaciones judiciales,

a
que no slo incluyen el desempeo de obligaciones judiciales en el

tribunal y la pronunciacin de resoluciones, sino tambin otras tareas
c
relevantes para las funciones jurisdiccionales o las operaciones de los

i
tribunales.
6.3 Un juez dar los pasos razonables para mantener y aumentar sus
d
conocimientos, habilidades y cualidades personales necesarias para el

correcto desempeo de las obligaciones judiciales, aprovechando para
u
ese fin los cursos y facilidades que puedan estar a disposicin de los
J
jueces, bajo control judicial.

6.4 Un juez se mantendr informado sobre los cambios relevantes en
el derecho internacional, incluidos los convenios internacionales y los
a
otros instrumentos que establezcan normas de derechos humanos.

6.5 Un juez desempear todas sus obligaciones judiciales, incluida la
l
emisin de decisiones reservadas, de forma eficaz, justa y con una

rapidez razonable.
6.6 Un juez mantendr el orden y el decoro en todos los procesos en
e
que participe y ser paciente, digno y corts con los litigantes, los
d
jurados, los testigos, los abogados y las otras personas con que trate en
su capacidad oficial. El juez exigir una conducta similar de los
representantes legales, del personal del tribunal y de las otras personas
sujetas a la influencia, la direccin o el control del juez.
l
6.7 Un juez no exhibir conductas incompatibles con el desempeo

a
diligente de las obligaciones judiciales.

n
APLICACIN
o
Debido a la naturaleza de las funciones jurisdiccionales, las

judicaturas nacionales adoptarn medidas efectivas para proporcionar
i
mecanismos de aplicacin de estos principios, si es que los citados

mecanismos todava no existen en sus jurisdicciones.
c
a
DEFINICIONES
N
En esta declaracin de principios y a menos que el contexto permita

o exija algo distinto, se atribuirn los siguientes significados a los
trminos utilizados:
o
"Personal de los tribunales" incluye los empleados personales del juez,

y entre ellos los asistentes judiciales del tribunal.
j
"Juez" significa toda persona que ejerce el poder judicial, sea designado
e
con el nombre que fuere.

"Familia del juez" incluye el cnyuge del juez, sus hijos, hijas, yernos,
s
nueras y cualquier otro pariente cercano o persona que sea compaero

o empleado del juez y que viva en la unidad familiar del juez.
n
"Cnyuge del juez" incluye una pareja privada del juez o cualquier otra
o
persona de cualquier sexo que tenga una relacin personal ntima con
el juez.
C
40
C
o
n
B) Estatutos de mbito internacional o nacional
s
e
Podemos incluir en este apartado, dos textos de alcance supra
o internacional, en cuanto se refiere a dos grupos de pases, uno de
j
mbito americano y otro europeo, que han decidido aunar esfuerzos en
o
pro de un tratamiento comn de esta materia: el Estatuto del Juez
Iberoamericano de 2001, y la Carta del Juez Europeo. Por razones
de espacio, trataremos, nicamente, el primero de los dos textos citados.
N
El Estatuto del Juez Iberoamericano fue aprobado en la VI
a
Cumbre Iberoamericana de Presidentes de Cortes y Tribunales Superiores
de Justicia, celebrada en Santa Cruz de Tenerife, 23 - 25 de mayo de
c
2001. A continuacin se transcribe el captulo dedicado a las reglas de
tica judicial.
i
o
TICA JUDICIAL
n
Art. 37. Servicio y respeto a las partes.
a
En el contexto de un Estado constitucional y democrtico de Derecho
y en el ejercicio de su funcin jurisdiccional, los jueces tienen el deber
l
de trascender el mbito del ejercicio de dicha funcin, procurando que
la justicia se imparta en condiciones de eficiencia, calidad, accesibilidad
y transparencia, con respeto a la dignidad de la persona que acude en
d
demanda del servicio.
e
Art. 38. Obligacin de independencia.
El juez est obligado a mantener y defender su independencia en el
ejercicio de la funcin jurisdiccional.
l
a
Art. 39. Debido proceso.
Los jueces tienen el deber de cumplir y hacer cumplir el principio del
debido proceso, constituyndose en garantes de los derechos de las
J
partes y, en particular, velando por dispensarles un trato igual que evite

cualquier desequilibrio motivado por la diferencia de condiciones
u
materiales entre ellas y, en general, toda situacin de indefensin.

d
Art. 40. Limitaciones en la averiguacin de la verdad.

Los jueces habrn de servirse tan solo de los medios legtimos que el
i
ordenamiento pone a su alcance en la persecucin de la verdad de los

hechos en los casos de que conozcan.
c
a
Art. 41. Motivacin.

Los jueces tienen la inexcusable obligacin en garanta de la legitimidad
t
de su funcin y de los derechos de las partes de motivar debidamente

u
las resoluciones que dicten.

r
Art. 42. Resolucin en plazo razonable.

a
Los jueces deben procurar que los procesos a su cargo se resuelven en
41
a
r
u
un plazo razonable. Evitarn o, en todo caso, sancionarn las actividades

t
dilatorias o de otro modo contrarias a la buena fe procesal de las partes.

a
Art. 43. Principio de equidad.

c
En la resolucin de los conflictos que lleguen a su conocimiento, los

i
jueces, sin menoscabo del estricto respeto a la legalidad vigente y

teniendo siempre presente el transfondo humano de dichos conflictos,
d
procurarn atemperar con criterios de equidad las consecuencias

personales, familiares o sociales desfavorables.
u
J
Art. 44. Secreto profesional

Los jueces tienen obligacin de guardar absoluta reserva y secreto
profesional en relacin con las causas en trmite y con los hechos o
a
datos conocidos en el ejercicio de su funcin o con ocasin de sta.

l
C) Estatutos nacionales.
Seleccionamos para este apartado, a ttulo de muestra

e
significativa, el Cdigo de Conducta de los Jueces estadounidenses,

d
aprobado en 1996.
Sus reglas, son las siguientes:

l
REGLA 1
a
El juez deber mantener la integridad e independencia del poder judicial

Un poder judicial independiente y honorable es indispensable para la
n
justicia en nuestra sociedad. El juez deber participar en el

o
establecimiento, mantenimiento y cumplimiento de altas normas de

conducta, y deber observar personalmente esas normas, para preservar
i
la integridad e independencia del poder judicial. Las disposiciones de

c
este Cdigo debern ser interpretadas y aplicadas para conseguir ese

objetivo.
a
REGLA 2
N
El juez deber evitar la incorreccin y la apariencia de incorreccin en

todas las actividades.
A. El juez deber respetar y cumplir la ley y deber actuar en todo
o
momento de una manera que promueva la confianza pblica en la

j
integridad y la imparcialidad del poder judicial.

B. El juez no deber permitir que las relaciones familiares, sociales o
e
de otra ndole influyan en la conducta o decisin judicial. El juez no

deber permitir que el prestigio del cargo judicial se preste en provecho
s
de los intereses privados de otros, ni proyectar o permitir que otros

n
proyecten la impresin de que se encuentran en una posicin especial

para influir en el juez. El juez no deber prestar declaracin
o
voluntariamente como testigo de la solvencia moral de otro individuo.

C
C. El juez no deber ser miembro de organizacin alguna que practique
42
C
o
n
odiosa discriminacin basada en la raza, el sexo, la religin, o el origen
s
nacional.
e
REGLA 3
j
El juez deber desempear los deberes del cargo de manera imparcial
y diligente.
o
Los deberes judiciales del juez tienen precedencia sobre todas las otras
actividades. Al desempear los deberes prescritos por la ley, el juez
deber adherirse a las siguientes normas:
N
a
A. Responsabilidades de adjudicacin.
c
1. El juez deber ser fiel a la ley y mantener competencia profesional
en la ley, y no deber ser influido por intereses partidistas, el clamor
i
pblico o el temor a las crticas.
o
2. El juez deber oir y emitir fallo en los asuntos asignados, a menos
que sea descalificado, y deber mantener el orden y el decoro en todos
n
los procedimientos judiciales.
a
3. El juez deber ser paciente, digno, respetuoso y corts con los
litigantes, miembros del jurado, testigos, abogados y otros con quienes
l
el juez trata de manera oficial, y deber requerir una conducta similar
de quienes se encuentran sujetos al control del juez, incluso los abogados,
en la medida concordante con su funcin en el proceso adversario.
d
4. El juez deber otorgar a toda persona legalmente interesada en un
procedimiento, o al abogado de esa persona, el pleno derecho de ser
e
oda conforme a la ley y, excepto en la manera autorizada por la ley,
no iniciar ni considerar comunicaciones ex parte sobre los mritos, o
procedimientos que afecten los mritos, de un procedimiento pendiente
o inminente. El juez puede, sin embargo, obtener el asesoramiento de l
a
un experto imparcial sobre la ley aplicable a un procedimiento legal
ante el juez, si el juez notifica a las partes de la persona consultada y
la sustancia del asesoramiento, y les permite a las partes una oportunidad
J
razonable para que respondan. Con el consentimiento de las partes, el

juez podr conferenciar separadamente con las partes y con sus abogados
u
en un esfuerzo para mediar o resolver cuestiones pendientes.

5. El juez deber decidir rpidamente los asuntos del tribunal.
d
6. El juez deber evitar los comentarios pblicos sobre los mritos de

i
una accin pendiente o inminente y requerir una moderacin similar

del personal de la corte sujeto a la direccin y control del juez. Esta
c
proscripcin no se extiende a las declaraciones pblicas hechas en el

a
curso de los deberes oficiales del juez, a la explicacin de los

procedimientos de la corte o a la presentacin erudita hecha con fines
t
de educacin en Derecho.
u
B. Responsabilidades administrativas.
r
1. El juez deber desempear diligentemente sus responsabilidades

a
administrativas, mantener la competencia profesional en la administracin

43
a
r
u
judicial, y facilitar el desempeo de las responsabilidades administrativas

t
de otros jueces y funcionarios de la corte.

a
2. El juez deber requerir que los funcionarios, personal y otros miembros

de la corte bajo su direccin y control observen las mismas normas de
c
fidelidad y diligencia aplicables al juez.

i
3. El juez deber iniciar accin apropiada cuando entra en conocimiento

de evidencia fidedigna que indica la probabilidad de conducta carente
d
de tica profesional por parte de un juez o de un abogado.

4. El juez no deber hacer designaciones innecesarias y deber ejercer
u
ese poder slo en base al mrito, evitando el nepotismo y el favoritismo.

J
El juez no deber aprobar la compensacin de las personas designadas

que exceda el valor justo de los servicios prestados.
5. El juez con autoridad de supervisin sobre otros jueces deber tomar
a
medidas razonables para asegurar el desempeo oportuno y eficaz de

los deberes de esos jueces.
l
C. Descalificacin.
e
1. El juez se descalificar as mismo en un procedimiento en el cual su

d
imparcialidad pueda ser cuestionada razonablemente, incluyendo

instancias, aunque no limitado a ellas, en las cuales:
a. el juez tiene una preferencia o prejuicio con respecto a una parte, o
conocimiento personal de hechos de evidencia disputada relacionados
l
con el procedimiento;
a
b. el juez actu como abogado en la cuestin en controversia, o un

n
abogado con el cual el juez practic la ley previamente prest servicios

durante esa asociacin como abogado con respecto a la cuestin, o el
o
juez o ese abogado han sido testigos presenciales;

c. el juez sabe que, individualmente o como fiduciario, el juez o cnyugue
i
o hijo menor de edad del juez residentes en el hogar del juez tienen un
c
inters financiero en la cuestin sujeta a controversia o en un interesado

en los procedimientos, o cualquier otro inters que pueda ser afectado
a
sustancialmente por el resultado de los procedimientos;

N
d. el juez o cnyugue del juez, o una persona relacionada a cualquiera

de ellos dentro del tercer grado de relacin, o cnyugue de esa persona:
i. es parte en el procedimiento, o funcionario, director o fideicomisario
de una parte;
o
ii. acta como abogado en el procedimiento;

j
iii. tiene, a conocimiento del juez, un inters que podra ser afectado
sustancialmente por el resultado del procedimiento;
e
iv. probablemente ser, a conocimiento del juez, un testigo material

s
en el procedimiento.
e. el juez ha prestado servicios en el gobierno y en esa condicin
n
particip como asesor legal, consejero o testigo material respecto al

o
procedimiento, o ha expresado una opinin relacionada con los mritos

del caso particular en disputa.
C
1. El juez deber mantener informacin sobre sus intereses financieros

44
C
o
n
personales y fiduciarios, y hacer un refuerzo razonable para mantener
s
informacin sobre los intereses financieros personales del cnyugue y
de los hijos menores de edad del juez que residen en su hogar.
e
j
2. Para los fines de esta seccin:
a. el grado de relacin se calcula de conformidad con el sistema
o
de derecho civil;
b. "fiduciario" incluye relaciones como ejecutor, administrador,
fideicomisario y guardin;
N
c. "inters financiero" significa propiedad de un inters legal
a
o rentable, por pequeo que sea, o una relacin como director,
asesor u otro participante activo en los asuntos de una parte,
c
excepto:
i
I. la propiedad en un fondo de inversiones comn o mutual que
o
contiene valores no constituye un "inters financiero" en esos
valores a menos que el juez participe en la administracin del
n
fondo;
a
II. un cargo en una organizacin educativa, religiosa, caritativa,
fraternal o cvica no constituye un "inters financiero" en los valores
l
de la organizacin;
III. el inters propietario del tenedor de una pliza en una compaa
de seguros mutuales, o el depositante en una asociacin de ahorros
d
mutuales, o un inters propietario similar, es un "inters financiero"
en la organizacin slo si el resultado del procedimiento pudiera
e
afectar sustancialmente el valor del inters;
IV. la propiedad de bonos del gobierno es un "inters financiero" en
el emisor slo si el resultado del procedimiento pudiera afectar
sustancialmente el valor de los ttulos. l
a
d. (d) "procedimiento" incluye acciones previas al juicio, el juicio,
apelacin u otras etapas del litigio.
J
3. No obstante las disposiciones precedentes de esta Regla, si un juez

ante el cual se ha asignado un asunto fuese recusado, despus de haber
u
dedicado tiempo judicial sustancial al asunto, debido a la apariencia o

descubrimiento, despus de que el asunto le ha sido asignado, tiene,
d
como individuo o como fiduciario, o su cnyugue o hijos menores de

i
edad residentes en su hogar, un inters financiero en una parte (adems

de un inters que pudiera ser afectado sustancialmente por el resultado),
c
no se requiere la descalificacin si el juez, cnyuge o hijo menor, segn

a
sea el caso, se desprenden del inters que da la base para la descalificacin.

t
D. Condonacin de la descalificacin.
u
El juez descalificado por los trminos de la Regla 3C(1),

excepto en las circunstancias establecidas especficamente en las
r
subsecciones (a) hasta (e), en vez de retirarse del procedimiento, podra

a
45
a
r
u
declarar pblicamente la base de la descalificacin. Si todas las partes

t
y sus abogados despus de esa declaracin y de una oportunidad de

a
conferenciar fuera de la presencia del juez, acuerdan por escrito o

pblicamente que el juez no debera ser descalificado, y el juez est
c
entonces dispuesto a hacerlo, el mismo podr participar en el

i
procedimiento. El acuerdo ser incorporado en el registro del

procedimiento.
d
REGLA 4
u
El juez podr participar en actividades extrajudiciales para

J
mejorar la ley, el sistema legal y la administracin de justicia

El juez, sujeto al desempeo apropiado de sus deberes judiciales, podr
participar en las siguientes actividades relacionadas con la ley, si al
a
hacerlo no proyecta dudas razonables sobre la capacidad de decidir

imparcialmente cualquier asunto que se le presente:
l
A. El juez podr hablar, escribir, disertar, ensear y participar en otras

actividades relacionadas con la ley, el sistema legal y la administracin
de justicia.
e
B. El juez podr presentarse en audiencias pblicas ante cuerpos

legislativos o ejecutivos o funcionarios, o asesorarlos de otras maneras,
d
sobre asuntos relacionados con la ley, el sistema legal y la administracin

de justicia en la medida en que generalmente se perciba que la experiencia
judicial del juez brinda un conocimiento especial en el rea. El juez
l
que acte "pro se" tambin podr comparecer ante funcionarios u

a
organismos o asesorarlos en una cuestin referida al juez o a su propio

inters.
n
C. El juez podr actuar como miembro, funcionario o director de una

organizacin u organismo del gobierno dedicado al mejoramiento de
o
la ley, del sistema legal o de la administracin de justicia. El juez podr

i
ayudar a dicha organizacin en la planificacin de actividades de

recaudacin de fondos y podr participar en la administracin e inversin
c
de fondos, pero no deber tomar parte personalmente en las actividades

a
pblicas de recaudacin de los fondos. El juez podr hacer

recomendaciones a los organismos pblicos y privados que otorgan
N
subsidios sobre proyectos y programas relacionados con la ley, el

sistema legal y la administracin de justicia. El juez podr solicitar
fondos de otros jueces sobre los cuales el juez no ejerza autoridad de
o
supervisin o de apelacin. El juez no deber participar personalmente

en la solicitud de ingreso a una entidad si la solicitud pudiera ser
j
percibida razonablemente como coercitiva o es esencialmente un

e
mecanismo de recaudacin de fondos.

D. El juez no deber usar en ninguna medida sustancial despachos,
s
recursos, o personal judicial para incurrir en actividades permitidas por

n
esta Regla.
o
REGLA 5
El juez deber reglamentar las actividades extrajudiciales para reducir
C
46
C
o
n
al mnimo el riesgo de conflicto con los deberes judiciales
s
A. Actividades menores. El juez podr escribir, disertar, ensear, y
hablar sobre temas que no se refieran a la ley, y participar en las artes,
e
deportes y otras actividades sociales y recreativas si esas actividades
j
de defensa no afectan la dignidad del cargo del juez ni interfieren con
el desempeo de los deberes judiciales del juez.
o
B. Actividades cvicas y caritativas. El juez podr participar en actividades
cvicas y caritativas que no se reflejen adversamente en la imparcialidad
del juez ni interfieran con el desempeo de los deberes judiciales. El
N
juez podr actuar como funcionario, director, fideicomisario o asesor
a
sobre temas que no sean de derecho de una organizacin educativa,
religiosa, caritativa, fraternal o cvica que no realice actividades para
c
beneficio econmico o poltico de sus miembros, sujeto a las siguientes
limitaciones:
i
1. El juez no deber prestar sus servicios si es probable que la
o
organizacin participe en procedimientos que ordinariamente se
presentaran ante el juez o participe regularmente en procedimientos
n
legales en cualquier tribunal.
a
2. El juez no deber solicitar fondos para organizacin educativa,
religiosa, caritativa, fraternal o cvica alguna, o usar o permitir el
l
uso del prestigio del cargo judicial con ese propsito, pero el juez
podr ser mencionado como funcionario, director o fideicomisario
de una organizacin semejante. El juez no deber participar
d
personalmente en la solicitud de ingreso a una entidad si la solicitud
pudiera percibirse razonablemente como coercitiva o use
e
esencialmente un mecanismo de recaudacin de fondos.
3. El juez no deber dar asesoramiento sobre inversiones a una
organizacin semejante, pero podr prestar servicios en su junta
de directores o de fideicomisarios aunque la misma tenga l
a
la responsabilidad de aprobar las decisiones sobre inversiones.
C. Actividades financieras.
1. El juez deber abstenerse de participar en tratos financieros
J
o de negocios que tiendan a reflejarse adversamente sobre

la imparcialidad del juez, interfieran con el desempeo apropiado
u
de los deberes judiciales, exploten la posicin judicial, o involucren

al juez en transacciones frecuentes con abogados y otras personas
d
que probablemente comparecern ante la corte en la cual acta el

i
juez.
2. Sujeto a los requisitos de la subseccin (1), el juez podr tener
c
y administrar inversiones, incluso inmobiliarias, y participar en

a
otras actividades remunerativas, pero no deber actuar como

funcionario, director, socio activo, administrador, asesor, o emplea-
t
do de ninguna otra clase de negocio que sea un negocio posedo

u
y controlado estrechamente por miembros de la familia del juez.

Con este propsito, "miembros de la familia del juez" significa
r
personas relacionadas con el juez o cnyuge del juez con el tercer

grado de consanguinidad, calculado conforme al sistema legal civil,
a
47
a
r
u
cualquier otro pariente con el cual el juez o cnyuge del juez

t
mantenga una estrecha relacin familiar, y el cnyuge de cualquiera

a
de los anteriores.
3. El juez deber administrar las inversiones y otros intereses
c
financieros para minimizar la cantidad de casos en los cuales se le

i
descalifique como juez. Tan pronto como el juez pueda hacerlo,

sin grave detrimento financiero, se desprender de las inversiones
d
y otros intereses financieros que pudieran requerir frecuente

descalificacin.
u
4. Ni el juez ni un miembro de la familia del juez que resida en el

J
hogar del juez deber solicitar o recibir un regalo, legado, favor

o prstamo de cualquier otra persona excepto:
a. un regalo relacionado con un testimonio pblico, libros, grabaciones
a
y otro material de recursos suministrado por casas editoriales por

cortesa para uso oficial, o una invitacin al juez y un miembro de
l
su familia para asistir a una funcin o acto relacionado con la

profesin dedicado al mejoramiento de la ley, el sistema legal,
o la administracin de justicia;
e
b. un regalo, distincin o beneficio relacionado con el negocio,

d
profesin u otra actividad separada del cnyuge u otro miembro

de la familia del juez que resida en su hogar, incluso regalos,
distinciones y beneficios para el uso del cnyuge u otro miembro
de la familia como del juez (como cnyuge o miembro de la
l
familia), siempre que el regalo, distincin o beneficio no pueda ser

a
percibido razonablemente como destinado a influir al juez en el

desempeo de sus deberes judiciales;
n
c. hospitalidad social comn;

o
d. un regalo de un pariente o amigo, con motivo de una ocasin

especial como una boda, aniversario o cumpleaos, si el regalo es
i
proporsional a la ocasin y a la relacin;

c
e. un regalo, legado, favor o prstamo de un pariente o estrecho amigo

personal cuya comparecencia o inters en ningn caso requerira
a
de cualquier manera que el juez no actuase oficialmente con respecto

al caso;
N
f. un prstamo de una institucin de crdito en su curso regular

de operaciones en los mismos trminos que generalmente estn
disponibles a las personas que no son jueces;
o
g. una beca otorgada en los mismos trminos y con el mismo criterio

j
aplicado a otros solicitantes; o

h. cualquier otro regalo, legado, favor o prstamo, slo si:
e
I. el donante no ha procurado y no est procurando tener actuacin

en la corte u otra entidad servida por el juez; o
s
II. si el donante no es parte u otra persona que se ha presentado o que

n
probablemente se presentar ante el juez o cuyos intereses podran

ser afectados sustancialmente por el desempeo o falta de desempeo
o
de sus deberes oficiales.

C
5. A los fines de esta seccin, "miembros de la familia del juez que
48
C
o
n
residen en el hogar del juez" significa todo pariente sanguneo
s
o poltico de un juez, o una persona tratada por el juez como
miembro de la familia que reside en el hogar del juez.
e
6. El juez deber informar sobre el valor del regalo, legado, favor o
j
prstamo en la manera requerida por la ley o por la Conferencia
Judicial de Estados Unidos.
o
7. Este Cdigo no requiere que el juez declare pblicamente
sus ingresos, deudas o inversiones excepto en la manera
establecida en esta Regla y en las Reglas 3 y 6.
N
8. La informacin adquirida por un juez en el desempeo de
a
las funciones judiciales del juez no deber ser usada
o revelada por el juez en tratos financieros o con ningn
c
otro propsito que no est relacionado con los deberes judiciales
del juez.
i
D. Actividades fiduciarias. El juez no deber actuar como ejecutor,
o
administrador, fideicomisario, guardin, u otra funcin fiduciaria excepto
para la sucesin, fondo o persona de un miembro de la familia del juez,
n
y slo cuando dicho servicio no interfiera con el desempeo apropiado
a
de sus deberes judiciales. "Miembro de la familia del juez" significa
cualquier pariente del juez por sangre, adopcin, o matrimonio, o
l
cualquier otra persona tratada por un juez como miembro de la familia
del juez.
Como fiduciario de familia, el juez est sujeto a las siguientes
d
restricciones:
1. El juez no deber prestar servicios si es probable que como
e
fiduciario participe en procedimientos que ordinariamente
seran presentados ante el juez o si la sucesin, fondo o si
el pupilo participa en un juicio en la corte en la cual presta
servicios el juez o en una bajo su jurisdiccin de apelacin. l
a
2. Mientras acta como fiduciario el juez est sujeto a las mismas
restricciones sobre actividades financieras que se aplican
al juez en su capacidad personal.
J
E. Arbitraje. El juez no deber actuar como rbitro o mediador o desem-

pear otras funciones judiciales en una capacidad privada a menos que
u
est autorizado expresamente por la ley.

F. Prctica del Derecho. El juez no deber practicar Derecho. No
d
obstante esta prohibicin, el juez podr actuar pro se y, sin compensacin,

i
podr dar asesoramiento legal y redactar o revisar documentos para un

miembro de la familia del juez.
c
G. Designaciones extrajudiciales. El juez no deber aceptar designaciones

a
a un comit, comisin u otra posicin del gobierno que est relacionada

con cuestiones de hecho o poltica en asuntos que no se refieran a la
t
mejora de la ley, del sistema legal o de la administracin de justicia,

u
a menos que la designacin del juez sea requerida por una ley del
Congreso. El juez no deber, en ningn caso, aceptar una designacin
r
si los deberes gubernamentales del juez interfiriesen con el desempeo

a
de los deberes judiciales o tendieran a debilitar la confianza pblica en
49
a
r
u
la integridad, imparcialidad o independencia del poder judicial. El juez

t
podr representar al pas, estado o localidad del juez en ocasiones

a
ceremoniales o en relacin con actividades histricas, educativas y

culturales.
c
H. Despachos, recursos y personal. El juez no deber usar los despachos,

i
recursos o personal judicial para participar en actividades permitidas

por esta Regla, excepto un uso "de minimis".
d
REGLA 6
u
El juez deber presentar regularmente informes de compensacin

J
recibida por actividades relacionadas con la ley y extrajudiciales.

El juez podr recibir compensacin y reembolso de gastos por las
actividades relacionadas con la ley y extrajudiciales permitidas por este
a
Cdigo, si el origen de esos pagos no da la apariencia de influir sobre

el juez, en los deberes judiciales del juez o de otra manera da la apariencia
l
de impropiedad, sujeto a las siguientes restricciones:

A. Compensacin. La compensacin no deber exceder un monto
razonable ni deber exceder lo que una persona que no es juez recibira
e
por la misma actividad.

d
B. Reembolso de gastos: El reembolso de gastos deber limitarse a los

costos de viaje, alimentacin y alojamiento incurridos razonablemente
por el juez y, cuando sea apropiado para la ocasin, por el cnyugue
o pariente del juez. Todo pago en exceso de ese monto es compensacin.
l
C. Informes pblicos. El juez deber hacer las declaraciones

a
financieras pblicas requeridas en cumplimiento de los estatutos

aplicables y de las reglamentaciones y directivas de la Conferencia
n
Judicial.
o
REGLA 7
El juez deber abstenerse de la actividad poltica.
i
c
A. El juez no deber:
1. actuar como dirigente o tener cargo alguno en una organizacin
a
poltica;
N
2. pronunciar discursos para una organizacin o candidato poltico

o apoyar u oponerse pblicamente a un candidato a cargos pblicos;
3. solicitar fondos o pagar una cuota o hacer una contribucin
a una organizacin o candidato poltico, asistir a reuniones polticas,
o
o comprar boletos para cenas polticas u otras funciones.

j
B. El juez deber renunciar a su cargo judicial cuando se postule como

e
candidato, ya sea en una primaria o en una eleccin general para

s
cualquier cargo.
El juez no deber participar en ninguna otra actividad poltica, teniendo
n
en cuenta que esto, sin embargo, no deber impedir al juez participar

en las actividades descritas en la Regla 4.
o
C
50
C
o
n
IV. tica judicial I (Fundamentacin)
s
SUMARIO
e
1. Introduccin. 2. Las virtudes morales. 3. Las virtudes judiciales,
j
en particular. 4. La prudencia, en especial.
o
1. Introduccin.
La comprensin de la dificultad del ejercicio de la funcin
N
jurisdiccional, nos la proporciona una idea tan sencilla como ha sido
a
la comprobacin histrica de la permanente tendencia de la subordinacin
del Poder Judicial al Poder Poltico por antonomasia, el Ejecutivo.
c
Ello ha trado, como consecuencia, la experimentacin de lo
i
difcil que resulta la existencia de una verdadera independencia para
o
el desempeo de la funcin judicial, incluso cuando declaraciones
constitucionales y normas de inferior rango, lo proclaman, al comprobarse
n
su frecuente incumplimiento.
a
Por eso se ha dicho, que el soporte necesario de la independencia
l
e imparcialidad de los jueces, radica en ellos mismos, en sus virtudes
personales de carcter, entereza, prudencia...en su formacin jurdica
y su experiencia profesional. 5
d
Se hace necesario, por tanto, una colaboracin jueces-sociedad,
e
en la que sta reclame garantas de que el poder poltico no tenga
posibilidades de influir en la actuacin de los jueces, a cambio de que
stos pongan en liza sus condiciones personales y el esfuerzo de
practicar su propia independencia, a fin de ejercer su funcin con la l
a
solvencia, equilibrio y receptividad que slo se adquiere con la
experiencia que da la labor cotidiana y el ejemplo obtenido del buen
hacer de otros colegas mayores.
J
En definitiva, toda actuacin judicial es una actuacin tica,

u
y por ello resulta indispensable referirnos a las virtudes en general, y

a las virtudes judiciales, en particular, porque el hombre sin principios
d
corrompe el poder pblico y las virtudes suponen el contenido de la

i
tica pblica, la cual proporciona los conocimientos necesarios para

actuar correctamente, en cada situacin, por difcil que sta sea.6
c
a
t
u
5. GABALDN, Jos en Prlogo, pg.9, a La organizacin de la Justicia en la Espaa liberal

r
de Javier PAREDES, Civitas 1991.

a
6. DIEGO BAUTISTA, Oscar en La tica en el marco de las Administraciones Pblicas.... Revista

Iberoamericana de Administracin Pblica, n 10, enero-junio 2003.
51
a
r
u
2. Las virtudes morales.

t
a
La palabra con la que los griegos denominaban a la felicidad,

era la eudaimona, que era el resultado de un constante aprendizaje
c
(mthsis) o ejercicio (skesis) con vistas a obtener una cierta

i
excelencia o perfeccin (aret).

d
Implicaba tanto vivir como obrar bien, y la clave era la accin

(praxis), lo cual poda conseguirse mediante el ejercicio de la virtud,
u
cuya etimologa (vis o aret) proviene de fuerza, accin enrgica

J
desplegada para obtener dicho objetivo.

La virtud tica segn Aristteles es un modo de ser de la
recta razn, la cual se adquiere con la prctica. Se trata, por tanto, de
a
una disposicin habitual y firme a hacer el bien. Sus elementos son:

l
uno objetivo, acto que se realiza con habitualidad y firmeza; y otro

teleolgico, para practicar el bien.
e
Las virtudes se clasifican en naturales o humanas y

sobrenaturales o teologales. Las primeras se dividen en intelectuales
d
(ciencia, arte...) y morales (prudencia, justicia, fortaleza y templanza).

Y las segundas son la fe, la esperanza y la caridad.
l
Aqu nos ocuparemos slo de las virtudes morales, subrayando

a
que estn en ntima conexin unas con otras, porque configuran la

unidad esencial de toda persona.
n
Esa es la clasificacin ms conocida, pero en la filosofa

o
aristotlica se incluan: liberalidad, magnificencia, magnanimidad,

i
ambicin, mansedumbre, amabilidad, sinceridad, agudeza, pudor,

vergenza y justicia (como virtudes ticas) y prudencia, sabidura e
c
inteligencia (como virtudes intelectuales).

a
Sobre la importancia del ejercicio de las virtudes, se ha destacado

N
que cumplen las siguientes funciones 7:

* Suponen una disposicin consciente y elegida de practicar el bien,
como opcin fundamental de la persona.
o
* Facilitan la adquisicin de una segunda naturaleza, dirigida a hacer

el bien.
j
* Aumentan la libertad, al alejarse de los vicios y pasiones, que como

e
hbitos operativos malos, esclavizan la voluntad y obscurecen la razn.

* Incrementan la racionalidad, haciendo que la persona evite dejarse
s
llevar por los impulsos e instintos ms bsicos.

* Ayudan a adquirir una personalidad fuerte, que resiste los vicios y es
n
capaz de enfrentarse con la propia conciencia.

o
C
7. FERNNDEZ, Aurelio. Moral Fundamental Rialp SA, Madrid, 2000.

52
C
o
n
* Son un instrumento de paz, en cuanto sirven para poner concordia y
s
sensatez.
e
La virtud es un trmino medio (In medio, virtus) pues el
j
verdadero vivir es funcin de equilibrio o mediacin entre dos orillas:
la del placer y la del dolor. Alcanzar la virtud tica es procurar el
o
trmino medio porque la virtud se sita entre el exceso y el defecto.
Por eso, la valenta es el trmino medio (la virtud) entre el miedo y la
temeridad; la moderacin entre el exceso y la escasez; la liberalidad se
N
sita entre la prodigalidad y la tacaera; y la magnanimidad entre la
a
vanidad y la pusilanimidad.
c
Examinamos, brevemente, las cuatro virtudes clsicas:
- Prudencia. Llamada la auriga virtutum, en cuanto conduce al resto
i
de las virtudes, ha sido definida como la regla recta de la razn8.
o
Implica obrar con medida y moderacin, discerniendo en cada
circunstancia, el verdadero bien y los medios para alcanzarlo. El Libro
n
de los Proverbios (Prov.14,15) indicaba que el hombre prudente, de
a
continuo medita sus pasos.
l
La prudencia supone un razonar adecuado pues el hombre
prudente es el ser capaz de deliberar rectamente sobre lo bueno y
conveniente para s mismo (y) en general9. Porque deliberar rectamente
d
es propio de los prudentes.
e
- Justicia. Dar a cada uno lo suyo, enunciado clsico de la justicia, nos
refiere el contenido de la virtud social, por excelencia. Porque la justicia
es la virtud que trata de preservar o procurar la felicidad de los miembros
de la comunidad poltica. En la entraa de toda injusticia late la l
a
desigualdad que supone un trato igualitario (injusto) de las diferencias
sociales (mritos y demritos).
J
Justicia es proporcin y porque las personas y las cosas no son

iguales, no haramos justicia con un trato igualitario sino proporcionado
u
al mrito que late en cada relacin o persona. El Juez, como mediador

que es, debe actuar equitativamente, en cuanto la equidad es una
d
correccin o perfeccionamiento de la ley, pues lo justo es lo legal y

i
equitativo.
c
- Fortaleza. Es la virtud que asegura la firmeza y la constancia en la

a
bsqueda del bien, capacitando para hacer frente a las dificultades que
puedan presentarse, para ello. Se refiere, en particular, al temperamento,
t
el cual debe sobreponerse al apocamiento o la debilidad por defecto,

u
r
a
8. SANTO TOMS DE AQUINO en Summa Theologica (II-II, 47,2)

9. ARISTTELES en Etica Nicomquea Ed. Gredo s, 4 reimpresin, 1998.
53
a
r
u
y evitar la prepotencia o autoritarismo, por exceso.

t
a
El ejercicio de la autoridad, como una suave energa , nos

sita en una adecuada posicin que combina la firmeza y flexibilidad
c
necesarias para conducir un proceso.

i
- Templanza. Se refiere al dominio sobre s mismo, ordenando rectamente

d
el uso de los bienes materiales, los cuales han de considerarse

instrumentos ms que fines. Con esta virtud, se propicia la capacitacin
u
y conservacin de las facultades fsicas y mentales, imprescindibles

J
para hacer frente, en buenas condiciones, a las dificultades y tentaciones

de la vida.
a
En definitiva, las virtudes morales o naturales, son el sustento

del actuar de toda persona, y sobre las cuales, es posible edificar
l
virtudes especficas en nuestro caso, las judiciales , las cuales tienden

al recto y adecuado ejercicio de la funcin jurisdiccional.
e
3. Las virtudes judiciales, en particular.

d
Enmarcadas en el plano de la profesionalidad, las virtudes del

juez se inscriben en el conjunto de saberes, prcticas y exigencias
deontolgicas, que conforman la actividad jurisdiccional.
l
a
Por eso, la Ley de Colegios Profesionales de Espaa, recoge

que corresponde a los Colegios velar por la tica y dignidad profesional
n
y por el respeto a los derechos de los particulares(art. 5.i).

o
Con ello quiere recalcarse que el ejercicio de la profesin no

i
est (no debe estar, mejor) abierto a cualquiera sino slo al que est en
c
posesin de unos saberes y unas virtudes cvicas y profesionales, sin

que ello tenga nada que ver con rancios confesionalismos sino que
a
est histricamente unido a la evolucin de la democracia que se apoya

siempre en unos valores10.
N
Ahora bien, esas virtudes y valores se proyectan sobre la

justicia, el campo natural de accin de la funcin judicial. Y por ello
o
puede resultar til, recordar algunas ideas fundamentales sobre qu sea

j
la justicia y cmo se debe actuar en torno a ella.

e
CICERN nos dio dos definiciones interesantes, en las que

destacan las ideas de igualdad y dignidad de las personas: La Justicia
s
es el hbito del alma que, guardando la utilidad comn, atribuye a

n
cada uno su dignidad y La Justicia es la igualdad, que da a cada

o
C
10. MARTN-RETORTILLO BAQUER, Lorenzo Un precepto para los Colegios Profesionales: el

artculo 36 CE, en Democracia y Colegios Profesionales, pg. 13, nov-dic 2003.
54
C
o
n
uno derecho segn la dignidad de cada uno. 11
s
e
Los Padres de la Iglesia, destacan que No puede existir la
j
Justicia sin la Prudencia, o que ...donde no hay verdadera Justicia
no puede haber Derecho y que Deriva el Derecho de la Justicia,
o
como de su madre, luego antes fue la Justicia que el Derecho12.
Y en Las Partidas se dice que la Justicia (que) se debe fazer
N
ordenadamente por seso e por sabidura consiste en dar galardn
a los buenos e pena a los malos, a cada uno segn su merecimiento,
a
y es virtud porque se mantiene el mundo13.
c
Por eso, se trata de una actividad que, para su administracin
i
requiere no slo al intelectual mquina lgica de subsuncin sino
o
ante todo, a un hombre moral, social, e incluso religioso que no debe
resolver rutinariamente y que debe estar adornado de las siguientes
n
virtudes especficas: reserva fra y prudente, humanidad, sensibilidad
y ser comprensivo, pues de la combinacin de dichas caractersticas,
a
hablarn sus actos y desaparecer la deplorable desconfianza hacia
la administracin de Justicia14.
l
Pero esta aproximacin a la cuestin que nos ocupa, debe
d
concretarse ms.
e
Y as, se ha dicho que el sistema de control o antdoto ms
eficaz contra cualquier forma de corrupcin en el mbito de la vida
pblica no est en mecanismos externos al individuo sino dentro de
l
ste, mediante valores educativos, virtudes ticas antes que en normas
o leyes 15.
a
Y es algo especialmente importante, porque cuando se carece

de principios ticos es fcil caer en la prctica de contravalores 16
J
que en el plano pblico tiene numerosas manifestaciones: ausencia de

u
espritu de servicio pblico, sentido patrimonialista de los recursos y

los oficios pblicos, trfico de influencias, amiguismo, nepotismo,
d
i
c
11. La primera cita pertenece a De inventione rhetor 2, 58, 160 y la segunda a Rhetorica ad
Herennium 3, 2.
a
12. Respectivamente S. AMBROSIO en De officiis ministrorum I, 327; S. AGUSTN en De

civitate Dei y IRNERIO Glosa al Digesto I,1,1.
t
13. Part 3, pr [3], Part 2, 1, 28 in fine y Part 3, 1, 2 pr [3], respectivamente.

u
14. SAUER, Wilhelm, en Filosofa jurdica y social Ed. Labor, pg. 304, Barcelona, 1933.
15. LAPORTA Francisco en La corrupcin poltica Alianza Editorial, pg. 28.
r
16. DIEGO BAUTISTA, Oscar, en La Etica en el Marco de las Administraciones Pblicas. Medidas
a
para fomentar la tica en los servidores pblicos. Revista Iberoamericana e Administracin

Pblica, n 10, enero-junio 2003, pg. 76.
55
a
r
u
incompetencia, disminucin del rendimiento profesional, compaginacin

t
con otras actividades restando eficacia a la actividad pblica, regateo

a
en el cumplimiento mnimo de los deberes profesionales, negligencia

profesional, ...prevaricacin.
c
i
Pero cualquier tica, cuya primera misin es poner de manifiesto

su necesidad, no es reducible a un listado ms o menos bienintencionado
d
de principios sino que implica el ejercicio de la virtud (de concretas

virtudes) por parte de los servidores pblicos17.
u
J
Por eso es esencial tratar sobre el concepto ideal el arquetipo

del buen Juez, y proceder a la identificacin de virtudes, para
conocerlas en primer lugar, y as, estar en condiciones de poder ponerlas
a
en prctica.
l
Ser un buen Juez es algo ms que un juez que cumple unas

determinadas normas, y por supuesto, que cumple y aplica la Constitucin
y el resto del ordenamiento jurdico. Y es que el concepto de buen
e
juez no se deja definir exclusivamente en trminos normativos porque

d
el buen juez no es slo el que no incurre en responsabilidad sino el

que ha desarrollado profesionalmente ciertos rasgos de carcter que
constituyen las virtudes judiciales18.
l
Las virtudes rectoras del comportamiento tico del juez

a
podramos reducirlas a independencia, imparcialidad, profesionalidad,

respeto a las personas que actan en el proceso y actualizacin. De este
n
quinteto de exigencias ticas que desarrollaremos ms adelante surge

o
un tipo de juez, propio de nuestra poca, que, consecuentemente, ha de

tener en cuenta una serie de deberes ms concretos, que ha de tratar de
i
cumplir.
c
En efecto, el buen Juez no es un juez formalista (la norma

a
positiva, ante todo) que se dedica, en gran medida, a echar balones

fuera y a resolver, estrictamente, con la norma o normas que estima
N
aplicables sino un juez abierto a la realidad social art. 3.1 Cciv que
trata de superar los formalismos enervantes para entrar en el fondo,
recurriendo a las normas positivas pero tambin a los valores y principios
o
constitucionales y del concreto sector jurdico en que opere, indagando

j
soluciones que pueden no existir, para dar respuesta a cuestiones nuevas

o que se presentan con enfoques novedosos.
e
s
Es un juez que debe realizar su trabajo, de manera ardua y

sacrificada muchas veces porque captar la ratio legis de la norma,
n
o
17. Id. pg. 83

C
18. ATIENZA, Manuel en Etica Judicial, pg. 42 en n 10, enero-abril 2002 de Justicia en el
Mundo.
56
C
o
n
exige comprobar si existe una jurisprudencia y Derecho comparado al
s
respecto, las posibilidades interpretativas que la doctrina cientfica
plantea y, en definitiva, situarse en la perspectiva social aplicativa, del
e
sentido comn y la razonabilidad razonada, de la decisin que ha de
j
adoptar.
o
Por eso habr de tener presente la prudencia que implica toda
decisin cuestin que trataremos, seguidamente y que el juicio
prudente es un juicio reflexivo propio de un juez culto cultivado
N
con una disposicin dinmica y de actualizacin, que ha de convertir
a
el razonamiento abstracto, propio del intelectual, en un razonamiento
concreto, del caso enjuiciado, mediante un ejercicio de lucidez, en el
c
que se incluye la imaginacin e intuicin necesarias, para dar la respuesta
judicial idnea al caso, que habr de ser la mejor, dentro de las varias
i
posibles.
o
En definitiva, es una tarea de sabidura prctica, que se
n
adquiere combinando estudio con experiencia, pero todo ello, desde el
a
ejercicio de virtudes tales como laboriosidad, equidad, comprensin,
moderacin...equilibrio.
l
Al tiempo, las virtudes judiciales se traducen en deberes
concretos, llamando la atencin la cantidad y calidad de los mismos,
d
segn ponen de manifiesto los autores:
e
* Ser de buenas costumbres, ejercer la funcin con dignidad profesional
y probidad funcional, componen un trptico de exigencias contra la
corrupcin pblica y privada 19.
* Inquebrantable fortaleza moral, experiencia de la vida, buen sentido, l
a
prudencia y espritu crtico, como cualidades complementarias a la
principal, de ser realmente rgano de la justicia 20 .
J
Diligencia en la resolucin; respeto a los justiciables, vctimas

y colaboradores; secreto de las actuaciones, compatible con el deber
u
de informar, segn corresponda y aconsejen las circunstancias; fidelidad

a la ley, y ante todo a la Constitucin sin caer en la tentacin de
d
enmendar la plana al legislador con interpretaciones que vacen de

i
contenido la norma; aplicar la equidad, cuando y en la proporcin que

proceda; atender al caso concreto, huyendo de declaraciones,
c
interpretaciones y aplicacin de jurisprudencia generales; estudio

a
permanente y afn investigador para evitar convertirse en un juez-

burcrata; dedicacin , invirtiendo el tiempo necesario, no siendo lo
t
u
r
19. JIMENEZ ASENJO en Derecho procesal penal, Madrid, 1952.

a
20. GIL MARISCAL F. en La funcin judicial aplicada y los jueces, conferencia pronunciada en
la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin, el 5-5-1922.
57
a
r
u
relevante la jornada o lugar en que se haga sino el resultado, porque

t
el juez no es un funcionario; fallar buscando la certeza moral, la cual

a
se sita entre la certeza absoluta y la mera probabilidad; no sucumbir

a las recomendaciones y presiones; no aceptar favores, regalos y ventajas
c
de quienes estn o es previsible estn relacionados con la actividad

i
jurisdiccional; aceptar las responsabilidades que se exijan, con el

correlativo derecho de defensa; ser accesible a los justiciables, y a los
d
dems cooperadores de la justicia, procurando un equilibrio al respecto;

emplear un lenguaje, en lo posible, inteligible y prximo a los
u
destinatarios de la justicia, teniendo en cuenta que las resoluciones

J
judiciales son un modo de expresin o comunicacin, antes que un

blindaje de decisiones hermticas con pretensiones de evitacin de
controles21.
a
Es interesante, tambin, hacer algunas otras consideraciones

l
sobre cuestiones varias que tienen innegable incidencia en lo que deben

ser las virtudes judiciales.
e
En una obra dedicada a la sociologa de la alta magistratura

francesa 22se abordan diversos aspectos de la magistratura por dentro,
d
del vecino pas, concluyendo en que se trata de un cuerpo que cultiva,

como pocos, las virtudes sin alharaca, (les vertus san clat).
l
Entre los temas que se tratan, tenemos:

a
* Estilo: El arte tradicional de la alta magistratura es el de la concisin,

al mismo tiempo que el de la pureza. Pues se entiende una sentencia
n
judicial debe imponerse por su brevedad vigorosa. Ya que de lo que

o
se trata es de decir cosas en tan pocas palabras como sea posible.

Ello conduce al Juez a evitar lo intil, que por superfluo, multiplica las
i
posibilidades de error. Por eso, se define a la institucin judicial como

c
una empresa colectiva de concisin.

* Autoridad: La autoridad del juez, es una autoridad racionalizada,
a
que deriva de su lgica, que debe ser inflexible, pues su razonamiento

deductivo tiene que ser implacable. El arte judicial clsico es el
N
imperium, mediante el cual se rechaza, zanja, casa. El juez clsico

es lapidario, debe hablar con autoridad, certeza y seguridad.
* Preparacin: Todo juez es un especialista de la decisin y de la
o
formalizacin, a quien est prohibido dudar. La Corte de Casacin

casa las sentencias que usan imprudentemente el condicional, los
j
trminos hipotticos o dubitativos. Pero para ser preciso, el buen

e
Magistrado es el que sabe hallar la solucin que hace cesar la discusin,

s
n
21. DE LA TORRE DAZ, Francisco Javier en Etica y Deontologa Judicial, pg. 359 y ss. Dykinson
o
2000.
C
22. BANCAUD, Alain en La haute magistrature judiciaire entre politique et sacerdoce (ou le culte
des vertus moyennes) Librairie Gnrale de Droit et Jurisprudence, Pars, 1993.
58
C
o
n
es importante la preparacin. Y ah va un dato : en la Cour de cassation
s
hay un tercio ms de doctores en derecho que en los dems rganos
judiciales.
e
* Fundamento de las decisiones: La autoridad judicial se basa en la
j
ley y en consideraciones jurdicas. Y la excelencia reside en la
conciliacin entre la flexibilidad y el rigor, esto es, se trata de un arte
o
racionalizado y apoyado en el conocimiento del Derecho y la extraccin
de las adecuadas consecuencias, en cada caso.
* Desinters material: El desinters financiero y material constituye
N
su capital principal, habiendo basado su estrategia de distincin y
a
credibilidad en una tica cuasi sacerdotal de desprendimiento material
que les ha hecho configurar su aristocratismo moral apoyado en un
c
equilibrio entre el lujo y la cutrez, que les lleva a una existencia de
perfecta correccin .
i
*Buen sentido: Se puede perdonar una falta de inteligencia pero no de
o
probidad. Esta reside en el buen trabajo, serio, paciente, perseverante,
metdico, que resuelve tras agotar la cuestin, despus de haber
n
reflexionado maduramente . Y todo ello, entre matices y equilibrios
a
que alumbran: una atencin escrupulosa, una firmeza conciliadora,
una corts autoridad, la elocuencia bien administrada...Y es que el
l
buen sentido no es ms que la conciencia de las realidades y el
sentimiento de la medida.
d
4. La prudencia, en especial.
e
Sin duda una de las virtudes ms apreciadas en nuestra sociedad
actual es la prudencia. Las personas que saben ms, por su experiencia
o formacin, la tienen frecuentemente en su boca: hay que ser prudente,
ten prudencia, espera un poco, s prudente, no te precipites, son l
a
recomendaciones usuales, que en todo tipo de situaciones, y especialmente
en las ms importantes, hay que tener en cuenta.
Y en efecto, la prudencia no es un ingrediente cualquiera de
J
las cosas de la vida sino que tiene la categora de virtud intelectual,

u
desde que el autor de la tica a Nicmaco lo dejara bien claro, con

ideas como las siguientes:
d
* El hombre prudente es el ser capaz de deliberar rectamente sobre

lo bueno y conveniente para s mismo (y) en general.
i
* Llamamos prudentes a los que, para alcanzar algn bien, razonan

c
adecuadamente.
* La prudencia es un modo de ser racional, verdadero y prctico
a
respecto de lo que es bueno y malo para el hombre.

t
* La prudencia requiere experiencia, por eso los jvenes no parecen

poder ser prudentes.
u
* toda virtud es una especie de prudencia23.

r
a
23. ARISTTELES, en op. cit. pp. 275 a 290.
59
a
r
u
Las continuas apelaciones a la razn, a lo razonable, y a que

t
ese estado se adquiere, fundamentalmente, por un pensar reflexivo y

a
apoyado en la experiencia que da la vida, nos permiten hablar de una

virtud intelectual, cuyo contenido moral es alcanzar y practicar el bien,
c
como sucede con toda virtud.

i
Ahora bien, la caracterizacin de la prudencia, virtud que

d
no slo ha sido considerada desde antiguo como la virtud reina, que

incluye las otras, sino la esencia de cualquier decisin madura y razonada,
u
encierra matices muy variados.

J
En concreto, modernamente, se han producido dos tesis notables

sobre la prudencia, en relacin al mundo del Derecho, la jurisprudencia
a
y la justicia.
l
Nos referimos, de un lado a la metodologa de Rawls, con su

tcnica de un equilibrio reflexivo entre creencias morales y realidades
experienciales cotidianas. Para Rawls, de acuerdo con la tcnica del
e
equilibrio, es tarea de la filosofa moral proporcionar una estructura de

d
principios que fundamente esas convicciones inmediatas de las cuales

estamos ms o menos seguros, y ello, explicando las convicciones que
tenemos y proporcionndonos una gua para desenvolvernos, ante los
temas dudosos o novedosos.
l
a
Alude a las intuiciones morales que todos tenemos, para

decidir ante un caso determinado, las cuales provienen de ese conjunto
n
de principios morales que cualquier persona tiene, en una u otra forma.

o
En desarrollo de estas ideas, defiende la existencia de deberes naturales

vinculantes para las personas, como apoyar a las instituciones justas;
i
actuar con fair play, esto es, de modo equitativo sin aprovecharse de
c
los subterfugios o ambigedades legales y admite que todos tenemos

derechos fundamentales que constituyen un fin en s mismo.
a
Defiende un consenso estable sobre la base de los imperativos

N
de razonabilidad y porque la tica pblica que debe organizar la vida

social, exige determinados contenidos materiales, que actan como
valores soporte de las normas jurdicas.
o
j
No se trata dice, tambin de erradicar las convicciones

religiosas pero no acepta los fundamentalismos del signo que sea,
e
destacando que una actitud neutralizadora es dudosamente compatible

con la efectiva democracia (el falso respeto a cuestiones que tienen
s
detrs un supuesto respaldo razonable de tipo ideolgico: terrorismo,

n
impedimento a las transfusiones de sangre...).

o
De lo que se trata, es de incorporar la sociedad, al debate de

C
lo que se entiende que est bien o mal, contenidos comprehensivos
60
C
o
n
expresados en razones razonables. Y, por cierto, las razones, la
s
razonabilidad, no puede sostenerse de modo irrazonable.
e
Y acaba, tras adentrarse en otros terrenos: la teora del contrato,
j
el utilitarismo de actuar por objetivos, etc., con la idea de que en la
o
conciencia de cualquier persona, se halla el fundamento de los derechos
naturales (vida, libertad, igualdad...) que es lo que conecta con la idea
de la justicia, y a cuya consecucin debe orientarse la ley y su equitativa
aplicacin, por los jueces 24.
N
La otra tesis que queremos comentar, es la de Kronman 25,
a
porque explica con gran claridad, la unin entre virtud intelectual e
c
intuicin, para concluir en que la prudencia no es sino un juicio reflexivo,
i
sinttico, que proporciona la capacidad de imaginacin, y que tiene un
carcter moral, permitiendo, igualmente, sugerir una pluralidad de
o
alternativas a considerar.
n
Y, ms en concreto, el carcter profesional del jurista o del
a
juez lo describe as: conocimiento del mundo, cautela, escepticismo
frente a ideas y programas establecidos en un nivel muy alto de
l
abstraccin y espritu de simpata distante que se desprende de un
amplio conocimiento de las flaquezas de los seres humanos26.
d
Es todo un catlogo de la actitud crtica, independiente y
e
favorable a la comprensin (realismo) de las razones que anudan en
cualquier ser humano, lo cual conduce, a un entendimiento prudente
de valoracin de lo realmente sucedido.
Pero conviene profundizar un poco ms, sobre la prudencia l

a
en el mbito jurdico, y en especial, en relacin al papel de los jueces,
al respecto. Y as, hemos de recordar que iusprudens, designaba en
Roma, al hombre con experiencia en lo justo (iusperitus), que responda
J
a cuestiones sobre ello, del mismo modo que nuestra expresin

jurisprudencia abarca lo prudente, y lgico, que debe decirse del
u
Derecho.
d
i
c
a
24. La obra de Rawls (A Theory of Justice,1971 o Political Liberalism, 1996), ha sido analizada
en la lcida y conocida obra Los derechos en serio de Ronald DWORKIN, Editorial Ariel, 2
t
reimpresin, Barcelona, pp. 234 a 275, 1995, y ms recientemente, comentada en Democracia

u
y convicciones en una sociedad plural por Andrs OLLERO, Navarra Grfica Ediciones. Berriozar
(Navarra), 2001.
r
25. KRONMAN Anthony expuso sus ideas en Practical Wisdom and professional Character y
Living in the Law, que coment Manuel ATIENZA en Virtudes judiciales op. cit.
a
26. En Practical Wisdom...pg. 232.
61
a
r
u
Pero curiosamente, el arte de encontrar lo justo concreto, en

t
cada caso, que cont en el Derecho romano con juristas de la talla de

a
Papiniano, Ulpiano, Gayo, Paulo y Modestino, fue derivando con el

transcurso del tiempo, hacia un descrdito del trmino prudentia que
c
se consider sinnimo de actitud apocada y el prudente pas, de ser

i
tenido por un virtuoso, a timorato.

d
Sin embargo, desde el siglo pasado, se ha vuelto a reconocer

la importancia de la prudencia jurdica, indispensable para el acierto
u
de los fallos, pues la recta determinacin de los justo in concreto slo

J
se puede lograr ejerciendo la virtud de la prudencia 27 .
Y podemos considerar prudente a quien al obrar piensa en

a
las consecuencias y previene las dificultades que pueden salirle al

paso28, no ya en el momento de decidir sino posteriormente, porque
l
las cosas tienen un recorrido, a veces de ms larga e insospechada

evolucin, de lo que pudiera pensarse, en un momento determinado,
precisamente por eso, por no ser prudente al decidir.
e
d
Por eso la prudencia no es slo una virtud intelectual con la

sabidura, la inteligencia, el arte y la ciencia, como dejara escrito
Aristteles sino que es tambin una virtud moral, que aplica los
principios de la razn prctica (de la phronesis o sabidura prctica,
l
como dijera Platn en La Repblica).

a
De ese modo, la prudencia, actuando sobre la inteligencia,

n
faculta a la razn para el conocimiento de qu cosa es el bien en cada

circunstancia y cul es el mal que debe ser evitado 29 .
o
i
Y ello, como toda virtud, tiene tambin un efecto hacia el

individuo que acta prudentemente, porque el prudente no slo hace
c
bien la obra, sino que se hace bien a s mismo, se perfecciona en su

dimensin ms especfica 30, lo cual tiene una consecuencia de futuro
a
de gran importancia, realizar actos prudentes, robustece la prudencia

N
del que toma dichas decisiones, hacindole adquirir una experiencia

prctica, cada vez ms valiosa y digna de reconocimiento.
o
Por eso, el juicio del juez debe ser una combinacin de dos
virtudes: justicia y prudencia, en cuanto todo juicio debe ser pronunciado
j
e
27. Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, 23-12-1980, Oilher, Juan Carlos c./ Arenillas,
s
Oscar Norberto.
n
28. BOLNOW O. F. en Esencia y cambios de las virtudes, Madrid, Rev. de Occidente, 1960,
pgs. 163-164.
o
29. MASSINI, Carlos Ignacio en La Prudencia Jurdica, pg. 40, Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1982.
C
30. Id. pg. 41.
62
C
o
n
segn la recta razn de la prudencia31.
s
Se oponen a la decisin prudente, tres vicios del razonamiento
e
prctico, que deben evitarse: la precipitacin que es el resultado de
j
un actuar sin deliberacin previa; la inconsideracin cuando el juicio
es defectuoso o incompleto, y la inconsistencia, que es el momento
o
final de la decisin, resultado de alguna de las errneas etapas
anteriores32.
N
Una decisin con estos vicios es radicalmente imprudente
a
porque, respectivamente, no consider el consejo o estudio, no tuvo
en cuenta los medios adecuados o se lanz a la decisin en un puro
c
ejercicio de activismo.Y cualquiera de estos defectos hacen la decisin
imprudente, y por tanto, injusta.
i
o
Se ha dicho que la realidad jurdica es esencialmente judicial
porque aunque no slo conste de decisiones de tal naturaleza, la ltima
n
palabra de cualquier conflicto, est en manos de los rganos judiciales.
a
Y es en su modo judicial, donde se puede apreciar ms claramente si
se han tenido en cuenta las notas y particularidades de la prudencia
l
jurdica, porque la prudencia judicial es, la prudencia jurdica por
excelencia33.
d
Y concretando la idea, la justicia, en cuanto dar a cada uno lo
suyo, requiere de la prudencia, que acta como condicin de su
e
posibilidad de realizacin, pues le otorga su medida, el objeto y el modo
de conducir la voluntad hacia el bien que se debe a alguien.
La accin justa incluye una serie de etapas a desarrollar: la l

a
deliberacin, eleccin e interpretacin de la norma, previsin de sus
consecuencias y la decisin, en s.
J
El mtodo de actuacin judicial que parece preferible es el

deliberativo-prudencial34, el ms propio del mundo jurdico porque
u
une la perspectiva gnoseolgica con la estrictamente prctica, alcanzada

a travs del perspectivismo resuenan las ideas de ORTEGA y del
d
contraste de opiniones y valoraciones de los intervinientes en la

i
preparacin de la decisin y en la misma toma de la resolucin.

c
Adems y ello obliga a un trabajo especfico de atencin y

a
estudio individualizado cada caso, por definicin, es nico e irrepetible,

t
u
31. SANTO TOMS DE AQUINO II-II q. 60, a.2.

r
32. Id. II-II q. 53, a.3, a. 4 y a.5.

33. DORS, Alvaro en Una introduccin al estudio del derecho, pp.18-19, Ed. Rialp , 1963.
a
34.MASSINI, p. 57.
63
a
r
u
contando con datos de hecho, circunstancias y posibilidades de solucin

t
distintas.
a
Pero pasando ya a las distintas fases de aplicacin de la

c
prudencia a la decisin judicial, podemos distinguir:

i
La deliberacin. Recae sobre realidades prcticas, contingentes,

d
variables e indeterminadas, que es preciso fijar en la labor de consilium

propia de los Tribunales pero que, con el anlisis e investigacin, en
u
su caso, est igualmente al alcance del rgano individual. Su fin,

consistente en qu hacer en el caso, se alcanza con el detenido examen
J
de todos los datos del problema, incluyendo los medios que mejor
conducen a una solucin justa, del caso.
a
Se trata de conseguir superar la controversia planteada, la cual

l
se traducir en una solucin jurdica, que le corresponde hallar al juez,

y con la que se resolver el problema objeto de discusin.
e
En esta fase, la experiencia juega un papel decisivo ya que es

crucial observar las soluciones precedentes adoptadas en casos similares
d
(jurisprudencia). Por eso, el juez experto o el inexperto que toma en

cuenta soluciones anteriores, se constituyen en el modo adecuado de
la solucin prudente, al caso.
l
La inteligencia, la intuicin que sabe discriminar entre el

a
frrago de datos y pruebas, son fundamentales, en esta etapa, en que

n
la observacin y valoracin de todos esos elementos, deben proporcionar

la solucin jurdica del problema.
o
i
La eleccin e interpretacin de la norma. Es la siguiente

etapa. Aqu es importante el conocimiento derivado del estudio y la
c
actualizacin del juez. Se trata de interrogar al ordenamiento en la

a
bsqueda de la norma o normas aplicables al caso, lo cual exige una

eleccin armnica y constitucional, dirigida a encontrar el sentido
N
normativo, el fin jurdico, de la norma creada por el legislador.35
No es, pues, el sentido doctrinal el que nos interesa. La

o
aportacin de la doctrina cientfica, sin duda es digno de consideracin

pero las decisiones judiciales son decisiones en clave de justicia del
j
caso y no abstracciones derivadas de construcciones jurdicas tericas.

e
En la interpretacin jugar, sin duda, un papel capital el debate

s
de las partes , pues de algn modo se trata de un esfuerzo comn en el

que los intervinientes van expresando sus pretensiones, alegatos y
n
o
C
35. MASSINI op. cit. pg. 67.
64
C
o
n
conclusiones, hasta que el rgano judicial, superando todas esas
s
argumentaciones, se eleva por encima, resolviendo imparcialmente lo
que considera es la decisin justa del caso.
e
j
La previsin de las consecuencias de la decisin. No es
infrecuente que muchas decisiones de los tribunales, tengan consecuencias
o
ms all de las partes procesales, y aun en el supuesto de que parezca
se resuelve, exclusivamente, una cuestin que slo afecta a un mbito
restringido, deben preverse sus efectos.
N
a
La previsin de las consecuencias forma parte de una decisin
prudente. Hay que tener en cuenta el efecto domin de la decisin,
c
porque se pone en marcha una reaccin en cadena con mltiples
consecuencias: personales, familiares, a los profesionales intervinientes,
i
de ejecucin por el rgano judicial, econmicas, de constancia o
o
antecedentes etc.
n
En concreto, hay que valorar si la decisin es ejecutable y el
a
costo o facilidad/dificultad de llevarla a cabo. Una decisin inejecutable
en sus trminos, no puede adoptarse as, es preciso modularla y hacerla
l
viable.
Cierto que toda decisin, y especialmente las ms importantes,
d
suponen algo de salto en el vaco de riesgo asumido o de
incertidumbre, porque nadie conoce el futuro ni tiene la presencia,
e
pero ponderar las consecuencias de lo que se decide, tras el amplio y
abierto proceso de deliberacin, es esencial para delimitar y disminuir
la aleatoriedad de toda decisin 36.
l
La decisin o acto de imperium. El momento final de todo el a
proceso decisorio, concluye en el acto resolutivo, por el que, el juez o

tribunal, en ejercicio del imperium del que legalmente est investido,
ordena lo que considera corresponde al caso.
J
u
Es una decisin imperativa, que manda, y que no es sino la

elegida entre las varias que caban. En ella, deben brillar las notas de
d
toda decisin prudente: solercia o sagacidad, que se ordena a una

solucin rpida y simple; razonabilidad, o concordancia con los cnones
i
de la lgica; circunscripcin, que implica el exacto conocimiento y

c
comprensin de todas las circunstancias del caso; cautela, que previene

de los riesgos que conlleve la decisin; y motivacin, mediante la cual
a
se expliquen los fundamentos de la decisin.

t
u
r
a
36. Id. pp. 70-71.

65
a
r
u
Concluimos, el proceso prudencial de la accin humanamente

t
justa, incluye la deliberacin, eleccin e interpretacin de la norma,

a
previsin de sus consecuencias e imperatividad de su contenido.

c
Para ello es preciso tener en cuenta el hecho en s, con todas

i
sus circunstancias y actuar, en la medida posible en cada caso, con la

equidad, cuya estructura descansa en una concepcin objetivista de los
d
valores, pues si concluimos en que justo es lo que cada cual considere,

desaparecen los juicios de equidad y nos instalamos en el subjetivismo
u
arbitrario.
J
En definitiva, la prudencia nos proporciona el modo racional-

valorativo de aproximarnos a lo justo concreto, en cada caso. Implica
a
un procesus pero no es una mera cscara o envoltura formal, sino

el modo de discurrir para aplicar juicios de valor, provenientes de
l
normas y principios jurdicos, a fin de definir lo jurdico en cada caso,

de hacer la iuris dictio, que no es sino pronunciar el juicio tico, o
decisin que busca el bien, en concreto.
e
d
l
a
n
o
i
c
a
N
o
j
e
s
n
o
C
66
C
o
n
V. tica judicial II (Aspectos prcticos)
s
SUMARIO
e
1. Introduccin. 2. Exigencias ticas del juez actual. 3. El proceso.
j
4. Deontologa de la decisin.
o
1. Introduccin.
La tica Judicial tiene vocacin, por esencia, de ser aplicada
N
pues o es algo prctico, o carece de utilidad, ms all de la disertacin
a
contemplativa o terica.
c
Y esta aplicacin de la tica Judicial, significa incardinarla
dentro de lo que es la funcin jurisdiccional, la cual implica, bsicamente,
i
tres realidades: las propias exigencias ticas de todo juez, que son como
o
un presupuesto de su actuacin profesional; su condicin de garante
del proceso, es decir, su obligacin de asegurar las garantas de todo
n
proceso justo; y, finalmente, lo que denominamos la deontologa de
a
la decisin.
l
A estas tres cuestiones, nos referimos, seguidamente.
d
1. Exigencias ticas del juez actual.
e
El juez actual, es un juez constitucional, sujeto a la constitucin
y al resto del ordenamiento jurdico. Pero al tiempo, es receptor de los
principios, valores, derechos fundamentales y dems normas que
constituyen el acervo jurdico que debe aplicar. l
a
Pues bien, para el ejercicio de dicha funcin, el juez est

rodeado de una serie de exigencias de naturaleza tica, que resultan
J
indispensables para el buen xito de su trascendental tarea.

u
Seleccionamos como ms importantes, las siguientes:

d
a) Formacin. Pocas profesiones, como la judicatura o las que integran

i
las ciencias de la salud, necesitan, en tan gran medida, una permanente

formacin, de calidad y actualizada.
c
a
El tratamiento de la patologa social requiere conocer la

evolucin del cuerpo social, no slo desde el punto de vista normativo
t
sino, simultneamente, del rumbo, novedades y caractersticas

u
configuradoras que van presentando sus diversas manifestaciones

(econmicas, culturales, instituciones, hbitos...).
r
a
67
a
r
u
Y por lo que respecta al mundo del Derecho, ello es

t
particularmente destacable porque "el juez ejerce la actividad jurdica

a
ms amplia de todos los juristas, lo cual exige una preparacin

especializada profunda37.
c
i
No puede extraar, en consecuencia, que la formacin del

Juez haya sido considerada el primero de sus deberes ticos, a fin
d
de que la ltima palabra, que le corresponde decir en todo debate entre

particulares o frente a los poderes pblicos, sea tambin la palabra
u
debida, en la medida de lo humanamente posible38.

J
Por eso, resulta necesario una amplia formacin jurdica

y sociolgica, junto con aquella tica profesional, que puede adquirirse
del modo ms seguro preparndose para la funcin judicial39.
a
l
Dicha formacin, que constituye un derecho para cualquier

trabajador art. 23 del Estatuto de los Trabajadores se configura como
una exigencia social en cuanto slo los profesionales preparados,
e
especializados y dedicados, con especial empeo, a su tarea, estn en

condiciones de dar una respuesta rpida, de calidad y, en la medida de
d
lo posible, acertada, en relacin al caso sujeto a su conocimiento.
El Consejo de Europa viene insistiendo en los ltimos aos,

l
en la necesidad de la cooperacin entre los diversos Estados, para

a
fortalecer sus relaciones en materia de seleccin y formacin de jueces

y fiscales. Y se ha conectado esta cuestin con la independencia de los
n
jueces, al sealar los lazos existentes entre sta y la integridad y

competencia profesionales , lo cual requiere de una seleccin basada
o
en el principio del mrito y una formacin (training) que tenga en

i
cuenta teora, conocimiento prctico y adquisicin de habilidades

profesionales (Lisboa, 27-28 de abril 1995).
c
a
Por otra parte, los jueces gozan de un derecho de formacin,

a fin de que puedan realizar sus funciones con profesionalismo y
N
diligencia (Estrasburgo 13-15 mayo 1996), lo cual incluye poder

participar en actividades con universidades, instituciones europeas,
acceder a una internet judicial, y realizar prcticas y seminarios para
o
familiarizarse con las normas internacionales y los distintos

ordenamientos nacionales (Burdeos, 2-4 julio 1997).
j
e
Y es que la calidad de la justicia depende, en primer lugar,

de la seleccin y los mtodos para ello, de los jueces, pero luego, del
s
estatuto de la estructura de formacin, en escuelas judiciales e

n
o
37. SAUER W. Op. cit. pg. 302.

38. SAINZ DE ROBLES, Federico Carlos, op. cit. pg. 139.
C
39. SAUER op. cit. pg. 303.

68
C
o
n
instituciones...a fin de adquirir conocimientos prcticos, facilitar la
s
enseanza de lenguas extranjeras y la adquisicin de tcnicas de gestin
y organizacin directivas. (Ankara 23-24 marzo 2000) 40 .
e
j
Por eso no es de extraar, y debe recibirse de modo positivo,
el nuevo art. 433 bis LOPJ, incluido en la reforma de la LO 6/1985,
o
operada por la LO 19/2003, de 23 de diciembre, en cuanto incluye el
compromiso del CGPJ de garantizar que todos los Jueces y Magistrados
reciban una formacin continuada individualizada, especializada y de
N
alta calidad durante toda su carrera profesional.
a
Para ello, el CGPJ elaborar un reglamento sobre un Plan
c
de Formacin Continuada de la Carrera Judicial, que contenga los
objetivos, prioridades y programacin plurianual, que corresponder
i
desarrollar e impartir a la Escuela Judicial.
o
Ms polmico, por su indeterminacin, que habr que
n
concretar, con la colaboracin de las asociaciones y de los propios
a
jueces y magistrados, es que cada miembro de la Carrera Judicial
contar con un Plan Especializado en Formacin
l
Continuada...individualizada, en periodos de cinco aos, cuyo
cumplimiento ser evaluado por el CGPJ en la forma
reglamentariamente establecida, a efectos de ascensos y promocin
d
profesional.
e
En todo caso, la formacin, constituye una exigencia tica
de primer rango, que tiene la doble naturaleza de derecho-deber, pues
en su adecuado y justo punto, ayuda a realizar una justicia ms pronta
y de mejor calidad. l
a
b) Independencia. Como no poda ser de otro modo, la independencia

es la primera caracterstica del poder judicial que enumera la Constitucin
espaola (La Justicia emana del pueblo y se administra en nombre del
J
Rey por Jueces y Magistrados integrantes del Poder Judicial,

u
independientes..., art.117.1 CE).

d
Es el elemento consustancial a la funcin jurisdiccional porque

sin independencia no es posible ejercer la justicia. Y es que, como se
i
ha sealado, el contraste entre la independencia judicial y la dependencia

c
de las autoridades administrativas es el elemento crucial para comprender

el dualismo entre jurisdiccin y administracin, pues mientras en la
a
primera predominan las relaciones de coordinacin, en la administracin

t
u
r
40. Cooperation Programmes to Strengthen the Rule of Law Estrasburgo 30 de agosto 2002,
a
Consejo de Europa. (Documento facilitado por Flix AZN , Magistrado de la Escuela Judicial
de Barcelona, a quien agradecemos tan valiosa colaboracin).
69
a
r
u
es la subordinacin, la prevalente.41
t
a
En esta capacidad de decisin libre, porque no se depende de

ningn otro poder ni instancia, radica el depsito de confianza de la
c
sociedad en sus jueces, garantes ltimos de sus derechos y pieza

i
insustituible del Estado de Derecho. Por eso el rgimen de garantas y

responsabilidad disciplinaria estatuido: inamovilidad, incompatibilidades,
d
sometimiento a la ley y prohibicin de afiliacin o desempeo de cargos

en partidos polticos y sindicatos, ha de entenderse en el sentido de
u
garantizar este principio capital.

J
Su radio de accin es amplsimo pues alcanza a las reas jurdica,

poltica, social, econmica y la estrictamente profesional, al consistir
a
en la actuacin ausente de interferencias, presiones y dependencias de

hecho o de Derecho.
l
El Juez, a cambio de su independencia, o precisamente porque

le es conferida sta, la cual puede reclamar si se ve perturbado o
e
inquietado en su ejercicio al CGPJ (art.14.1 LOPJ), no puede actuar

d
arbitrariamente, decidiendo lo que le plazca, por apresuramiento o

subjetivismo pleno. 42
Ni el the judge made law ni el juez mecanicista sumiso a la ley,

l
ni la rebelin ante la ley que no gusta, son admisibles. La independencia

a
judicial es fuente de deberes morales, como procurar la seguridad

jurdica (art. 9.3 CE) o el acatamiento de los criterios de rganos
n
superiores (art. 1.6 Cciv), lo cual se acomoda mejor con un ejercicio

o
crtico y prudente, que aplique la ley en su ratio legis, buscando la

solucin ms justa , en cada caso, habida cuenta de los datos del proceso
i
y de los valores y principios a tener en cuenta en el sector procesal e

c
institucin jurdica de que se trate.

a
Por otro lado, la independencia, valor en alza, valor poltico

del Estado democrtico, en cuanto ayuda al contrabalanceo entre los
N
distintos poderes, tiene carcter instrumental, en cuanto es el presupuesto

para el ejercicio imparcial de la funcin jurisdiccional y de la concreta
decisin final a adoptar en el proceso.43
o
j
e
s
41. Los trabajos de MERKL, tras estudiar a STEIN y las teoras al respecto de CHIOVENDA, son
examinados, a este respecto, por GOMEZ ORBANEJA y HERCE-QUEMADA en Derecho
n
Procesal Civil I, 1979, pp. 55 y ss.

42. GABALDN LPEZ, Jos, en Reflexiones sobre la tica Judicial , pg. 798, en tica de
o
las Profesiones Jurdicas, Universidad Catlica de Murcia, 2003.

C
43. REVENGA SNCHEZ, Miguel, en Independencia y responsabilidad del Juez: Dos valores
enfrentados. El reciente debate italiano, pg. 51, PJ n 14, junio 1989.
70
C
o
n
Una justicia vinculada slo al Derecho 44, en la que los
s
jueces, al aplicarlo, estn situados fuera de la jerarqua de los rganos
del Estado, no puede suponer una ejecucin pasiva o mecnica de la
e
poltica legislativa 45, razn por la cual es defendible una justicia activa,
j
enrgica y que luche contra los obstculos que se alzan a la efectiva
tutela judicial (art. 9.2 y 24.1 CE).
o
Por eso la radical diferencia entre el poder poltico, que acta
desde criterios de oportunidad y el juez, que acta las normas que
N
ordenan en Derecho la sociedad, lo cual, aunque le haga partcipe en
la configuracin del orden poltico, exige de l una posicin de
a
distanciamiento, porque el juez no hace poltica sino Estado.46
c
Por ltimo, la propia naturaleza del trabajo judicial, vinculado
i
al proceso concreto de que conoce, le aparta de pretensiones generalistas
que s tienen la ley o la decisin de gobierno, y le impele a buscar la
o
justicia del caso, razn de ser ltima, de la funcin jurisdiccional.
n
c) Imparcialidad. Con un mbito ms reducido que la independencia,
a
pues se proyecta sobre las partes del proceso, la imparcialidad es otra
exigencia tica de primera importancia, para un recto ejercicio de la
l
funcin jurisdiccional.
En tal sentido, el art. 2.2 de la Declaracin Universal sobre la
d
Independencia de la Justicia, Montreal 10 de junio de 1983 dice Los
e
jueces individualmente deben ser libres. Su funcin consiste en decidir
los asuntos desde su imparcialidad, y de acuerdo con su conocimiento
de los hechos y del Derecho, sin ninguna restriccin, influencia,
l
induccin, presin, amenaza o interferencia, directa o indirecta, de
cualquier instancia o por cualquier razn. a
El alcance de esta exigencia tica, es muy amplio pues se debe

ser imparcial antes del proceso (abstencin), durante su tramitacin y
J
en las ltimas fases de direccin del juicio, y emisin de la decisin.

u
El juez que sugiere a un abogado lo que debe o no debe hacer,

d
que le recibe sin estar presente la otra parte o que se empea en introducir
una prueba que no le ha sido propuesta por las partes, pierde su
i
imparcialidad, porque la bsqueda de la justicia no puede hacerse a

c
costa de desequilibrar la balanza, poniendo en peor posicin a una de

las partes o, sustituyendo el papel de imparcialidad que le corresponde
a
t
u
44. LARENZ K. Derecho Justo. Fundamentos de tica jurdica, p. 181, Civitas, 1985.
45. BREDEIMER HC en El Derecho como mecanismo de integracin, cit. por DE LA TORRE
r
DIAZ en op. cit, pg. 360.

a
46. REQUERO IBAEZ, Jos Luis, en Los Jueces en Poltica: su incidencia en la opinin pblica,
La Ley n 5925, 2-1-2004.
71
a
r
u
por el de activismo beligerante o juez justiciero, impropio del juez recto

t
y cabal, que debe estar en su sitio.

a
Actuar con prejuicios reales en un juicio, y, no digamos nada,

c
resolver a sabiendas de que no se es imparcial, es uno de los mayores

i
ataques a la funcin jurisdiccional porque significa, lisa y llanamente,

actuar contra iustitia.
d
Por eso no puede extraar que la inobservancia del deber de

u
abstencin a sabiendas de que concurre alguna de las causas legalmente

J
previstas, est considerada falta muy grave (art. 417.8 LOPJ), que como
es sabido, puede sancionarse con la separacin de la carrera.
a
La conexin de la imparcialidad con la tica ha sido puesta

de manifiesto, de tal modo que sin tica jams existir imparcialidad,
l
de tal manera que la tica se erige en principio y fin de la actividad

jurisdiccional 47. Sucede sin embargo, que puede hablarse de una
imparcialidad en sentido subjetivo (interna) y de otra objetiva, externa,
e
con diferentes posibilidades de apreciacin, pues mientras la primera

d
se residencia en la conciencia del juzgador (abstencin o no), la segunda

cuenta con una arsenal de causas de recusacin, en manos de las partes
(art.219 LOPJ).
l
Sin embargo, ambas son anverso y reverso de una misma

a
realidad pues la justicia se representa como una balanza en la que

ambas partes cuentan con un platillo cada una, para poner en l sus
n
alegaciones y pruebas, que deben ser pesadas y juzgadas por jueces y

o
tribunales imparciales.
El TEDH ha ido desarrollando una doctrina, actualmente
i
consolidada, que ya plasm en el Caso Piersack STEDH de 1-10-1982,

c
en el que se refiri , en trminos resumidos, a que un juez debe ser y

parecer imparcial, debiendo abstenerse de intervenir en un asunto,
a
cuando existan dudas razonables de su imparcialidad, as porque haya

N
exteriorizado respecto al demandante juicios anticipados desfavorables

o , ya en el proceso, por haber emitido decisiones previas en las que
se manifieste un juicio anticipado de culpabilidad (instruccin con
o
procesamiento, adopcin de medidas cautelares, etc.).

j
No entran en este apartado, en cambio, las concepciones

personales del juez, sean las que sean, en tanto pertenezcan a su fuero
e
interno e incluso, cuando se conozcan a travs de sus opiniones o

s
escritos, siempre que sean compatibles con la constitucin y no supongan

militar en ideologas o participar de actitudes sociales prohibidas, o
n
tener simpatas o antipatas excesivas (antisemitismo, racismo, xenofobia,

o
hincha con carn y cargo en club de ftbol...), en relacin a un caso

C
47. RUIZ VADILLO, Enrique, en La tica y los jueces, ICADE nm. 33, p. 42, 1994.
72
C
o
n
en que se ventilen asuntos que entren , de lleno, en decidir al respecto.
s
El problema ser, muchas veces, la prueba. Por eso nos
e
reafirmamos, en la consideracin tica-personal de la cuestin, que
j
debe evitar la intervencin de un juez sobre el que, posteriormente,
flote la sombra de la injusticia en la resolucin del caso, aunque no
o
concurran stricto sensu, motivos de abstencin/recusacin.
Aun a sabiendas de la dificultad del tema, y del respeto a la
N
vida privada a que somos acreedores todos los jueces, la prudencia,
a
tambin en este terreno del establecimiento y mantenimiento de las
relaciones con personas, instituciones e intereses varios, contribuir a
c
un equilibrado y razonable posicionamiento en una cuestin en la cual
el selfrestraint, juega un papel destacado.
i
o
d) Relaciones con terceros. Adems de relacionarse con las partes del
proceso, el juez conoce y se relaciona con muchas otras personas que,
n
a los efectos de la funcin jurisdiccional, son terceros, y respecto a
a
los cuales hay que definir unos estndares de actuacin.
l
El Juez ni vive, ni puede instalarse en una torre de marfil,
es decir, en una terica posicin de aislamiento social, que le enclaustre
o segregue de la sociedad en que acta.
d
Cierto que la soledad es necesaria, para resolver, precisamente
e
a solas, con los datos del proceso, la norma y su conciencia. Pero esa
soledad que forja y templa el carcter y le convierte en verdadero jurista,
no tiene por qu llevarse a niveles sicopticos o antisociales.
l
a
El juez debe moverse con naturalidad en el medio social en
que vive y trabaja. Sus relaciones, no obstante, deben llevarse con cierta
prudencia, evitando un trato familiar o ntimo con quienes son sus
J
clientes especialmente en el mbito penal y procurando ser amistoso

con todos, sin acepcin de personas, por razones ideolgicas, polticas,
u
de inters, etc.
d
A este respecto, es preciso distinguir dos niveles de relacin:

i
con quienes forman parte del foro (Ministerio Fiscal, compaeros,

funcionarios de la administracin de justicia, abogados, procuradores,
c
Polica...), y quienes estn fuera de ese crculo pero se relacionan en

a
mayor o menor grado con los jueces (polticos, periodistas...).

t
La gran diferencia es que los primeros tienen la consideracin

u
legal de colaboradores o promotores de la justicia y los segundos, aun

desempeando un papel social importante, tienen otra consideracin.
r
De todos modos, la idea comn es el trato correcto y abierto con todas

a
73
a
r
u
estas personas, evitando tanto las intimidades excesivas que

t
lleven a catalogaciones simplistas (es unjuez pro esto o pro lo otro)

a
como los comportamientos autoritarios y descalificadores (no se

le puede hablar, es un dspota, es un juez anti esto o anti lo otro).
c
i
Mesura, educacin, buenas maneras, que no estn reidas,

antes al contrario, con una actitud profesional, cumplidora y clara
d
de las propias obligaciones y de los lmites de relacin, con los distintos

u
colectivos, nos parece la actitud general que debe observarse.

J
Y ya, ms en concreto, el arte de estar en el sitio que nos

corresponde. Compaerismo con los compaeros, naturalmente.
Deferencia con quienes por edad y gobierno ocupan posiciones de
a
gobierno o jerarqua en nuestro mbito. Trato profesional, cordial

y exigente a la vez, con abogados y procuradores. Autoridad anclada
l
en el ejemplo, con los propios funcionarios, con los que hay que procurar
una relacin armnica, de valoracin y estmulo a su importante trabajo,
y considerar la necesidad de formar y trabajar en equipo.
e
d
Con los polticos, trato corts sin acercamientos ni

desencuentros inconvenientes, vigilando no ser blanco fcil de la
bsqueda de influencias o presiones de todos los que teniendo inters,
se aproximan a nosotros por intermediarios poderosos.
l
a
La LOPJ en su redaccin actual, contempla en el art. 417.3

y 13, con el carcter de falta muy grave los enfrentamientos con las
n
autoridades de la circunscripcin y el abuso de la condicin de juez,

o
respecto a autoridades, funcionarios o profesionales.

i
Y considera falta grave, art. 418.3, 5 y 7, respectivamente,

c
dirigir felicitaciones o censuras a poderes, autoridades, funcionarios y

corporaciones oficiales; el exceso o abuso de autoridad con los ciudadanos
a
y personas pertenecientes al foro; y dejar de promover la exigencia de

responsabilidades disciplinarias, cuando proceda.
N
Este apartado, pues, sin necesidad de llegar al mbito

disciplinario, debe tenerse presente como un modelo de actuacin, con
o
inevitables connotaciones de solidaridad pues los terceros tienden a

j
juzgar a todos los jueces por la experiencia que han tenido con algunos.
Y a este respecto, es preferible aspirar a un reconocimiento basado en
e
la respetabilidad del amable cumplimiento de los propios deberes antes

s
que a un aplauso permanente o una repulsa basada en un trato desptico.

n
e) Las nuevas realidades. Toda persona es hija de su tiempo. La cultura

y la conformacin social ejercen en cada poca, una influencia decisiva
o
sobre el entramado institucional y el Derecho que trata de ordenar dicha

C
74
C
o
n
sociedad. Se produce, evidentemente, una interaccin mutua: lo jurdico
s
y lo social, se influyen permanentemente.
e
Esas obviedades tienen, en una poca como la nuestra,
j
manifestaciones que a nadie escapan: el fenmeno de la globalizacin,
internet, los problemas del multiculturalismo (en especial , para
o
entendernos, islamismo vs. cristianismo), el influyente papel de los
medios de comunicacin...
N
E igualmente, temticas nuevas: biotica, nuevos modelos
a
familiares, la integracin/respeto de los inmigrantes, las nuevas formas
de delincuencia, la creciente importancia del principio procesal de
c
contradiccin, las fronteras del ilcito civil y el penal , en particular en
la criminalidad de los negocios, la mltiple problemtica del urbanismo
i
y de la gestin de los recursos naturales, etc. etc.
o
Vivimos en una nueva sociedad, que ha emergido en los ltimos aos,
n
la sociedad de la informacin que exige un conocimiento y adaptacin
a
a las nuevas realidades, y en particular, al manejo de las nuevas
tecnologas. El choque de este nuevo mundo con el ya obsoleto que
l
se nutra de leyes decimonnicas, una muy deficiente organizacin
administrativa, escasez de medios y empleo del balduque, el papel
carbn para copias, una lnea telefnica por juzgado, fotocopiadoras
d
a compartir entre varios rganos judiciales o ausencia de presupuesto
para adquisicin de libros, ha sido impactante.
e
Pero ya lo tenemos aqu. Informatizacin de los rganos
judiciales; nuevos sistemas de informacin, archivo y de trabajo; bases
de datos; una nueva mentalidad para tratar con nuevos problemas y l
a
realidades sociales; reformulacin de conceptos jurdicos e introduccin
de nuevas categoras (la prueba tecnolgica, por ejemplo 48 nos conducen
hacia la Justicia Electrnica y a la exigencia de un nuevo talante y
J
resultados profesionales.
u
Este nuevo mundo, de la instantaneidad y la superacin de las

d
distancias (juicios por videoconferencia, comunicacin de documentos

va correo electrnico...) , que proporciona bases de datos jurdicos
i
permanentemente actualizadas y que produce, sin cesar, jurisprudencia

y legislacin internacional, aplicables a nuestro Derecho, requiere una
c
redoblada actitud profesional de inters por las innovaciones que se

a
producen, y conlleva otras consecuencias, que brevemente examinamos:

* Necesidad de una formacin cultural ms abierta, a otros sistemas
t
jurdicos y al Derecho comparado.

u
r
48. El impacto de este nuevo mundo, en el Derecho en general, y en el Proceso en particular,

a
puede verse en la obra La Prueba Tecnolgica en la LECiv de URBANO CASTRILLO/MAGRO

SERVET, Ed. Aranzadi, 2003.)
75
a
r
u
* Conciencia de un inters informativo, que no puede despacharse con

t
agresivos portazos o un hermetismo impropio de nuestro tiempo.

a
* Procurar una especializacin, con la que atender a los problemas

hiperespecializados de una sociedad cada vez ms exigente y compleja.
c
i
Sin duda para poder afrontar todos estos retos es necesario

adoptar una actitud judicial abierta pero eso no basta: hay que reclamar
d
una mejora de las estructuras administrativas de apoyo, las existentes

y las que sea necesario crear, y una permanente mejora de los medios
u
materiales con los que afrontar la carga de trabajo.

J
El juez independiente, bien formado, que acta de modo

imparcial, y que responde con prontitud, dosis de acierto y calidad
a
comprobables, a los problemas que la sociedad, en modo de litigios,

le plantea, no es un superman por lo que necesita de medios y una
l
organizacin que facilite un trabajo, que nunca se podr medir por

estrictos criterios cuantitativistas, sino que constituye la satisfaccin
de demandas concretas de justicia, que conllevan un componente
e
humano, merecedor de toda la atencin que sea necesaria, y que no

d
pueden evaluarse slo con metodologas de nmero, porque, toda

actuacin judicial, en el fondo, es una cuestin tica, cuya dimensin
trasciende el productivismo y entronca con derechos superiores de la
persona, cuya tutela constituye la sustancia del oficio judicial 49.
l
a
3. El Proceso.
n
La tica del proceso, es una tica de garantas, consistente en

o
cul debe ser el comportamiento del juez, para procurar la existencia

de un juicio justo.
i
c
De tal modo, que puede hablarse, al respecto, de un Juez de

los derechos, pues una Constitucin que no asegura la garanta de
a
los derechos y que no determina la separacin de poderes, no es

reconocible democrticamente 50, siendo pacfico, que la garanta
N
efectiva de los derechos es necesariamente la garanta judicial, ya que

no hay derecho que no est garantizado judicialmente, como nos recuerda
el artculo 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el
o
artculo 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos 51

j
e
49. FERRAJOLI, Luis. Derecho y Razn. Teora del garantismo penal. (Cap.13). Ed. Trotta,
s
Madrid, 1995.
n
50. Pedro Cruz Villaln; El Juez como garante de los derechos fundamentales; XXV Aniversario
de la Constitucin, CGPJ, 2003.
o
51. Toda persona tiene derecho a que su causa sea oda equitativa, pblicamente y dentro de
un plazo razonable, por un Tribunal independiente e imparcial, establecido por la Ley, que decidir
C
los litigios sobre sus derechos y obligaciones de carcter civil o sobre el fundamento de cualquier
acusacin en materia penal dirigida contra ella. La sentencia debe ser pronunciada pblicamente,
76
C
o
n
y reitera el artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
s
Polticos, aprobado en Nueva York el 19 de diciembre de 1966, debiendo
resaltarse, a estos efectos, las expresiones con las debidas garantas
e
y la proscripcin de dilaciones indebidas, conformando, de este modo,
j
las bases constitutivas del denominado proceso debido o ms
propiamente el proceso razonable, que es patrimonio irrenunciable de
o
las sociedades democrticas 52.
Se consagra, de esta manera, un derecho a la justicia, que se
N
configura como un derecho de todos a que sus pretensiones sobre
a
cualquier situacin jurdica, sean examinadas por un juez imparcial e
independiente tras un proceso establecido legalmente que respete las
c
garantas de igualdad de las partes, de su eventual contradiccin, de la
plenitud de los medios de prueba y defensa y la duracin razonable,
i
proscribindose, de este modo, cualquier tipo de indefensin.
o
La expresin la tutela judicial efectiva, recogida en el art.
n
24.1 CE y que conecta directamente con el derecho a la dignidad de la
a
persona, ha sido llamado un derecho prtico que asegura la efectividad
de los dems derechos fundamentales 53, llevando implcita una nueva
l
tica en la funcin judicial y un modelo de juez constitucional.
En efecto, la disciplina constitucional del proceso comporta
d
un cambio total de la funcin de juzgar, definiendo un nuevo paradigma
en la actividad judicial, que ha supuesto que el juez del poder haya
e
l
pero el acceso a la Sala de Audiencia puede ser prohibido a la prensa y al pblico durante la
totalidad o parte del proceso en inters de la moralidad, del orden pblico o de la seguridad a
nacional en una sociedad democrtica, cuando los intereses de los menores o la proteccin de
la vida privada de las partes en el proceso as lo exijan o en la medida considerada necesaria
por el Tribunal, cuando en circunstancias especiales la publicidad pudiera ser perjudicial para los
J
intereses de la justicia.
2. Toda persona acusada de una infraccin se presume inocente hasta que su culpabilidad haya
u
sido legalmente declarada.

3. Todo acusado tiene, como mnimo, los siguientes derechos:
a) a ser informado, en el ms breve plazo, en una lengua que comprenda y detalladamente, de
d
la naturaleza y de la causa de la acusacin formulada contra l;

b) a disponer del tiempo y de las facilidades necesarias para la preparacin de su defensa;
i
c) a defenderse por s mismo o a ser asistido por un defensor de su eleccin y, si no tiene medios
c
para pagarlo, poder ser asistido gratuitamente por un Abogado de oficio, cuando los intereses de
la justicia lo exijan;
a
d) a interrogar o hacer interrogar a los testigos que declaren contra l y a obtener la citacin y el
interrogatorio de los testigos que declaren en su favor en las mismas condiciones que los testigos
t
que lo hagan en su contra;

e) a ser asistido gratuitamente de un intrprete, si no comprende o no habla la lengua empleada
u
en la Audiencia.
52. Federico Carlos Sainz de Robles. El artculo 24 de la Constitucin, su poder transformador.
r
XXV Aniversario de la Constitucin. CGPJ, 2003.

a
53. Javier Delgado Barrio. El Juez en la Constitucin. XXV Aniversario de la Constitucin. CGPJ,
2003.
77
a
r
u
dado paso al juez de los derechos 54.

t
Ello comporta, lo siguiente:

a
a. En relacin con los tipos de normas regulativas frente al cuasi

monopolio de las reglas jurdicas, mayor peso cuantitativo y cualitativo
c
de los principios jurdicos.

i
b. En relacin con el razonamiento jurdico: frente al monopolio de la

subsuncin y de la aplicacin mecnica (condiciones necesarias y
d
suficientes para ello), un mayor peso de la ponderacin y de la

deliberacin.
u
c. En relacin con las fuentes y la interpretacin, mayor peso de la

J
constitucin en relacin con la ley, lo que supone, el desplazamiento

del principio de interpretacin de la constitucin conforme a la ley,
por el de interpretacin de la ley conforme a la constitucin, ya que
a
hoy en da, la constitucin es la medida de la validez de la ley.

d. En relacin con las autoridades jurdicas: desplazamiento del centro
l
gravitacional del orden jurdico de los legisladores a los jueces.

De este modo, el rol del juez, es, fundamentalmente, garantizar,
el derecho de los ciudadanos a ser juzgados desde el Derecho y
e
nicamente desde el Derecho, siendo su finalidad asegurar

d
fundamentalmente la credibilidad de las decisiones judiciales y de las

razones jurdicas que las avalan, tras un proceso en que se hayan
observado todas las garantas.
l
A tal efecto, destaca el principio de contradiccin, que sita

a
al juez en el sitio que le corresponde equidistante entre las partes55,

n
debiendo distinguirse, no obstante, entre neutralidad en el proceso

(equidistancia entre las partes), exigible al juez como director del
o
proceso, debiendo asegurar que sus decisiones no prejuzguen el proceso,

manteniendo el equilibrio entre las partes, lo que comporta equilibrar
i
las situaciones de partida desiguales . Federico Sainz de Robles, obra

c
citada, quien subraya que en el proceso, el desequilibrio real o

imaginario, debe cesar, debiendo utilizarse, a estos efectos, lo dispuesto
a
en los artculos 6 y 7 del Cdigo Civil, en relacin con el artculo 9, 2

N
de la Constitucin, porque ...la asistencia judicial no consiste

nicamente en la exoneracin de la tasa judicial o de las fianzas previas
ni en la procura de una defensa y representaciones gratuitas; consiste
tambin en la habilitacin de medios de defensa y de prueba para que
o
el desequilibrio social que el demandante denuncia, se traduzca en un

j
pleno equilibrio procesal: la sentencia restablecer, si es ajustada al

ordenamiento, la valoracin correcta del conflicto... e imparcialidad
e
en el resultado, comprometiendo al juez con la verdad de los hechos

que considera probados y con la correccin de la decisin tomada .56
s
n
54. Perfecto Andrs Ibez. tica de la funcin de juzgar, tica de las profesiones jurdicas;
o
Universidad de Comillas; 2001.

55. Perfecto Andrs Ibez, obra citada.
C
56. Josep Aguilo Regla, obra citada.

78
C
o
n
Ello significa, tambin, que el juez est obligado ticamente,
s
a justificar jurdicamente sus decisiones, pues, como se ha dicho, la
tica de la funcin judicial es ms la tica del juicio que la tica del
e
juez 57, pudiendo afirmarse, por tanto, que el juez tiene un compromiso
j
tico con el cumplimiento del derecho a la tutela judicial efectiva de
los ciudadanos, porque ha hecho su profesin de la garanta de los
o
derechos, debiendo subrayarse que la garanta de los derechos constituye,
junto con la independencia judicial, el emblema de la tica profesional
del juez 58.
N
a
El juez se constituye, de este modo, en la garanta primaria de
los derechos fundamentales, cuyo respeto es el fundamento de la
c
legitimidad de toda organizacin poltica, constituyndose, por tanto,
en la cifra de su tica profesional 59.
i
o
Se constituye, as mismo, en sujeto pasivo del derecho
n
fundamental de los ciudadanos a la tutela judicial efectiva, estando
obligado, por tanto, a respetar escrupulosamente las garantas procesales,
a
siendo paradjico que el rgano, encargado constitucionalmente de
l
asumir la tutela judicial efectiva, es acusado con ms frecuencia de
vulnerar dicho derecho, siendo significativo, que en la Memoria del
Tribunal Constitucional espaol de 1999, extrapolable a los aos
d
posteriores, ingresaron 5651 asuntos, de los que 5582 fueron recursos
de amparo y 4601 invocaron de algn modo el artculo 24 de la
e
Constitucin, lo que significa que ms de cuatro quintas partes de los
recursos de amparo se relacionaron con la supuesta vulneracin del
derecho a la tutela judicial efectiva. (Con todo, el 95 por 100 de esos
l
recursos, son inadmitidos a trmite).
a
Dicha conflictividad constitucional, causada en parte por la

propia jurisprudencia del Tribunal Constitucional, que ha
J
constitucionalizado muchos aspectos del derecho procesal, adaptando

el Derecho Procesal y la propia prctica forense a las exigencias de un
u
moderno Estado democrtico de Derecho, constituye el precio a pagar

d
por tantos malos usos en la Administracin de la Justicia espaola .

Luis Mara Dez Picazo; La Tutela Judicial Efectiva en Sistema de
i
Derechos Fundamentales, Thomson, Civitas, que debe hacernos

c
reflexionar autocrticamente sobre la calidad de nuestra actuacin

profesional, debiendo identificar los puntos conflictivos, en los que se
a
t
u
r
57. Perfecto Andrs Ibez, obra citada.

58. Pedro Cruz Villaln, obra citada.
a
59. Pedro Cruz Villaln, obra citada.
79
a
r
u
han producido vulneraciones del derecho a la tutela judicial efectiva,

t
depurndolos radicalmente, porque las malas prcticas en una materia

a
tan sensible constitucionalmente devalan sustancialmente el papel

constitucional como garantes del derecho de los ciudadanos a la tutela
c
judicial efectiva y ponen en cuestin la tica judicial.

i
4. Deontologa de la decisin.
d
En este apartado queremos examinar la eticidad de la decisin

u
judicial, por excelencia, la sentencia. Y lo haremos proyectando nuestro

J
anlisis tanto sobre el juicio del hecho, como al del Derecho.
Antes de hacer ese anlisis, resaltamos una serie de ideas-

a
fuerza:
1. La sentencia es un producto de cultura. No pertenece al mundo del
l
ser, sino al mundo del deber ser, o sea, al mundo de los valores y su
funcin especfica es la realizacin del valor superior de la justicia.
e
2. La sentencia es un acto de conciencia en sentido moral y las reglas

tcnicas, que se refieren a su construccin, tienen una dimensin tica
d
en un doble sentido: en cuanto tienden a realizar un valor tico social

como es la justicia y en cuanto que mediante su cuidada observancia
se perfecciona profesional y humanamente el Juez que la dicta.
l
a
3. La sentencia, que subjetivamente resulta de una compleja operacin

lgica, implica la determinacin con una certidumbre suficiente de unos
n
hechos controvertidos as como la declaracin del sentido de un conjunto

o
normativo selectivamente determinado que incluye normas primarias

o sustantivas, normas secundarias o procesales y normas relativas a
i
valores, principios y derechos fundamentales consagrados en la

Constitucin.
c
a
4. Tanto una como en otra operacin la afirmacin de los hechos y

la determinacin del sentido del Derecho ha de responder a una
N
actitud profesional del juez inspirada en la imparcialidad, objetividad,

independencia de criterio y libertad de todo prejuicio, que son condicin
necesaria de una resolucin justa.
o
5. La funcin de socializacin o de integracin social, que compete al

j
Derecho, mediante la estabilizacin de expectativas de comportamiento,

e
que merecen proteccin, se realiza de modo primordial en la sentencia;

pero la sentencia slo cumple esta funcin, cuando rene las cualidades
s
de ser una sentencia justa, es decir, conforme con el ordenamiento

n
jurdico y legtima.
o
C
80
C
o
n
6. La manifestacin de que la sentencia es justa de modo natural aparece
s
en la fundamentacin del juicio sobre el hecho y en la motivacin del
juicio sobre el Derecho. En uno y otro caso se requiere la aceptabilidad
e
racional de su proceso argumental como condicin esencial.
j
Estas ideas Luis BENEYTEZ, en La deontologa de la
o
decisin, Grupo de Investigacin del CGPJ de Espaa tica del juez
y garantas procesales, pendiente de publicacin, podemos examinarlas
con ms detalle:
N
a
4.1. Deontologa del juicio sobre el hecho.
c
El iudicium, que constituye la sentencia, tiene como primer
ingrediente la afirmacin de un hecho o mejor, de un conjunto de hechos
i
que son precisamente los constitutivos del supuesto de hecho de la regla
o
jurdica. En este primer momento del iudicium la tarea que ha de
realizar el juez es muy similar a la propia del historiador.
n
a
Dicha eticidad, alcanza a la prueba. El juez ha de ser capaz
de establecer con todo sentido y objetividad la narracin de lo realmente
l
sucedido a travs de una inteligente y comprensiva valoracin de la
prueba, la cual se resuelve mediante una objetiva aplicacin del sentido
comn.
d
En esta problemtica, tiene especial importancia la reflexin
e
sobre las exigencias de rectitud y prudencia que deben presidir los
procedimientos encaminados a la obtencin de la verdad.
1) Respeto a los derechos fundamentales en la obtencin de la l

a
prueba.
Reconducido al respeto a la dignidad de la persona, la
observancia de los derechos fundamentales subrayan la importancia
J
que las exigencias morales tienen en el mbito de la prctica de la

prueba, y que se traducen, fundamentalmente, en una idea: estn
u
prohibidos los atajos que supongan la obtencin ilcita de pruebas, esto

es, conseguir pruebas con vulneracin de los derechos y libertades
d
fundamentales.
i
2) La valoracin de la prueba.
c
La ley espaola se refiere, en el art. 741 de la LECr, a que el

a
Tribunal, apreciando, segn su conciencia, las pruebas practicadas en

el juicio...dictar sentencia.
t
u
La significacin inmediata de la disposicin legal citada es

que con ella se instituye el sistema de libre valoracin de la prueba,
r
como superacin del antiguo rgimen de la prueba tasada. Segn esta

a
81
a
r
u
norma, el valor que una determinada prueba puede tener en orden a

t
fundar la afirmacin como real de un hecho no se predetermina por el

a
legislador, sino que se fija por el juez en cada caso.

c
La importancia del sistema de libre apreciacin de la prueba,

i
conduce a la responsabilidad del juez, en tan crucial papel: pues las

consecuencias jurdicas de un proceso, dependen, esencialmente, de lo
d
que se tenga por probado. Ello supone apelar a la conciencia del juez
como trmino de referencia en la operacin valorativa de la prueba y
u
tal cuestin, tiene un sentido tico indudable.

J
En efecto, valorar en conciencia significa que se trata de

una operacin intelectual presidida por la recta razn, cuyo aspecto
a
tico exige que no sea arbitraria.

l
La decisin que se adopte, resultar moralmente correcta en

la medida en que se inspire en argumentos racionales y ser moralmente
incorrecta en cuanto que se funde en meros prejuicios, en sentimientos,
e
en afectos o emociones, que nada tienen que ver con una fundamentacin
d
racional, siendo igualmente incorrecto, construir una motivacin con

argumentos aparentes o meramente retricos, que no resistiran la ms
ligera crtica racional.
l
3) La motivacin
a
La obligacin de exteriorizar en la sentencia, el proceso

intelectual fundante de la conviccin judicial, en cuanto al juicio sobre
n
el hecho, presenta un doble aspecto: es un deber jurdico, que tiene su

o
asiento en el superior derecho a la tutela judicial efectiva; y como tal

deber jurdico, su observancia queda sometida al control jurisdiccional
i
a travs de los recursos.

c
Pero, al propio tiempo, tiene la sustancia propia de un deber

a
moral y, en consecuencia, ha de predicarse de l la necesidad de que

quien asuma rectamente la profesin de juez ha de interiorizar en su
N
conciencia este deber, de tal modo que sienta desde dentro su urgencia
y la necesidad de cumplirlo cada vez que pronuncia una sentencia.
o
En cuanto a la forma de cumplir este deber, toda sentencia

j
debe contener la explicacin del proceso lgico interno que ha llevado

a la decisin sobre el hecho, lo cual significa que permite un control
e
por la comunidad, y en primer lugar por las propias partes, lo cual, si

se realiza bien, supone un fortalecimiento del sentido de legitimidad
s
de la decisin, como consecuencia de la aceptabilidad racional de su

n
contenido.
o
Y sobre la extensin del deber de motivar, la exigencia de

C
motivacin no comporta necesariamente que el Juez o Tribunal deba
82
C
o
n
efectuar una exhaustiva descripcin del proceso intelectual que le lleva
s
a resolver en un determinado sentido, ni le impone un determinado
alcance o intensidad en el razonamiento empleado; basta, por el
e
contrario, que la motivacin cumpla la doble finalidad de exteriorizar,
j
de un lado, el fundamento de la decisin adoptada, haciendo explcito
que esta responde a una determinada aplicacin de la ley y permitir,
o
de otro, su eventual control jurisdiccional mediante el efectivo ejercicio
de recursos previstos por el ordenamiento jurdico(STC 14.2.1989)
N
La extensin, pues, ser la necesaria, lo cual plantea el problema
a
de su suficiencia, cuando el deber de motivar se considera desde la
perspectiva tica y como deber profesional.
c
A tal efecto, es necesario tener en cuenta que no basta con
i
decir que no es necesario que sea exhaustivo. Es preciso aadir que el
o
razonamiento slo ser suficiente, cuando genere la suposicin fundada
de que una hipottica generalidad de personas aceptara como verdadera
n
la afirmacin discutida.
a
Habermas ha planteado este problema en trminos de una
l
teora discursiva del Derecho. En tal contexto se valoran los argumentos
de acuerdo con una concepcin pragmtica como razones que en
condiciones discursivas sirven a desempear una pretensin de validez
d
es decir, sirven para fundar la pretensin de que una afirmacin es
verdadera en cuanto que mueven racionalmente a los participantes
e
en la argumentacin a aceptar como vlidos los correspondientes
enunciados normativos o descriptivos.
4.2. Deontologa del juicio sobre el Derecho. l

a
El segundo momento esencial del iudicium, como proceso

lgico de construccin de la sentencia, consiste en la aplicacin del
J
Derecho, consistente en adentrarse por el mundo del saber jurdico.

u
Y ello, aplicar la norma jurdica adecuada, es un proceso

complejo que exige recorrer las siguientes etapas:
d
i
1. La eleccin de la norma aplicable. En principio la totalidad del

ordenamiento jurdico est como virtualmente invocado, cuando se
c
trata de dar la respuesta adecuada a una pretensin de tutela jurisdiccional.

a
La ordenacin sistemtica del conjunto normativo, facilita la solucin

del problema de seleccionar la norma o grupo de normas que se refieren
t
a la cuestin planteada en el proceso. En ocasiones se establecen criterios

u
de preferencia respecto de normas eventualmente concurrentes, como

ocurre con el art. 8 del CP, que regula el concurso aparente de normas.
r
a
83
a
r
u
2. Una vez seleccionada la norma aplicable, es preciso comprobar su

t
vigencia formal y su legitimidad. La vigencia formal se refiere a que

a
se hayan cumplido los requisitos que condicionan su existencia, as

como a la determinacin del tracto temporal de su eficacia, en su caso.
c
La legitimidad consiste en su concordancia con el orden constitucional

i
establecido. Cuando no haya la certeza de esa concordancia es obligado

que el rgano jurisdiccional plantee la cuestin de inconstitucionalidad.
d
La tercera de la operaciones, en que consiste la aplicacin del Derecho,

es la determinacin del sentido de la norma aplicable, es decir, su
u
interpretacin. Ya en este momento aparece en nuestro sistema actual

J
de aplicacin del Derecho una superacin de los postulados del

positivismo jurdico, al dar entrada como directriz de la interpretacin
a valores morales y principios, pues no otra cosa viene a significar la
a
disposicin contenida en el art. 5.1 de la LOPJ, cuando ordena a los

jueces y tribunales interpretar las leyes y reglamentos segn los preceptos
l
y principios constitucionales.
3. La doctrina tradicional ha venido considerando en el contexto de la

e
aplicacin del Derecho la posibilidad de una investigacin correctora

d
o integradora. Una investigacin correctora, que supusiera no aplicar

una ley a un caso comprendido en el supuesto de hecho de la norma,
cuando a su aplicacin se opongan motivos morales graves, no encontrara
en nuestro sistema actual dificultad, cuando la exclusin del caso
l
concreto del mbito de la norma tuviera como fundamento el respeto

a
a un derecho fundamental consagrado en la constitucin o cuando se

trate de la realizacin de alguno de los valores superiores declarados
n
en ella. La investigacin integradora del Derecho en cuanto supone la

o
aplicacin de la norma a un hecho no comprendido en ella, tiene pleno

reconocimiento en nuestro sistema jurdico a travs de la aplicacin de
i
la analoga , que se regula expresamente en el art. 4.1 del CC.

c
En este campo, la decisin que debe pronunciar el juez o

a
tribunal es aquella que, adems de responder a las exigencias de la

seguridad jurdica, por ser una resolucin consistente de acuerdo con
N
el sistema procesal vigente, responda tambin a las exigencias de justicia

material.
o
La exigencia de tica profesional, que consiste en dictar la

j
sentencia debida, que resuelva sobre la pretensin ejercitada, dando la

razn a quien tiene a su favor el Derecho, implica en el sistema judicial
e
actual, por lo que se refiere a la determinacin de la norma aplicable,

una operacin de armonizacin que puede presentar notables dificultades.
s
n
A tal efecto, nada mejor que un caso real. Se trata del supuesto
de la muerte de un nio de 13 aos, que falleci probablemente a
o
consecuencia de una leucemia aguda linfoblstica, segn dictmenes

C
84
C
o
n
obrantes en la causa, siendo as que este resultado de muerte era evitable,
s
si se hubiera practicado a tiempo una transfusin de sangre, a la que
tanto los padres como el nio se oponan, al profesar como testigos de
e
Jehov la creencia de que la transfusin esta prohibida por la ley de
j
Dios. La Audiencia Provincial de Huesca absolvi a los padres del
delito de homicidio por omisin de que eran acusados por el Ministerio
o
Fiscal. La Sala Penal del Tribunal Supremo de Espaa, resolviendo el
recurso de casacin formalizado por el Ministerio Fiscal, conden a
los padres por homicidio omisivo. Finalmente, el Tribunal Constitucional
N
anul la sentencia del Tribunal Supremo, estimando que la misma haba
a
desconocido el derecho fundamental a la libertad religiosa proclamado
en el art. 16.1 de la Constitucin.
c
La argumentacin de la Sala Segunda del Tribunal Supremo,
i
en orden a aplicar el art. 138 en relacin con el art. 11, ambos del CP,
o
se condensa en que los padres tenan la posicin de garantes respecto
de la vida del hijo, por lo que, al oponerse a la necesaria transfusin
n
de sangre, impidieron su realizacin, lo que termin por ocasionar el
a
fallecimiento del menor. La circunstancia de que profesaran las creencias
propias de los testigos de Jehov, que estiman que la transfusin de
l
sangre es contraria a la ley de Dios, aunque constituya una manifestacin
del contenido propio del derecho a la libertad de conciencia y religin,
reconocido en el art. 16.1 de la Constitucin, no exclua, segn el
d
Tribunal Supremo, la responsabilidad de los padres, porque en este
caso el ejercicio del derecho a la libertad religiosa entra en conflicto
e
con el deber de proteger la vida, que es un valor constitucional de rango
superior, por lo que el principio de ponderacin de intereses, excluira
la posibilidad de considerar justificado el hecho por constituir el
ejercicio de un derecho fundamental. l
a
La sentencia del Tribunal Constitucional (154/2002 de 18 de

julio), por el contrario, razona que la posicin de garante de los padres,
J
que constituye la piedra angular para fundar su responsabilidad criminal,

ha de ser matizada por el respeto debido a su derecho fundamental a
u
la libertad religiosa y de conciencia. El razonamiento del Tribunal

Constitucional procede a la armonizacin entre los deberes resultantes
d
de la posicin de garante, que indudablemente ostentaban los padres

i
y el respeto a su libertad religiosa y de conciencia en esta forma:

cumplida la esencia del deber de garante por parte de los padres, una
c
vez que estos posibilitaron sin reservas la accin tutelar del poder
a
pblico para la proteccin del menor...desde el momento en que le

llevaron a los hospitales, le sometieron a los cuidados mdicos y no se
t
opusieron nunca a la actuacin de los poderes pblicos para salvaguardar

u
la vida del nio. Cumplida, decimos, la esencia del deber de garante,

r
a
85
a
r
u
resurga la necesidad de respetar el derecho a la libertad religiosa y de

t
conciencia. La presin de este derecho a su realizacin, impeda que

a
se pudiera extender ms el conjunto de deberes resultantes de la posicin

de garante de los padres. Por ello, la suposicin de la sentencia de la
c
Sala Segunda del Tribunal Supremo, de que la posicin de garante se

i
extenda al deber de los padres a ejercer una accin suasoria sobre el

hijo, para que aceptara la prctica de la transfusin, as como a su deber
d
de autorizar ellos mismos la prctica de la transfusin, es considerada

como equivocada por la sentencia del Tribunal Constitucional. Ambas
u
exigencias que el Tribunal Supremo deriva de la posicin de garante,

J
son excluidas por el Tribunal Constitucional con fundamento en que

no pueden derivar de tal posicin, teniendo en cuenta la modulacin
que los deberes de la posicin de garante sufren por influjo del derecho
a
a la libertad religiosa y de conciencia. Por otra parte, de acuerdo con

doctrina constitucional consagrada, los derechos fundamentales no son
l
absolutos y pueden verse limitados; pero tales derechos slo pueden

ceder ante los lmites que la propia Constitucin imponga o ante los
que de manera mediata o indirecta se infieran de la misma al resultar
e
justificados por la necesidad de preservar otros derechos o bienes

d
jurdicamente protegidos y, en todo caso, las limitaciones que se

establezcan no pueden obstruir el derecho fundamental ms all de lo
razonable.
l
Importa a nuestro objeto sealar que en esta misma sentencia

a
el Tribunal Constitucional sienta una doctrina o principio general en

su FJ 11, que es de este tenor: Los derechos y obligaciones, que surgen
n
en el mbito de las relaciones humanas concretados por las normas

o
que estructuran la llamada legislacin ordinaria son vlidos y eficaces

en la medida en que su contenido no rebasa el marco constitucional,
i
respetando los lmites propios de los derechos fundamentales y aade

c
ms adelante los rganos judiciales no pueden configurar el contenido

de los deberes de garante haciendo abstraccin de los derechos
a
fundamentales.
N
4.3. La motivacin del juicio sobre el Derecho.
Desde antiguo se concibe el Derecho como ars boni et aequi.

o
El Derecho es el arte del buen orden y la equidad (Digesto,1,1,1). La

j
funcin profesional del juez, desde esta perspectiva, consiste en dar la

solucin justa a un problema que aparece en la comunidad, con los
e
instrumentos que le proporciona el Derecho. Como pone de relieve

Zippelius para el conocimiento de la Justicia material ha de buscarse
s
un fundamento intersubjetivo lo ms amplio posible, como es el

n
sentimiento jurdico, se decir, la experiencia de los valores del mayor

nmero posible de personas y la tica dominante que en l se funda.
o
C
86
C
o
n
La motivacin de la sentencia, que representa la explicitacin
s
del discurso lgico, que fundamenta el sentido del fallo, adems de un
imperativo jurdico de alcance constitucional, tiene la condicin de un
e
imperativo tico, derivado de modo especial de lo que significa la
j
sentencia como ttulo creador de un deber jurdico para sus destinatarios.
o
La condicin personal del destinatario, como ser dotado de
una conciencia autnoma y de la capacidad de comprender el sentido
y el fundamento del mandato, que eventualmente puede encerrar la
N
sentencia, ya de por s fundamenta en ese nivel propio del ser de la
a
persona el deber profesional del juez de exteriorizar el proceso lgico
interior, que le ha llevado a determinar el sentido del fallo, que en el
c
plano objetivo representar para el destinatario de la decisin el discurso
inteligible, que constituye la solucin en justicia de la controversia
i
planteada en el proceso.
o
Pero, no acaba aqu la relevancia tica del deber profesional
n
de motivar, porque la correccin de ese discurso lgico, que determina
de modo unvoco y excluyente el sentido del fallo, es tambin condicin
a
de la excelencia tica del juez o tribunal sentenciador, que construye
l
su dignidad personal en la dimensin profesional de modo primordial,
cada da, con el cuidadoso cumplimiento de este deber, como se indic
al principio.
d
La motivacin de la premisa jurdica (quaestio iuris) de la
e
sentencia estar constituida por el conjunto de argumentos, que conducen
a la conclusin sustentada en el fallo. Tales argumentos son las razones,
que integran un discurso lgico jurdico, capaz de otorgar validez a una
l
proposicin jurdica hasta el punto de suscitar la aceptacin racional a
de los participantes en la argumentacin, sin otra coaccin que la fuerza
lgica de tales razones.
No se cierra, sin embargo, la enumeracin de las posibles

J
fuentes de argumentacin, para una adecuada motivacin de las

u
sentencias, con los criterios que se extraen de las normas aplicables,

sino que es necesario recordar como tales, colocndolos en lugar
d
preferente los valores y principios constitucionales y con ellos la

i
jurisprudencia constitucional y la del Tribunal Europeo de Derechos

Humanos, dado que los valores, los principios del Estado de Derecho
c
y los derechos fundamentales han de inspirar, en todo caso, la

a
interpretacin y la aplicacin de la totalidad del ordenamiento jurdico.

t
Concluimos, insistiendo en la idea de que en la sentencia

cristaliza la tica de la decisin, en cuanto, en el ms puro sentido
u
hegeliano, en ella ha de quedar encarnado de modo definitivo el valor

r
de lo justo. La sentencia en el plano objetivo, una vez pronunciada,

puede considerarse como un producto espiritual, mediante el que se
a
87
a
r
u
realiza en potencia en la vida social el valor de la justicia. La sentencia

t
definitiva representa la ltima posibilidad de realizacin del Derecho,

a
cuando ya han fracasado todas las dems formas de actuacin.

c
Es la racionalizacin del conflicto, instrumentalizado mediante

i
un mbito de paz el proceso y con el cual, se trata de solventar una

controversia, respondiendo al propsito tenaz, mantenido y constante
d
de dar a cada uno lo suyo.

u
Este aspecto subjetivo de la justicia ha sido el que se ha primado

J
en las fuentes del Derecho romano, cuando se define la justicia como

constans atque perpetua voluntas suum cuique tribuendi (Digesto,
1.1.1., Ulp. 1.)
a
El imperativo tico interiorizado en la conciencia del juez es

l
el llamado a dirigir su actividad procesal y ms concretamente a

determinar el sentido de su decisin.
e
En tal sentido, queremos mencionar la solemne declaracin

d
del art. 1 de la Constitucin espaola, que define el Estado Espaol

como un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como
valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia,
la igualdad y el pluralismo poltico, lo cual supone que la realizacin
l
del valor justicia se transforma de imperativo tico, en concreto mandato

a
jurdico de realizacin controlable mediante los correspondientes

recursos de ndole constitucional.
n
o
R. Dworkin, profesor de Oxford, se mueve en un contexto

jurdico muy distinto del nuestro y su discurso o modo de razonar es
i
original y se separa de los cnones habituales de la ciencia jurdica

c
europea; sin embargo, su decidida defensa de la existencia de principios

morales, que han de tomarse en consideracin en las decisiones judiciales
a
viene a constituir un criterio, que, resulta indispensable hoy en da,

pues permite considerar que es preciso adoptar decisiones judiciales
N
que aparezcan como legtimas, es decir, como justas o racionalmente

aceptables.
o
La respuesta de Dworkin sobre la posibilidad de encontrar

j
fuentes de legitimacin para las resoluciones judiciales se refiere a su

e
discurso de fundamentacin. No puede extraar, indica Dworkin, que

en los procesos de fundamentacin de decisiones judiciales aparezcan
s
principios morales, si se tiene en cuenta que en la gnesis de las normas

n
legales es frecuente que ideas morales emigren al campo del Derecho

Positivo, adoptando la forma de leyes positivas.
o
Para completar el cuadro de las modernas posiciones en torno

C
a la determinacin de los criterios que fundan la legitimidad de las

88
C
o
n
resoluciones judiciales debemos todava aludir a la teora del discurso
s
desarrollada por J. Habermas.
e
La comprensin de la aplicacin concreta de la teora del
j
discurso, a la determinacin de criterios de justicia para evaluar
resoluciones judiciales, exige atender a la conexin entre proceso y
o
sentencia. Los argumentos dice Habermas son razones, que en
condiciones discursivas sirven a desempear una pretensin de validez
entablada con un acto de habla constatativo o un acto de habla
N
regulativo, que mueven racionalmente a los participantes en la
a
argumentacin a aceptar como vlidos los correspondientes enunciados
descriptivos o normativos.
c
La conclusin final que podemos alcanzar, como consecuencia
i
de lo dicho, es que una sentencia puede considerarse justa, cuando la
o
lnea argumental que conduce al fallo resulta de una secuencia lgica
compleja, que hace que cada una de sus afirmaciones resulte
n
racionalmente aceptable.
a
Aceptabilidad, en definitiva, que depende del estado de la
l
realidad social, en cada momento, y del nivel argumentativo empleado,
que no puede quedarse, exclusivamente, en el terreno de la lgica, pues
implica soluciones ticas esto es, en clase de lo que est bien y lo que
d
est mal y que exigen, su ejercicio desde categoras de respeto a la
dignidad de las personas, autoexigencia judicial y seguimiento de las
e
normas y valores de todo proceso.
LOPJ, Ley Orgnica del Poder Judicial. l

a
CGPJ, Consejo General del Poder Judicial.
CE, Constitucin espaola.
TEDH, Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
J
LECr, Ley de Enjuiciamiento Criminal.

u
d
i
c
a
t
u
r
a
89
90

Este libro se termin de imprimir
en Impresos Mltiples, S.A. de C.V.
en el mes de octubre de 2006,
la edicin consta de 1,500 ejemplares.

Elementos de Ética Judicial - de Urbano

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ELEMENTOS DE TICA JUDICIAL

Escuela de Capacitacin Judicial Dr. Arturo Zeledn Castrillo

Revisin y aprobacin de texto

El material publicado es de exclusiva responsabilidad de su autor

Consejo Nacional de la Judicatura

1. Jueces - El Salvador. 2. tica y derecho-.3. tica profesional

II. tica, Moral y Derecho ................................................... 17

III. tica de las profesiones ................................................... 27

IV. tica judicial I (Fundamentacin).................................... 51

V. tica judicial II (Aspectos prcticos) .............................. 67

Esta obra surgi de una consultora realizada dentro del Proyecto

En la obra se abordan cinco temas. En los primeros dos

El Consejo Nacional de la Judicatura tiene el agrado de ofrecer

CONSEJO NACIONAL DE LA JUDICATURA

Cuando es una evidencia que detrs de sentencias

contradictorias, lo que existe son concepciones distintas no ya del

proceso sino, incluso de la vida, es importante, al menos, que nos

Es decir, vamos a iniciar un largo periplo, que nos va a llevar

Deontologa, y para ello, es imprescindible contar con una gua que

Por eso, en esta primera sesin, y ya en este apartado, hemos

conceptos generales que vamos a ir manejando. Y as, tica, en su

significacin originaria, responde a la concepcin que se tiene de las

costumbres propias de una comunidad. Ethos, significa lugar donde

Pero esa concepcin germinal, est plagada, por esencia, de

variaciones culturales, y eso, precisamente, se opone al objetivo de una

fundamentos a la conducta humana, no slo para explicarla sino, sobre

todo, para presentar lo ms propio y genuina de ella, orientada hacia

Y cul es la costumbre ms general del ser humano? Lo ms

para obtener fines. Como dijera Kant, la norma suprema de la moral

Por eso, con la tica nos ocupamos de acciones humanas, que

tienen una explicacin, procuran una finalidad determinada, y trascienden

La tica se proyecta sobre dos clases de bienes: uno personal,

el perfeccionamiento del hombre, quien cuantas ms cosas buenas hace,

mejor persona es; y otro colectivo, en cuanto la realizacin de actos

La perspectiva antropolgica, que trataremos al final de la

proponemos reflexionar sobre la importancia y necesidad de hacer bien

las cosas, para contribuir al progreso de la sociedad.

Esta es la idea simple, y clara, de lo que significa introducir

Podemos definir la tica, como la parte de la Filosofa que

elementos: el interno, donde se encuentra la conciencia y el sentido del

pblico. La tica, en la concepcin aristotlica, se refiere al hbito de

obrar bien, de procurar la felicidad.

La verdadera fundamentacin de una tica, digna de su nombre,

y conciencia crtica, como presupuestos de una accin moralmente

De ah, que una tica de las profesiones, una Deontologa,

ocupada en enfatizar los deberes, se asiente en bases ticas de libertad

espacios de reflexin y debate, que propicien profesionales

independientes, con una clara conciencia de su vocacin o rol social

mejoramiento de la ciudadana, a travs de la resolucin de sus problemas

y, al tiempo por lo que hace a los juristas, y sobre todo, al cuerpo

agresiones al orden, la paz, el progreso y la justicia.

muchos, en nuestra poca, lo nico que debe existir, es el Derecho, la

moral o tica, de la existencia, en mayor o menor medida, de modo

ms o menos claro, existen poderosas razones que avalan la necesidad

Nos referimos, a las siguientes:

* La moralizacin de la vida pblica, esto es, la lucha contra la

no atacan el problema de raz.

* La mejora de las costumbres sociales, tratando de eliminar los

que implica el consumo de drogas, la pornografa, la explotacin de

personas por razn de raza, sexo, edad...)

* La cualificacin de profesionales capaces de dar respuestas tcnicas

a los problemas y nuevos retos que se presentan cada da, en la sociedad,

* La perspectiva de que no solamente se necesitan medios, esto es