EL DERECHO

INTERNACIONAL DEL
TIEMPO PRESENTE

Cstor Miguel Daz Barrado

Dykinson
EL DERECHO INTERNACIONAL DEL TIEMPO
PRESENTE
 Cstor Miguel Daz Barrado
Catedrtico de Derecho Internacional Pblico

EL DERECHO INTERNACIONAL DEL TIEMPO

PRESENTE

Universidad Rey Juan Carlos

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Cstor Miguel Daz Barrado
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ISBN: 84-9772-350-3

Preimpresin realizada por los autores

 SUMARIO

Prlogo por Cesreo Gutirrez Espada...................................................................................9

I. Consideraciones iniciales...................................................................................................11

1. Algunos hechos relevantes que han acontecido en la sociedad

internacional y su influencia en el ordenamiento jurdico....................................................17
2. Cambios y modificaciones en la sociedad internacional...................................................23
3. Perfiles bsicos de la sociedad y del ordenamiento jurdico
internacionales.......................................................................................................................32
4. Algunas cuestiones de proceso histrico de la sociedad internacional
y de su ordenamiento jurdico...............................................................................................34

II. El Derecho Internacional en una Sociedad sumamente heterognea...............................45

1.Una Sociedad internacional diversa en busca de una "relativa

homogeneidad"......................................................................................................................49
A) La diversidad en los actores internacionales y algunas de sus dimensiones en el
ordenamiento jurdico internacional......................................................................................51
a) Ciertas cuestiones sobre el Estado en el orden internacional............................................53
b) El ascenso de las Organizaciones Internacionales en el orden
internacional..........................................................................................................................58
c) La persona humana "en alza" en el orden jurdico internacional......................................64
B) La diversidad ideolgica y el camino hacia el establecimiento de
sistemas democrticos...........................................................................................................72
a) La afirmacin, en la sociedad internacional, del principio de la
democracia............................................................................................................................76
b) Ciertas consecuencias prcticas de la afirmacin de la democracia en el
orden internacional................................................................................................................84
c) El significado de la democracia en el ordenamiento internacional...................................92
2. La Sociedad internacional, en la que habitan las desigualdades, en
un entorno de relativa solidaridad......................................................................................98
A) La desigualdad poltica entre los Estados......................................................................102
B) La desigualdad econmica en la sociedad internacional: el derecho
al desarrollo.........................................................................................................................104

III. El Derecho Internacional como ordenamiento de la comunidad

jurdica internacional.........................................................................................................115

1. La aceptacin de la expresin "comunidad internacional".............................................122

2. La presencia de solidaridades..........................................................................................130
3. El cambio de significado en las funciones del Derecho Internacional...........................138
4. La progresiva superacin de la descentralizacin normativa e
institucional.........................................................................................................................147
A) La creacin de normas internacionales: el valor de los
principios esenciales y de la costumbre internacional ........................................................155
8

a)La formulacin de una constitucin internacional: los

denominados principios fundamentales o esenciales..........................................................156
b) Ciertos procedimientos de creacin de normas en la expresin de
una comunidad jurdica internacional: El papel de la costumbre internacional..................161
B) La aplicacin del Derecho Internacional: Las contramedidas
y las sanciones internacionales............................................................................................168
a) Las contramedidas como reacciones de carcter descentralizado...................................180
b) Las sanciones internacionales como manifestacin de la existencia de
una eventual comunidad jurdica internacional...................................................................190

IV. Consideraciones finales.................................................................................................199

Nota bibliogrfica...............................................................................................................203
 PROLOGO

No conviene dejarse seducir del todo por la belleza de los ideales. La

mermelada de los deseos se convierte en acbar si abrimos los ojos a la realidad de
un mundo en el que los "cielos azules" y el "sol de la infancia" que evocaba el
poeta con cuya cita su autor pone bellamente fin a este libro se han ido
entenebreciendo a lo largo de los ltimos diez aos.

De qu nos servir a la postre que pueda sostenerse, porque, s, creo que

se puede, como su autor mantiene que el "Derecho Internacional del Tiempo
Presente" aboga por la validez universal de los derechos humanos, por el
establecimiento de sistemas democrticos, por la afirmacin constante del
desarrollo, y que se orienta a la consecucin de la paz en todas sus dimensiones, si
resulta que en la prctica el terrorismo internacional, al que algunos Estados
ayudan y respecto del que muchos callan, es combatido unilateralmente y manu
militari por el Hegemn una vez (Afganistn, 2002) (...) y otra (Iraq, 2003), si
resulta que el problema palestino se pudre sin remisin, si resulta que por primera
vez en la historia de la descolonizacin a un pueblo colonial (el saharaui) se le da
largas (...), si resulta que no hay manera de que los Estados ms "culpables" se
comprometan en la reduccin de los gases que acabarn si Dios no lo remedia con
este planeta azul, si resulta que para las violaciones graves de normas imperativas
la Comisin de Derecho Internacional (por miedo al que dirn estatal) no se ha
atrevido a imponer sino unas consecuencias tan insignificantes como aparatosa es
la denominacin que se les da ("obligaciones de solidaridad"), si resulta que un
Estado culpable de violar gravemente las normas imperativas del Derecho
internacional general (las que protegen, Cstor amigo, intereses de "tu comunidad
internacional" en su conjunto) puede ser demandando por cualquier otro Estado del
Universo mundo ante cualquier tribunal internacional (...) que tenga jurisdiccin
sobre el caso (...).

No, querido compaero que me sorprendes pidindome, sin que haya

sabido yo negarme, un Prlogo, que no necesitas y menos salido de mi pluma: Te
envidio por tu actitud y no en menor medida valoro el esfuerzo que has hecho por
encarnarla en esta criatura de papel, que imagino muy querida, pero no comparto,
perdname, tu optimismo. Quizs no has querido dar a tu libro sobre el Derecho
internacional del tiempo presente el ttulo que acaso merezca su andadura de estos
diez ltimos aos, un Derecho internacional que est ms bien de cuerpo presente.

Posiblemente el equivocado sea yo, y el tuyo es un libro de futuro, un

futuro mejor. Ojal sea as. Ojal hayas acertado al exprimir todo lo que de positivo
hay en un grupo social, como la sociedad internacional, convulso y en su, a veces,
zarrapastroso ordenamiento jurdico, para contar lo mejor de l o, al menos, lo que
ms esperanzas despierta.
10
Porque, s, Cstor, te concedo que necesitamos de Fe, de mucha Fe y
Esperanza. Cuando concluyes tu anlisis de una sociedad internacional
"sumamente heterognea" (II) hablndonos de la "progresiva superacin de la
descentralizacin normativa e institucional" (III.4) para rematarlo con una
valoracin final (IV) que yo entiendo en sntesis trimembre ("se asiste... a[l]
reconocimiento progresivo... de [la] personalidad jurdica de la comunidad
internacional...", "estamos... en los albores de una nueva orientacin del Derecho
internacional que ha de conducir al cambio de su propia naturaleza jurdica", y
"en los inicios... del siglo XXI la construccin de una comunidad jurdica
internacional... est comenzando a realizarse...") tu libro nos las da, Fe y
Esperanza.

Bienvenidas sean. Bienvenido, por ello, tu libro sea.

Cesreo Gutirrez Espada.

Murcia. 15 de octubre de 2003, festividad de Santa Teresa.
 I. Consideraciones iniciales

Se ha producido, con seguridad, una nueva etapa en las relaciones

internacionales y, por ende, en el ordenamiento jurdico internacional. El fin de las
relaciones internacionales contemporneas ha dado paso a un nuevo marco que se
desarrolla en el seno de la sociedad internacional del tiempo presente. Situar los
inicios de esta nueva etapa quiz resulte difcil pero, en todo caso, se advierte con
nitidez que el significado y contenido de las relaciones internacionales que
acontecen en la actualidad se diferencian, en esencia, de los elementos que han
venido definindolas hasta ahora. Por esto, estimo que se debe reflexionar en torno
a determinados aspectos que definen y configuran el Derecho Internacional
Pblico, en el seno de una realidad concreta, reciente y, en mi opinin, decisiva
para el futuro de este ordenamiento jurdico. Busco as una aproximacin a ciertas
cuestiones esenciales e imprescindibles para la comprensin del Derecho
Internacional del Tiempo Presente a la luz de la emergencia de una comunidad
jurdica que se debate entre la propia y singular estructura de la sociedad
internacional contempornea, en cuanto medio social que ha de regular este
ordenamiento y, en cuyo seno, se elaboran, dictan y aplican sus normas; y la
voluntad de los entes que componen esta comunidad que, pese a configurarse en un
entorno sumamente heterogneo, intenta apreciar y resumir aquellos elementos
que, de alguna manera, le otorgan un cierto carcter solidario.

Se avecina, a mi juicio, una concepcin de las relaciones internacionales que,

sin prescindir en modo alguno de los elementos que durante largo tiempo las han
venido caracterizando, hace que primen nuevos aspectos en las relaciones entre los
actores internacionales que van a tener una trascendencia sustancial en el marco
del ordenamiento jurdico internacional. Como deca, muy acertadamente, D.
Colard "nous vivons dans un monde la fois dangereux et instable: l'ordre
international ancien, issu de Yalta et de Postdam, est boulevers et contest; un
ordre nouveau est en gestation. Dans cette phase de transition, la Socit et les
Relations internationales traversent une grave crise d'adaptation que devrait
conduire -si cette ncessaire transformation s'opre pacifiquement- une meilleure
organisation du Monde au dbut du trosime millnaire"1. Esto nos permite decir
que se encuentra en gestacin la formacin de la comunidad internacional como un
espacio en el que, junto las diferencias y desigualdades, comienzan a percibirse
posiciones que indican la presencia de intereses comunes y compartidos por los
miembros de la misma; el establecimiento, tambin desde la perspectiva jurdica,
de determinados valores como principios fundamentales del sistema internacional;
y, en definitiva, el surgimiento de aspectos solidarios en las relaciones
internacionales. Todo ello, que permitira hablar de un periodo de trnsito de la

1D. COLARD, Les Relations Internationales de 1945 nous jours, 7 ed., Pars, 1997.
12
sociedad internacional contempornea a la sociedad internacional del tiempo
presente, podra abocar en la creacin de una comunidad jurdica internacional.

Para lograrlo no son suficientes las dosis de buena voluntad que se aporten
por parte de los internacionalistas, sino que lo que realmente se precisa es que los
Estados manifiesten la voluntad poltica real de ir avanzando en la construccin de
esa comunidad, aunque no se deber perder de vista, como lo ha indicado C. del
Arenal, que nos hayamos en presencia de un "sistema mundial o planetario, cerrado
espacialmente, profundamente fragmentado, heterogneo y complejo,
crecientemente transnacionalizado, interdependiente y global, y polticamente no
estructurado o integrado"2. En realidad, se debe construir la comunidad
internacional con los instrumentos que aporta una sociedad compleja en la que
conviven, con cierta naturalidad, elementos de divisin y elementos de unin.

El examen de todo ello se ha de hacer con la actitud crtica propia de quien

debe ser portador de la incomodidad cientfica, porque el medio social en el que
operaba el Derecho Internacional contemporneo se nos presenta, da a da,
francamente insatisfactorio; porque las funciones que cumple el Derecho
Internacional continan siendo, bsicamente, de coexistencia y cooperacin, sin
que se produzca el salto necesario y preciso hacia la solidaridad; porque los
principios que en este ordenamiento imperan se inspiran, o quiz se interpretan,
ms en la prevencin de conflictos y reparto de competencias que en motivos de
carcter solidario; y porque, en definitiva, la construccin de una comunidad
jurdica no es completa, sino ms bien inconsistente, fragmentaria y, de modo
constante, ser puesta en tela de juicio.

De todos modos, el Derecho Internacional opera en este marco societario y

lo que se advierte es que se est produciendo, aunque sea muy lentamente, un
cambio en la naturaleza de este ordenamiento jurdico. No slo, como es evidente,
se ha ampliado su mbito de actuacin y, en consecuencia, sus principios, normas y
obligaciones alcanzan, en la actualidad, al conjunto de los sectores que configuran
las relaciones internacionales, sino que, al mismo tiempo, y sin contradecir lo
anterior, la norma internacional acoge en su seno elementos que le dan consistencia
y estabilidad y que tienden, en definitiva, a proclamar un ordenamiento jurdico
permanente.

La inestabilidad propia de la sociedad internacional se refleja, tambin, en

el Derecho Internacional y los cambios y "sobresaltos" que se producen en aqulla
se plasman, de manera indeleble, en ste. Paulatinamente el "sistema jurdico
internacional" va, no obstante, adquiriendo elementos de estabilidad y permanencia

2C. DEL ARENAL, Cambios en la Sociedad Internacional y la Organizacin de las Naciones Unidas,
Jornadas sobre el Cincuenta Aniversario de las Naciones Unidas, 1995, p. 14.
 13
a travs del reconocimiento constante de ciertos principios y normas que se estiman
fundamentales e intangibles.

Se trata de superar as esa visin, ciertamente extendida, que ofrecera un

panorama del estado de las relaciones internacionales y de Derecho Internacional
similar al descrito por S. Belaid cuando ha afirmado que "dans une socit
internationales en tourmente sur le plan politique, l'ordre juridique et le droit
international se peuvent qu'tre ngativement affects et, perdre de leur
consistance, de leur cohrence et de leur efficacit. Le droit international
contemporain est en crise"3. Por lo tanto, todo cabe en la actualidad y lo nico que
pretendemos es poner el nfasis en aquellos elementos que tambin estn presentes
en la actual sociedad internacional, y que apuntan el nacimiento de una comunidad
internacional.

Aunque tampoco debemos desconocer que, a lo largo de la historia ms

reciente, siempre se ha pensado que el Derecho Internacional debe cumplir
funciones de estabilidad en las relaciones internacionales y, lo que es ms
importante an, este ordenamiento jurdico ha sido observado permanentemente
como un punto de referencia inexcusable que asegure la convivencia entre los
Estados y los pueblos.

Cmo interpretar si no las expresiones que se contenan en la Declaracin

de Aquisgrn, de 15 de noviembre de 1818, cuando se sealaba que "el objeto de
esta unin es tan simple como grande y saludable. No se orienta a ninguna nueva
combinacin poltica, a ningn cambio en las relaciones sancionadas por los
tratados existentes. Calmada y constante en su accin, slo tiene por finalidad el
mantenimiento de la paz y la garanta de las transacciones que la han fundado y
consolidado", para continuar indicando que "los soberanos, al formar esta unin
augusta, han considerado como base fundamental su invariable resolucin de no
separarse jams, ni entre ellos ni en sus relaciones con otros Estados, de la ms
estricta observacin de los principios del derecho de gentes, principios que en su
aplicacin a un estado de paz permanente, son los nicos que pueden garantizar
eficazmente la independencia de cada gobierno y la estabilidad de la asociacin en
general"4.

Con seguridad, el siglo XX, que ha tocado a su fin, ha aportado a la historia

de la humanidad acelerados cambios y transformaciones inditas, aunque se pueda
sostener que, desde el punto de vista terico y conceptual, ha sido el siglo ms

3S. BELAID, Rapport de Synthse, en R. B. ACHOIR y S. LAGHMANI (dirs.) Les nouveaux aspects
du droit international, Pars, 1994, p. 288.
4J. C. PEREIRA y P. A. MARTINEZ, Documentos bsicos sobre Historia de las Relaciones
Internacionales 1815-1991, Madrid, 1995, p. 19 (cursiva aadida).
14
corto de la historia5. La verdad es que es difcil resumir en pocas palabras los
elementos centrales que lo definiran y lo que cabe sealar ahora es que, durante el
mismo, han tenido lugar sobresalientes transformaciones no slo en el seno y en el
desarrollo de las sociedades internas y de las relaciones entre ellas sino, tambin, lo
que es ms importante para nosotros, en el conjunto y en la misma configuracin
de la sociedad internacional.

Ms an, se podra hablar de paulatinas modificaciones en la concepcin y

en la estructura de esta sociedad. Por utilizar las palabras empleadas por el
Secretario General de las Naciones Unidas, en su Programa de Reforma, cabra
decir que "la historia del siglo XX demuestra la notable capacidad de adaptacin
de las relaciones internacionales basadas en principios y normas multilaterales.
Los ltimos 50 aos especialmente han sido testigos de olas sucesivas de cambios
tumultuosos, tales como el fin de los imperios coloniales, el comienzo y la
terminacin de la guerra fra, el surgimiento de nuevas potencias econmicas a un
ritmo sin precedentes y la inmensa ampliacin del programa poltico que las
naciones deben enfrentar"6. En un mbito ms concreto, el Secretario General
afirmaba que "se han producido cambios profundos, sobre todo desde el fin de la
guerra fra, que ponen en tela de juicio algunas de las formas habituales de hacer
frente a los desafos del desarrollo"7.

Con ello, nos resulta difcil definir y precisar con exactitud la sociedad
internacional en la que realmente nos encontramos y, por ende, los elementos
especficos que han de caracterizar el ordenamiento jurdico encargado de regular
las relaciones que se produzcan en el seno de la misma. En particular, el ltimo
cuarto de siglo y los primeros aos del presente han deparado nuevas situaciones
en el sistema internacional; han modificado el contexto en las relaciones entre los
actores internacionales; y, tambin, han supuesto, de algn modo, los inicios de
una nueva etapa que, muchas veces, se ha caracterizado como de trnsito y de
incertidumbres en el devenir de la sociedad internacional.

Por lo menos, acontece, en la actualidad, como consecuencia de lo ocurrido

hace algunos aos, la descripcin realizada por D. Colad cuando ha afirmado que
"avec le XXme sicle, l'acclration de l'Histoire s'amplifie encore davantage. Les
transformations de la scne internationale affectent ses dimensions, ses centres de
gravit et dans une certaine mesure ses composantes (...) Aujourd'hui, le champ
diplomatique est unifi et se confond avec les limites de la plante. Il forme un
tout, un systme global compos de sous-systmes rgionaux dont tous les
lments sont interdpendants (...) Les formidables progrs de la technologie, de la

5D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 119.

6Informe del Secretario General. Renovacin de las Naciones Unidas: Un Programa de Reforma
(A/51/950 de 14 de julio de 1997, prr. 94).
7Programa de Desarrollo, A/RES/51/240, 15 de octubre de 1997, prr. 5, (cursivas aadidas).
 15
stratgie et des changes ont rendu les Etats et les hommes plus solidaires dans tous
les domaines. La coopration prend ainsi de nouvelles formes et s'tend aux
secteurs le plus indits de la vie internationale (...) Puisque nous n' -habitons qu'une
seule terre-, l'approche des grands problmes politiques contemporains ne peut tre
nationaliste: elle doit tre -mondialiste-8.

El propio Secretario General, desde otra perspectiva, se haca eco de este

fenmeno, en el Programa de Desarrollo, al sostener que "uno de esos cambios,
cuya importancia es cada vez mayor y que afecta a todos los pases, es el proceso
de mundializacin impulsado por el mercado, especialmente debido a los rpidos
avances en el intercambio de informacin y las telecomunicaciones. Este proceso
comprende la integracin creciente, en distintos grados, de los mercados mundiales
de bienes, servicios, capitales, tecnologa y mano de obra, lo cual ha dado lugar a
una mayor apertura y una mayor libertad de movimiento de los factores de
produccin y ha creado ms oportunidades de cooperacin a nivel internacional"9.

De alguna forma, la doctrina cientfica, tanto desde la perspectiva de las

relaciones internacionales como desde la ptica del Derecho Internacional Pblico,
ha pretendido encontrar aqullas expresiones que mejor podran definir, y explicar,
la estructura y los rasgos de la actual sociedad internacional y que, a la postre,
aportaran y precisaran elementos de certidumbre para la compresin de la misma.
A mi juicio, la mayor parte de las aproximaciones que se han realizado responden,
sin duda, a caractersticas que s estn presentes en la sociedad internacional, bien
de una forma consolidada o bien en el marco de procesos de consolidacin, pero
ninguna de ellas puede explicar, por s sola y en su totalidad, el contenido exacto
de la sociedad en la que debe habitar la humanidad del siglo XXI10.

8D. COLAD, Les Relations internationales cit., p. 18 (cursiva aadida).

9Programa de Desarrollo cit., prr. 6.
10As, por ejemplo, uno de los factores que, a mi juicio, ms influyen en la determinacin de los
perfiles de la sociedad internacional ser el progreso tecnolgico y cientfico en la lnea de lo que
seal, hace tiempo, M. MERLE, es decir que "el progreso tcnico afecta en todas sus formas
(poltica, militar, cultural y econmica) a las relaciones internacionales. Acenta la interdependencia
de los elementos constitutivos del sistema y favorece la unificacin del campo de accin de todos los
actores. Pero, al mismo tiempo, acenta los contrastes y los desequilibrios de poder entre los actores e
introduce nuevos focos de tensin y nuevos factores de dominacin", Cfr., Sociologie des Relations
Internacionales, Pars, 1982, p. 185. Tambin, en esta direccin, se pueden citar las palabras de C. del
ARENAL, para quien "las cuestiones y problemas socio-econmicos y cientficos-tcnicos, en
consonancia con su decisiva incidencia en la configuracin del poder y en la seguridad del Estado,
han pasado a constituir el centro neurlgico y la problemtica central del sistema internacional,
quedando los problemas poltico-diplomticos y estratgicos supeditados las ms de las veces a los
primeros", Cambios en la Sociedad internacional y Organizacin de las Naciones Unidas, Jornadas
sobre el cincuenta aniversario de las Naciones Unidas, Madrid, 1995, pp. 16-17. Con mayor
rotundidad se ha expresado, quiz, F. SAHAGUN, al decir que "vivimos en medio de una nueva
revolucin, en cuyo origen se encuentra, como en todas las revoluciones anteriores, el cambio
tecnolgico. Unos ven en la tecnologa la causa directa de los cambios, otros un simple catalizador.
Nadie niega que la tecnologa est modificando de nuevo la realidad, pero, como en el comienzo de
16

Sea como fuere, intentaremos, a lo largo de este trabajo, indicar y

reflexionar sobre algunos de los elementos que, a mi juicio, han de estimarse como
ms sobresalientes a la hora de perfilar la sociedad internacional contempornea o,
si se quiere, como he sealado en alguna otra ocasin, este periodo de trnsito
entre la Sociedad Internacional Contempornea y la Sociedad Internacional del
Tiempo Presente11.

Todo ello, considero que puede llevarse a cabo destacando, eso s, un

aspecto, sin duda muy relevante de la actual sociedad internacional, es decir, su
heterogeneidad. Sobre la base de la constatacin que, en su da, realiz M. Virally
al decir que "la sociedad internacional contempornea se volvi muy heterognea
tanto desde el punto de vista de las orientaciones ideolgicas y del nivel de
desarrollo econmico como desde el del poder poltico y militar de sus
miembros"12. Al mismo tiempo, se puede propugnar la existencia de solidaridades
en este entorno societario de carcter muy heterogneo que representa la actual
sociedad internacional por lo que, en definitiva, no es descabellado reflexionar
sobre el ordenamiento jurdico internacional como el sistema jurdico propio de
una comunidad internacional.

En definitiva, hay de dos elementos que deben quedar claros en la

configuracin del estudio que llevamos a cabo: Por un lado, los rasgos y
caractersticas que definen y que, progresivamente, van definiendo la sociedad
sobre la que opera y acta el ordenamiento jurdico internacional; y, por otro lado,
los elementos ms caractersticos de ste y que, en buena medida, nos conducen a
reflexionar sobre los aspectos centrales que lo definen tanto por lo que se refiere a
los procedimientos de creacin de normas como en lo relativo a su aplicacin.

todas las revoluciones anteriores, no hay acuerdo sobre las causas ni sobre las consecuencias", De
Gutenberg a Internet, Madrid, 1998, p. 21 (cursiva aadida).
11C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad internacional en busca de un orden constitucional, Anuario
Argentino de Derecho Internacional, 1994-1995, pginas 13-40. Caracterstica que he atribuido,
tambin, al ordenamiento jurdico internacional y, por ello, al hilo del anlisis del proceso codificador
he afirmado que "lo que sucede, en el fondo, es que el rpido discurrir de la sociedad internacional y
el trnsito del Derecho Internacional Contemporneo al Derecho Internacional del tiempo presente se
compaginan mal con el apacible avanzar de los procesos de codificacin, y quiz ello nos haga perder
de vista que an nos encontramos tan slo en los inicios de la necesaria codificacin de nuestro
ordenamiento", La necesidad de la codificacin en el Derecho Internacional Pblico, R.E.D.I., 1995-
1, p. 53.
12M. VIRALLY, El devenir del Derecho Internacional. Ensayos escritos al correr de los aos,
Mxico, 1997, p. 230 (cursiva aadida).
 17
1. Algunos hechos relevantes que han acontecido en la sociedad internacional
y su influencia en el ordenamiento jurdico

Por supuesto que las realidades descritas repercuten en el ordenamiento

jurdico internacional y le otorgan las especificidades que conocemos. Desde una
ptica particular, A. Pellet ha dicho que el derecho nacional se aplica a una
sociedad muy integrada en la que existen estrechas solidaridades, lo que se traduce
en la institucionalizacin, mientras que la sociedad internacional, por el contrario,
"est faite d'abord de souverainets juxtaposes dont les rivalits demeurent fortes.
Dans les deux cas, le droit traduit ces rapports de forces; mais alors que, au sein de
l'Etat, ceux-ci sont occults par l'extrme sophistication des mcanismes
d'laboration des normes, au plan international ils apparaissent beaucoup plus
ouvertement"13.

La sociedad internacional y el ordenamiento jurdico internacional,

indisolublemente unidos en sus desarrollos y contenidos, se configuran, en
realidad, como expresiones de los avances y retrocesos que se van produciendo y
hay que reconocer, en esta lnea, que, muchas veces, sern algunos acontecimientos
los que mejor plasmen o expresen los elementos bsicos de la realidad social y de
la realidad jurdica del "sistema internacional".

As, podemos recordar que diversos hechos acaecidos en la escena

internacional durante los ltimos aos del decenio de los setenta del siglo XX,
hicieron que, al inicio del decenio de los ochenta, se hablase con insistencia de la
existencia de una profunda transformacin en las relaciones internacionales. En
este contexto, comenz a reflexionarse en torno al surgimiento de una "nueva
guerra fra" en las relaciones entre las grandes potencias14, lo que traera consigo
un "deterioro" importante del Derecho Internacional15, como ordenamiento
regulador, primordialmente, de las relaciones entre los Estados. En efecto, las
esperanzas que suscit el acuerdo alcanzado por las grandes potencias y otros
Estados, y que se plasm en el Acta Final de Helsinki, documento que pona de
relieve el triunfo de la distensin en las relaciones internacionales, pronto se

13A. PELLET, Le droit international l'aube du XXme sicle (La socit internationale
contemporaine - Permanences et tendances nouvelles), Cursos Euromediterrneos Bancaja de
Derecho Internacional, 1997, I, p. 40.
14En concreto, N. CHOMSKY, Super-Potencias en colisin. La nueva guerra fra de los aos
ochenta, Madrid, 1985. No obstante, cabe adelantar que, como ha dicho A. REMIRO BROTONS, "la
universalidad de la sociedad y del Derecho Internacional no ha sido impugnada seriamente en los
ltimos cincuenta aos. Los conflictos Este-Oeste y Norte-Sur han animado las polticas sobre el
Derecho Internacional, pero no han supuesto una quiebra de su unidad -y universalidad- esencial",
Universalismo, multilateralismo, regionalismo y unilateralismo en el nuevo orden internacional,
R.E.D.I., 1999-1, p. 55, p. 29.
15Ver, los artculos de V. ABELLAN publicados en El Pas los das 7 y 8 de noviembre de 1985.
18
estimaron frustradas. Esto demostr que, en nuestro ordenamiento, priman los
elementos de coexistencia o convivencia, como base y garanta ltima de la futura
cooperacin internacional, ya que, ms all de la "relativa homogeneidad"
ideolgica que tiende a consagrarse, subsisten diferencias y desigualdades notables
entre los diversos actores de las relaciones internacionales.

Naturalmente, como veremos, algunos hechos que han tenido lugar en

poca ms reciente prueban la existencia de una "positiva" transformacin en la
sociedad internacional en beneficio de la coexistencia, lo que ha quedado
plasmado, por otra parte, en documentos de gran relevancia poltico-jurdica. Y
quiz el mejor ejemplo de ello sean los avances que se han producido en el seno de
la Conferencia sobre Seguridad y Cooperacin en Europa (ahora OSCE) desde el
Acta Final de Helsinki de 1975 hasta la Carta de Pars para una nueva Europa de
1990 y a partir de ella16. En particular, estos cambios quedaron reflejados en la
"declaracin conjunta de veintids Estados" de 19 de noviembre de 1990, en la que
se afirma que: "los signatarios declaran solemnemente que en los albores de la
nueva era de las relaciones europeas ya no son adversarios, establecern nuevos
lazos de asociacin y se tienden mutuamente la mano de la amistad"17.

Entre los hechos a los que nos referimos cabe resaltar, a mi juicio, tres
acontecimientos que tuvieron lugar, precisamente, durante el ao 1979 y que, se
quiera o no, resultaron notables en el devenir de las relaciones internacionales: En
primer lugar, hay que recordar la entrada de tropas soviticas en Afganistn, que
hizo que un pas, perteneciente, entonces y con intensidad, al movimiento de los
pases no alineados, pasase a formar parte de la esfera de influencia sovitica,
desatndose as una escalada de violencia verbal entre las grandes Potencias; en
segundo lugar, hay que destacar el triunfo de la revolucin sandinista en
Nicaragua, lo que supona el principio de todo un proceso de cambio que se estaba
gestando desde haca tiempo en Centroamrica, avivando los temores en Estados
Unidos por perder su protagonismo en la zona; y finalmente, hay que valorar, sobre
todo, el cambio de rgimen ocurrido en Irn, lo que abri el camino de una
importante "escisin ideolgica" en las relaciones internacionales con la
proclamacin del fundamentalismo islmico como instrumento, tambin, de la
poltica internacional, alejado de la influencia de las grandes Potencias y
enfrentado a ellas18.

No obstante, la visin pesimista que entonces se cerna sobre la humanidad

pronto se disip, ponindose de relieve que la transformacin que se estaba

16F. MARIO MENENDEZ, La Carta de Pars para una nueva Europa, R.I.E., 1991, pp. 153-176.
17Ver, en C. M. DIAZ BARRADO, El uso de la fuerza en las relaciones internacionales, Madrid,
1991, p. 217.
18Vid., C. M. DIAZ BARRADO, Laudatio Doctor Honoris Causa de D. Oscar Arias, Universidad de
Extremadura, mayo de 1996.
 19
gestando, y que operaba ya en la sociedad internacional y en su orden jurdico,
consista bsicamente en la intensificacin de las relaciones internacionales, la
profundizacin en los aspectos reales de la distensin y la cooperacin, y la
consolidacin de las normas esenciales que rigen las relaciones entre los actores
internacionales.

Buena muestra del proceso de cambio experimentado en esta lnea por el

ordenamiento internacional ser, a mi juicio, la Sentencia, de 27 de junio de 1986,
dictada por el T.I.J., en el asunto relativo a las actividades militares y
paramilitares en y contra Nicaragua, y que signific no slo un punto de llegada
sino tambin, el inicio de una nueva etapa en el Derecho Internacional
contemporneo. La decisin adoptada entonces por el T.I.J. trascendi las meras
relaciones entre los dos Estados implicados en la controversia (los Estados Unidos
y Nicaragua), y alcanz al conjunto de las relaciones internacionales, al menos en
sus elementos bsicos. En el contexto anteriormente descrito, cabe decir, pues, que
la sentencia posee gran relevancia, tanto desde el punto de vista poltico como
jurdico. Tal y como lo seal J. L. Piol: "La importancia que han tenido las
sucesivas ordenanzas y sentencias sobre el caso Nicaragua contra los Estados
Unidos de Amrica para la clarificacin de diferentes cuestiones jurdicas, tanto
procesales, como de fondo (especialmente conectadas con el alcance del artculo 2,
4 de la Carta de las Naciones Unidas y el del principio de la no intervencin),
puede calificarse de fundamental". Pero es que, adems, "su relevancia poltica, no
slo respecto al sistema internacional en general, sino tambin sobre el futuro papel
del propio Tribunal Internacional de Justicia, es indudable"19.

Ms tarde, a finales de los ochenta y durante los primeros aos del decenio
de los noventa, nuevos acontecimientos sobresaltaron, una vez ms, a la sociedad
internacional y comenz a reflexionarse, con la misma celeridad que antes, en
torno a las sustanciales transformaciones que se estaban produciendo. Se habl,
cmo no, de "un nuevo orden internacional", que traera consigo una mayor
integracin y cooperacin entre los Estados, y que hara que los principios de la
libertad y la democracia recorriesen todos los rincones del planeta, muchas veces
ante la mirada atnita de aquellos que, proscritos de la "sociedad internacional
satisfecha", no llegaban, ni llegan, a alcanzar el profundo significado de esas
palabras. De esta forma, el Secretario General resuma la situacin en el Programa
de Desarrollo, al indicar que "la situacin crtica de los pases menos adelantados,
cuya marginacin de la economa mundial es especialmente marcada, exige la

19J. PIOL I RULL, Los asuntos de las actividades militares y paramilitares en Nicaragua y en
contra de este Estado (Nicaragua contra Estados Unidos de Amrica), R.E.D.I., 1987, p. 99. Tambin
la doctrina norteamericana resalt el importante papel de esta sentencia, en concreto, HIGHET, K.
Evidence, the Court, and the Nicarague Case, A.J.I.L., 1987, p. 1. Vase, igualmente, el trabajo de A.
J. RODRIGUEZ CARRION, El derecho internacional en la sentencia de la Corte Internacional de
Justicia en el asunto Nicaragua-Estados Unidos, Cursos de Derecho Internacional de Vitoria -
Gasteiz, 1987, pp. 15-63.
20
atencin prioritaria de la comunidad internacional en su conjunto, en apoyo de
polticas econmicas y sociales adecuadas a nivel nacional"20.

Entre los hechos a los que nos referimos, cabe resaltar, sin duda, la cada
del muro de Berln durante la noche del 9 de noviembre de 1989 y lo que ello
signific tanto respecto a la unificacin alemana como en relacin con la
importante fractura que se produjo en uno de los bloques que, desde 1945,
configuraban el esquema bsico de la sociedad internacional; en segundo lugar, el
proceso de disgregacin y cambio de actitud ideolgica en la Unin Sovitica que
finalmente lleg a la creacin de la Comunidad de Estados independientes y al
surgimiento de nuevos Estados que reclamaban su soberana e independencia21. Y,
finalmente, el denominado conflicto del Golfo Prsico, cuyo inicio tuvo lugar,
como se sabe, el 2 de agosto de 1990 con la invasin iraqu de Kuwait y que
finaliz, prcticamente, con la rendicin de las tropas iraques el 28 de febrero de
1991 y que, a la postre, trajo consigo el establecimiento de sanciones contra el
Estado iraqu.

Ahora bien, la visin optimista que se impuso sobre la humanidad pronto

se desvaneci y, nuevamente, pudo comprobarse que los graves problemas que la
aquejan persistan; que no se modificaban de un da para otro las bases sobre las
que se asienta la sociedad internacional; y que, en palabras del Parlamento espaol
de la II Repblica, en 1932, en referencia al entonces rey Alfonso XIII, no se
reintegraban a la paz jurdica todos los seres humanos del planeta. Tan es as que,
al poco tiempo de producirse los cambios sealados, ya se comenz a manifestar
un "cierto desencanto" en relacin con los efectos de los mismos. En esta lnea,
cabra recordar como E. Barbe Izuel, despus de indicar que el proceso iniciado en
1989 haba "arrastrado con su vertiginosa velocidad algunos de sus referentes
bsicos", sealaba que se haba pasado del mundo feliz de ese ao a "un mundo en
el que en nombre del nacionalismo, de la homogeneidad tnica o de la crisis
econmica se est destruyendo una convivencia cotidiana (...)"22.

20Vid., Programa de Desarrollo cit., prr. 18, (cursiva aadida).

21Sobre la Perestroika y el Derecho Internacional: W. E. BUTLER (ed.) Perestroika and
International Law, Dordrecht, 1990 y J. QUIGLEY, J. Perestroika and International Law, A.J.I.L.,
1989, pp. 788-797. E. PAZ BARNICA ha dicho que "la dcada de los ochenta significa una era
preponderante en la evolucin de las relaciones internacionales. La Unin Sovitica se desintegra
sobre la base de la <Doctrina Gorbachov>, que consiste en la perestroika y en la glasnost: la
perestroika, orientada a la reestructuracin de la economa, y la glasnost, que significa un instrumento
de apertura poltica, que orienta el pas hacia un sistema democrtico que inicialmente se base en la
participacin en los asuntos polticos de tendencias contrarias a las del partido gobernante", La
Cumbre de las Amricas y la cooperacin hemisfrica, Cursos de Derecho Internacional de Vitoria-
Gasteiz, 1995, p. 204.
22E. BARBE, La teora de las relaciones internacionales en la postguerra fra, Cursos de Derecho
Internacional de Vitoria/Gasteiz, 1993, p. 155. Tambin, de la misma autora, Relaciones
Internacionales, Madrid, 1995, en particular, pp. 266 ss.
 21
Con la misma rotundidad, y con lujo de detalles, C. del Arenal afirm que
"sin embargo, tan rpida como lleg la esperanza vino la desilusin. A partir de
1991 se empez a hacer cada vez ms evidente que el <nuevo orden mundial> no
exista o que, como mucho, tena poco de paz, seguridad y justicia, que se
multiplicaban los focos de nuevos conflictos, derivados de la desmembracin de la
Unin Sovitica y del derrumbamiento del bloque comunista, y que las Naciones
Unidas fracasaban o se estancaban en muchas de sus operaciones de paz"23. Y, con
bastante claridad, B. B. Ghali, en su condicin de Secretario General, con ocasin
de su investidura como doctor honoris causa por la Universidad Carlos III de
Madrid, sostuvo que "es forzoso reconocer que, en muy poco tiempo, el mundo ha
pasado de la euforia al pesimismo. La cada del muro de Berln y el fin del
antagonismo Este-Oeste haban dejado vislumbrar unos horizontes de paz
insospechados y un futuro radiante. Pero el aumento de los micronacionalismos y
de la intolerancia han transformado muy pronto y radicalmente esta visin del
porvenir"24.

La verdad es que el denominado nuevo orden mundial no modific, de

manera sustancial, el marco de las relaciones internacionales y, menos an, el
conjunto de normas y obligaciones que se derivaban del ordenamiento jurdico
internacional. Incluso, cabe decir que el concepto acuado de orden internacional
ni tan siquiera encontr una definicin ampliamente aceptada. Como lo ha sealado
B. Ghali, en el discurso sealado, hay que constatar que la nocin de orden
internacional "contiene al mismo tiempo una dimensin poltica y una dimensin
ideolgica, una dimensin econmica y una dimensin social, una dimensin histrica
y una dimensin cultural. Lo mismo puede servir de argumento jurdico a los Estados
ms poderosos como de discurso militante a los Estados ms dbiles. En resumen, lo
que llamamos orden internacional es tanto la expresin de una relacin de fuerzas
presente como la idealizacin de una sociedad futura".

Por ltimo, a finales del decenio de los noventa y en los principios del
presente decenio, nuevos acontecimientos, eso s mucho ms puntuales, vendrn a
confirmar que la incertidumbre se ha apoderado del anlisis propio de los
internacionalistas y que la sociedad internacional, en trminos generales, discurre
entre elementos y caminos de difcil compresin. En el marco del proceso de
maduracin de conceptos como mundializacin y globalizacin quiz corresponda
mencionar cuatro hechos acontecidos durante el citado periodo que vienen a
mostrar las indecisiones y las contradicciones que habitan en la sociedad
internacional y que, adems, se reflejan, con nitidez, en su ordenamiento jurdico.

La desintegracin de la antigua Yugoslavia alcanz el "corazn" mismo de

este Estado, y supuso un "desgarro" ms en el continente europeo. La situacin que

23C. Del ARENAL, Cambios en la sociedad cit., p. 9 (cursiva aadida).

24Acto de investidura, Serie Especial, Universidad Carlos III de Madrid, Madrid, 1994, p. 16.
22
se gener en Kosovo25 hizo que, finalmente, el 24 de marzo de 1999, una
organizacin regional de defensa como es la Alianza Atlntica asumiese la tarea de
"pacificacin", mediante el uso de la fuerza no autorizado por el Consejo de
Seguridad. Por esos mismos das, curiosamente, la Cmara de los Lores del Reino
Unido de Gran Bretaa haca pblica su decisin de continuar con el proceso de
extradicin del general Pinochet por la comisin de delitos que "afectaban a la
humanidad", lo que no pudo impedir que, el 2 de marzo del ao 2000, "una
aeronave de color gris", como se la describi, llevase al "recuperado" Augusto
Pinochet de regreso a Chile26.

Tampoco podemos olvidar, en esta lnea, que las navidades de 1999 y los
primeros meses del ao 2000 fueron testigos de la "impotencia" de la comunidad
internacional en relacin con los sucesos de Chechenia, territorio en el que han
acontecido y siguen aconteciendo, ante el silencio cmplice y las manifestaciones
timoratas, violaciones graves y masivas de los derechos humanos, adornadas, eso
s, con la mayora absoluta obtenida por Putin en las elecciones presidenciales
rusas, el 26 de marzo de ese ao. Finalmente, quiz de mayor envergadura para el
devenir de las relaciones internacionales, habra que mencionar que el 11 de
septiembre del 2001 tuvo lugar el ataque contra los Estados Unidos con el
derrumbe de las Torres Gemelas del Word Trade Center que abri una escalada
de violencia internacional cuya primera manifestacin se produjo en la noche del
8 de octubre con el inicio del ataque sobre Afganistn y que, de alguna forma, se
encuentra en el origen de la guerra contra Irak, iniciado en marzo de 2003. Estos
ltimos acontecimientos estn poniendo de manifiesto la escasa intervencin de
Naciones Unidas y el papel secundario, y pasivo en ocasiones, de la misma27.

El examen de estos acontecimientos, y de muchos ms, permitira decir que

25A. REMIRO BROTNS, Un nuevo orden contra el Derecho Internacional: El caso de Kosovo, Revista
Electrnica de Estudios Internacionales, n 1/2000, p. 1. Aun admitiendo que esta actuacin debera haber
sido reconducida dentro de la Carta de las Naciones Unidas, las reacciones que se produjeron despus de
esta intervencin no tenan como objeto de crtica de las motivaciones que tericamente? la
provocaron, esto es, la violacin sistemtica de derechos humanos bsicos para toda persona humana en
cualquier circunstancia. De este modo, como ha sostenido S. RIPOL CARULLA, esta crisis ha reforzado
la obligacin de respetar estos derechos, poniendo de relieve el consenso suficiente para admitir una
reaccin ante crmenes internacionales relacionados con su violacin, El Consejo de Seguridad y la
defensa de los derechos humanos, Revista Espaola de Derecho Internacional, 1999, n 1, p. 87.
26C. M. DIAZ BARRADO, Asunto 0/0: Democracia y derechos humanos contra Augusto Pinochet
Ugarte, Revista de Occidente, octubre 1998; y M. COSNARD, Quelques observations sur les
dcisions de la Chambre des Lords du 25 novembre 1998 et du 24 mars 1999 dans l'affaire Pinochet,
R.G.D.I.P., 1999, pp. 309-328.
27Desde luego, con carcter general, para determinar las consecuencias jurdicas ms relevantes de
este acontecimiento, cabe la consulta, en la doctrina espaola, de los trabajos sobre el orden
internacional tras los atentados del 11 de septiembre de 2001, publicado en la REDI, de 2001. Y el
trabajo de C. GUTIRREZ ESPADA, No cesaris de citarnos leyes viendo que ceimos espada?,
A.D.I., 2001, pp. 25-38. Por lo que se refiere a la guerra contra Irak, tanto los antecedentes como el
final que, a mi juicio, an no se ha producido del conflicto, merecen una consideracin especial.
 23
se acrecienta la distancia entre el derecho y la realidad y que, con seguridad, falta
un largo camino por recorrer a la hora de que la sociedad internacional tenga la
impresin de que se procede, con naturalidad, a un eficaz y correcto cumplimiento
del ordenamiento jurdico internacional. Ahora todo se confunde y entremezcla,
una sociedad internacional segura e insegura, cierta e incierta, cerrada y abierta y,
en resumen, parece que el devenir de la humanidad durante el siglo XXI se ir
configurando sobre bases que estn an por determinar.

Por lo menos, habra que sostener, con el Secretario General de las

Naciones Unidas que vivimos en una era de reestructuracin. Tanto en el plano
internacional como en el nacional, actan fuerzas fundamentales que reconfiguran las
modalidades de la organizacin social, los esquemas de oportunidades y restricciones,
los objetivos que aspiramos a alcanzar y las causas del temor. Como en todos los
perodos de transicin, en la actualidad coexisten, en una tensin inquietante,
expresiones muy diferentes de la situacin humana: la mundializacin se difunde pero
aumentan la fragmentacin y la afirmacin de las diferencias; se amplan las zonas de
paz a la vez que se intensifican diversas explosiones de terrible violencia; se est
creando una riqueza sin precedentes pero sigue habiendo grandes bolsones de pobreza
endmica; la voluntad de los pueblos y sus derechos integrales se celebran y violan al
mismo tiempo; la ciencia y la tecnologa mejoran la vida humana en tanto que sus
efectos secundarios amenazan a los sistemas que sustentan la vida en el planeta"28.

A lo largo de este trabajo ser preciso, pues, reflexionar sobre todos estos
cambios y realidades, y respecto a muchos ms que han tenido lugar, en un marco
general, fuera -aunque no alejado- de los hechos coyunturales que, de vez en
cuando, causan fuertes impresiones en la sociedad internacional. Porque, en el
fondo, no debemos olvidar, como lo seal C. del Arenal, que existen en la
sociedad internacional contempornea, por un lado, factores de cambio de accin
inmediata y, por otro lado, factores de accin profunda29, siendo, a mi juicio, ms
sustanciales estos ltimos que los primeros. Y estas reflexiones debern hacerse,
por supuesto y en nuestro caso, sobre la base de la incidencia de esos cambios en el
ordenamiento jurdico internacional.

2. Cambios y modificaciones en la sociedad internacional

Los acontecimientos que se van sucediendo en la historia de la sociedad

internacional han contribuido y contribuyen a modificar determinadas perspectivas
del actual orden jurdico internacional, pero no se puede decir, con rotundidad, que
modifiquen sustancialmente por s solos los elementos del centrales del mismo,

28Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Suplemento n. 1 (A/52/1), Nueva
York, 1997, prrafo 1.
29Cfr. C. del ARENAL y A. NAJERA, La Comunidad iberoamericana de Naciones, Madrid, 1991,
pp. 398 ss. Tambin se refiere a ello C. del ARENAL en El nuevo escenario mundial y la teora de las
relaciones internacionales, Homenaje a M. Dez de Velasco, Madrid, 1993, pp. 85 ss.
24
incluso ante acontecimientos de tanto impacto visual como los atentados
ocurridos en Nueva York (e, incluso, la accin ilcita de los Estados Unidos y Gran
Bretaa en territorio iraqu). Como lo seal, hace algn tiempo, H. Thierry, el
derecho internacional es un producto de la historia, siendo as que ser la historia
del siglo XX quien debe responder de lo que es y de lo no es el derecho
internacional, y "cette histoire a en effet deux versants. L'un trs sombre qui rend
compte des infirmits du droit international, l'autre plus clair qui rpond de ses
avances"30. En todo caso, coincido con la opinin de S. Torres Bernrdez quien, al
referirse al denominado nuevo orden mundial, afirma que "el jurista tiene que
preguntarse antes de aceptar la mencionada expresin si se han producido
realmente cambios estructurales, institucionales y normativos. Por mi parte
confieso que no veo en las relaciones internacionales ningn cambio de este
tipo"31.

Por esto, quiero ser consciente, por un lado, de que, a lo largo del ltimo
siglo y a principios de ste, se han producido importantes transformaciones en la
sociedad internacional y, por otro lado, que los cambios que han ocurrido en los
ltimos aos incidirn tambin, en mayor o menor medida, en la evolucin del
Derecho Internacional. La consecuencia final, de todos modos, es clara y fue
perfectamente detectada por M. Lachs hace tiempo, para quien era indudable el
desarrollo positivo que haba experimentado el ordenamiento jurdico internacional
durante el presente siglo32. Por lo que, como lo indic el Sr. B. Ghali, "hay que
tomar conciencia de que el Derecho Internacional contemporneo experimenta
considerables modificaciones que le afectan en lo ms hondo de s mismo y que se
refieren tanto a las instituciones internacionales como a la normas jurdicas"33.

Pero la visin que intentamos transmitir fue bien expresada, como decimos,
por M. Lachs. Para este autor, no nos resistimos a reproducir su posicin: "nous
avons conscience des changements prodigieux qui se sont produits au cours des
dernires anns et nous pouvons prvoir que le droit international connaitra un
dveloppement particulirement brillant". La vida es hoy posible gracias a la
existencia de miles de normas jurdicas que diariamente se aplican en el espacio
terrestre, en el mar, en los espacios atmosfricos y extra-atmosfricos y, en
realidad, "en dpit des caprices du droit, son progrs s'est somme doute avr

30H. THIERRY, Cours gnral de droit international public, R.C.A.D.I., 1990, p. 19.
31S. TORRES BERNARDEZ, Perspectivas en la contribucin de las Naciones Unidas al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales: Comentarios y observaciones sobre la
declaracin de los miembros del Consejo de Seguridad de 31 de enero de 1992, Homenaje a M. Dez
de Velasco cit., p. 745. Una actitud, tambin, prudente la de L. FERRARI BRAVO, Prospettive del
diritto internazionale alla fine del secolo XX, R.D.I., 1992, p. 527.
32Cfr., M. LACHS, Le Droit International a l'aube du XXIe sicle, R.G.D.I.P., 1992.
33Acto de investidura cit., p. 17 (cursiva aadida). Hace ms tiempo, M. BEDJAOUI, sostuvo que "lo
que caracteriza al derecho internacional actual no es su crisis sino ms bien su transformacin rpida,
en un mundo que est en crisis", Hacia un nuevo orden econmico internacional, Pars, 1979, p. 218.
 25
inluctable et doit tre consign. Nous vivons une poque d'norme
dveloppement du droit international"34.

Todo es verdad, pero tambin lo es que permanecen intactas, aunque a

veces enriquecidas, tradicionales instituciones, normas y conceptos de este
ordenamiento jurdico, tales como la soberana, la cooperacin, la delimitacin de
competencias e, incluso, la proteccin de intereses comunes para los miembros que
integran la sociedad internacional (). Se mantienen inalterables, en esencia, los
procedimientos bsicos de creacin de normas jurdicas, tales como la costumbre o
los tratados; y, sin duda, el Derecho Internacional contina encargndose de
regular sectores de los que se ha ocupado desde hace tiempo, como el derecho del
mar, las relaciones exteriores de los Estados, la proteccin del medio ambiente, o
el control y limitacin del uso de la fuerza en las relaciones internacionales, as
como del reparto de las competencias entre los Estados, por citar algunos sectores
concretos del ordenamiento jurdico internacional. En definitiva, cabe preguntarse,
con E. Rey Caro, que, "sin subestimar la importancia y la trascendencia que estos
hechos tienen en el marco de la poltica internacional", si es o no "posible
asignarles el mismo alcance en el derecho internacional a tal punto que debamos
referirnos en adelante a un nuevo orden jurdico internacional (...)35.

Pese a esto, se reconoce tambin que los cambios sealados han de incidir
necesariamente en ciertas normas jurdicas y en determinadas instituciones
propias del Derecho Internacional, propiciando, quiz, un cambio de visin o
perspectiva en algunas de ellas. Pinsese, por ejemplo, en el reconocimiento de
Estados en el que no dejan de existir nuevos aspectos jurdicos, debido,
fundamentalmente, al fuerte incremento de nuevos Estados que, en los ltimos
aos, han surgido como consecuencia de las secesiones y desmembramientos en
los pases del Este. Con mayor razn an, la denominada sucesin de Estados se
ha visto muy afectada en funcin de la prctica que al efecto se sigue. Y en este
caso, como decimos, mucho ms, porque si es cierto que las normas bsicas en
materia de reconocimiento estn, a mi juicio, plenamente asentadas, no sucede lo
mismo por lo que se refiere a la sucesin de Estados tanto en materia de tratados,
como de bienes, archivos y deudas, o en la cualidad de miembro de una
Organizacin internacional; o, ms all, en materia de nacionalidad. Por su parte,
cabra reflexionar tambin respecto a las nuevas perspectivas y desarrollos del
derecho a la autodeterminacin de los pueblos. Por lo menos, como ha indicado,
M. P. Andrs, salvo en lo relativo a la descolonizacin "los perfiles y lmites de la

34M. LACHS, Le Droit International a l'aube cit., pp. 537 y 548 (cursiva aadida). M. VIRALLY se
mostr, sin embargo, ms escptico a la hora de abordar esta cuestin, op. cit., pp. 13-16, ("Le droit
international ne semble donc pas la haueur de ce que l'histoire exige de lui"), op. cit., p. 19.
35E. REY CARO, Reflexiones jurdicas sobre la nueva realidad internacional, Homenaje al
Bicentenario 1791-1991, t. I, Universidad Nacional de Crdoba, p. 157.
26
libre determinacin en otros supuestos no estn totalmente definidos"36; o en torno
a los avances que se estn produciendo en la exigencia de responsabilidad
internacional del individuo. Al menos, es verdad, como dice L. Condorelli, que la
creacin por el Consejo de Seguridad del TPIY, en 1993, y el TPIR, en 1994,
representan "indiscutiblemente una de las novedades principales acontecidas en el
orden jurdico internacional en los ltimos decenios; se trata, en efecto, de uno de
los frutos ms llamativos de la revolucin del sistema de las relaciones
internacionales de fines de los aos 80"37.

Desde luego, hoy ms que nunca, el debate principal est girando en torno
a los perfiles del uso de la fuerza en las relaciones internacionales y, en trminos
ms amplios, en relacin con los conceptos bsicos que han de definir el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. Los atentados de Nueva
York y, cmo no, las reiteradamente anunciadas guerras contra Iraq a lo largo
de los aos 2002 y 2003 que culminaron en marzo de este ltimo ao con la
invasin y ocupacin de este Estado y el derrocamiendo del rgimen de Sadan
Hussein y, quiz, contra Corea del Norte, Siria e Irn, como integrantes del eje
del mal, hacen reflexionar, aceleradamente, sobre estas cuestiones al conjunto de
la doctrina iusinternacionalista y, tambin, hacen que se expresen muchas
posiciones dispares y diferentes por los Estados que conforman la comunidad
internacional.

Con independencia de las diversas posiciones que se mantengan al efecto,

parece claro, por un lado, que se est revitalizando la figura de la auto-tutela en el
orden jurdico internacional, lo que supone, sin duda, un paso atrs en la
configuracin de las normas que regulan el uso de la fuerza en las relaciones
internacionales y que han venido encontrando expresiones, muy satisfactorias,
desde principios del siglo XX. Por lo menos, como lo ha indicado A. Remiro
Brotons, el concepto que mejor define la operacin militar de los Estados Unidos (y
sus aliados) es la venerable autotutela o autodefensa, la institucin en cuya virtud
cada Estado, por s mismo o mediante las oportunas alianzas, persigue la satisfaccin
de sus intereses, recurriendo eventualmente a la fuerza armada. (...) El unilateralismo
de los Estados Unidos, exacerbado a partir del 11 de septiembre, es una opcin
definitiva por la autotutela que los dems, ante la gravedad de los hechos y la
conveniencia de liberarse a s mismos de ataduras, han aceptado implcita o
tcitamente38.

36M. P. ANDRES SAENZ DE SANTAMARA, La libre determinacin de los pueblos en la nueva

sociedad internacional, Cursos Euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional, 1997, p. 123.
37L. CODORELLI, Le Tribunal Penal International pour l'Ex-Yougoslavie et sa jurisprudence,
Cursos Euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional, 1997, p. 247. Ms especficamente
sobre el Tribunal Penal Internacional, vid., C. GUTIERREZ ESPADA, La Corte Penal Internacional
(C.P.I.) y las Naciones Unidas. La discusin posicin del Consejo de Seguridad, A.D.I., 2002, pp. 3-
61.
38A. REMIRO BROTONS, Terrorismo, mantenimiento de la paz y nuevo orden, REDI, 2001, p. 157.
 27

Pero, por otro lado, tambin es verdad que se han intensificado la

cooperacin y la colaboracin internacionales en materia de terrorismo
internacional, tanto en el plano universal como en los planos regionales. Por esto, no
le falta razn a R. Calduch Cervera, cuando afirma que "la gravedad de los atentados
del 11 de septiembre propici un decidido compromiso de Estados Unidos para
potenciar la cooperacin internacional contra el terrorismo, lo que se tradujo en una
importante serie de medidas jurdicas, polticas y militares que han venido a reforzar,
y en ocasiones a materializar, los esfuerzos que en este terreno se venan
desarrollando durante los ltimos aos39.

Asimismo, y en el seno de las Naciones Unidas se dej sentir el "nuevo"

clima imperante en las relaciones internacionales, con la adopcin de decisiones
por el Consejo de Seguridad que, hasta no hace mucho, era impensable que se
hiciesen realidad, debido a la parlisis de este rgano de Naciones Unidas40 o, en
todo caso, que quede claro, como deca, entonces, el Secretario General de esta
Organizacin, Boutros Ghali, que "las exigencias que pesan actualmente sobre las
Naciones Unidas no tienen precedentes en su historia. En todo el mundo es hoy
ms evidente la presencia de la Organizacin, gracias a las actividades que
despliega para ayudar a los seres humanos en peligro y a los que sufren necesidad o
estn sumidos en la desesperacin"41. En el Suplemento de un "Programa de Paz",
expres que "a partir de la Cumbre del Consejo de Seguridad se ha acelerado el
ritmo de los acontecimientos. Se han producido transformaciones espectaculares
por lo que respecta a la envergadura y al carcter de las actividades de las Naciones
Unidas en el mbito de la paz y la seguridad. Se abren paso conceptos nuevos y
ms amplios para encauzar esas actividades y vincularlas con la labor en pro del
desarrollo. Se estn modificando antiguas concepciones. Ha habido xitos y
fracasos. La Organizacin ha despertado un profundo inters en los medios de
comunicacin, los cuales se refieren a ella en trminos que suelen ser

39R. CALDUCH CERVERA, La incidencia de los atentados del 11 de septiembre en el terrorismo

internacional, REDI, 2001, p. 198.
40En todo caso, sin llegar a expresarlo con las esperanzas que necesariamente han de habitar en los
corazones y las mentes de los Secretarios Generales de las Naciones Unidas, que es lo que lo explica
que Boutros-Ghali afirmase que "En los ltimos meses se ha acrecentado la conviccin, tanto en las
naciones grandes como en las pequeas, de que se ha vuelto a presentar una oportunidad de alcanzar
los grandes objetivos de la Carta: unas Naciones Unidas capaces de mantener la paz y la seguridad
internacionales, de hacer respetar la justicia y los derechos humanos (...)", Memoria sobre la labor de
la Organizacin del cuadragsimo sexto al cuadragsimo sptimo perodo de sesiones de la
Asamblea General, septiembre 1992, p. 2, prr. 3. Vase, C. GUTIERREZ ESPADA, El sistema de
seguridad colectiva en los albores del siglo XXI (O el cuento de la Bella Durmiente), en Balance y
perspectivas de Naciones Unidas en el Cincuentenario de su creacin, Madrid, 1996, pp. 165-188.
41Memoria sobre la labor de la Organizacin del cuadragsimo sexto al cuadragsimo sptimo
perodo de sesiones de la Asamblea General, septiembre 1992, p. 6, prr, 12 (cursiva aadida). Con
carcter general sobre la Organizacin: M. SEARA VAZQUEZ (comp.), Las Naciones Unidas a los
cincuenta aos, Mxico, 1995.
28
encomisticos, aunque ms frecuentemente crticos, y se centran demasiado en slo
una o dos de las numerosas operaciones que ha puesto en marcha, dejando de lado
otras que son fundamentales, as como la inmensa labor de las Naciones Unidas en
los mbitos econmico y social y otras esferas"42.

Y ello ha encontrado manifestaciones concretas como la nueva concepcin

de las operaciones de mantenimiento de la paz o el impulso que se pretende dar a
la labor de las Naciones Unidas en el mbito de la cooperacin para el desarrollo
y que qued plasmado, por ejemplo, en la Declaracin citada, en la que se deca
que "un entorno econmico internacional dinmico, vigoroso, libre y equitativo es
indispensable para el bienestar de la humanidad y para la paz, la seguridad y la
estabilidad internacionales. El sistema de las Naciones Unidas debe dedicarse con
mayor intensidad y eficacia al logro de este objetivo"43. Ms an, se podra hablar
de nuevas perspectivas en la solucin pacfica de controversias o, por lo menos, se
constata, con V. Abelln Honrubia, que desde hace unos aos "asistimos a un
considerable aumento de la accin y presencia de las Naciones Unidas en los
conflictos internacionales e internos (...)44".

Pero tambin, poniendo el nfasis en uno u otro de los aspectos de los

cambios que han ocurrido y que continan producindose en la sociedad
internacional, las profundas transformaciones han sido tenidas en cuenta en
diversos foros internacionales, quedando constancia en declaraciones, relevantes o
solemnes, que han emanado de los mismos. Hasta tal punto ha sido as que,
incluso, la adopcin de nuevas orientaciones y dimensiones en el seno de estos
foros se han enmarcado, en ocasiones, en los elementos que se han estimado que
definen un nuevo contexto internacional.

Por citar algunos ejemplos, aunque con un carcter muy parcial, podemos
recordar las expresiones que se contienen en la Declaracin de Guadalajara de
1991 por la que se cre formalmente la Comunidad Iberoamericana de Naciones y

42Suplemento de un programa de Paz, A/50/60-S/1995/1, 25 de enero de 1995, prr. 4. Posicin

que ha sido confirmada en la Declaracin con motivo del cincuentenario de las Naciones Unidas
cuando se dijo: "En estos momentos, que coinciden con la poca posterior a la guerra fra, y a medida
que nos acercamos al final del siglo, debemos crear nuevas oportunidades de paz, desarrollo,
democracia y cooperacin. La rapidez y la amplitud de las transformaciones del mundo
contemporneo hacen prever un futuro sumamente complejo y sembrado de dificultades, as como un
aumento considerable de las esperanzas que se depositan en las Naciones Unidas. Un trabajo
especfico cuya lectura ofrece inters, respecto a los cambios habidos, el de N. H. TRU, La Charte des
Nation-Unies et le nouvel ordre mondial, C.-H. THUAN Y A. FENET (dirs.) Mutations
internationales et volution des normes, Amiens, 1994, pp. 7-28.
43Vid., Resolucin 41/128 de la A.G. de las N. U. Declaracin sobre el derecho al desarrollo.
44V. ABELLAN HONRUBIA, El arreglo pacfico de controversias en el mbito de las Naciones
Unidas, Balance y perspectivas cit., p. 57 (cursiva aadida). Me parece interesante la lectura del
trabajo de A. BADIA MARTIN, El arreglo pacfico de controversias en la Organizacin de las
Naciones Unidas, Barcelona, 1994.
 29
en la que se nos dice que "al final del siglo XX se configura el surgimiento de un
nuevo esquema de organizacin de las relaciones internacionales. Sin embargo,
sus rasgos fundamentales estn an por definirse; no podemos esperar el cambio
pasivamente, debemos actuar para conformarlos, tenemos intereses genuinos que
deben ser reafirmados e impulsados". El carcter acelerado de los cambios y el
nuevo contexto internacional se ponen de relieve en las Conclusiones de Madrid,
tan slo un ao despus, 1992. En las que se afirma que "Desde Guadalajara se han
producido cambios decisivos en un panorama poltico sometido a una sbita
aceleracin histrica. El fin de la bipolaridad abre nuevas posibilidades de
concertacin, al acabar con la lgica de la guerra fra y alterar el sentido de los
alineamientos en la Comunidad Internacional" (...) " y que "Las nuevas condiciones
internacionales han impulsado ya avances en distintas reas"45.

O podemos apreciarlo, tambin, en las posiciones expresadas por el

Consejo de Europa, en particular, en la Declaracin final de la Cumbre de los Jefes
de Estado y de Gobierno de los Estados miembros de esta Organizacin, celebrada
en Viena el 9 de octubre de 1993 en la que se afirma, entre otras cosas que "el fin
de la divisin en Europa nos ofrece una oportunidad histrica de reafirmar la paz y
la estabilidad en este continente. Todos nuestros pases estn comprometidos con la
democracia pluralista y parlamentaria, con la indivisibilidad y la universalidad de
los derechos humanos, con la preeminencia del Derecho y con un patrimonio
cultural comn enriquecido por su diversidad. Por todo ello, Europa puede
convertirse en un amplio espacio de seguridad democrtica", llegando a sostenerse
que "Pretendemos poner al Consejo de Europa en plena disposicin para contribuir
a la seguridad democrtica, para afrontar los desafos de la sociedad del siglo XXI,
expresando jurdicamente los valores que definen nuestra identidad europea, y para
favorecer la mejora de la calidad de vida"46.

Y, cmo no, las consideraciones relativas a los cambios operados en el

mbito internacional se reflejan en numerosos documentos de la Organizacin
para la Seguridad y Cooperacin en Europa (OSCE). En particular, cabra
recordar el Documento titulado el Desafo del Cambio, adoptado por la entonces
Conferencia de Seguridad y Cooperacin en Europa, en Helsinki, en 1992, cuando
se afirm que "la CSCE ha desempeado un papel decisivo en el fomento de los
cambios; ahora tiene que adaptarse a la tarea de gestionarlos", destacndose el
"papel central de la CSCE en el fomento y la gestin del cambio en nuestra regin",
para concluir que "Estamos en un momento prometedor pero tambin en un
momento de inestabilidad e inseguridad. La verdad es que la constatacin del
cambio en la escena internacional y, en particular, en el continente europeo ya se

45Vid., en especial, C. ARENAL y A. NAJERA, La Comunidad Iberoamericana cit. y C. M. DIAZ

BARRADO, Perfiles de la Comunidad Iberoamericana de Naciones, Cceres-Madrid, 1994.
46Vid., tambin, la Declaracin de la Cumbre de Jefes de Estado y de Gobierno de los Estados
miembros del Consejo de Europa, celebrada en Estrasburgo en 1997.
30
plasm en la Carta de Pars para una nueva Europa, de 1990, al sealarse, desde
el principio, que "Nosotros, los Jefes de Estado o de Gobierno de los Estados
participantes en la Conferencia sobre Seguridad y cooperacin en Europa, nos
hemos reunido en Pars en un momento de profundos cambios y de histricas
esperanzas. La era de la confrontacin y de la divisin de Europa ha terminado"47.

En todos estos casos, y en muchos ms, lo que sucede es que se va

expresando, en las Organizaciones y en los foros internacionales, la existencia de
un nuevo devenir, todava indefinido, en las relaciones internacionales,
marcndose con trazo grueso el hecho de que nos encontramos ante un periodo
indito en la escena internacional. Como deca el Secretario General de las
Naciones Unidas ha pasado casi un decenio desde que termin la guerra fra y an
dista de ser clara la configuracin de la nueva era. Naciones grandes y pequeas
tratan de hacer frente a nuevas obligaciones y nuevos problemas. La
imprevisibilidad y la sorpresa se han convertido casi en moneda comn. Existe
incertidumbre, y en algunos casos incluso ansiedad, por las nuevas funciones que
pueden llegar a exigirse de las organizaciones multilaterales, y, en trminos ms
generales, por el lugar que les corresponde en la comunidad internacional. De
hecho, los pueblos de las Naciones Unidas, en cuyo nombre se escribi la Carta,
buscan nuevas formas de definir cmo estn unidas en una comunidad, aunque las
costumbres y las creencias, el poder y los intereses los separen. A pesar de los
extraordinarios logros del multilateralismo en el ltimo medio siglo, las muchas
voces que no se hacen escuchar, el excesivo dolor que persiste y las demasiadas
oportunidades nuevas de avance de la humanidad que se desaprovechan no nos
permiten estar satisfechos de cmo estn hoy las cosas (...)"48.

En suma, los cambios ocurridos van a influir, sin duda, en los objetivos y
finalidades a los que responden, as como en los mecanismos a instaurar para el
logro de los mismos, por lo que se llega a la conclusin de que nos encontramos
ante un escenario en el que, en realidad, "la Sociedad internacional se encuentra a
medio camino entre la comunidad y la anarqua. Su naturaleza es mixta: presenta
caracteres ordenados y desordenados. Lo que se explica por el hecho de que es
objeto de mltiples contradicciones"49.

Si se quisiera adoptar una perspectiva ms moderada, podramos hacernos

eco de las palabras empleadas por el Secretario General de las Naciones Unidas,
con ocasin del Coloquio celebrado en Tnez durante los das 13 a 16 de abril de
1994 sobre los nuevos aspectos del Derecho Internacional, cuando afirm que

47Conferencia de Seguridad y Cooperacin en Europa. Textos fundamentales, Madrid, 1992, pp. 296
y 297.
48Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Suplemento n. 1 (A/53/1), Nueva
York, 1998, prrafos 1 y 2 (cursivas aadidas).
49D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 35.
 31
"Chacun le sait, la notion mme d'ordre international est charge d'ambiguts
profondes. Car le concept d'ordre international -si tant est qu'il en soit un - remplit,
dans la vie des Etats et des peuples, des fonctions diverses. Il contient tout la fois
une dimension conomique, une dimension sociale, une dimension culturelle... Il
peut tout autant servir d'argument juridique aux Etat les plus puissants que de
discours militant aux Etas les plus faibles. Bref, ce que nous appelons l'ordre
internatioanl est tout aussi bien l'expression d'un rapport des forces prsent que
l'idalisation d'une socit venir"50.

Y, al mismo tiempo, el acontecer continuo de nuevos acontecimientos

explica, por ejemplo, que el decenio de los noventa del siglo XX haya constituido,
por ahora, en el periodo histrico en el que se han celebrado importantes
Conferencias Internacionales que, con un carcter sectorial, han abordado, eso s
en un marco general, aspectos de las relaciones internacionales que preocupan a la
humanidad. Entre ellas, podemos destacar, prcticamente en la segunda mitad del
decenio y sin nimo alguno de ser exhaustivos, la Conferencia de las Naciones
Unidas sobre Asentamientos Humanos (Habitat II), celebrada en Estambul en
1996; la Conferencia internacional sobre la Poblacin y el Desarrollo, celebrada en
el Cairo en 1994; la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente
y el Desarrollo, celebrada en Ro de Janeiro en 1992; la Cumbre Mundial sobre
Desarrollo Social, celebrada en Copenhague en 1995; la Cuarta Conferencia
Mundial sobre la Mujer, celebrada en Pequn en 1995; la Segunda Conferencia
Mundial sobre los derechos humanos, celebrada en Viena en 1993; la Cumbre
sobre los Derechos del Nio, celebrada en Nueva York en 1990; y la Conferencia
Mundial sobre la Reduccin de los Desastres Naturales, celebrada en 1994.

Aunque, a pesar de todo, la sociedad internacional, en sus

comportamientos, siempre tiene algo de coyuntural y puntual y centra su atencin,
algunas veces en funcin de acontecimientos precisos. De este modo, los ataques
del 11 de septiembre del 2001 han avivado, como hemos dicho, la cuestin relativa
al terrorismo internacional y han supuesto la toma de decisiones, incluso por
Naciones Unidas, en una materia que, durante largo tiempo, se encontraba en la
agenda de multitud de Organizaciones Internacionales y que, en buena medida, se
adormeca en el seno de las mismas.

En definitiva, todo ello ha penetrando, sin duda y de un modo u otro, en

ciertos sectores de las relaciones internacionales y, con el tiempo, podremos ir
calibrando con mayor precisin la incidencia real de todo lo que va aconteciendo
en el orden jurdico internacional. Resulta claro, en resumen, que el hombre
contemporneo est en un mundo, en el que la inestabilidad y la incertidumbre
forman parte del contexto social en el que habita, sin que stas sean, en concreto,
caractersticas propias de los ltimos aos As lo ha resaltado, en la doctrina

50R. B. ACHOIR y S. LAGHMANI (dirs.) Les nouveaux aspects cit., p. 10 (cursiva aadida).
32
espaola, J. A. Carrillo quien, al estudiar la evolucin de las Naciones Unidas, ha
sealado que la continua adaptacin de esta Organizacin "a las cambiantes
circunstancias de las relaciones internacionales y a las transformaciones
experimentadas en la comunidad internacional es una realidad que justifica (la)
afirmacin (...) de que el signo del cambio ha presidido la historia de las Naciones
Unidas entre 1945 y 1990"51.

3. Perfiles bsicos de la sociedad y del ordenamiento jurdico internacionales

No se descubre nada, pues, si se afirma que, como en tantas cosas, no es

posible entender tampoco la sociedad internacional y su ordenamiento jurdico sin
los parmetros propios de la naturaleza humana, porque el ser humano ha de
enfrentarse, desde siempre, a la naturaleza de las cosas, o por decirlo con palabras
de G. Boccaccio, en su clebre Decamern, "es manifiesto que las cosas
temporales, transitorias y mortales estn, en s y fuera de s, llenas de dolor,
angustia y fatiga, y sujetas a infinitos peligros; nosotros que vivimos mezclados
con ellas y de ellas somos parte, no podramos resistirles ni ponerles remedio si una
especial gracia de Dios no nos prestara fuerza y prudencia" (Novela primera).

Entender, por lo tanto, el Derecho Internacional contemporneo exige, en

nuestro caso y teniendo en cuenta estos factores, meditar sobre los rasgos bsicos
que lo configuran, y ello creo que puede hacerse tomando como punto de partida,
antes de todo, cules son los elementos que definen, en esencia, a la sociedad
internacional contempornea y cules son, en realidad, las lneas bsicas que
configuran el actual ordenamiento jurdico internacional. Pero esto resulta,
adems, particularmente difcil, ya que, como ha indicado F. Sahagn "ante la
desaparicin del sistema bipolar y el surgimiento lento de un sistema nuevo, cuyos
perfiles probablemente no se acabarn de definir hasta comienzos del siglo XXI,
las teoras tradicionales de las relaciones internacionales se han visto seriamente
cuestionadas y se echan en falta nuevas ideas"52.

En tal sentido, hemos de recordar que, por un lado, el Derecho

Internacional contemporneo se configura como el ordenamiento jurdico
encargado de regular las relaciones internacionales, estando claramente marcado
por los elementos y las estructuras que definen la actual sociedad internacional. De
manera muy simple, cabe decir que el Derecho Internacional es, en buena parte,
reflejo de la sociedad que regula y, adems, expresin de lo que los hombres, a
travs de las manifestaciones de organizacin poltica existentes, desean que sta
sea.

51J. A. CARRILLO SALCEDO, El Derecho Internacional en perspectiva histrica, Madrid, 1991, p.

113.
52F. SAHAGUN, op. cit., p. 29.
 33
En palabras de A. de Luna, aunque es verdad que en otro contexto, "no es
con buenos deseos, meros esquemas formales y trozos de utopa racionalista de un
parte, ni con criterios estadsticos y simples descripciones de lo que acaece de otra,
con lo que puede surgir una sistemtica jurdica -si es que sta es posible en el
derecho internacional por su especial estructura- de lo que debe acaecer y es
efectivamente la categora de orientacin de lo que acaece"53. De este modo, me
centrar, primero, en algunos de los rasgos que definen a la actual sociedad
internacional.

Pero, por otro lado, como ya seal "<la aspiracin, en todo orden jurdico,
por crear y formular reglas de conducta mnimas que aseguren la convivencia no
deja de ser, en ltimo trmino, expresin de las necesidades que habitan en las
relaciones sociales. Los ordenamientos internos han encontrado frmulas a travs
de la cuales fijan las condiciones bsicas y la reglas elementales por las que se han
de regir dichas relaciones, plasmndolas igualmente en un texto escrito que sirve
de fundamento al resto del ordenamiento jurdico. La constituciones cumplen, de
este modo, como dijera, entre otros, G. Peces-Barba, las funciones de seguridad,
justicia y legitimidad>54.

No sucede as, claro est, en la sociedad internacional en la que, como

afirm A. Cassese <Los Estados, espontnea y casi inconscientemente, basan su
produccin normativa sobre algunos postulados fundamentales, en los que se
inspiran generalmente>55, lo que sirve de base, no obstante, para afirmar que han
aparecido, y se van consolidando, en su ordenamiento jurdico ciertos principios
que han alcanzado el rango de pilares estructurales del mismo. Ellos nos revelan
buena parte del estado normativo en el que se encuentra el actual ordenamiento
internacional y disean, al mismo tiempo, los lmites a los que estn sujetos los
actores que intervienen las relaciones internacionales>"56.

Al no disponer de unos mecanismos normativos de esta naturaleza y

contenido, la bsqueda de los elementos centrales del ordenamiento jurdico
internacional se nos hace ms difcil y, sobre todo, impregnada de una cierta

53Prlogo a la obra de M. Ravents e I. Oyarzbal, Coleccin de textos internacionales, Barcelona,

1936, p. vii.
54Prlogo a la Constitucin espaola, Madrid, 1991, pp. 13 ss.: "Por la funcin de seguridad
sabemos a qu atenernos, tenemos certeza, sobre quin manda y cmo se manda" (...) "La
tranquilidad en la vida social depende en gran parte de conocer previamente la respuesta a las
preguntas quin es competente para mandar? y por qu cauces y por qu procedimientos se puede
mandar?, (p. 14). La funcin de justicia nos trae la respuesta: a qu se manda?, (p. 15). La funcin de
legitimidad es la respuesta a por qu se manda? y esta funcin es consecuencia de una adecuada
organizacin de las de seguridad y justicia. "Supone la justificacin de la organizacin jurdica y
poltica (...) y tambin de los valores que la suministran razones para aceptar y obedecer al derecho"
(p. 16).
55A. CASSESE, Le Droit International dans un monde divis, Pars, 1986, p. 117.
56C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit., pp. 38-39.
34
fragmentacin. Esto no quiere decir que no haya elementos de certidumbre en el
ordenamiento jurdico internacional y que, de alguna forma, no podamos
configurar "un marco constitucional internacional". En tal sentido, lo que est claro
es lo que se afirmaba en la Declaracin con motivo del cincuentenario de las
Naciones Unidas, es decir, que la Carta "ha proporcionado un marco duradero para
la promocin y el desarrollo del derecho internacional. La promocin y el
desarrollo continuos del derecho internacional deben proseguir, a fin de asegurar
que las relaciones entre Estados se basen en los principios de la justicia, la igualdad
soberana, los principios de derecho internacional universalmente reconocidos y el
respeto del estado de derecho. Esta accin debe tener en cuenta las novedades que
se estn produciendo en las esferas de la tecnologa, el transporte, la informacin y
los aspectos relativos a los recursos y los mercados financieros internacionales, as
como la creciente complejidad de la labor de las Naciones Unidas en los sectores
de la ayuda humanitaria y la asistencia a los refugiados".

De todas formas, s merece la pena que expresemos las lneas bsicas de

algunos mbitos de este sistema jurdico como son los relativos a los procesos de
creacin de normas, y ciertas cuestiones, siempre complejas, concernientes a la
aplicacin de las mismas. De este modo, me centrar, segundo, en algunos de los
rasgos que definen al actual Derecho Internacional.

4. Algunas cuestiones del proceso histrico de configuracin de la sociedad

internacional y de su ordenamiento jurdico

No debemos dejar pasar, tampoco, la oportunidad para expresar que, pese a

todo, la sociedad y el orden jurdico internacionales son el resultado de un dilatado
proceso histrico: La sociedad internacional contempornea y el actual
ordenamiento jurdico internacional, a pesar de que vayan acumulando o
enriqueciendo los rasgos que los definen al hilo de los ltimos acontecimientos,
son en el fondo la expresin y la manifestacin de un largo proceso de formacin y
evolucin, cuyos orgenes pueden situarse en uno u otro periodo de la historia de la
humanidad, aunque no se deba perder de vista que todos ellos han influido, de una
otra forma, en la configuracin de este ordenamiento. No le faltaba razn a J.
Carrillo Salcedo, cuando afirm, recogiendo el pensamiento de su maestro, que "el
Derecho Internacional est en funcin de las formas histricas de Organizacin
Internacional"57.

En esta lnea, se puede sostener que la sociedad internacional

contempornea, en sus dimensiones y manifestaciones ms relevantes, encuentra
sus fundamentos ms inmediatos en la Paz de Westfalia y en el Sistema Europeo de
Estados. En particular, el citado autor ha sostenido que "el Derecho Internacional

57J. A. CARRILLO SALCEDO, El Derecho Internacional en perspectiva cit., p. 180 (cursiva

aadida).
 35
tiene sus orgenes inmediatos en las relaciones que se dieron en Europa occidental
desde el siglo XVI, caracterizadas por la transformacin de la sociedad medieval
en una pluralidad de reinos en los que los Prncipes reclamaban soberana en el
interior de sus territorios e independencia en sus relaciones exteriores"58. Pero,
tambin, se podra recordar, con F. Mario Menndez, que "Podemos, pues,
afirmar que los orgenes remotos de la Sociedad Internacional contempornea se
encuentran en las relaciones establecidas a principios de la Edad Media entre una
pluralidad de entes polticos independientes, pertenecientes a culturas y aun a
religiones y civilizaciones diferentes, que necesitaron relacionarse para proteger
sus respectivos intereses"59.

Lo que hay que resaltar, en todo caso, es que el anlisis de los rasgos que
caracterizan a la sociedad internacional contempornea y la delimitacin de los
elementos propios del actual ordenamiento jurdico internacional, exigen
necesariamente no olvidar los procesos histricos de formulacin y maduracin de
ambos y, aunque ste no sea el momento apropiado para profundizar en ello, s se
podra rescatar, una vez ms, el pensamiento de M. Aguilar Navarro, para quien el
Derecho Internacional "es el ms histrico de todos los derechos: su dependencia
de las circunstancias sociales es extremada; peca acaso de una autntica
servidumbre en la que se encuentra con relacin a los acontecimientos histricos".
Para continuar indicando este autor que "La sociedad internacional es una sociedad
en formacin; el Derecho Internacional es un Derecho en proceso de gestacin", de
tal modo que en ausencia de una visin histrica nuestro ordenamiento resultara
incomprensible60.

A decir verdad, el examen de buena parte de las normas e instituciones

que, en la actualidad, conforman el Derecho Internacional no sera posible
realizarlo de manera completa si no se atendiese, debidamente, a los orgenes y
antecedentes histricos de las mismas. Por slo citar dos ejemplos, podemos
recordar cmo cuestiones que, en ocasiones, parece que se han planteado y
suscitado hace tan slo pocos aos, encuentran sus ltimas races en pocas ms o
menos pretritas.

De esta forma, no est mal recordar, como lo hace A. Pigrau Sol, al tratar
sobre el Tribunal Internacional para la antigua Yugoslavia, que "la creacin de este
Tribunal no debe ser considerada como un hecho aislado en Derecho Internacional.
Ms all de los precedentes creados tras la segunda guerra mundial, conecta con la
tendencia iniciada con fuerza en los aos veinte por algunos sectores doctrinales, e

58Ibid., p. 15.
59F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico. Parte General, Madrid, 1995, pp. 19-
20.
60M. AGUILAR NAVARRO, Derecho Internacional Pblico, Madrid, 1952, t. I, vol. I., p. 35.
Tambin: POCH Y GUTIERREZ DE CAVIEDES, A. Consideracin histrica del Derecho
Internacional, R.E.D.I., 1968, pp. 548-569.
36
impulsada desde entonces en el seno de distintas asociaciones cientficas (...)"61. Y
lo mismo se podra decir del fenmeno de las minoras nacionales que, como se
sabe, ha "reaparecido" con fuerza a partir del decenio de los noventa y que, sin
embargo, recibi un tratamiento jurdico detallado durante el perodo de la
Sociedad de las Naciones. Por esto, aunque C. Fernndez Liesa en un mbito
especfico de los derechos de las minoras, como es el caso de los derechos
lingsticos, sostenga, desde el principio, que "la cuestin de las lenguas y de los
derechos lingsticos es un tema novedoso desde la perspectiva jurdico
internacional", tambin reconoce este autor que fue "objeto de un sistema de
proteccin elaborado" en la poca citada62.

En el fondo, aunque es cierto que el ordenamiento jurdico internacional es

un "producto histrico", tambin es verdad que lo realmente decisivo es que este
ordenamiento se desarrolla y se nutre en "entornos histricos determinados". Dada
la estructura poltica y econmica del planeta, el entorno internacional es, por
esencia y por naturaleza, extremadamente cambiante o, si se quiere,
extraordinariamente dinmico.

Se trata, por lo tanto, de poner de manifiesto que el contenido de las

normas internacionales en vigor responde ms al momento histrico, tambin con
sus connotaciones normativas, en el que surten sus efectos, que al hecho, siempre
relevante, de los orgenes histricos en los que encuentra su fundamento. En esta
direccin, estimo que hay que interpretar las palabras de A. Truyol y Serra, cuando
ha afirmado que "el Derecho que, al alba de los tiempos modernos, vio la luz junto
con el sistema europeo de Estados, no es el Derecho Internacional, sino una de sus
formas histricas"63.

Por continuar con los mismos ejemplos, se podra observar con toda nitidez
cmo la determinacin de los derechos de las minoras nacionales vara
sustancialmente en la actualidad de la regulacin que ha recibido en el pasado, ya
que los dos principios bsicos y fundamentales en cuyo entorno han de ser
diseados ahora esos derechos no se encontraban plenamente consagrados con
anterioridad. En efecto, slo a partir de que se reconocen, con alcance general, la
proteccin internacional de los derechos humanos y el derecho a la libre

61A. PIGRAU SOLE, Reflexiones sobre el Tribunal Internacional para la antigua Yugoslavia desde
la perspectiva de la codificacin y el desarrollo progresivo del Derecho Internacional, A.H.L.A.D.I.,
1994, pp. 212-213.
62C. FERNANDEZ LIESA, Derechos lingsticos y Derecho Internacional, Madrid, 1999, p. 1. Lo
mismo en C. M. DIAZ BARRADO, La proteccin de las minoras nacionales por el Consejo de
Europa, Madrid, 1999. Vase, un trabajo completo y detallado: F. MARIO MENNDEZ, C.
FERNNDEZ LIESA y C. M. DIAZ BARRADO, La proteccin internacional de las minoras,
Madrid, 2001.
63A. TRUYOL Y SERRA, Historia del Derecho Internacional Pblico, Madrid, 1998, p. 15 (cursiva
aadida).
 37
determinacin de los pueblos como principios estructurales del orden jurdico
internacional, es cuando se pueden precisar los derechos que corresponden a las
minoras, determinar sus contenidos y lmites, as como articular sistemas eficaces
de proteccin. Esto no quiere decir que el sistema de la Sociedad de las Naciones
no produjera, en algunos casos, excelentes resultados, pero hay que tener en cuenta
que, ya durante ese periodo, algunos (los ms avanzados) situaron la cuestin de
las minoras nacionales en el marco de la proteccin de los derechos humanos64.

Tambin, slo en el marco de la actual sociedad internacional, con sus

caractersticas, es comprensible jurdicamente la creacin de ciertos Tribunales
Penales Internacionales, sobre la base del principio relativo a la proteccin
internacional de los derechos humanos y proyectados en el propsito bsico de la
comunidad internacional concerniente al mantenimiento de la paz y la seguridad
internacionales, por lo que A. Pigrau Sol ha podido constatar que, pese a que se
vena sosteniendo que la creacin de tribunales penales internacionales se debera
llevar a cabo mediante tratado, en el asunto de la antigua Yugoslavia el mecanismo
que se utiliz fue una decisin del Consejo de Seguridad con base en el Captulo
VII de la Carta65, algo absolutamente impensable no hace tantos aos.

Pero se podra llegar, incluso, ms lejos y comprobar cmo, en ocasiones, lo que se

produce es el cambio o modificaciones en ciertos aspectos de una determinada
institucin del ordenamiento jurdico internacional. En tal sentido, podemos
contemplar que la proteccin diplomtica permanece, en este ordenamiento,
configurada de manera plena desde principios del siglo XIX, pero que, sin
embargo, se estn produciendo sucesivas transformaciones en numerosos aspectos
de la misma.

En efecto, la proteccin diplomtica presenta, en la actualidad, una serie de

rasgos y de elementos que determinan su configuracin jurdica y que hacen que
esta institucin se nos presente en un determinado contexto social y normativo. En
realidad, se advierte, al hilo de la prctica de los Estados en la materia, que la
proteccin diplomtica es una institucin en constante proceso de evolucin y ello
hace que varen no slo su significado y efectos sino, incluso, el contenido y
alcance de la misma, ya que se van incorporando, progresivamente, nuevos
aspectos que afectan a su caracterizacin jurdica y a los elementos centrales para
el ejercicio de la labores de proteccin.

Desde luego, los aspectos centrales de la proteccin diplomtica se

mantienen prcticamente inalterables desde que se produjo el surgimiento de esta

64Vid., P. DE AZCARATE, Minoras Nacionales y Derechos Humanos, Madrid, 1998. Sobre la

configuracin actual, en particular, J. A. FROWEIN, Le droit des minorits entre les droits de
l'homme et le droit des peuples disposer d'eux-mmes, Les nouveux aspects cit., pp. 123-136.
65Cfr., A. PIGRAU SOLE, Reflexiones cit., pp. 214 ss.
38
institucin, estrechamente vinculada con el establecimiento de los Estados y con la
afirmacin de la soberana como elemento principal y bsico de las relaciones
interestatales y, por ende, del ordenamiento jurdico internacional. Pero, al mismo
tiempo, no contradice lo anterior, el hecho de que se han ido enriqueciendo los
requisitos para su ejercicio y su puesta en prctica; se han establecido lmites
relevantes a ejercicio efectivo de la misma; y, adems, se han ido perfilando, con
mayor nitidez, el contenido y el alcance de la proteccin diplomtica en todas y
cada una de sus dimensiones. Lo que ha de quedar claro, en todo caso, es que la
proteccin diplomtica se nos presenta, en la actualidad, con unos rasgos que han
hecho que se incida, de manera especial, en determinados aspectos de la misma y
que ofrecen una configuracin propia y singular de esta institucin en el estado
actual del ordenamiento jurdico internacional66.

De todas maneras, cabe destacar, en esta lnea, que existe una abundante
prctica en materia de proteccin diplomtica y, al mismo tiempo, se advierte una
ingente documentacin normativa en la materia. Como se ha dicho la proteccin
diplomtica es un tema sobre el cual se cuenta con mucho material en la forma de
codificacin, convenciones, prctica de los Estados, jurisprudencia y doctrina. De
hecho, es probablemente cierto que no existe ninguna otra rama del derecho
internacional sobre el que exista tanto material. Sin embargo, ello no quiere decir
que necesariamente haya claridad o certeza en las normas que gobiernan la
proteccin diplomtica en general, siendo as que las fuentes son en general
incoherentes y contradictorias y apuntan a varias direcciones67.

Lo significativo, entonces, es que el carcter sumamente evolutivo de la

institucin de la proteccin diplomtica y la abundante prctica en la materia harn
que nos encontremos, en ocasiones, con bastantes dificultades a la hora de
determinar, con rigor y exactitud, cules son las normas jurdicas que determinan y
regulan el ejercicio de la misma, suscitndose distintas posiciones doctrinales e,
incluso, manifestaciones y posiciones jurisprudenciales de distinto signo o que, por
menos, sitan el nfasis en unos u otros aspectos de la proteccin diplomtica.
Todo ello, como decimos, en el marco de una prctica de cada uno de los Estados
que conforman la comunidad internacional que ser, adems de abundante, rica en
matices.

Dos conclusiones, pues, parecen ciertas:

Primera: que el ordenamiento jurdico internacional "sufre" los sobresaltos

que se van produciendo en la sociedad internacional y que stos no son propios ni

66Cfr., C. M. DIAZ BARRADO, La proteccin diplomtica en el Derecho Internacional

contemporneo, unidad docente, 2002.
67Comisin de Derecho Internacional. Tercer Informe sobre la Proteccin Diplomtica, J. Dugard,
Relator Especial, A/CN.4/523, 7 de marzo del 2002.
 39
exclusivos de los ltimos aos, sino que van apareciendo, con relativa frecuencia,
en el discurrir de los aos. No le falta razn, entonces, a R. B. Achour cuando ha
dicho que "Il reste noter que ce n'est pas la premire fois depuis la fin de la
deuxime guerre mondiale que l'ordre international est en proie des mutations et
subit des transformations. Contentons nous de mentionner ici la formidable
transformation de l'ordre international du fait de l'octroi de l'indpendance aux pays
et aux peuples coloniaux ou encore les progrs des sciences et des techniques qui
ont fondamentalment chang les domaines du droit international, ses
proccupations voire mme ses concepts"68.

Segunda, que la consagracin de las normas jurdicas en este ordenamiento

no acontece de una forma precipitada sino que, por el contrario, salvo alguna
excepcin, es el resultado de un largo proceso de maduracin histrica, tanto en
sus dimensiones convencionales como consuetudinarias, en el que aparecen
elementos de esta naturaleza y tambin se van sustanciando caracteres de contenido
normativo. Como sealara C. Jimnez Piernas, "los contenidos, ya sean fenmenos
sociolgicos, hechos y comportamientos econmicos o normas jurdicas, varan
considerablemente con las circunstancias; los contenidos tienen siempre un alto
grado de provisionalidad y debemos renovarlos muchas veces a lo largo de nuestra
vida"69.

Cualquier norma del Derecho Internacional puede ser examinada desde

esta perspectiva y, seguramente, se llegue a la conclusin de que los contornos de
la misma se van dibujando -con avances, retrocesos y estancamientos-, en el marco
de procesos histricos determinados. Esto he dicho, por ejemplo, en relacin con
los principios fundamentales del ordenamiento jurdico internacional al sealar que
"<Las caractersticas y circunstancias, en el proceso de formacin jurdica de cada
uno de estos principios, han sido diferentes y, adems, cada uno de ellos encuentra
sus races en periodos histricos distintos de la formacin del ordenamiento
jurdico internacional>"70.

Ms an, "el desarrollo normativo de estos principios no ha sido idntico,

68R. B. ACHOUR, Actualit des principes de Droit International touchant les relations amicales et la
coopration entre Etats conformment la Charte des Nations Unies, Les nouveaux aspects cit., p. 32
(cursiva aadida).
69C. JIMENEZ PIERNAS, El mtodo cit., p. 9 (cursiva aadida).
70"As, por ejemplo, mientras que el principio de la igualdad soberana de los Estados es reconocido
prcticamente desde el surgimiento, en la edad moderna, de los Estados-Nacin; el principio a la libre
determinacin de los pueblos no se plasma realmente y con cierta eficacia jurdica hasta el decenio de
los sesenta del presente siglo. En otros casos, la plena consolidacin de un principio se ha producido
de forma ms rpida que la de otros, cuyos orgenes eran ms remotos. De este modo, por ejemplo, el
principio de no uso de la fuerza en las relaciones internacionales se consagr formalmente, y a nivel
universal, antes que el principio de la no intervencin, a pesar de que este ltimo haba sido
reconocido, al menos en el mbito regional, mucho antes que aqul". C. M. DIAZ BARRADO, La
sociedad cit.
40
lo que supone que las normas jurdicas que dichos principios informan poseen un
mayor o menor grado de precisin y, en consecuencia, imponen a los sujetos de
derecho internacional obligaciones ms o menos especficas", lo que permite
"destacar el carcter evolutivo de estos principios hasta el punto de que, con el
tiempo, no slo vayan adquiriendo nuevos significados, sino que stos lleguen a
predominar en la concepcin del principio en cuestin"71.

En el contexto histrico actual, como en periodos histricos anteriores, la

misin que le corresponde al Derecho Internacional es crear y consolidar un
sistema normativo y un sistema institucional propios y coherentse que permitan y,
a la vez favorezcan, tanto las relaciones "coexistenciales" como de cooperacin, y
que vayan sentado y asentando, por qu no, las bases para la existencia de una
verdadera "solidaridad global". En palabras muy claras de C. Gutirrez Espada,
para ello este ordenamiento "slo cuenta, podra decirse, con sus normas e
instituciones"72. Pero hemos de apresurarnos a corroborar, antes de todo, la opinin
expresada por este autor, en el sentido de que el Derecho Internacional Pblico "no
ha logrado en su conjunto articular un sistema de instituciones anlogo al que
existe en los derechos internos"73, lo que no significa, pese a todo, que este
ordenamiento jurdico no disponga en absoluto de mecanismos, tambin eficaces,
para la creacin y aplicacin de sus normas.

Y, al mismo tiempo, hemos de constatar que el conjunto de las normas e

instituciones que integran el ordenamiento jurdico internacional, en paulatino
proceso de expansin, se enfrentan a un lento y doloroso proceso de maduracin.
Para ilustrarlo, nada mejor que acudir a la propia nocin, acogida y abandonada, de
"crimen internacional". Como se sabe, tras lo trabajos realizados por el Sr. Ago en
el marco de la responsabilidad internacional por hechos internacionalmente ilcitos
tuvimos la impresin de que, aunque fuese en un proyecto de artculos, la
existencia de los crmenes internacionales, desde las perspectivas tericas y
prcticas, era aceptada por la comunidad internacional o, por lo menos, por el
conjunto de Estados que conforman esta comunidad.

No obstante, no slo la desaparicin de este concepto del proyecto de

artculo 19 en el marco de los trabajos de la Comisin de Derecho Internacional
(C.D.I.) sino, sobre todo, los comentarios de sta al respecto, nos muestran cun
difcil es dar por seguro la aceptacin universal y cierta de determinadas normas
internacionales (o conceptos bsicos para el surgimiento de las mismas), siempre
en entredicho en cuanto a su contenido y, casi siempre, en continuos procesos de

71Ibid.
72C. GUTIERREZ ESPADA, Derecho Internacional Pblico, Madrid, 1995, p. 61.
73Ibid., p. 86.
 41
revisin74.

A tal efecto, recordemos cmo la C.D.I. deca, en su Informe sobre los

trabajos realizados en su 50 periodo de sesiones, en 1998, que se haban
expresado diferentes puntos de vista respecto a la inclusin o no de la nocin de
<crmenes> en el artculo 19, as como respecto a la distincin entre crmenes y
delitos. Y se nos recordaba, en particular, que, segn un determinado punto de
vista, dicha nocin no debera figurar en el citado artculo, ya que no encontraba
fundamento en la prctica de los Estados y en la jurisprudencia. En concreto, "le
droit internacional n'admettait pas l'existance d'une responsabilit pnale de l'Etat
ni celle d'un mcanisme permettant de mettre en oeuvre cette responsabilit", por lo
que no haba razones para incluir en el proyecto una nocin jurdica que la
comunidad internacional no estaba dispuesta a aceptar. Es verdad, no obstante,
que se nos recordaba que, desde otro punto de vista, la nocin de crimen de Estado,
tal y como se enunciaba en el artculo 19, era fundamental y constitua, junto a
otras, uno de los fundamentos necesarios del orden pblico internacional, estando
firmemente enraizada en la conciencia pblica, por lo que el derecho no poda
ignorarla75.

Observamos, con todo, ciertas especificidades del orden jurdico

internacional y, sobre todo, el lento y pausado proceso de formacin de normas
jurdicas en el seno de este ordenamiento. La propia estructura de la sociedad
internacional favorece y propicia que as sea, por lo que no debemos perder de
vista que el examen de cada norma o principio del Derecho internacional se debate,
constantemente, con los elementos que prueban o no su plena consagracin y
aceptacin por el conjunto de los Estados que conforman la comunidad
internacional, en un, siempre incierto, proceso histrico de maduracin.

Esto podemos observarlo, incluso, cuando se trata de principios que se

estiman fundamentales en el orden jurdico internacional. A mi juicio, por ejemplo,
el principio de la no intervencin no encuentra el modo de cerrar, definitivamente,
los perfiles de su contenido. A lo mejor, durante principios del decenio de los
ochenta del siglo XX, se tuvo la impresin, desde la perspectiva doctrinal y desde
la constatacin de la propia prctica de los Estados, de que este principio haba

74Vase el interesante y reciente trabajo de C. GUTIERREZ ESPADA, El punto final ( ?) de un

largo debate: los -crmenes internacionales-, R.E.D.I., 2001 pp. 1-48. Y, con un carcter ms general,
Quo vadis responsabilidad? (del -crimen internacional a la violacin grave de normas imperativas-),
C.E.B.D.I., 2001, vol. IV, pp. 391-564
75C.D.I., A/CN.4.496, 16 de febrero de 1999, C.D.I., Ginebra, 3 de mayo-23 julio de 1999, p. 17,
prr. 110 y p. 17, prr. 111. Ver, entre otros, O. CASANOVAS Y LA ROSA, Unidad y pluralismo en
Derecho Internacional Pblico, Cursos euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional, 1998,
pp. 230 ss.; y A. PELLET, Remarques sur une rvolution inacheve. Le projet d'articles de la
Commission du Droit International sur la responsabilit, A.F.D.I., 1999, pp. 7-32, en particular, pp.
18-24. Vid., tambin del mismo autor, La Commission de Droit International, pour quoi faire?, Home.
B. Ghali, Bruselas, 1998, pp. 583-612.
42
alcanzado, no slo su autonoma normativa frente a la igualdad soberana de los
Estados (de la que se presentaba tradicionalmente como corolario), y de la
prohibicin del uso de la fuerza en las relaciones internacionales (debido a lo
espectacular de la manifestacin "por excelencia" de la intervencin, es decir, "la
intervencin armada")76, sino que, al mismo tiempo, haba logrado instaurarse, sin
fisuras, como norma indiscutible del Derecho Internacional.

Ahora, da la impresin de que este principio contina sin encontrar la

manera de afirmarse rotundamente, ya que, en aspectos esenciales del mismo, se
sigue poniendo en entredicho su certero contenido. Ya el Tribunal Internacional de
Justicia, en la sentencia citada, no logr, desde mi perspectiva, emplear las palabras
adecuadas cuando abri la puerta a la posibilidad de aceptar intervenciones lcitas e
ilcitas, privando as al desarrollo de la norma, por lo menos terminolgicamente,
de su cabal proceso de maduracin. Por su parte, mucho ms recientemente, el
propio Secretario General de las Naciones Unidas, en el Informe sobre la Cumbre
del Milenio, dejaba claro que tena dudas respecto al contenido del principio y,
curiosamente, titulaba el apartado correspondiente con las expresiones "El dilema
de la intervencin"77.

Como hace tiempo indiqu, la naturaleza poltico-jurdica del principio de

la no intervencin, se hizo especialmente patente en relacin con los motivos
alegados por los Estados Unidos para justificar una determinada conducta de
intervencin en Nicaragua, de tal modo que, como lo indic el Tribunal, "en
diversas ocasiones las autoridades de los Estados Unidos han expuesto claramente
los motivos que tenan para intervenir en los asuntos de un Estado extranjero y que
se referan por ejemplo a la poltica interior de este pas, a su ideologa, a su nivel
de armamentos o a la orientacin de su poltica exterior. Pero se trataba en este
caso de la exposicin de consideraciones de poltica internacional y nunca de la
afirmacin de normas del Derecho Internacional actual"78. Pero cabra preguntarse:

76Primero, es verdad, como indic el Tribunal Internacional de Justicia, en su sentencia relativa a las
actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua, en 1986, que existen estrechas
relaciones entre el principio del respeto de la soberana y los principios que prohben el uso de la
fuerza y la no intervencin, llegando a afirmar que "los efectos del principio del respeto de la
soberana territorial y los efectos de los principios que prohben el uso de la fuerza y la no
intervencin hasta cierto punto se recubren inevitablemente" (T.I.J. Recueil, 1986, p. 118, prr. 251).
Y, segundo, no podemos olvidar que el principio de la no intervencin en los asuntos internos de los
Estados ha recibido desarrollos normativos autnomos. Ms all, de la inclusin en el artculo 2, 7 de
la Carta de las Naciones Unidas (aunque se podra discutir su significado), fue recogido, como tal, en
la Resolucin 2625 (XXV). Pero, sobre todo, en la Resolucin 2131 (XX), de la A.G. de las Naciones
Unidas, Declaracin sobre la inadmisibilidad de la intervencin en los asuntos internos de los Estados
y proteccin de su independencia y soberana, de 24 de diciembre de 1965; y, todava ms, en la
Resolucin 36/103 de la A. G., Declaracin sobre la inadmisibilidad de la intervencin y la injerencia
en los asuntos internos de los Estados, de 9 de diciembre de 1981.
77Informe sobre la Cumbre del Milenio (El Papel de las Naciones Unidas en el siglo XXI.
Documentos Oficiales, Nueva York, 2000), prrs. 215-219.
78T.I.J. Recueil, 1986, p. 99, prr. 207.
 43
qu sucedera en el caso de que esas consideraciones polticas comenzasen, cada
vez con mayor amplitud e intensidad, a penetrar en el orden jurdico internacional?

A mi juicio, es conveniente tratar de un modo ms riguroso todo el

fenmeno de la intervencin y alinearse, con espritu de militancia, con posiciones
como la expresada por el Presidente del T.I.J., el juez Nagendra Singh, cuando dijo
que "I cannot conclude this opinion without emphasizing the key importance of the
docrine of non-intervention in the affairs of States which is so vital for the peace
and progress of international community. To ignore this doctrine is to undermine
international order and to promote violence and bloodshed which may prove
catastrophic in the end"79.

En definitiva, muchas de la reflexiones que se realizan en torno a la licitud

o no de la denominadas "intervenciones de humanidad" no tienen suficientemente
en cuenta, a mi juicio, el contenido del principio de la no intervencin, y ello con
independencia de que los pronunciamientos en cuestin sean a favor o en contra
del reconocimiento de la licitud de comportamientos de ese tipo80. Por si fuera
poco, el rechazo a la admisibilidad de las denominadas "intervenciones
ideolgicas" se contina haciendo ms desde la perspectiva de los derechos de los
Estados a determinar, en libertad, su rgimen poltico, que desde la ptica de la
prohibicin para otros Estados de llevar a cabo comportamientos que quiebren ese
derecho y, menos an, desde la visin exclusiva del principio de la no intervencin.

De este modo, cabra recordar la posicin adoptada por el Tribunal

Internacional de Justicia en el asunto citado, cuando sostuvo que la eleccin por
Nicaragua de un determinado rgimen poltico no supona una violacin del
Derecho Internacional consuetudinario. "concluir lo contrario equivaldra a privar
de su sentido al principio fundamental de la soberana de los Estados en el que se
apoya todo el Derecho Internacional y la libertad de cada Estado de elegir sus
sistemas poltico, social, econmico y cultural"81.

Para resumir, se podra decir que, por un lado, el Derecho Internacional del
tiempo presente es una de las manifestaciones histricas de este ordenamiento
jurdico. Por otro lado, nos encontramos an, pese a los desarrollos que ciertamente
se han producido, en una etapa an inicial de la formacin de este ordenamiento
jurdico por lo que respecta al contenido de sus normas. Por ltimo, la evolucin
histrica que ha experimentado el Derecho Internacional demuestra que, todava,
estn ausentes elementos de consolidacin respecto, incluso, a principios

79Ibid., p. 156. Opinin individual. Vid. C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit., pp. 32-33.
80Un trabajo reciente sobre esta cuestin: J. F. ESCUDERO ESPINOSA, Cuestiones en torno a la
intervencin humanitaria y el Derecho Internacional actual, Universidad de Len, 2002.
81Cfr., F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 96. (T.I.J. Recueil, 1986,
prr. 263).
44
esenciales del ordenamiento jurdico internacional.

El entorno en el que ha de cumplir sus funciones el Derecho Internacional

queda, entonces, diseado; y todo hace presagiar que, tanto por razones
sociolgicas como normativas, el lento discurrir de la formacin de este
ordenamiento jurdico debe concebirse en el marco de los parmetros que definen,
desde unas y otras perspectivas, a la actual sociedad internacional. Tambin, desde
las concepciones que, desde unas y otras pticas, lo perfilan normativamente. En
esencia, la figura y los contornos "prcticamente acabados" del derecho de gentes
estn lejos en el tiempo y, en la actualidad, lo que cabe constatar es que este
ordenamiento jurdico est inmerso, desde su gnesis, en un complejo proceso de
formacin.

La aparicin de determinados valores tales como la paz, el desarrollo, los

derechos humanos y la democracia estarn, sin duda, presentes en la configuracin
del sistema jurdico internacional en los prximos aos. Desde luego, se podran
abordar con detenimiento, aunque no es posible ahora, las relaciones entre ciertos
valores que van penetrando, progresivamente, en el "sistema internacional" y, sin
duda, entre stas se encuentra la vinculacin democracia-derechos humanos-
desarrollo. Las posiciones, al respecto, son muy diversas e, incluso, como ha
indicado S. Belaid, se podra hablar de una crisis de valores. En efecto, para este
autor, las deficiencias actuales del orden poltico internacional y del derecho que lo
regula, que provocan una situacin de crisis, encuentra sus orgenes "en una crisis
de valores del sistema poltico y jurdico de la sociedad internacional"82.

Lo relevante ahora, para nosotros, es apuntar, aunque no coincidamos

plenamente con las consecuencias que finalmente se extraen, el significado de la
reflexin de S. Belaid, para quien "le trait fondamental et contradictoire la fois,
de l'idologie <droits de l'homme-dmocratie-dveloppement> est d'un ct, leur
vocation l'universalit, sans laquelle ils perdraient une grande partie de leur
valeur et de leur signification mais d'un autre ct, le fait que ces valeurs ne
peuvent se raliser qu' l'chelle de l'Etat, dans le cadre de l'Etat et, avec la bonne
volont de l'Etat"83.

Con independencia de la profunda realidad que se esconde en estas

expresiones, podemos resaltar que, quiz, sea el sector relativo a la proteccin de
los derechos humanos donde la vinculacin democracia-paz-desarrollo y derechos
humanos hace que todos estos valores hayan adquirido un mayor significado o, por
lo menos, que se proyecten con mayor intensidad; y que, de esta manera, se aprecie
que no ser posible prescindir del anlisis de los mismos en los estudios jurdicos
en torno al significado y funciones del ordenamiento jurdico internacional.

82S. BELAID, loc. cit., p. 300.

83Ibid., p. 302.
II. El Derecho Internacional en una Sociedad sumamente heterognea

Para entender el ordenamiento jurdico internacional, es imprescindible

meditar en torno a las caractersticas que definen la sociedad internacional
contempornea o, con mayor profundidad, sobre los elementos concretos que
configuran su "estructura actual". La doctrina internacionalista ha sabido definir,
sin duda y con precisin, estos rasgos caractersticos, y no slo aquellos
plenamente establecidos, aunque no inmutables, sino tambin aquellos otros que
apuntan claramente su nacimiento.

As se ha dicho, entre otras cosas, que se trataba de una sociedad

universal84, heterognea85, descentralizada e inorgnica86, bsicamente interestatal
y no integrada87. Tambin, se ha hablado, con reiteracin, de las estructuras que en
ella perviven y cohabitan, pudindose categorizar: una sociedad internacional de

84Universalidad que, ciertamente, se debe entender en varios sentidos. Por un lado, es evidente el
aumento en el nmero de actores que intervienen en las relaciones internacionales. Por otro lado,
resulta significativa la incorporacin a la sociedad internacional de actores plurales y diversos; y
finalmente, queda claro que se est produciendo un fenmeno, cada vez mayor, de globalizacin de
los problemas. J. A. CARRILLO ha dicho que la "sociedad internacional actual ha llegado a ser una
sociedad verdaderamente mundial. Se asiste hoy, en efecto, al desarrollo de un fenmeno de
mundializacin generalizado: mundializacin de la economa, mundializacin cientfica y tcnica,
mundializacin de las comunicaciones y de los intercambios, mundializacin de la informacin",
Droit International et souverainet des tats. Cours gnral de droit international Public, Recueil des
Cours de l'Acadmie de Droit International, 1996, vol. 257, p. 51.
85C. GUTIERREZ ESPADA destaca que es una sociedad heterognea "por cuanto sus componentes
son enormemente diversos y diferentes entre s" y en cuanto se "encuentra profundamente dividida",
Derecho Internacional cit., p. 25 (cursiva aadida). Asimismo, vanse las posiciones que se expresan
en N. Q. DINH, P. DAILLIER, y A. PELLET, Droit international Public, 6 ed., Pars, 1999.
Tambin, D. COLARD ha afirmado, con rotundidad que "Le milieu international n'est pas homogne
mais htrogne", Les Relations internationales cit., p. 35.
86Para P. M. DUPUY, "Mme si l'accroissement effectif du rle des organisations internationales
attnue quelque peu le phnomne, on doi ainsi constater que la socit internationale reste
dcentralise", op. cit., p. 3, prr. 5 (cursiva aadida); y Ch. DE VISSCHER, Thories et ralits en
droit international public, 3 ed., Pars, 1960. Por su parte, D. COLARD ha indicado que uno de los
elementos que definen a la sociedad internacional es su carcter "imparfait, inorganis et peu
structur", Les Relations internationales cit., p. 16.
87En palabras de F. MARIO MENENDEZ estamos ante una sociedad internacional "en cuyo seno
an hoy no son claramente verificables procesos claros de integracin social e ideolgica, a escala de
la humanidad", Nociones de Derecho Internacional, Zaragoza, 3 ed., 1991, p. 16 (En Derecho
Internacional Pblico. Parte General, Madrid, 1995, este autor afirma que se trata de una sociedad "no
organizada y no integrada", p. 29). Por su parte, hasta los que no son internacionalistas, como A. Ruiz
Miguel, destacan el carcter bsicamente interestatal de la sociedad internacional. Este autor ha
indicado, en particular, que "el Estado, es el destinatario no nico pero s dominantemente
privilegiado (de las normas internacionales) hasta reducir casi a excepcin el todava reciente proceso
de incorporacin de nuevos sujetos, como las personas individuales en algunos mbitos limitados,
como el relativo a los derechos humanos o tambin, y precisamente, el de la responsabilidad por
crmenes de guerra", Guerras justas e injustas: entre la moral y el derecho, Cursos de Derecho
Internacional de Vitoria/Gasteiz, 1991, pp. 115-116.
46
yuxtaposicin (o relacional), una sociedad internacional institucionalizada, y una
sociedad internacional comunitaria88.

Ms an, desde la atalaya del pensamiento, R. J. Dupuy, en un atractivo

anlisis, lleg a observar el planeta como la ciudad terrestre, concibindola
preferentemente desde la perspectiva de la humanidad, y como una entidad nica
que emerge del actual sistema internacional. Para l, sta sera la nueva estructura
social del futuro89. En la misma lnea, aunque con una visin retrospectiva, M.
Lachs nos ha desvelado que "heureusement la dernire dcennie de ce sicle a vu le
dbut d'un changement radical. Les divisions du monde ont disparu et la stratgie
gopolitique qui a domin notre globle a perdu sa raison d'tre. Il en va de mme
du facteur que reprsente l'idologie dans les relations internationales. Le monde
qui se dploie devant nos yeux est un monde multicolore mais ce monde est fait
dsormais d'une seule pice. Ce monde devrait ouvrir ses portes tous les hommes
de toutes les nations et leur procurer une vie libre et dcente"90.

En el seno de este discurso, y consciente de que todos los elementos

sealados estn presentes, y algunos ms, en la actual sociedad internacional, quiz
convenga profundizar selectivamente en ciertos rasgos que la definen. A tal efecto,
estimo que uno de los elementos que configuran, de manera esencial, la sociedad
internacional contempornea, y desde el cual se pueden abordar y examinar otros
aspectos de la misma, es con toda seguridad el carcter heterogneo de esta
sociedad, porque, en el fondo, ser este elemento, a mi juicio, el que nos permita
hablar del trnsito de la sociedad internacional contempornea a la sociedad
internacional del tiempo presente.

Como lo ha indicado C. del Arenal nos encontramos en presencia de "un

sistema en el que la heterogeneidad a todos los niveles y relaciones, producto
paradjico de un proceso de universalizacin y globalizacin llevado a cabo desde

88Vense, P. REUTER, Principes de Droit International Public, R.C.A.D.I., 1961-II, pp. 425-656; y
R.J. DUPUY, Le Droit International, 5 ed., Pars, 1976, pp. 23 ss. (as como Communaut
internationale et disparits de dveloppement, R.C.A.D.I., 1979-IV, pp. 9-232). En la doctrina
espaola, respecto a la estructura institucional A. G. CHUECA SANCHO ha sealado que, aunque
estemos ante una comunidad internacional heterognea y escasamente integrada, poco a poco se va
dando una institucionalizacin de la misma. Dicha institucionalizacin se produce de modo
simultneo y no coordinado a nivel universal, regional e incluso subregional, mediante las oportunas
Organizaciones Internacionales" Proyecto docente, Zaragoza, 1992, p. 24. En relacin con la
estructura comunitaria, ya A. MIAJA DE LA MUELA destac que el amplio contraste "de unos
miembros de la sociedad internacional con otros nos demuestra la debilidad de los vnculos
comunitarios que ligan a la totalidad de los Estados actuales; pero no puede de ello deducirse la
inexistencia radical de tales vnculos (...)", Introduccin al Derecho Internacional Pblico, 7 ed.,
Madrid, 1979, p. 13.
89R. J. DUPUY, L Cloture du systme international. La cit terrestre, Pars, 1989. Vase, asimismo,
La Communaut internationale entre le mythe et l'histoire, Pars, 1986.
90M. LACHS, Le Droit International a l'aube cit., p. 542 (cursiva aadida).
 47
Occidente, ha pasado a transformarse en uno de los factores determinantes de las
dinmicas del actual sistema mundial, determinando desde el fenmeno creciente
del regionalismo hasta el cambio en la naturaleza de los conflictos"91.

Pero, adems, desde una perspectiva estrictamente jurdica, el elemento de

la heterogeneidad adquiere un papel sumamente relevante y se va a proyectar, en
esencia, en el conjunto de normas y principios que configuran el ordenamiento
jurdico internacional. Estimo que, de este modo, y an ms all, se podran
interpretar las palabras, con las que coincido, de C. Gutirrez Espada, para quien
"la heterogeneidad de la sociedad internacional contempornea constituye un dato
esencial para comprender en profundidad cul es la misin de su ordenamiento
jurdico, cmo es su sistema normativo y en qu consiste y por qu su sistema
institucional. O, con ms concrecin, la divisin y diversidad de la sociedad
internacional contempornea es la que explica la ampliacin de las funciones del
DIP, es la que condiciona el sistema normativo al hacerlo incierto y favorecer, as,
su quebrantamiento, y es, en fin, la que condiciona su aparato institucional,
impidiendo la existencia de rganos internacionales comunes y fuertes y
entorpeciendo el funcionamiento de los que existen"92.

No s si queda algo ms por explicar, pero de lo que se puede estar seguro

es de que el elemento de la heterogeneidad, que como veremos seguidamente se
manifiesta fundamentalmente en la diferencia y en la desigualdad e, incluso, en la
diversidad, es un punto de partida inexcusable para comprender, hasta dnde se
pueda, los perfiles de la sociedad internacional contempornea y, lo que es ms
importante para nosotros, los rasgos esenciales que definen al actual ordenamiento
jurdico internacional.

Desde la heterogeneidad, como decimos, se puede pues consignar una vez

ms que en esta sociedad internacional abundan las diferencias y las
desigualdades. Hemos de constatar que en la sociedad internacional son ms
acusadas, que en otras sociedades humanas, las diferencias y las desigualdades
entre los actores que intervienen en las relaciones internacionales y que, en nuestro
caso, trataremos en su condicin de sujetos del Derecho Internacional o
destinatarios de normas internacionales. H. Thierry, en tan slo dos pginas, ha
llegado a emplear abundantes trminos que subrayan estos aspectos, al decir que es
una sociedad en la que estn presentes divisiones, contradicciones, antagonismos,
desuniones, desacuerdos y divergencias93; y, en tal sentido, cabra recordar, por lo
que respecta a la influencia que ello tiene en el Derecho Internacional, el ya clsico
trabajo Ch. Chaumont, centrado en lo que l denomin las contradicciones de

91C. del ARENAL, Los cambios en la sociedad cit., p. 12 (cursiva aadida).

92C. GUTIERREZ ESPADA, Derecho Internacional cit., pp. 29-30 (cursiva aadida).
93Cfr., H. THIERRY, Cours gnral de droit international cit., pp. 20-21
48
nuestro ordenamiento94.

Pero vemos algunas de las diferencias y desigualdades que se dan, no slo

entre los que ocupan conjuntamente un determinado espacio de la subjetividad
internacional en relacin con el resto, sino tambin entre los que poseen prima
facie el mismo grado de subjetividad y, sobre todo, los trminos actuales en los
que stas se plantean, para que podamos constatar despus que, pese a todo, el
Derecho Internacional contina encargndose de cumplir sus dos funciones
bsicas, hoy seguramente ms integradas entre s: asegurar la coexistencia pacfica
y garantizar la cooperacin. J. A. Carrillo ha destacado que el Derecho
Internacional "responde a una doble necesidad: regular la coexistencia de Estados
soberanos y jurdicamente iguales, de un lado, y, de otro, satisfacer intereses y
necesidades comunes. Estas son las races del Derecho Internacional
Contemporneo y stas son igualmente, desde sus orgenes, sus dos funciones
bsicas ()" 95.

Por lo tanto, observemos, con cierto detalle, una Sociedad, como la

internacional, que marcada por las notas de la desigualdad y de la diversidad de
una manera "desgarradora", tambin de los actores internacionales, encuentra
manifestaciones en los mbitos ideolgicos, sociales y culturales; y una sociedad
"dramticamente" impregnada de desigualdades cuya expresin ms destacable,
aunque no nica, es el grado de desarrollo de los Estados y de los pueblos que
habitan en el planeta. Sociedad que, sin embargo, se proyecta como una sociedad
de carcter universal que se desarrolla y desenvuelve en un entorno mundial y
global. De esta manera C. Gutirrez Espada ha afirmado que podra decirse que
"segn la sociedad as ser el Derecho. Si la primera es fuerte, no hay
desigualdades sociales o de poder exorbitantes, el Derecho de esa sociedad ser
posiblemente, o podr serlo con ms facilidad, firme y claro, ordenado y justo. Si la
sociedad, por el contrario, est dividida profundamente por ideologas
contrapuestas, por irritantes desigualdades en el poder y la riqueza, el Derecho de
esa sociedad se ver influido por el caos del que emana"96.

Todas estas reflexiones se hacen, no obstante e insistimos, desde la ptica

de los efectos que todos y cada uno de los elementos sealados, producen o pueden
producir en el ordenamiento jurdico internacional y, por ende, en los principios y
normas que emanan del mismo.

94CHAUMONT, Ch. Course gnral de droit international public, 1970-I, vol. 129, pp. 335-528.
95J. A. CARRILLO SALCEDO, Curso cit.,
96C. GUTIERREZ ESPADA, Sobre las funciones, fines y naturaleza del Derecho Internacional
Pblico Contemporneo, Home. M. Hurtado Bautista, p. 54.
 49
1. Una Sociedad internacional diversa en busca de una "relativa
homogeneidad"

Las diferencias en la sociedad internacional son expresin, como es

sabido, de la existencia de relaciones entre grupos de naturaleza heterognea tanto
desde el punto de vista ideolgico-poltico como sociolgico y cultural. Pero,
asimismo, estas diferencias se aprecian, con prisma estrictamente jurdico, desde el
momento en que no puede sostenerse lo que J. Barberis denomin esa visin
uniforme de la comunidad internacional que pretenda que todos sus miembros
perteneciesen a una misma especie97. Ello hay que completarlo hoy, como
veremos, con lo dicho, por ejemplo, por A, PELLET, para quien no hay dudas de
que la coexistencia entre Estados soberanos constituye la primera caracterstica de
la sociedad internacional. Los Estados "estn en el origen del derecho internacional
contemporneo"; representan el papel fundamental; y son los principales sujetos de
este ordenamiento jurdico tan particular; pero, a pesar de que estn en el corazn
del derecho que regula la sociedad internacional, no son los nicos sujetos98.

Desde esta perspectiva, se pueden apreciar, sin embargo, dos elementos

que estn, sin duda, presentes en la actual sociedad internacional y que se reflejan,
de manera ntida, en el Derecho Internacional del Tiempo Presente:

Por un lado, y lo que es peor, una visin rpida a la configuracin de las

relaciones internacionales contemporneas, nos permitira decir que, tambin desde
la ptica del ordenamiento jurdico internacional, se establecen diferencias
"injustificadas" entre los destinatarios de las normas del mismo. Aunque no
profundicemos en ello, podemos recordar las palabras de B. Delcourt y O. Corten,
quienes, al examinar detenidamente diversos supuestos de la prctica y desde
diferentes dimensiones, quisieron dejar constancia, en particular, de que la
comparacin entre el trato dispensado respectivamente a Israel y a Libia, en el
sector relativo a los derechos humanos, constituye, sin duda, uno de los ejemplos
ms claros de la poltica consistente en la existencia de dos varas de medir99. A
decir verdad, no se trata de algo nuevo ni sorprendente porque, como lo indic A.
Rodrguez Carrin, "ya es clsico en los estudios internacionalistas sealar cmo el
propio ordenamiento internacional establece discriminaciones entre los Estados, en
atencin a su situacin en la escala social internacional"100.

Abundan, pues, los ejemplos en los que se hace patente un trato

97Cfr., J. BARBERIS, Los sujetos del Derecho Internacional actual, Madrid, 1984, p. 28.
98A. PELLET, Cfr., Le droit international l'aube cit., p. 67.
99Cfr., B. DELCOURT y O. CORTEN, La face cache du nouvel ordre mondial: l'application
discriminatoire du droit international, loc. cit., p. 37.
100A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI, Universidad
de Mlaga, 1999, p. 14.
50
diferenciado en la comunidad internacional, muchas veces en razn de los sujetos
eventuales beneficiarios o titulares de determinados derechos. El propio Secretario
General de las Naciones Unidas ha constatado, en la Memoria de 1999, que "si
bien la crisis de Kosovo ha dominado los titulares de la prensa mundial este ltimo
ao, en general se ha hecho caso omiso de crisis de igual o mayor gravedad en
otras partes del mundo", llegando a decir, con un sentido profundo, que "si esta
negligencia se limitara nicamente a los medios de informacin, la situacin no
tendra mayor gravedad, pero la falta de atencin de los medios de informacin
refleja la actitud de buena parte de la comunidad internacional, como ha resultado
evidente en la disminucin del apoyo con que se ha respondido a los llamamientos
humanitarios para frica"101.

Por otro lado, nada tiene que ver lo anterior, en cuanto al fondo, con el
hecho de que, en el ordenamiento jurdico internacional, se coloca a los sujetos
cuyas relaciones regula en "situaciones jurdicas subjetivas internacionales
determinadas"102, pero s tiene que ver respecto al influjo de la diferencia, de la
desigualdad y de la diversidad y, en ltimo trmino, de la heterogeneidad de la
sociedad internacional, en la configuracin del ordenamiento jurdico. En este
marco conceptual, adquieren pleno sentido las denominadas, en palabras de F.
Mario Menndez, "situaciones especficas y condiciones particulares
internacionales de los Estados"103, lo que sera perfectamente aplicable a otros
sujetos o destinatarios de normas jurdicas internacionales104.

Sobre estas bases, hemos de observar que la heterogeneidad, como factor

sumamente relevante de la sociedad internacional contempornea, se deja sentir
con fuerza en el ordenamiento jurdico internacional y aqu radican, en buena parte,
las diferencias que tradicionalmente se establecen entre este ordenamiento y los
ordenamientos jurdicos internos.

Dos conclusiones podemos, pues, extraer, de lo que venimos indicando:

Primera, la sociedad internacional, lo que tendra necesariamente reflejo en el
ordenamiento jurdico internacional, es una sociedad muy diversa y en la que

101Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, p. 10,
prr. 71 (cursiva aadida).
102F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 74. Y de este autor, un reciente
e interesante trabajo que presenta elementos de alcance general: Las situaciones jurdicas subjetivas al
Derecho Internacional pblico, Cursos Euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional, vol
III-1999.
103F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., pp. 121 ss.
104Nada de lo anterior debe interpretarse en el sentido de que se quiebre, por estas vas, el principio
de la igualdad soberana de los Estados y el significado ms profundo del mismo. A. Pellet, lo ha
dicho con toda claridad: "Il faut bien comprendre que l'galit souveraine n'est pas une description
factuelle, mais une constatation juridique", ya que no se puede sostener razonablemente que los
Estados sean iguales de hecho, pero s que lo son en derecho, A. PELLET, Le droit international
l'aube cit., p. 54.
 51
abundan las desigualdades en todas sus manifestaciones y dimensiones. Segunda,
precisamente por la existencia de estas diversidad,es nos podemos encontrar ante
supuestos en los cuales el ordenamiento jurdico internacional ofrezca soluciones
distintas.

El carcter diverso de la sociedad internacional lleva, a la postre, a la

configuracin de un "derecho situacional", que no siempre responde, sin elementos
de discriminacin, a situaciones parecidas. Con palabras muy claras A. Remiro
Brotons ha dicho que "naturalmente, los Estados a los que se imputa justamente
una condicin criminal deben ser sancionados, pero por las instituciones con que
cuenta hoy la sociedad internacional y respetndose los requisitos del debate
contradictorio sin el cual no cabe una aplicacin imparcial y, en lo posible, objetiva
de las normas"105.

A) La diversidad en los actores internacionales y algunas de sus dimensiones

en el ordenamiento jurdico internacional:

Todos sabemos que una de las peculiaridades de la sociedad y del

ordenamiento internacionales de primeros del siglo XX, era que el Derecho
Internacional se conceba como un Derecho de Estados y para los Estados o, al
menos, que resultaba inconcebible afirmar en el Derecho Internacional la
existencia de otros sujetos que no fuesen los Estados. Difcilmente podra imaginar
la doctrina cientfica de la poca que, tan slo en cincuenta aos, un Tribunal
Internacional se iba a pronunciar en una direccin radicalmente contraria o que, por
lo menos, se abra de para en par la puerta para que penetrasen, en la sociedad
internacional y en el ordenamiento jurdico internacional, otros actores que
pudieran alcanzar la condicin de sujetos.

En efecto, es de sobras conocido que, en su Dictamen sobre reparacin de

daos sufridos al servicio de Naciones Unidas, el T.I.J. afirm, en 1949, que "los
sujetos de Derecho en un sistema jurdico no son necesariamente idnticos en
cuanto a su naturaleza o a la extensin de su derechos; y su naturaleza depende de
las necesidades de la comunidad". Ms an, "el desarrollo del Derecho
Internacional a lo largo de su historia ha estado influenciado por las exigencias de
la vida internacional, de modo que el crecimiento progresivo de las actividades
colectivas de los Estados ha hecho surgir ejemplos de accin ejercida en el plano
internacional por ciertas entidades que no son Estados"106.

En la actualidad, est claro pues que los Estados no son los nicos
creadores del orden jurdico; que el conjunto de las normas que florecen en su seno
no estn destinadas exclusivamente a ellos; que ni tan siquiera son los nicos que

105A. REMIRO BROTONS, Universalismo cit., p. 31.

106T.I.J. Recueil, 1949, pp. 178-179.
52
estn legitimados para exigir o reclamar por su incumplimiento; e, incluso, que no
son los nicos que pueden incurrir en responsabilidad internacional. Por todo esto,
podemos resaltar:

En primer lugar, que en las relaciones internacionales intervienen ahora

actores de muy diversa naturaleza que reclaman y toman posiciones diversas en el
mbito jurdico, lo que propicia la existencia de nuevas diferencias y
desigualdades, con lo que se acrecienta y consolidad la heterogeneidad. Por lo que,
ante todo, se puede decir que la sociedad internacional "est juridicament
htrogne en ce qu'elle est compose de sujets de nature diverse"107; y que, por lo
tanto, "la comunidad internacional forma un sistema global de interacciones, en el
que los Estados son los principales elementos, pero no los nicos"108.

En segundo lugar, y aunque estara a mi juicio fuera de lugar profundizar

en este momento en la naturaleza y el contenido de los diversos entes que reclaman
o a los que se les atribuye ya cierta personalidad jurdica internacional, s quisiera,
no obstante, constatar, en la misma lnea, que, a lo largo del presente siglo, ha
aumentado considerablemente el nmero de entes que se encuentran en tal
situacin; as como que se ha producido la extensin de sus derechos y
obligaciones en el sistema internacional; y, adems, que en cada una de las
categoras que se pueden establecer los "nuevos entes con trascendencia jurdica"
realizan, en ocasiones, diferentes funciones.

Ms an, de alguna forma, y finalmente, por centrarnos en ciertos mbitos,

podemos decir que se ha producido una prdida relativa del protagonismo del
Estado, como sujeto nico del derecho internacional clsico, y que se aprecia con
mayor nitidez una presencia mayor que, adems, va en aumento, en particular, de
las Organizaciones Internacionales y de la persona humana.

Desde luego, no puede negarse ya de ninguna manera la prdida de cierto

protagonismo del Estado en las relaciones internacionales, situacin que se observa de
un modo particular en los procedimientos de creacin de normas y en la progresiva
ampliacin del conjunto de destinatarios de las mismas. Incluso desde la percepcin
ms exigente con las condiciones para admitir la adquisicin de subjetividad en el
ordenamiento internacional, puede hacerse notar que los Estados no son los nicos
dotados de capacidad para hacer valer sus derechos y reclamar frente a actos que los
vulneren; adems, ni siquiera se puede sostener en nuestros das que sean
exclusivamente ellos los que puedan incurrir en responsabilidad internacional.

107A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 99.

108D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 32.
 53
a) Ciertas cuestiones sobre el Estado en el orden internacional

Por lo que se refiere al Estado, es verdad que se puede constatar cierta

prdida de protagonismo de este ente en la sociedad internacional contempornea,
habindose llegado, en ocasiones, a subrayar el declive del Estado como actor
principal de las relaciones internacionales y, en consecuencia, las debilidades de la
soberana, como concepto jurdico, en el marco de esta sociedad bsicamente inter-
estatal, y, en definitiva, como elemento bsico y primordial que define al ente
estatal. En suma, aspectos esenciales y trascendentales en la configuracin
progresiva del ordenamiento jurdico internacional en todas sus manifestaciones.

A mi juicio, se puede seguir sosteniendo, no obstante, que "le fondement

de la socit internationale contemporaine est l'institution tatique, sujet de droit
international par excellence. Il en est ainsi en raison du fait que l'Etat tait
considr comme l'expression politique et juridique d'une ralit socio-politique et
culturelle -L'Etat-Nation-, le socle solide d'une identit collective suffisamment
prenne pour pouvoir garantir la fois, la cohsion et l'autonomie de dcision et
d'organisation politique interne minimale et, pour asumer le statut politique et
juridique ncessaire pour entrer valablement en relation avec les autres entits
politiques, dans le cadre des principes juridiques fixs par le droit international",
pero tambin es cierto que algunos hechos pueden poner en cuestin, aunque sea
parcialmente, este postulado109.

Por de pronto, el proceso de desintegracin que ha acontecido en la

antigua Unin Sovitica y en algunos Estados del Este de Europa y las luchas
fraticidas y con vocacin secesionista que tienen lugar en el continente africano,
por citar acontecimientos ms recientes, responden tambin al hecho de que los
Estados, tal y como estn configurados, no satisfacen en ocasiones los objetivos de
las poblaciones que en ellos habitan. Por ello, se llega a dudar de la validez
universal del Estado-Nacin110, como frmula de organizacin poltico-social
adecuada, en la medida en que en un mismo Estado habitan grupos que por
motivos tnicos, religiosos o lingsticos no se identifican, en modo alguno, con el
Estado en cuestin. La imagen del "Puente de Mitrovika" podra resumir, bastante
bien, esta realidad incontestable que, con toda seguridad, tiene consecuencias muy
directas en la formulacin del ordenamiento jurdico internacional.

Ahora bien, esto no explica, a la luz de los hechos, que el Estado en cuanto
tal sea objeto de discusin, porque, paradoja!, la disgregacin de un Estado lo que
da lugar, usualmente, es a la creacin de ms Estados o, por lo menos, los
movimientos secesionistas tienden y aspiran a la creacin de nuevos Estados. Con
radicalidad, se dira que el objetivo bsico de los grupos integrados en un Estado

109Cfr., S. BELAID, Rapport de synthse, Le nouveaux aspects cit., p. 283.

110J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 54.
54
que ponen en cuestin el Estado en el que habitan lo que pretenden, en el fondo, es
constituir un nuevo Estado que asegure una mayor identidad entre la estructura
poltica a crear y la voluntad popular existente.

Por esto, deberamos preguntarnos si las reivindicaciones procedentes de

movimientos nacionalistas o de minoras nacionales lo que estn haciendo, en
realidad, no es si no fundamentar an ms el Estado como frmula poltica
preferente y, en consecuencia, como sujeto pleno y prioritario del ordenamiento
jurdico internacional. Desde esta perspectiva, hay que coincidir, pues, con F.
Sahagn, para quien "con todos sus defectos y limitaciones, a pesar del declive
anunciado por los abanderados de la telpolis, el Estado nacin tiene muy difcil
sustituto a medio y largo plazo. Ninguna otra organizacin social y poltica
proporciona el sentimiento de identidad imprescindible para un buen gobierno"111.

La crisis que afecta al Estado se concreta tanto en el plano externo como

interno. Si desde el primero se puede observar una cierta incapacidad del Estado para
encauzar fenmenos tan intensos como la globalizacin, no menos importantes son
algunos graves conflictos a que puede verse sometido y que pueden afectar a su
cohesin interna. Desde una perspectiva jurdico-internacional, un inters especial han
despertado estos ltimos, porque, como se sabe, han conducido a una cierta
revitalizacin y actualizacin de instituciones tan importantes como la proteccin de
las minoras, el reconocimiento de Estados o la sucesin de Estados112.

Incluso se ha llegado a suscitar la remodelacin de las relaciones entre

algunos grupos y el Estado al que pertenecen y del que no se sienten representados,
como ha ocurrido con los pueblos indgenas; este sentido se apuntaba, precisamente,
en el Proyecto de Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Pueblos Indgenas del
Mundo, en el que se reconoca que estos pueblos "tienen el derecho de determinar
libremente sus relaciones con los Estados"113.

Otros factores contribuyen, tambin, a restar protagonismo al Estado en el

orden internacional y, por ende, en el seno especfico del ordenamiento jurdico
internacional. Entre estos quiz merezca la pena sealar: el fuerte impulso que est
recibiendo el regionalismo y que ha supuesto el desarrollo de procesos de

111F. SAHAGUN, op. cit., pp. 310-311.

112S. SUR, Sur quelques tribulations de l'tat dans la socit internationale, Revue Gnrale de Droit
International Public, tome 97, 1993, n 4, p. 885.
113Incluso se sostena en l que "los tratados, acuerdos y dems arreglos entre los Estados y los Pueblos
Indgenas son propiamente asuntos de inters y responsabilidad internacionales" (UNITED NATIONS,
ECOSOC, Doc. E/CN.4/1995/2, E/CN.4/Sub.2/1994/56, de 28 de octubre de 1994, p. 84, Informe de la
Subcomisin de Prevencin de discriminaciones y proteccin a las minoras sobre su 46 Perodo de
sesiones, Relator: Sr. Osman EL-HAJJE, Ginebra, 1 a 26 de agosto de 1994). Vase R. L. BARSH:
Indegenous peoples: an Emerging Object of International Law, American Journal of International Law,
vol. 80, n 2, 1986, pp. 369-384.
 55
integracin en diversos continentes; las dificultades a las que se enfrentan ciertos
Estados por sus escasas dimensiones y su absoluta dependencia econmica; y,
finalmente, los procesos de "desintegracin social" que acontecen en determinados
Estados y que dan lugar a lo que podemos denominar "Estados en situacin de
catstrofe" o, como decimos que los define el Sr. B. B. Ghali, "los Estados en
quiebra114. Si bien los dos ltimos supuestos, pese a que, en algunos casos,
generen, desde diferentes puntos de vista, situaciones difciles y desgarradoras,
podran tener, sin embargo, una cierta dimensin anecdtica, algo que no sucede,
sin embargo, con el primero de los factores sealados.

Desde luego, podemos indicar antes de todo, con A. Rodrguez Carrin,

que "las organizaciones internacionales no slo tienen la capacidad de solucionar
problemas con los que individualmente los Estados no pueden enfrentarse, sino que
con frecuencia establecen objetivos que a los Estados les resultaran inviables", por
lo que "las organizaciones internaciones suponen un ataque funcional, por
elevacin, a la soberana de los Estados"115. Pero este "ataque" se hace evidente y
palpable cuando se trata de procesos de integracin que, precisamente, adoptan
como frmula jurdica preferente la creacin de Organizaciones Internacionales
regionales.

Sin duda, el proceso de integracin europea sirve mejor que cualquier otro
para ilustrar esta situacin y, por ello, se pueden suscribir las palabras de A.
Mangas y D. Lian en el sentido de que "la sustancia de la que se nutre este
Tratado" (TUE) "es federal <una suerte de federalismo internacional> y, por ende,
poltica. No slo los preceptos iniciales (arts. 1-7) estn a todas luces impregnados
de la esencia y del mtodo federal, sino que los tratados CE, CECA y CEEA, desde
su fundacin se han servido del mtodo federal"116. Y, aunque menos avanzados en
el logro de los objetivos que se han marcado, se podran tambin citar, con todos
los matices que se quiera, otros procesos de integracin tales como Mercosur o la
Comunidad Andina117.

En definitiva, lo que queremos poner de manifiesto es que el desarrollo de

estos procesos de integracin, al tiempo que restan protagonismo al Estado como
tal en la escena internacional, nos muestran cmo, desde Organizaciones
Internacionales, se pueden ir generando y modificando normas internacionales que,

114Acto de investidura cit., p. 20. A mi juicio, se tratara de "Estados en situacin calamitosa".

Asimismo, el proceso de mundializacin ha sido interpretado como un elemento de prdida de
competencias del Estado, Cfr., M. SALAH MOHAMED, Mondialisation et souverainet de l'Etat,
J.D.I., 1996-3, pp. 611-662.
115A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit., p. 18
(cursiva aadida).
116A. MANGAS MARTIN y D. LIAN NOGUERAS, Instituciones y Derecho de la Unin
Europea, 2 ed., Madrid, 1999, p. 21.
117Vid., C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.
56
por ello, adquieren y responden a nuevas perspectivas. As, por citar algunos
ejemplos, podemos recordar lo que sucede con la introduccin del concepto de una
ciudadana comn; lo relativo a "la poltica exterior" de las Organizaciones en
cuestin; y lo concerniente a los mecanismos de solucin de controversias en el
seno de procesos de integracin de esta naturaleza.

Por lo que se refiere a lo primero, es verdad que cuando la integracin

alcanza importantes grados de "cooperacin poltica", ello va a afectar a elementos
esenciales que, tradicionalmente, se situaban en el "ncleo duro" de la soberana
estatal. Y esto sucede, precisamente, con la aparicin del "concepto de ciudadano"
de una determinada Organizacin Internacional que, pese a que se articule y defina
sobre la base de la pertenencia de las personas a un Estado miembro de la
Organizacin, alcanza un cierto grado de autonoma no slo como concepto sino,
tambin, desde la ptica normativa118.

En este sentido, la ciudadana de la Unin Europea es un buen ejemplo, no

slo prctico, que pone de relieve, con todas las limitaciones que se quiera, cierta
prdida de competencias de los Estados y la adquisicin de las mismas por un
proceso de integracin en un sector especialmente sensible de la soberana estatal.
Es verdad, que en el seno de la Unin Europea, an no se han extrado todas las
consecuencias posible de la concesin del estatus de ciudadano a los nacionales de
los Estados miembros, pero los avances que se han producido muestran, a las
claras, que el proceso de integracin europea ha entrado a disear un nuevo modelo
de relaciones inter-estatales.

La ciudadana de la Unin debe ser concebida, por ahora, en los trminos

expresados por A. Mangas y D. Lin, es decir, que "los nacionales de un Estado
no ven disminuidos sus derechos <propios de la esfera estatal, sino que como
consecuencia de un proceso que integra pueblos, que los hace, ms iguales y ms
libres, es decir, con ms derechos, comparten esos derechos propios con los
nacionales de los otros Estados miembros>", pero es que, adems, "los nuevos
derechos vinculados estrictamente a la ciudadana se pueden disfrutar, tanto en el
interior del Estado del que son nacionales como en el territorio de los otros Estados
miembros"119.

En relacin con lo segundo, los efectos ms sobresalientes de la puesta en

marcha de un "accin exterior comn" por parte de los Estados miembros de los
diversos procesos de integracin se van desvelando progresivamente a medida que
avanza el proceso de integracin y se asumen, con prdida de competencias por
parte de los Estados miembros, nuevos mbitos de actuacin por parte del "ente

118Vid., un examen completo, en J. M. RODRGUEZ BARIGN, La ciudadana de la Unin

Europea, Madrid, 2002.
119A. MANGAS MARTIN y D. LIAN NOGUERAS, Instituciones cit., pp. 309-310.
 57
integrador".

Aunque la Unin Europea sera un buen ejemplo, no hay que olvidar que,
en otros casos, tambin se aspira a que la Organizacin Internacional que lidera el
proceso de integracin asuma protagonismo propio en la escena internacional. En
este sentido, estimo que hay que interpretar "los deseos" de la Comunidad Andina
por elaborar, disear y llevar a cabo su propia "poltica exterior" y que, aunque sea
poco, ha producido algunos resultados120.

Como tuve la oportunidad de sealar "con ocasin de la celebracin del

XXX aniversario de la adopcin del Acuerdo de Cartagena se celebr, el 27 de
mayo de 1999, el XI Consejo Presidencial Andino que dio lugar a la denominada
Acta de Cartagena. En sta se deca, con toda claridad, que <La Poltica Exterior
Comn constituye un instrumento idneo para fortalecer la presencia internacional
andina y consolidar nuestro proceso integrador (...)>, siendo as que <la puesta en
marcha de una poltica exterior comunitaria se fundamenta en los instrumentos que
conforman el ordenamiento jurdico andino y en la aceptacin comn de los
valores compartidos (...)". Asimismo, hemos de tener en cuenta lo que se dispone
en el propio Acuerdo de Cartagena, una vez modificado, en el que seala que el
Comit Adino de Ministros de Relaciones Exteriores tendr como funciones -
formular la poltica exterior de los Pases Miembros en los asuntos que sean de
inters subregional" emanando de esta institucin tanto Declaraciones como
Decisiones (artculos 16 y 17)>"121.

Comoquiera que sea, el espacio histricamente reservado a los Estados va

siendo ocupado por otros entes que, si bien es cierto que responden todava y
bsicamente a impulsos estatales, paulatinamente van adquiriendo ms
protagonismo en la escena internacional.

Por ltimo, es verdad como lo ha indicado E. Rey Caro que "la ausencia
de instancias internacionales universales obligatorias a imagen de las existentes en
los ordenamientos jurdicos estatales" es lo que hace que cada proceso de
integracin, teniendo en cuenta sus propias caractersticas, elabore y disee
mecanismos de solucin de controversias"122, pero es que, tras ello, se encierra la
realidad de que en los procesos de integracin los mecanismos de solucin de
controversias adquieren dimensiones especficas, tanto por lo que se refiere a los
procedimientos de solucin, como a la determinacin de los contenidos de los
mismos. Basta, en esta lnea, comparar las reglas generales en materia de arbitraje

120Vid., en particular, la Decisin 458 sobre los "Lineamientos de la Poltica Exterior Comn"; y la
Decisin 431, de 3 de abril de 1998, por la que se procede a la incorporacin de la Comunidad a la
Asamblea General de las Naciones Unidas en calidad de observador.
121C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.
122Cfr., E. REY CARO, La solucin de controversias en el Mercosur, A.A.D.I., 1996-1997, p. 279.
58
internacional con el sistema arbitral establecido en el seno de Mercosur para poder
observar cmo varan las mismas123.

En suma, cabra concluir, que el Estado contina siendo el protagonista de

las relaciones internacionales y, por ende, el principal sujeto destinatario de las
normas internacionales pero que, al mismo tiempo, diversos factores van haciendo
posible que otros entes de "identidad y entidad no estatal" vayan asomando
progresivamente a la escena internacional, tambin como impulsores y
destinatarios del ordenamiento jurdico internacional. O como lo seal el entonces
Secretario General de las Naciones Unidas, el Sr. B. B. Ghali, "tenemos que
convencernos de que el orden internacional del futuro deber plantearse en una
sociedad internacional que duda de su propias estructuras y, singularmente, de la
primera de ellas: el Estado"124.

No obstante, no puede dudarse del protagonismo que mantiene el Estado

soberano en el sistema internacional como sujeto originario y principal destinatario de
las normas jurdicas internacionales. A pesar de las sombras que se ciernen sobre l,
en un contexto general cambiante, lo cierto es que constituye an un componente
necesario en el modelo de relaciones internacionales que conocemos en nuestros das,
toda vez que, como afirma J. A. Carrillo Salcedo, "l'institution tatique reste le
fondement de la socit internationale. L'institutionnalisation progresive de la
communaut internationale n'a pas dplac les tats souverains, et il est indiscutible
que la structure de celle-ci reste encore dcentralise"125.

b) El ascenso de las Organizaciones Internacionales en el orden internacional

En relacin con la Organizaciones Internacionales, sobre la base de que

cada Organizacin, como ha sealado J. A. Carrillo Salcedo, "es un instrumento
para la puesta en prctica de la funcin de cooperacin permanente e
institucionalizada entre Estados en una determinada materia"126, cabe decir que, en
general, el fenmeno de la Organizacin internacional est en alza y no slo
porque haya aumentado considerablemente el nmero de ellas, superior en la
actualidad al de Estados, sino porque en algunas Organizaciones internacionales
todo apunta a que se encuentran inmersas en un paulatino proceso de desarrollo
institucional y de consecucin de los objetivos y fines a los que responden.

Destaquemos, no obstante que, entre las Organizaciones Internacionales,

las diferencias existentes van ms all de las meras diferencias de hecho, en el

123C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.

124Acto de investidura cit., p. 19.
125J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 57.
126J. A. CARRILLO SALCEDO, Curso de Derecho Internacional Pblico. Introduccin a su
estructura, dinmica y funciones, 2 ed., Madrid, 1991, p. 60.
 59
sentido de que por su propia naturaleza, stas siempre difieren jurdicamente,
pudindose sealar, entre los factores para evaluar tales diferencias
fundamentalmente los siguientes: lo establecido en sus respectivos tratados
constitutivos y en la prctica desarrollada en el seno de las mismas; la mayor o
menor influencia de los Estados miembros en las decisiones que adopten y, por
ende, la eficacia de estas decisiones; los fines especficos para los cuales fueron
creadas; y, cmo no, el mayor o menor grado de integracin del que gocen.

Ms an, lo que se puede apreciar, a la luz del examen de la prctica

internacional, es que el progresivo desarrollo de las Organizaciones internacionales
se manifiesta en todos los mbitos y en todas las dimensiones y, por si fuera poco,
de una forma u otra, todos los espacios del planeta se ven inmersos en este proceso
de expansin.

De todos modos, se observa un relativo avance por parte de algunas

Organizaciones Internacionales en el logro de los fines especficos para los cuales
fueron creadas, tal y como hemos tenido la oportunidad de comprobar. Por esto,
quiz lo ms llamativo y conveniente ahora sea reflexionar sobre alguna
Organizacin especfica, en particular, sobre el papel que deben desempear las
Naciones Unidas, ya que esta Organizacin merece, a nuestro juicio, algunos
comentarios adicionales en relacin con las consecuencias de la accin de la misma
en el ordenamiento jurdico internacional. Y es que no le falta razn al Secretario
General de la Organizacin cuando afirma, en el Informe sobre la Cumbre del
Milenio que "naturalmente, las Naciones Unidas existen para prestar servicios a sus
Estados Miembros. Es la nica entidad de su clase con miembros de todo el mundo
y un mbito amplio que abarca tanto aspectos del quehacer humano. Estas
caractersticas las convierten en un foro til como ningn otro para compartir
informacin, llevar a cabo negociaciones, elaborar normas y dar expresin a las
expectativas, coordinar el comportamiento de los Estados y otras entidades y
ejecutar planes de accin comunes. Debemos asegurar que la Naciones Unidas
desempeen estas funciones de la manera ms eficiente y eficaz posible"127.

A la hora de valorar con carcter general el papel de las Naciones Unidas y

su "revitalizacin" como Organizacin capaz de asumir algunas de las funciones
para las cuales fue creada, hay que retener, de antemano, con Chemillier-Gendreau,
que el sistema jurdico internacional contemporneo reposa bsicamente sobre dos
polos: la presencia y la accin de las Naciones Unidas y la existencia de Estados
soberanos, dueos de sus relaciones internacionales128.

Y si bien no es necesario insistir sobre los efectos beneficiosos que en las

127Informe sobre la Cumbre del Milenio cit., prr. 8.

128M. CHEMILLIER- GENDREAU, La solution de la crise des Nations Unies: Application de la
Charte plutt que revision, R.B.D.I., 1987, pp. 28-40, en concreto, p. 28.
60
relaciones internacionales produce la existencia de una Organizacin Internacional
como las Naciones Unidas, en cuyo seno se vienen haciendo visibles, desde
siempre, las discrepancias entre los Estados que conforman la comunidad
internacional, s es preciso recordar, no obstante, lo que se vino a denominar la
"crisis de las Naciones Unidas"129, en el sentido de que la Organizacin era incapaz
de asumir plenamente el protagonismo que le corresponda: asegurar por completo
el mantenimiento de la paz a escala regional y mundial; reordenar la consecucin
del objetivo del desarme global; impedir las violaciones flagrantes de los derechos
humanos; y, sobre todo, disear el marco adecuado que permitiese el desarrollo
econmico de todos los Estados de la Comunidad Internacional.

Aunque parezca mentira, el decenio de lo noventa nos depar dos

percepciones encontradas respecto al papel desempeado o por desempear por las
Naciones Unidas, aunque quiz se trate, por decirlo as, de dos dimensiones
diferentes que no tienen por qu interpretarse necesariamente en trminos
contradictorios sino complementarios.

Por un lado, se han acentuado las posiciones relativas a que el sistema

institucional de las Naciones Unidas y, en consecuencia, la Organizacin en su
conjunto est inadaptada a la hora de hacer frente a los nuevos desafos que se
presentan en la sociedad internacional. Las Naciones Unidas, segn esta visin, no
pueden cumplir con eficacia las funciones que debera cumplir y no pueden
responder, de manera idnea, a los nuevos retos presentes en esta sociedad. De
manera radical, J. A. Carrillo Salcedo ha dicho que "reformemos la Carta o se
adapte la Organizacin a los nuevos desafos, el problema bsico seguir siendo el
mismo: el de su incapacidad (...)"130. Esto lleva, necesariamente, a que se lancen
propuestas de reforma o, por lo menos, a que se indique que es difcil continuar con
el actual esquema de organizacin si se quiere que Naciones Unidas cumpla con
eficacia los fines para los que fue creada. Todo ello, y mucho ms, ha hecho
posible, por lo tanto, que se suscite la eventual reforma no slo de la Carta de las
Naciones sino, tambin, de la propia estructura de la Organizacin131.

Pero, por otro lado, y aunque ciertamente todava, "las Naciones Unidas no
son capaces de hacer respetar suficiente y universalmente los principios de base

129A. LEWIN, La coordination au sein des Nations Unies: Mission impossible?, A.F.D.I., 1983, pp.
9-22.
130J. A. CARRILLO SALCEDO, La ONU, cincuenta aos despus, Cursos de Derecho
Internacional de Vitoria-Gasteiz, 1995, p. 33 (cursiva aadida).
131Chr. TOMUSCHAT, L'adaptation institutionnelle des Nations Unies au nouvel ordre mondial, Les
nouveaux aspects cit., pp. 159-173. En la doctrina espaola, un trabajo reciente, aunque cenrado en un
rgano de las Naciones Unidas, R. RIQUELME CORTADO, La reforma del Consejo de Seguridad
de la ONU. El incremneto de sus miembros y su ms adecuada representacin equitativa, Madrid,
2000.
 61
sobre los que se cre"132, estimo que se ha producido, no obstante, un cambio en la
percepcin de esta Organizacin Internacional a nivel mundial. Tal y como se
dejaba entrever en la Memoria del Secretario General de 1992, a ste le
preocupaba sobremanera el logro de una estabilidad financiera, porque "en el
tumulto de exigencias que se le impone, no puede darse el lujo de convertirse en
vctima de su propia popularidad, de sufrir una crisis de expectativas y no, como
suceda anteriormente, de falta de credibilidad en su capacidad de alcanzar
consensos"133.

El relevante papel que la Organizacin de las Naciones Unidas ha de

tener; el giro que se produjo en la percepcin de esta Organizacin a principios de
los aos noventa; as como el resurgimiento de su prestigio y autoridad -lo que
esperbamos que no fuera ilusorio?- comenzaron, en particular, cuando pudo
comprobarse que la Organizacin resultaba eficaz en la resolucin y pacificacin
de los conflictos de carcter regional, de tal modo que se iba consolidando
finalmente como un elemento integrador y favorecedor de la convivencia
internacional. Y todo ello, sobre la base de lo que se sealaba en el primer prrafo
de la Declaracin con motivo del cincuentenario de las Naciones Unidas, es decir,
que "la Carta es expresin de las aspiraciones y los valores comunes de la
humanidad".

Claro que s, las Naciones Unidas han servido mejor que nunca, en los
ltimos tiempos, como medio imprescindible para la pacificacin de conflictos
regionales, y se han ido poniendo de relieve, en particular, los resultados obtenidos
por el Secretario general en el ejercicio de sus funciones de mediador. En esta
lnea, Parece que el Secretario general, J. Prez de Cuellar, quiso hacer realidad su
propio pensamiento, cuando indic que en periodos de tensiones y dificultades,
"su misin es buscar todas las posibilidades que puedan presentarse para mejorar la
comunicacin y los acercamientos entre los Estados en desacuerdo, y sacar partido
de estas posibilidades. En mi opinin, negarse a actuar y no preocuparse del
resultado de una cuestin o diferencia por parte del Secretario general ser

132M. CHEMILLIER-GENDREAU, loc. cit., p. 30.

133Memoria sobre la labor de la Organizacin del cuadragsimo sexto al cuadragsimo sptimo
perodo de sesiones de la Asamblea General, septiembre 1992, p. 18, prr. 44. Pero diversos peligros
acechan tambin a la labor que han de realizar las Naciones Unidas en el ejercicio de las funciones
que, en los ltimos aos, "reasumi". Nada mejor para comprobarlo que valorar la accin del Consejo
de Seguridad en el desarrollo de su principal funcin, es decir, el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales, de tal modo que podra suceder, si no se realizan los debidos ajustes, que el
valor de la paz y seguridad internacional en el seno de este rgano, como lo ha indicado V. Abelln,
no coincidiese con "el valor de paz y seguridad internacional incorporado en el Derecho
Internacional", V. ABELLAN HONRUBIA, La amplitud del concepto de mantenimiento de la paz y
seguridad internacional por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas: fundamento jurdico y
discrecionalidad poltica, Homenaje M. Dez de Velasco cit., p. 17.
62
absolutamente inadmisible. Es necesario que sea imparcial pero no indiferente"134.

De este modo, por citar algunos ejemplos, el fin del conflicto blico entre
Irn e Iraq, las negociaciones tendentes a poner fin a los conflictos de Namibia y
Angola, la bsqueda de una solucin a la cuestin chipriota, la participacin directa
en los procesos de pacificacin en Centroamrica, la solucin al conflicto de
Kampuchea, las aportaciones a la solucin del conflicto en Timor Oriental y la
preparacin de un plan de paz para el Sahara, cuya aplicacin, como se sabe, no
deja de ser turbulenta, son, entre otras, actuaciones que pasan a engrosar el haber
de las Naciones Unidas. En tales casos, la O.N.U. se suma as a la funcin de
coexistencia que cumple el Derecho Internacional, y se revela como el foro ms
adecuado para discutir y resolver los problemas relativos al mantenimiento de la
paz y la seguridad internacionales.

Pero, en perspectiva mundial, quiz fuera la crisis del Golfo Prsico la que
revel que las Naciones Unidas deberan tener un protagonismo ms cualitativo en
la escena internacional. Por lo menos, como lo ha sealado L. I. Snchez
Rodrguez, "La actuacin del Consejo de Seguridad durante la crisis (...) ha dado
lugar a apasionados juicios de valor en trminos polticos; pero ha dado ocasin
tambin para desempolvar las olvidadas pginas del Captulo VII de la Carta de las
Naciones Unidas para analizar, con mayor precisin, desde un punto de vista
jurdico, las competencias que el sistema le atribuye. La crisis ha servido al menos,
para reexaminar el sistema en toda su complejidad y con todas sus implicaciones,
y para terminar de convencer a los analistas de la potencialidad de un mecanismo
al que la guerra fra haba sumido en un profundo y largo letargo"135.

En suma, cabra recordar con M. Lachs que se abrieron nuevas

perspectivas en lo relativo a la posibilidad de aplicar las disposiciones de la Carta,
de manera que Naciones Unidas llegase a ser una Organizacin Internacional muy
eficaz136. Y, en esta lnea, y no en otra, se sita la invitacin que se contena en la
declaracin de 31 de enero de 1992, aprobada tras la reunin celebrada por el
Consejo de Seguridad a nivel de Jefes de Estado y de Gobierno, para que el
Secretario General de la Organizacin preparase un anlisis as como
recomendaciones respecto a los medios "para fortalecer y hacer ms eficientes,
dentro del marco de la Carta y sus disposiciones, la capacidad de las Naciones
Unidas en materia de diplomacia preventiva, establecimiento de la paz y

134J. PEREZ DE CUELLAR, Le rle de Secrtaire gnral des Nations Unies, R.G.D.I.P., 1985, p.
235 (cursiva aadida).
135L .I. SANCHEZ RODRIGUEZ, La invasin de Kuwait por Iraq y la accin del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas, Cursos de Derecho Internacional de Vitoria/Gasteiz, 1991, p. 22
(cursiva aadida).
136M. LACHS, Le Droit International a l'aube cit., p. 542.
 63
mantenimiento de la paz"137.

Por supuesto que queda pendiente una adaptacin de la Organizacin con

el objeto de que la misma resulte eficaz y que se establezca una situacin onusiana
en la que el diseo y funcionamiento de las Naciones Unidas coincida, en esencia,
con la realidad internacional del teimeo presente en la que debe actuar. En tal
sentido, est claro que las modificaciones ms relevantes deberan centrarse en la
nueva estructura orgnica y en la composicin, sobre todo, de los rganos
principales de la Organizacin; en la determinacin de los propsitos y principios
de la Organizacin con una revisin a fondo de los mismos; y en las competencias
y funciones, delimitando el mbito de actuacin, de la propia Organizacin.

Pero nada de ello impide suscribir las palabras del Secretario General de la
Organizacin, para quien "el papel singular de las Naciones Unidas en la nueva era
mundial proviene de su composicin y alcance y de los valores compartidos
consagrados en nuestra Carta. Nos incumbe la tarea de asegurar que la
mundializacin proporcione beneficios no slo a algunos, sino a todos; que la paz y
la seguridad se mantengan, no slo para unos pocos, sino para muchos; que existan
las oportunidades, no slo para los privilegiados, sino para todos los seres
humanos"138.

Para continuar indicando que "las Naciones Unidas son necesarias hoy mas
que nunca para salvar las diferencias del poder, cultura, tamao e intereses entre
los Estados, de modo que puedan ser el lugar en el que se expongan claramente la
causa de la humanidad comn y se la haga avanzar. Hace falta ms que nunca un
ordenamiento jurdico internacional slido, junto con los principios y la prctica
del multilateralismo, para definir las reglas fundamentales de una nueva
civilizacin mundial en la que pueda expresarse el mundo en toda su rica
diversidad"139.

Desde luego, que hemos resaltado algunos de los resultados ms

sobresalientes de las Naciones Unidas y que, al mismo tiempo, se podra hablar de
algunos sntomas de debilitamiento de la Organizacin que se aprecian, con
nitidez, a la estela de acontecimientos ms recientes como podran ser la accin de
la Alianza Atlntica en Kosovo; o las acciones militares de los Estados Unidos en
Afganistn, a partir de finales del 2001; o, incluso, de las sombras que se ciernen
en la actualidad en relacin con el destino final la guerra contra Iraq. Todo ello, sin
mencionar los diferentes supuestos en los que se produce, con claridad, una
pasividad de Naciones Unidas ante situaciones que, con seguridad, suponen
violaciones graves del ordenamiento jurdico internacional.

137Un programa de paz, Nueva York, 1992.

138Informe sobre la Cumbre del Milenio, prr. 45.
139Ibid.
64

En definitiva, debemos constatar el importante avance de las

Organizaciones internacionales en la escena internacional y, en consecuencia, est
claro que van a influir, de manera directa, en la formacin y consolidacin de los
principios y normas que integran el Derecho Internacional del Tiempo Presente.
Por lo menos, habra que decir, con Daniel Vignes, que il n'est moins vrai que
l'importance que les organisations internationales ont prise dans les activits de la vie
internationale a oblig de nombreuses modifications du droit international. Sans
doute restent-elles dans leur existence trs dpendantes des tats mais il est
difficilement concevable que ceux-ci puissent les liminer, au contraire certaines
comptences des tats dperisent au profit des organisations et ils ont souvent t
obligs de se plier des regles qui, dans des domaines chaque jour plus nombreux,
sont l'expressin de la solidarit internationale. Leur participation la conclusin de
traits multilatraux les amenent devenir elles-mmes membres des organisations
internationales en est un des plus beaux exemples"140.

c) La persona humana "en alza" en el orden jurdico internacional

En relacin con el ser humano, su influencia en el orden jurdico

internacional ha sido destacada, entre nosotros, por J. A. Pastor Ridruejo, para
quien el Derecho Internacional contemporneo tiene un acusado carcter
humanista y social, "se interesa as por lo pronto de la proteccin de los derechos
fundamentales del hombre"(...) y por "la suerte de los pueblos, poniendo las bases
jurdicas para su autodeterminacin y sentando los principios y cauces para el
desarrollo integral de los pueblos e individuos"141. En este sentido, el Derecho
Internacional "aspira mediante la proteccin internacional de los derechos del
hombre (...) a la imposicin de obligaciones a los Estados respecto a todos los
individuos, nacionales o extranjeros, y a que los individuos puedan reclamar
directamente contra el Estado infractor ante instancias internacionales en caso de
vulneracin de sus derechos"142.

Quiz nadie dudara en afirmar la legitimidad del pensamiento que

atribuyese la personalidad internacional exclusivamente al ser humano, pero nadie
tampoco podr afirmar que sea sta precisamente la idea-fuerza que inspira y hace
funcionar la maquinaria de las actuales relaciones internacionales y de su
ordenamiento jurdico. En todo caso, no dejan de ser bellas, por expresivas, las
palabras de Lelio Basso, para quien "la communaut des hommes- donc les peuples
et les minorits nationales- sont les vritables sujets de l'histoire... L'Etat n'st q'un

140D. VIGNES, Les organisations internationales sont-elles devenues des sujets de plein droit du Droit
International Public?, en Estudos en Homenagem ao Prof. Doutor A. FERRER CORREIA, Coimbra,
1991, pp. 99-100.
141J. A. PASTOR RIDRUEJO, Curso de Derecho Internacional Publico, Madrid, 1 ed., 1986, p. 68.
142Ibid., p. 185.
 65
des instruments dont le peuple se sert pour agir mais n'est rien en soi... Les sujets
de l'histoire sont les peuples, qui sont galement les sujets du droit"143.

Se puede decir, por lo menos y con independencia de las cuestiones

relativas a los aspectos tcnicos de la subjetividad internacional, que uno de los
caracteres ms sobresalientes del Derecho Internacional actual viene marcado por el
reconocimiento de un lugar especial dentro del mismo a la persona humana. Como
afirma J. Roldn Barbero, "La faceta humanitaria- se ha revalorizado visiblemente en
la ordenacin internacional de nuestros das. Asistimos (...) a un -nuevo orden
internacional humanitario-, manifiestamente mejorable, sin embargo"144. Se ha
incorporado de este modo al individuo con un papel renovado en la Sociedad
Internacional que parece incontestable, a la vista de la importancia que al mismo se le
atribuye en las normas de Derecho positivo, y que parece admitido de forma
generalizada en la doctrina. Tanto es as, que J. A. Pastor Ridruejo ha concluido, de
forma amplia, que "si le droit international s'est construit dans le pass sur une socit
d'tats souverains, il aspire aujourd'hui se fonder en autre sur une communaut
d'tres humains"145.

Con seguridad, se suscitan mltiples cuestiones que derivan del hecho del
reconocimiento de la persona humana como actor, tambin privilegiado, de las
relaciones internacionales y, por ende, como eventual destinatario de principios y
normas que emanan del ordenamiento jurdico internacional. En todo caso, podramos
centrarnos en algunas de ellas:

i) Ha penetrado, ciertamente, en el Derecho Internacional el

convencimiento de que es preciso asegurar el respeto de los derechos humanos e
impedir sus violaciones ms flagrantes, porque, en definitiva y como se sabe, el
Estado, ltima garanta del respeto de los derechos humanos, se convierte a veces
en el verdugo de sus propios sbditos o, dicho de otro modo, "el Estado soberano
puede llegar a ser no el protector de sus nacionales sino su opresor: el marco estatal
no es pues suficiente para garantizar la proteccin del individuo"146.

De un modo u otro, se ha ido resaltando el convencimiento profundo de

que los derechos humanos ocupan un lugar central en el actual orden jurdico
internacional y, as, J. Verhoeven ha podido decir que "les droits de l'homme son

143Cit. por E. JOUVE, Le Droit des peuples, Pars, 1986, p. 7.

144 J. ROLDN BARBERO: Ensayo sobre el Derecho Internacional Pblico, Almera, 1996, p. 38.
145J. A. PASTOR RIDRUEJO, Le droit international la veille du XXime sicle: normes, valeurs et
faits. Cours gnral de droit international public, Recueil des Cours de l'Acadmie de Droit International,
1998-IV, vol. 274, p. 113.
146M. CHEMILLIER-GENDREAU, loc. cit., p. 35. Una visin general en G. COHEN-
JONATHAN, L'volution du droit international des droits de l'homme, Mlanges offerts H. Thierry,
L'volution du droit international, Pars, 1998, pp. 107-125, y A. A. CANADO TRINDADE, The
future of the international protection of human rights, Home. B. Ghali, Bruselas, 1998, pp. 961-986.
66
au coeur des proccupations qui agitent aujourd'hui la <famille des nations>"147, lo
que se ha plasmado, de manera definitiva en el "corazn" del ordenamiento jurdico
internacional por lo que en la Memoria del Secretario General sobre la labor de la
Organizacin en 1999 se dice, con razn, que "el rgimen jurdico internacional
para la proteccin de los derechos humanos ha constituido en el siglo XX el
resultado ms importante de la labor realizada por la Sociedad de las Naciones y
por las Naciones Unidas en pos de la codificacin y el desarrollo progresivo del
derecho internacional"148.

Para continuar indicando que "tenemos hoy declaraciones, convenciones,

tratados, declaraciones de principios y cdigos de conducta que se refieren a
prcticamente todos y cada uno de los aspectos concebibles de la relacin entre la
persona y el Estado. Existen instrumentos jurdicos para proteger los derechos del
nio, para proteger el derecho de la mujer a la igualdad de trato, para enunciar las
obligaciones de los gobiernos en cuanto a la observancia de los derechos civiles y
polticos y los derechos econmicos, sociales y culturales, para prohibir la
discriminacin racial, para prevenir la tortura, para proteger a las minoras y para
promover y proteger la diversidad cultural. Entramos en el nuevo milenio con un
cdigo internacional de los derechos humanos que constituye uno de los grandes
logros del siglo XX"149.

Quiero constatar, no obstante, que el fracaso en la consecucin del objetivo

de la proteccin de los derechos humanos a escala universal es patente, y que slo
en mbitos muy reducidos como es el caso del europeo-occidental, existen las
garantas mnimas para el respeto de ciertos derechos humanos fundamentales. Por
contra, la situacin que ha venido reinando y reina en muchos lugares del planeta
ilustra la ineficacia del sistema internacional a la hora de proteger y garantizar el
respeto de esos derechos, y ello podemos observarlo, sin insistir en situaciones
lacerantes que peridicamente se reflejan en los medios de comunicacin, como
fue en los aos sesenta: Biafra (Nigeria); en los aos setenta: Burundi, en los aos
ochenta: Etiopa, o en el decenio de los noventa: Somalia; Bosnia-Hezergovina,
Sierra Leona y, tambin, porqu no decirlo, la situacin que contina existiendo en
Chechenia.

Las dificultades a las que se enfrenta, pues, la comunidad internacional en

la consecucin del objetivo concerniente al respeto, lo ms amplio posible y a nivel
universal, de los derechos humanos son de todos conocidas y se patentizaron,
tambin, en la Conferencia de Naciones Unidas sobre Derechos Humanos,

147J. VERHOEVEN, Sur la sanction de la violation des droits fondamentaux de la personne

humaine, Les nouveaux aspects cit., p. 110.
148Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, p. 38,
prr. 256.
149Ibid., prr. 257 (cursiva aadida).
 67
celebrada en Viena en junio de 1993 que, de alguna manera, supuso el resumen de
la labor realizada por esta Comunidad, en materia de derechos humanos, a lo largo
del siglo XX150.

En este mbito, hemos de constatar uno de los elementos que, quiz en el

futuro, merezca una mayor atencin por parte de la doctrina cientfica. Me refiero a
la posibilidad de afirmar o no, a la luz de las diversas concepciones sobre los
derechos humanos, la existencia de derechos humanos de carcter universal tanto
en su reconocimiento como en los lmites y ejercicio de los mismos, lo que har
que nos preguntemos sobre qu consecuencias tendr todo ello en este importante
sector de la cooperacin internacional151.

No corresponde profundizar ahora en esta cuestin, pero quiz s merezca

la pena poner de relieve que, una primera aproximacin a la realidad internacional,
revela la existencia de tendencias contradictorias. As, por ejemplo, se observa,
por un lado, que en el espacio OSCE, como lo seal V. Abelln, la consagracin
de la denominada "dimensin humana" representa el acercamiento entre
posiciones, antes diferentes, en materia de derechos humanos152, mientras que, por
otro lado, no resulta difcil recordar las posiciones de ciertos Estados que han
puesto en tela de juicio instrumentos jurdicos, o quiz la interpretacin de algunas
de sus normas, que hasta no hace mucho se consideraba que contenan la expresin
formal de valores que se estimaban universales153.

Para O. Casanovas "en los ltimos aos este fondo de valores comunes que
fundamentara la universalidad del respeto a los derechos humanos, ha sido puesto
en tela de juicio. La primaca otorgada al desarrollo econmico como primer
objetivo de los pases en vas de desarrollo, el fundamentalismo islmico e, incluso,
la crtica al individualismo en el pensamiento occidental, han puesto en entredicho

150C. M. DIAZ BARRADO, La Segunda Conferencia Mundial sobre derechos humanos, Revista
Extremadura, 1995.
151A. MAHIOU, La Charte arabe des droits de l'homme, Mlanges H. Thierry cit., pp. 305-320. Y
M. CHARFI, Les Etats musulmans et les droits de l'homme, Home. Boutros Ghali, Bruselas, 1998,
pp. 991-1017.
152Cfr., V. ABELLAN HONRUBIA, Los derechos humanos en la Conferencia de Seguridad y
Cooperacin en Europa, Cursos Vitoria/Gasteiz, 1989, pp. 85 ss.
153Vid. C.N. KAKORIS, La universalit des droits de l'homme: le droit d'tre diffrent. Quelques
observations, Homenaje M. Dez de Velasco cit., pp. 415-426. Asimismo, la clusula al respecto
incluida en el Documento Final de la Conferencia de Viena en la que se dice que "Todos los derechos
humanos son universales, indivisibles e interdependientes y estn relacionados entre s", pero, al
mismo tiempo, se reconoce "la importancia de las particularidades nacionales y regionales, as como
de los diversos patrimonios histricos, culturales y religiosos (...)". M. CHARFI nos ha recordado que
el representante iran, en la 39 sesin de la Asamblea General de las Naciones Unidas, sostuvo que la
Declaracin Universal de Derechos Humanos "ilustra una concepcin laica de la tradicin judeo-
cristiana" y que, por lo tanto, "no puede ser aplicada por los musulmanes", loc. cit., p. 994.
68
el universalismo de los derechos humanos"154. En el mismo sentido se ha
pronunciado K. Mbaye al sealar y subrayar ciertas amenazas que pesan sobre la
universalidad de los derechos humanos, tales como las transformaciones que se
han producido en la sociedad internacional, en particular, los progresos de la
ciencia y la tecnologa, la intransigencia religiosa y el subdesarrollo, aunque para
este autor, la "universalidad se puede salvar"155.

La clave radica, entonces, en la interpretacin y aplicacin que se haga de

los derechos que se reconocen en el plano universal y con significados universales.
La tensin entre la posicin de ciertos Estados y lo que se viene plasmando en
instrumentos jurdicos est presente y, en concreto, algunos Estados musulmanes
insisten en una interpretacin y aplicacin de ciertos derechos humanos en los que
primaran las perspectivas particulares. Quiz lo que suceda, en el fondo, es lo que
dijera M. Charfi, es decir, que "le monde musulman a du mal s'adapter aux
principes nouveaux de libert, dmocratie, droits de l'homme et galit de
sexes"156, pero con independencia de ello, la quiebra o no de la universalidad de los
derechos humanos, tal y como es concebida en la actualidad, estar en manos de
los rganos encargados de aplicar e interpretar los instrumentos en que dichos
derechos se reconocen. Por esto, K. Vasak ha sealado, acertadamente, que
"l'exigence de principe de l'universalit des droits de l'homme devrait amener les
organes comptentes pour appliquer les normes pertinentes les interprter de
manire a toujours faire prvaloir l'universalit des droits de l'homme, au dtriment
mme de la volont particulariste, explicite ou implicite, des Etats157.

La presencia de los particularismos, en materia de derechos humanos, no

debera desvirtuar los componentes fundamentales de un principio de proteccin
universal de los derechos humanos; por esta razn, los distintos rganos que se han
creado para la garanta de estos derechos deberan impedir que se atentara contra la
esencia de algunas normas que tanto ha costado acomodar en el seno de la comunida
internacional.

Aun as, la formulacin general del principio de proteccin de los derechos

humanos actualmente parece orientada, ms que a dotarle de un contenido, a instaurar
mecanismos supraestatales que permitan que el individuo se sienta amparado frente a
actos de los Estados que vulneren estos derechos. En este sentido, el Secretario
General de las Naciones Unidas ha subrayado, recientemente, que "sigue
constituyendo un desafo considerable para las Naciones Unidas el de salvar la brecha

154O. CASANOVAS Y LA ROSA, Unidad cit., p. 183.

155Cfr., K. MBAYE, Menaces sur l'universalit des droits de l'homme, Hom. Boutros Gahli,
Bruselas, 1998, pp. 1243-1244.
156M. CHARFI, loc. cit., p. 993.
157K. VASAK, Les principes fondamentaux d'interprtation et d'application des droits de l'homme,
Home. B. Ghali, Bruselas, 1998, p. 1429.
 69
que hay entre las normas de derechos humanos y su aplicacin"158, y ello a pesar de
los importantes avances que, como hemos dicho, se han producido en la configuracin
de mecanismos de proteccin de los derechos humanos, tanto en el mbito universal
como en mbitos regionales.

En resumen, est claro, antes de todo, que la persona humana va

adquiriendo cada vez un mayor protagonismo en la escena internacional y que el
mismo se desvela, con plenitud, en el ordenamiento jurdico internacional al hilo de
los avances que se van produciendo en lo relativo al reconocimiento y proteccin
de los derechos humanos, por lo que, como lo ha indicado A. Rodrguez Carrin,
nos hallamos en un marco de humanizacin "por la creciente preocupacin por la
declaracin de los derechos y libertades individuales de la persona humana y, lo
que es ms importante, por el establecimiento de mecanismos eficaces de
proteccin", pero es verdad, tambin, que "esta consideracin resulta casi ociosa si
no se olvida que hace apenas medio siglo se consideraba que las cuestiones
relativas a los derechos humanos constituan una cuestin relativa a la competencia
interna de los Estados, sin que el derecho internacional incidiera en estos
asuntos"159.

ii) Asimismo, el carcter humanista del Derecho Internacional del Tiempo

presente, implica el respeto de los derechos de los pueblos, en particular, su
derecho a la libre determinacin. Es verdad que los logros en este campo han sido
mayores y ms significativos, pero insuficientes para dar por zanjados, como
debera ser, los problemas de la colonizacin. Sin duda, "la cuestin palestina"
rene todos los elementos que permiten confirmar esta observacin.

En el marco de la descolonizacin y ms all de sta, "la cuestin

palestina" contina sin encontrar una solucin plenamente satisfactoria, y la verdad
es que, en este caso, la claridad y precisin de las normas internacionales que
regulan la cuestin, contrastan sobremanera con la actitud de ciertos Estados,
empeados en proseguir y consolidar hbitos trasnochados. Todo ello, adems, de
que, como se vino observando, durante el ao 2002, nos hallamos en presencia de
una situacin que genera graves peligros para el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales.

Esperemos, en todo caso, que se hagan realidad las palabras del entonces
Presidente del Gobierno espaol en la Conferencia de Paz de Madrid, celebrada en
1991, cuando seal que "somos conscientes de la complejidad del proceso, pero
los espaoles sabemos cmo la cooperacin entre las culturas y la unin de los
esfuerzos colectivos pueden generar una convivencia pacfica. La paz es la

158Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Suplemento n. 1 (A/56/1),

Nueva York, 2001, prrafo 196.
159A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit.
70
condicin necesaria. La regin tiene recursos naturales y capital humano que en un
clima que sustituya el conflicto por la cooperacin puede garantizar el desarrollo y
el bienestar de todos los seres humanos que habitan en ella"160.

En sntesis, salvo supuestos no desdeables, el derecho a la

autodeterminacin de los pueblos, en cuanto derecho a la descolonizacin, se ha
revelado en toda su magnitud, siendo indudable su eficacia en las relaciones
internacionales contemporneas, quedando claro, sin embargo, como ha indicado
M. P. Andrs en relacin con el contenido de este derecho, que es igualmente
cierto "que salvo lo relativo a la descolonizacin, los perfiles y lmites de la libre
determinacin en otros supuestos no estn totalmente definidos"161.

En la actualidad, este derecho comienza a manifestarse con efectividad en

otros mbitos, y, en esta lnea, el relanzamiento de los nacionalismos en el mbito
europeo ha hecho visible la faz oculta del derecho a la autodeterminacin, es decir,
lo que podramos denominar la "autodeterminacin interna", con lo que el principio
est adquiriendo una mayor complejidad162, por ejemplo, por la afirmacin de
derechos que corresponden a las minoras nacionales, tnicas, religiosas y
lingsticas estrechamente vinculado este problema al reconocimiento de los
derechos humanos.

Desde luego, hay que partir en esta cuestin de la posicin que, en 1992,
adoptara el Secretario General de las Naciones Unidas cuando indic, en una frase
que por repetida no ha perdido valor, es decir, que "las Naciones Unidas no han
cerrado sus puertas, pero si cada grupo tnico, religioso o lingstico pretendiera
formar un Estado, la fragmentacin no tendra fin, con lo que seran an ms
difciles de alcanzar la paz, la seguridad y el bienestar econmico para todos"163.
Posicin que, de otra forma, reiter en el seno de la Universidad Carlos III de
Madrid, cuando sostuvo que algunos pueblos, en medio de trgicos balbuceos,
intentan conciliar la racionalidad del Estado y los impulsos del micronacionalismo. Y
debemos plantearnos gravemente la cuestin de saber si el principio del derecho de
los pueblos a disponer de s mismos no corre a veces el riesgo de favorecer en cierto
modo la aparicin de micronacionalismos, en contra de la idea que todos tenemos del
Derecho Internacional"164.

160Poltica Exterior, Informes y Documentos, n 23, Monogrfico La Conferencia de Paz sobre

Oriente Prximo, Palacio Real de Madrid, 30 de octubre-3 de noviembre de 1991, p. 15.
161M. P. ANDRES SAENZ DE SANTAMARIA, La libre determinacin de los pueblos en la nueva
sociedad internacional, Cursos euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional 1997, p. 123.
162Ibid.., p. 121.
163Un Programa de Paz, p. 51.
164B. BOUTROS GHALI, Discurso del Secretario General de las Naciones Unidas con motivo de la
entrega del Diploma de Doctor Honoris Causa de la Universidad Carlos III, pp. 19-20 (cursivas
aadidas). De todas formas, ante la dificultad de determinar el contenido del derecho a la
autodeterminacin, fuera de los casos de pueblos sometidos a dominacin colonial, I. BROWNLIE ha
 71

iii) Por ltimo, la relevancia de la persona humana en el orden jurdico

internacional y el sentir humanista que habita ya en este ordenamiento permiten,
tambin, reflexionar sobre la conclusin de normas convencionales destinadas a que
las violaciones de Derechos Humanos sean objeto de una represin particular cuando
procede del comportamiento de individuos.

Sin infravalorar la relevancia que han tenido, en la configuracin de la

responsabilidad penal del individuo, algunas normas convencionales, como la
Convencin de las Naciones Unidas contra la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes (adoptada el 10 de diciembre de 1984), la creacin por el
Consejo de Seguridad de Tribunales Penales Internacionales ad hoc para la ex-
Yugoslavia y para Ruanda constituye, sin lugar a dudas, una de las aportaciones ms
relevantes al Derecho Internacional que se ha producido en los ltimos decenios, y
que slo pueden ser entendidas a partir de las transformaciones habidas en la Sociedad
Internacional desde los ltimos aos del decenio de los ochenta.

Con todo, puede considerarse un hito fundamental en la historia de la

Humanidad el hecho de que, el 1 de julio de 2002, se haya producido la entrada en
vigor del Estatuto de la Corte Penal Internacional, firmado en Roma, como se sabe,
en 1998165. En palabras del Secretario General de las Naciones Unidas, "la cration de
la Cour est un gage d'espoir pour les gnrations venir et un pas de gant sur la voie
du respect universel des droits de l'homme et de l'tat de droit"166.

En suma, la evolucin del Derecho Internacional ha incorporado a la persona

humana a sus valores fundamentales a travs de normas que demuestran el papel
relevante que la misma tiene en la comunidad internacional.

suscitado que tal derecho podra ser predicable de cualquier pueblo, siempre y cuando esta pretensin
haya sido sometida al reconocimiento y a la validacin a travs de diferentes procedimientos, Cfr., I.
BROWNLIE, International Law at the Fiftieth Anniversary of the United Nations, Recueil des Cours de
l'Acadmie de Droit International, 1995, vol. 255, pp. 55-63. De este modo, se le atribuyen al
reconocimiento un valor y una eficacia de gran inters que podra incidir, claramente, en la creacin de
nuevos Estados; tanto es as que, como ha puesto de relieve F. Mario, "en las actuales condiciones de la
Sociedad Internacional, no cabe excluir completamente el nacimiento de Estados nuevos por procesos no
legitimados por el principio de autodeterminacin. En tales supuestos, la efectividad del nuevo Estado
(mantenida en el tiempo y reconocida por un nmero suficiente de Estados) bastara para que aqul
adquiriera subjetividad internacional, al margen de la "legitimidad" de la lucha por la secesin, F.
MARIO MENNDEZ, Naciones Unidas y el Derecho de autodeterminacin, en Balance y perspectivas
cit., p. 99.
165Vid., I. LIROLA DELGADO y M. MARTN MARTINEZ, La Corte Penal internacional. Justicia
versus impunidad, Barcelona, 2001.
166Dclaration de Kofi Annan, Secrtaire gnral des Nations unies, faite le 18 juillet 1998 Rome
l'occasion de la signature du Statut de Rome de la Cour pnale internationale (Communiqu de Presse,
SG/SM/6643, L/289).
72
B) La diversidad ideolgica y el camino hacia el establecimiento de sistemas
democrticos

Quiz haya sido en el plano ideolgico-poltico donde con mayor vigor, y

durante el presente siglo, se hayan manifestado las diferencias entre los Estados.
No obstante, venimos asistiendo, en los ltimos aos, al incipiente nacimiento de
un comn denominador en la esfera ideolgica que encuentra sus fundamentos
tanto en el respeto de la autonoma poltica de los Estados como en una tendencia
hacia el establecimiento de sistemas democrticos. Todo ello, claro est, sin que se
hayan desvanecido completamente las diferencias y las contradicciones poltico-
ideolgicas, y sin que tal tendencia pueda considerarse an definitiva, por lo menos
en direcciones claramente establecidas.

En sntesis, todava no puede hablarse de la existencia, en el Derecho

Internacional, de un criterio universal de legitimidad en el plano ideolgico-
poltico (eventualmente basado en el carcter democrtico de los sistemas
establecidos) para juzgar los regmenes polticos o las races ideolgicas que
imperan en cada Estado. A mi juicio, estn plenamente vigentes, entonces, las
palabras que dijera, hace algn tiempo, D. Manai, para quien la legitimidad en
Derecho Internacional es una nocin especialmente ambigua que desborda, en
buena parte, el mbito de lo jurdico167.

Ahora bien, el logro de autonoma poltica, por parte de Estados sometidos

tradicionalmente al influjo de las grandes potencias, y que se hizo definitivo tras el
derrumbe ideolgico de una de ellas, comenz con anterioridad. En efecto, la
escisin Este-Oeste, en el seno de la cual vino operando durante algn tiempo el
Derecho Internacional, ha desaparecido finalmente, siendo lo sobresaliente, en
cualquier caso, que ms all de los enfrentamientos polticos entre los Estados,
comenz a manifestarse con eficacia real la diversidad poltica entre ellos, y lo que
era ms importante an: el respeto a esta diversidad.

Cambios que, adems, acontecieron en el seno de la propia escisin y no al

margen, o superada sta. De tal modo que, durante cierto tiempo, pudo hablarse de
la existencia de "escisiones" dentro de los dos polos de atraccin ideolgica que,
desde la Segunda Guerra Mundial, venan monopolizando las principales
diferencias ideolgicas en el sistema internacional.

Hoy, ms que nunca, estamos en presencia de la verdadera diversidad

ideolgica que, seguramente, habr que analizar en el futuro en terrenos distintos a
los ya tradicionales. Tngase en cuenta en esta lnea, por ejemplo, el paulatino
ascenso de las tesis fundamentalistas en algunos pases rabes, lo que nos hace

167Cfr., D. MANAI, Discours juridique sovitique et interventions en Hongrie et en

Tchcoslovaquie, Ginebra-Pars, 1980, p. 16.
 73
reflexionar, con mayor profundidad, en torno a la existencia, en la sociedad
internacional, de lo que S. Bastid, retomando el pensamiento de M. Virally,
denomin conflicto de civilizaciones y el papel del Derecho Internacional en el
seno de dicho conflicto168.

En tal sentido, nos encontramos con manifestaciones concretas que tienen

una relevancia capital en las relaciones internacionales. Como lo ha indicado D.
Colard, "jusqu'a la Rvolution iranienne de l'iman Khomeiny de fvrier 1979 <qui
restera au pouvoir jusq'au 3 juin 1990>, on pouvait encore ignorer la dimension
islamique des Relations internationales. L'onde de choc sucite par la cration de
cette <Rpublique islamique> et le dveloppement de l'intgrisme, du
fondamentalisme ou de l'islamisme oblige l'observateur combler cette lagune"169.

Lo que est claro, en todo caso, es que los cambios en el plano ideolgico,
que han tenido lugar recientemente, no nos pueden llevar a afirmar que en la
sociedad internacional contempornea no se deje sentir el influjo de las ideologas.
Desde luego, "sera peligroso concluir -como lo han hecho ciertos autores- en la
muerte o el declive de las ideologas en las relaciones inter-estatales";170 y, por lo
tanto, es verdad que el factor ideolgico, a travs de unas u otras manifestaciones,
tendr relevancia en la configuracin del ordenamiento jurdico internacional. En el
caso del fundamentalismo (islmico o no) ya tendremos oportunidad de indicar
algo ms, pero tengamos en cuenta, ahora, que el mantenimiento de estas tesis
tiene, con claridad, su reflejo en el orden jurdico internacional y, en consecuencia,
en las normas y principios que lo configuran

Comoquiera que sea en el futuro, hoy es posible sostener el declive de la

teora de las zonas de influencia, que, en el caso de que pervivan todava algunos
de sus efectos, se manifiestan con contenidos y formas diferentes y, desde luego,
sin la intensidad material e ideolgica que lleg a alcanzr en otras pocas.
Recordemos, no obstante, que sus efectos ms sealados se hicieron patentes a
partir de 1960.

La doctrina de "la soberana limitada", seguida por la Unin Sovitica en

sus relaciones con los Estados socialistas, no slo encontr aplicaciones prcticas
significativas, como la invasin de Checoslovaquia en 1968, sino que, adems,
llev a los tericos soviticos a insertarla en el marco de las relaciones jurdicas

168 S. BASTID, Adaptation du Droit International au realtions nouvelles entre Etats, Mlanges M.
Virally, Pars, 1991, p. 82. M. VIRALLY, R.C.A.D.I. cit., pp. 33-36.
169D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 52. En realidad, como ha indicado este autor lo
importante es que la doctrina clsica del Islam "tiene una concepcin muy particular de las Relaciones
internacionales: una sociedad internacional jerarquizada, desigualitaria y conflictual", p. 53. En
esencia, pues, sera equivocado olvidar "el peso del factor religioso en las relaciones internacionales",
Cfr., p. 79
170ibid., p. 79.
74
entre los Estados de la denominada "Comunidad de Estados socialistas", a travs de
los principios del "internacionalismo socialista". Tan es as, que en el discurso
jurdico sovitico se produjo una superposicin de los principios del Derecho
Internacional General con los principios jurdicos inter-socialistas, como principios
rectores de las relaciones "internacionales" entre los Estados de este mbito
poltico171.

Al mismo tiempo, la "doctrina americana de la soberana limitada"172, cuya

mejor expresin fue, con seguridad, la intervencin de los Estados Unidos en la
Repblica Dominicana en 1965 (y que finalmente adquiri carta de naturaleza con
la invasin de Panam, en diciembre de 1989), tiende a asegurar que las relaciones
entre los Estados Unidos y los Estados situados en su zona de influencia se rijan
por los "principios de la democracia representativa", tal y como stos son
concebidos e interpretados, y lo pero de todo aplicados, por los Estados Unidos.

Recurdense a este respecto las palabras, en ocasiones lamentablemente

vigentes, del Presidente norteamericano, L. B. Johnson, para quien "las naciones
americanas no pueden, no deben y no permitirn el establecimiento de otro
Gobierno comunista en el Hemisferio occidental. Este fue el unnime punto de
vista de todas las naciones americanas cuando, en enero de 1962 declararon: los
principios del comunismo son incompatibles con los principios del sistema
interamericano"173.

En ambos casos, "la doctrina (o las doctrinas) de la soberana limitada"

tendan "a definir los espacios (geogrficos) donde deb(an) aplicarse y los campos
(instituciones, valores y personas) que preten(dan) proteger y promover"174. Y
diseaban, en consecuencia, un determinado marco de las relaciones entre los
Estados que incida, de manera directa, en la configuracin del ordenamiento
jurdico internacional en el que, todava, no han desaparecido absolutamente todos
los efectos que se produjeron.

Pero, como decamos, junto a esos enfrentamientos ideolgico-polticos se

fue abriendo paso la diversidad, de la mano precisamente del comportamiento de
los Estados insertos en las respectivas zonas de influencia. As, en el marco de las
relaciones entre los Estados Unidos y los pases de su zona de influencia, el
proceso centroamericano fue un buen ndice de los cambios ocurridos. Las
negociaciones de Contadora y Esquipulas tuvieron como mrito real, al margen de
los resultados que se hubieran o no obtenido, el haberse llevado a cabo sin la

171TUNKIN, G.I., International Law and other social norms functionning within the international
system, Essays G. Schwarzenberger, Londres, 1988, pp. 282-300.
172 R. CHARVIN, La doctrine amricaine de la souverainet limite, R.B.D.I., 1987, pp. 5-17.
173 Anuario Iberoamericano, Hechos y documentos, 1965, pp. 170-172.
174R. CHARVIN, loc. cit., p. 13.
 75
presencia y la presin directa de los Estados Unidos. Quiz por esto, el punto
relativo a la democratizacin en los acuerdos de Esquipulas II, resuma mejor que
cualquier otro la autonoma relativa de los Estados centroamericanos frente a los
Estados Unidos.

En dicho punto se deca que: "los gobiernos (de la zona) se comprometen a

impulsar un autntico proceso democrtico, pluralista y participativo, que implique
la promocin de la justicia social y el respeto de los derechos humanos, la
soberana, la integridad territorial de los Estados, el derecho de todas las naciones
a determinar libremente y sin injerencias de ninguna clase su modelo econmico-
poltico y social (...)". Todo ello se consolid y se tradujo, finalmente, en la
celebracin de elecciones libres en Nicaragua, y en el sorprendente triunfo en
ellas, en su momento, de la Unin Nacional Opositora (U.N.O.).

Pero, paradoja, a esta diversidad le acompaa, en la actualidad, otro

fenmeno, tambin apreciable: se da una clara tendencia a la aproximacin
ideolgica. Diversos hechos ponen de relieve que, al menos en ciertos mbitos
regionales, se est produciendo esta aproximacin idelogica cuyo fundamento
bsico va a ser el concepto de democracia representativa. Y, claro est, que nos
referimos a algo ms que a la situacin constatada por M. Virally cuando afirm,
en relacin con que los miembros de las Organizaciones Internacionales estn
prximos los unos a los otros, no slo desde el punto de vista geogrfico, sino
tambin desde la perspectiva del desarrollo econmico, cultural e ideolgico,
refirindose fundamentalmente a las organizaciones europeas175.

Se trata, en realidad, de la expansin ms generalizada y no necesariamente

imbricada en Organizaciones Internacionales, de los principios democrticos. Con
seguridad, se puede hablar, pues, de una clara tendencia en el orden jurdico
internacional o, como lo ha indicado J. Salmon, de la "emergencia en el nuevo
orden mundial de un principio de legitimidad democrtica susceptible de
revolucionar positivamente las relaciones internacionales"176.

El fenmeno se ha visto favorecido por la prctica desaparicin del

socialismo real y el establecimiento, en los Estados pertenecientes a ese rgimen
poltico, de sistemas democrticos, pudindose constatar, con J. Salmon, que
"numerosos Estados se han convertido recientemente al multipartidismo y a la
democracia parlamentaria"177. Pero, tambin, por la expansin de la democracia en

175Cfr., M. VIRALLY, op. cit., p. 18.

176Cfr., J. SALMON, Vers l'adoption d'un principe de lgitimit dmocratique?, A la recherche du
nouvel cit., p. 59. Vid., tambin, R. BEN ACHOUR, El derecho internacional de la democracia,
Cursos Euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional, Vol IV 2000.
177Ibid., p. 76. Tambin: P. MEYER-BIRSCH, Dmocratisation: gense de nouvelles distinctions
dmocratiques des pouvoirs, C-H. THUAN Y A. FENET (dirs.) Mutations cit., pp. 171-188; y M.
76
los Estados americanos y, sobre todo, por su expresin y formulacin jurdicas en
el seno de las organizaciones de cooperacin o de integracin que actan y se
proyectan en este continente, como tendremos ocasin de comprobar.

a) La afirmacin, en la sociedad internacional, del principio de la democracia

Quiz no fuera posible fijar con precisin el momento en el que la

democracia comienza a fluir y repercutir con fuerza en el seno de la sociedad
internacional y, ms difcil sera an sostener, con rotundidad, que nos hallamos
ante uno de los principios que inexcusablemente vertebran la actual sociedad y el
presente orden internacional.

El deseo y la voluntad de instaurar y consolidar sistemas democrticos que

se desvela en el conjunto del planeta, aunque puedan ser observados con
benevolencia no son, por supuesto, expresiones ciertas y seguras de los elementos
que configuran, de manera definitiva, la sociedad internacional del tiempo
presente, a pesar de que en la Declaracin con motivo del cincuentenario de las
Naciones Unidas se destacase, el 24 de octubre de 1995, el papel de la democracia,
al afirmarse que en este contexto, reafirmamos que la democracia, el desarrollo y
el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales, incluido el
derecho al desarrollo, son interdependientes y se refuerzan entre s.

No obstante, lo que s podemos sostener es que la democracia ha ido

penetrando progresivamente en esta sociedad internacional heterognea desde el
momento en el que un nmero significativo de Estados han comenzado a regirse
por sistemas democrticos, y a partir de los instantes en los que se reclama, desde
diversos foros, la democratizacin de la propia sociedad internacional. En la
actualidad, asistimos a lo que se podra denominar el fenmeno de la proyeccin
internacional de la democracia o, si se quiere, con mayor precisin, la instauracin
del principio democrtico en la sociedad internacional, como un elemento que
parece que va a definir y caracterizar a la sociedad internacional del tiempo
presente.

De ah que, por lo menos de manera emergente, se pueda hablar de que el

principio de la democracia forma parte del orden jurdico internacional o, en
palabras de M. Ortega Carceln una manifestacin actual y extrema de esta
corriente es la afirmacin de que est emergiendo un principio, desarrollo de los
derechos humanos y libertades fundamentales, que concede un derecho a los
individuos y a los pueblos a ser gobernados de forma democrtica. De manera que
el Derecho Internacional habra incorporado una nueva norma que exige a los

GOUNELLE, la dmocratisation politique publique internationale, Mlanges offerts H. Thierry, cit.,

pp. 201-213.
 77
Estados cuidar la participacin poltica de sus propios ciudadanos178.

Se constata as que, incluso, uno de los cambios que se vienen operando es

precisamente la instauracin de sistemas democrticos en Estados que han llevado
a cabo una verdadera transformacin en todos los sectores, y se puede apreciar,
adems, que la comunidad internacional se ve interesada por esos cambios. Por lo
menos, esto cabra deducir de las expresiones que se contienen en el punto 17 de la
Declaracin de Copenhague relativa al Desarrollo Social, en la que los Estados
participantes en la Conferencia reconocen que los pases que estn experimentando
transformaciones fundamentales en lo poltico, en lo econmico y en lo social,
incluidos los que se encuentran en un proceso de consolidacin de la paz y la
democracia, requieren el apoyo de la comunidad internacional"179.

Observando el fenmeno un poco ms de cerca, se advierte que, en

diversos foros internacionales, se afirma que la democracia ha de ser el rgimen a
instaurar en el conjunto de Estados que conforman la comunidad internacional y
que debera establecerse como elemento imprescindible que permita la cooperacin
internacional. En el plano universal se advierte, sin duda, esta tendencia, aunque
quiz con menor nitidez e intensidad que en los escenarios regionales. Por lo
menos, sealemos, como dijera Boutros-Ghali, que "los regmenes autoritarios han
cedido el paso a la fuerzas ms democrticas y a gobiernos sensibles a los
problemas existentes. La forma, alcance e intensidad de estos procesos varan
segn se trate de Amrica Latina, frica, Europa o Asia, pero su similitud es
suficiente para apreciarlos como un fenmeno mundial"180.

Ahora bien, Naciones Unidas ha asumido, tambin, el valor de la

democracia que va apareciendo, de manera cada vez ms significativa, en el
discurso de la propia Organizacin. A esto responde, quiz, la Resolucin 54/36 de
la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 20 de enero del 2000, sobre el

178M. ORTEGA CARCELEN, Hacia un gobierno mundial, Salamanca, 1995, pp. 171-172 (cursiva
aadida). Por su parte, J. Roldn ha sealado que la cooperacin democrtica en el orden
internacional adiciona un sistema de proteccin suplementario a las libertades internas. Las relaciones
internacionales, no slo el Derecho internacional stricto sensu, representan una garanta contra
atentados a Constituciones democrticas. El medio internacional vela por la libertad interna y
reacciona cuando el orden estatal ha sucumbido al autoritarismo, J. ROLDAN BARBERO,
Democracia y Derecho Internacional, Madrid, 1994, p. 147.
179A/CONF. 166/9, 19 de abril de 1995, Informe de la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Social,
Copenhague, 6 a 12 de marzo de 1995.
180Un programa de Paz, Naciones Unidas, 1992, p. 5, prr. 9. B. B. Ghali ha abogado por un
Derecho Internacional de la Democracia, en particular, Pour un Droit International de la Dmocratie,
Theory of International Law at the Treshold of 21 century, Essays Skubiszewski, 1996, pp. 99-108
(Vid., Una Agenda para la Democracia de B. Ghali, A/51/761, 20 de diciembre de 1996). Y los
trabajos de R. BEN ACHOUR, La contribution de Boutros Boutros-Ghali l'mergence d'un droit
international positif de la dmocratie, Home. B. Ghali, Bruselas, 1998, pp. 909-924; y R. GREEN, La
democratizacin de las relaciones internacionales: aspiracin de Boutros Ghali, ibid., pp. 1085-1102.
78
apoyo del sistema de Naciones Unidas a los esfuerzos que se desarrollan por los
gobiernos para promover y consolidar las nuevas o restablecidas democracias, en
la que, este rgno onusiano se muestra consciente, desde el principio, de que
existen "lazos indisolubles" entre los principios consagrados por la Declaracin
Universal de Derechos Humanos y los fundamentos de toda sociedad democrtica.

Detengmonos, sin embargo, a examinar cmo se ha ido afirmando

progresivamente, y cada vez de manera ms clara y precisa, el principio de la
democracia en ciertos mbitos regionales. A mi juicio, ser precisamente en stos
en los que, con mayor claridad, se aprecie el significado y la proyeccin del
denominado principio democrtico como elemento emergente o tendencial de la
actual sociedad internacional.

El mbito europeo en su conjunto comienza, al menos, a configurarse

como un espacio democrtico, siendo buena prueba de ello tanto el ingreso de
nuevos Estados en el Consejo de Europa181, como las formulaciones adoptadas en
el marco de la C.S.C.E182, y la posiciones, conocidas, adoptadas por la Unin
Europea en esta materia.

En este sentido, resulta extraordinariamente reveladora la afirmacin que

se contiene en la Carta de Pars para una nueva Europa en la que los Estados
participantes se comprometen "a edificar, consolidar y reforzar la democracia como
nico sistema de Gobierno de nuestras naciones", lo que sera, de nuevo,
reafirmado, entre otros, en el Documento de la reunin de Mosc de la Conferencia
sobre la dimensin humana de la C.S.C.E., en septiembre de 1991, en el que, sin
ambages, se afirma que "el pleno respeto de los derechos humanos y de las
libertades fundamentales y el desarrollo de sociedades que se funden sobre
democracias pluralistas y sobre el Estado de derecho son condiciones previas para
la existencia de un orden duradero de paz, de seguridad, de justicia y de
cooperacin en Europa". En realidad, se podra sostener, con C. Kaminski y S.
KruK, que "le principe dmocratique est devenu le critre politique commun de
l'entit europnne"183.

181Vid. Declaracin de Viena, de 1993; el texto, en RIE, 1993, pp. 1085 ss. Tambin, Declaracin
de Estrasburgo de 1997.
182En este mbito, como lo ha indicado J. Roldn Barbero el adoctrinamiento de la cultura
democrtica recogido en los documentos de la Conferencia se dirige fundamentalmente de hecho a las
democracias nacientes, pero su espritu no resulta ocioso para las ms asentadas. El rgimen de
libertades se concibe como patrimonio y responsabilidad colectiva de toda Europa, J. ROLDAN
BARBERO, Democracia y Derecho Internacional cit., p. 61. No debemos olvidar, en esta lnea, el
informe al Consejo de la CSCE del Seminario de expertos de la CSCE sobre Instituciones
democrticas, Oslo, 15 de noviembre de 1991, Conferencia de Seguridad y Cooperacin en Europa,
Textos fundamentales, Madrid, 1992, pp. 275 ss.
183C. KAMINSKI y S. KRUK, Le nouvel ordre internacional, Pars, 1993, p. 39.
 79
Por lo que se refiere a la Unin Europea, basta recordar que ya en el
Tratado de la Unin, de 7 de febrero de 1992, los Estados miembros confirmaban
su adhesin a los principios de libertad, democracia y respeto de los derechos
humanos y de las libertades fundamentales y del estado de derecho y que en, en el
artculo 6. 1 del Tratado de Amsterdam, dentro de las disposiciones comunes, se
estipula que la Unin se basa en los principios de libertad, democracia, respeto de
los derechos humanos y de las libertades fundamentales y el Estado de Derecho,
principios que son comunes a los Estados miembros. Se trata, como han sealado
A. Mangas Martn y D. Lian Nogueras de una exigencia para poder ser
miembros y para permanecer en la Unin y es otra forma ms de regular, de forma
concreta, las relaciones entre los Estados miembros y sus pueblos184.

De todas maneras, lo importante es que esta formulacin apareci

explcitamente con el Tratado de la Unin Europea en 1992, aunque es verdad que
nos encontramos ante una declaracin codificadora de una condicin que hasta
ahora haba estado implcita en la vida comunitaria o, a lo sumo, se haba
explicitado para los Estados del Sur con ocasin de las ampliaciones de 1981 y
1986. Ahora, lo relevante es que el principio democrtico es una condicin
expresa para todos185. Por si fuera poco, en el mbito de la Poltica Exterior y de
Seguridad Comn se define como uno de los objetivos el desarrollo y la
consolidacin de la democracia y del estado de derecho en el artculo 11.

De esta forma, la Unin Europea concibe el principio democrtico en su

vertiente ad intra y ad extra, siendo as que en este ltimo mbito adquiere,
incluso, perfiles muy concretos como es el caso de la cooperacin al desarrollo,
hasta el punto de que el artculo 117, 2 del Tratado constitutivo de la Comunidad
Europea establece, con claridad, que la poltica de la Comunidad en este mbito
contribuir al objeto general de desarrollo y consolidacin de la democracia y del
estado de derecho (...)186.

Ni que decir tiene que el principio de la democracia ha encontrado un

perfecto acomodo en el seno del Consejo de Europa desde sus orgenes y que,
paulatinamente, se ha ido desarrollando con numerosos efectos, en el seno del

184A. MANGAS MARTIN y D. LIAN NOGUERAS, Instituciones y Derecho de la Unin

Europea, Madrid, 1 ed., 1996, p. 49 (se pueden consultar, tambin, siguientes ediciones).
185Vid., ibid.
186J. ROLDAN BARBERO, Democracia y Derecho Internacional cit., pp. 77 ss. Con todo, podemos
concluir que la Unin Europea ha tomado, sin indecisiones, el camino de expandir el principio
democrtico en las relaciones intra-comunitarias y en las relaciones con terceros pases,
estableciendo, incluso, en algunos casos como condicin precisa para la existencia plena de esas
relaciones el establecimiento y mantenimiento de sistemas democrticos. Vid. J. M. SOBRINO
HEREDIA, La Unin Europea y el Desarrollo. Aspectos recientes, El Desarrollo y la Cooperacin
internacional cit., pp. 93-106. Pero es que, incluso, se derivan consecuencias muy claras de la
afirmacin de este principio, nel propio seno de la Unin Europea, como puede apreciarse en lo
establecido en el artculo 7 del T.U.E en relacin con el contenido del articulo 6 de dicho Tratado.
80
mismo. Como tuve la oportunidad de sealar no es nada sorprendente afirmar que
el Consejo de Europa ha hecho tradicionalmente fe de su arraigo a los principios
democrticos, en cuanto base y elemento central del quehacer de la propia
Organizacin187.

Pero, tambin, hay que insistir en queestimo relevante el nuevo impulso

que se le pretende dar a la Organizacin, a partir de los primeros aos de decenio
de los noventa, quiz al hilo de los avances significativos que se producan en el
seno de la OSCE y de la consolidacin de la Unin Europea como foros de
expresin privilegiados en el mbito europeo. Todo ello queda finalmente
reflejado, por lo que a nosotros nos interesa, en la Declaracin de Viena de 9 de
octubre de 1993 en la que los Jefes de Estado y de Gobierno de los Estados
miembros de la Organizacin acuan la expresin -seguridad democrtica-, como
valor y objetivo bsico del Consejo de Europa, y en la que se reitera, una y otra
vez, (en la propia Declaracin y no tanto en los anexos que la acompaan) -el
compromiso con la democracia pluralista y parlamentaria-, sealndose, al mismo
tiempo, como condicin para la adhesin de nuevos Estados miembros la
adaptacin de sus -instituciones y su ordenamiento jurdico a los principios
fundamentales del estado democrtico, a la preeminencia del derecho y al respeto
de los derechos fundamentales-. Por si fuera poco, el Consejo de Europa, a travs
de los Jefes de Estado y de Gobierno de los Estados miembros, manifiesta su
voluntad de afrontar los desafos del siglo XXI expresando su disposicin -para
contribuir a la seguridad democrtica- 188.

Pero todo ello lo apreciamos tambin en otros mbitos regionales189. As,

podemos citar, como ejemplo muy significativo, lo que ha venido ocurriendo en los
Estados de Amrica Latina y el Caribe, por lo que hay que sostener, con J.
Rodrguez Elizondo, que podemos decir con satisfaccin que vivimos el mejor
momento de Amrica Latina desde el punto de vista de la democracia. Amrica
Latina cuenta actualmente con un elenco homogneo de sistemas democrticos de
gobierno. Sern ms o menos perfectos. Pero la tendencia, que es lo importante
desde las grandes lneas del pensamiento y de la historia, es que se camina hacia un
sistema democrtico que hara aparecer a Amrica Latina como el segundo
continente ms democrtico despus de Europa190.

187C. M. DIAZ BARRADO, Las fracturas de Espaa en el seno de la integracin europea, Espaa
invertebrada, Bosquejos de algunos pensamientos histricos, Cceres, 1999, pp. 197-198.
188Ibid.
189C. KAMINSKI y S. KRUK, op. cit., pp. 105-108. Como han indicado estos autores "l'volution
vers la dmocratie a russi atteindre les pays parmi le plus dfavoris de la plante, contradisant
ainsi les anciennes thses. Nanmoins, ce processus conduit souvent exacerber les crises latentes,
conomiques, sociales et politiques", p. 106.
190J. RODRIGUEZ ELIZONDO, Democracia y Seguridad en Amrica Latina, en Amrica Latina y
nuevos conceptos de seguridad, Zaragoza, 1992, p. 23.
 81
No cabra negar, ciertamente, la extraordinaria contribucin de los Estados
de este continente, durante los ltimos aos, a la consolidacin de la democracia
como un valor bsico de la sociedad internacional contempornea en el mbito
americano191. En este caso, la aceptacin y la difusin del principio democrtico
adquiere un significado especial, ya que estos Estados se sitan, en trminos
generales, en el segmento de la sociedad internacional que cuando afirma el valor
de la democracia lo hace sobre la base de lograr el respeto de los derechos
humanos, el desarrollo econmico y la participacin; y no como un valor a
imponer, con condiciones, a otros Estados del planeta; y, asimismo, en un contexto
regional marcado precisamente por la ausencia real de buena parte de los valores
mencionados.

Considero relevante, a este respecto, destacar dos mbitos en los que estos
Estados han afirmado y propalado el valor del principio democrtico en sus
relaciones mutuas y, de este modo, lo han extendido, de forma ms general, en el
marco de las relaciones internacionales.

Por un lado, es notable la accin llevada cabo por los Estados

centroamericanos, en razn de la situacin existente y conocida en esos pases.
Como se sabe, desde 1986, en el sector que nos interesa, van emanando
documentos de todo tipo de la Reunin de Presidentes Centroamericanos, siendo
as que, en ocasiones, se abordan con nitidez las cuestiones relativas a la
democracia, aunque es verdad que, casi siempre, muy vinculadas a la pacificacin
de los conflictos.

De todos esos documentos quiz merezca la pena resear ahora las expresiones que
se contienen en la Declaracin de Esquipulas I, de 25 de mayo de 1986, en la que
se afirma que la paz en Amrica Central slo puede ser fruto de un autntico
proceso democrtico pluralista y participativo que implique la promocin de la
justicia social, el respeto a los derechos humanos, la soberana e integridad
territorial de los Estados y el derecho de todas las naciones a determinar libremente
y sin injerencias externas de ninguna clase, su modelo econmico, poltico y social,
entendindose esta determinacin como el producto de la voluntad libremente
expresada por los pueblos.

Por otro lado, los Estados de Amrica han participado activamente en el

marco de la OEA reafirmando el principio democrtico. En realidad, el
Documento, elaborado por Csar Gaviria y titulado "Una nueva visin e la OEA",
resuma, perfectamente la posicin de esta Organizacin y de sus Estados
miembros en lo relativo a la democracia como principio bsico y elemental de la

191J. ROLDAN BARBERO, La Carta democrtica internaricana aprobada el 11 de septiembre de

2001 por la Asamblea General de la OEA, R.E.D.I., 2002, 1, pp. 459-465.
82
accin de la Organizacin192.

En este sentido, una mencin especial, aunque no sea especficamente en el

mbito de la OEA pero s vinculada a esta de manera muy estrecha, merece la
Cumbre de las Amricas, siendo as que en la Primera Cumbre, celebrada en
Miami en 1994, y titulada, precisamente, Pacto para el Desarrollo y la
Prosperidad: Democracia, Libre Comercio y Desarrollo Sostenible en las
Amricas, se afirmaba, en particular, que haba que preservar y fortalecer la
comunidad de democracia de las Amricas. Dado el cmulo de matices que se
contienen en los pronunciamientos generales sobre esta materia, no nos resistimos
a la tentacin de reproducir un apartado de esta Declaracin en la que podemos
observar, con nitidez, el conjunto de efectos que se le atribuyen a la democracia en
este mbito. As, se dijo que:

La Carta de la Organizacin de los Estados Americanos establece que la

democracia representativa es indispensable para la estabilidad, la paz y el
desarrollo de la regin. La democracia es el nico sistema poltico que garantiza
el respeto de los derechos humanos y el estado de derecho; a la vez, salvaguarda la
diversidad cultural, el pluralismo, el respeto de los derechos de las minoras y la
paz en y entre las naciones. La democracia se basa, entre otros principios
fundamentales, en elecciones libres y transparentes, e incluye el derecho de todos
los ciudadanos a participar en el gobierno. La democracia y el desarrollo se
refuerzan mutuamente.
Reafirmamos nuestro compromiso de preservar y fortalecer nuestros sistemas
democrticos en beneficio de todos los pueblos del Hemisferio. A travs de los
organismos competentes de la OEA, trabajaremos en favor del fortalecimiento de
las instituciones democrticas y de la promocin y defensa de los regmenes
democrticos constitucionales, de conformidad con la Carta de la OEA. Apoyamos
los esfuerzos de esta Organizacin en favor de la paz y la estabilidad democrtica,
social y econmica de la regin.
Reconocemos que nuestros pueblos buscan con ahnco mayor capacidad de
respuesta y eficiencia por parte de nuestros gobiernos. La democracia se fortalece
mediante la modernizacin del Estado, que incluye aquellas reformas que agilizan
su funcionamiento, reducen y simplifican las normas y los procedimientos
gubernamentales, y aumentan la transparencia y la responsabilidad de las
instituciones democrticas. Considerando que es esencial que todos los sectores de
la sociedad tengan acceso expedito y eficaz a la justicia, afirmamos que la
independencia del poder judicial constituye un elemento crucial para la existencia
de un sistema jurdico eficiente y de una democracia duradera. Nuestro objetivo
final es mejorar la satisfaccin de las necesidades de la poblacin, especialmente
de las mujeres y los grupos mas vulnerables, incluidos las poblaciones indgenas,

192Documento de Trabajo presentado por el Dr. Csar Gaviria al Consejo Permanente, el da 6 de

abril de 1995. El fortalecimiento de la democracia en el hemisferio: Hacia una Accin integral para
la democracia, y la Unidad para la promocin de la Democracia.
 83
los discapacitados, los nios, ancianos y las minoras.
La democracia efectiva requiere que la corrupcin sea combatida de manera
integral, toda vez que constituye un factor de desintegracin social y de distorsin
del sistema econmico que socava la legitimidad de las instituciones polticas193.

Lo que no cabe olvidar, en todo caso, es que la democracia ha formado

parte histricamente del sistema interamericano o, como lo ha sealado
acertadamente J. Roldn Barbero la Carta de Bogot establece la democracia
representativa como ideologa de base de la organizacin; pero este ideario hay que
conciliarlo con otra mxima nuclear del hemisferio: la no intervencin en los
asuntos internos de los Estados (...)194. En efecto, en el Prembulo de la Carta de
la OEA, reformada por el Protocolo de Buenos Aires en 1967, por el Protocolo de
Cartagena de Indias en 1985 y por el Protocolo de Managua en 1993, los Estados
miembros de la Organizacin se declaran ciertos de que la democracia
representativa es condicin indispensable para la estabilidad, la paz y el desarrollo
de la regin, aunque el el artculo 2, b de la Carta dichos Estados establecen como
propsito esencial de la Organizacin promover y consolidar la democracia
representativa dentro del respeto al principio de no intervencin195.

Por si fuera poco lo dicho hasta ahora, no cabe olvidar que, precisamente el
11 de septiembre del 2001, la Asamblea General de la OEA adopt la Carta
Democrtica Inter-americana, en la que se parte del principio de que el carcter
participativo de la democracia en nuestros pases en los diferentes mbitos de la
actividad pblica contribuye a la consolidacin de los valores democrticos y a la
libertad y la solidaridad en el Hemisferio; y en la que se indica que la solidaridad
y la cooperacin de los Estados americanos requieren la organizacin poltica de
los mismos sobre la base del ejercicio efectivo de la democracia representativa y
que el crecimiento econmico y el desarrollo social basados en la justicia y la
equidad y la democracia son interdependientes y se refuerzan mutuamente196.

193Es de sumo inters el Plan de Accin que se aprob en dicha Cumbre y en el que se destina una
parte a La Preservacin y el Fortalecimiento de la Comunidad de Democracias de las Amricas.
(Asimismo, vase la Primera Cumbre Ministerial de Comercio y Foro empresarial, Denver, Colorado,
junio-julio de 1995, la segunda Cumbre celebrada en Cartagena de Indias, Colombia en marzo de
1996; la tercera cumbre celebrada en Belo Horizonte en Brasil en mayo de 1997). En lo mismo se
incide tanto en la Cumbre de Santiago de Chile de 1998 como en la Cumbre de Qubec del 2001.
194J. ROLDAN BARBERO, Democracia y Derecho Internacional cit., p. 71. Tambin, J. ROLDAN
BARBERO, La Carta democrtica interamericana cit.
195Se podra, incluso, realizar un estudio detallado de este principio en los principales procesos de
integracin que acontecen en Amrica Latina y el Caribe, como Mercosur, la Comunidad Andina o la
Comunidad del Caribe. En todos ellos, se afirma, con rotundidad, el princpio democrtico como
fundamento de la integracin., vid., C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.
196Vid., J. ROLDAN BARBERO, La Carta democrtica interamericana cit.
84
Ms an, cabra interpretar cmo se formula y proyecta la democracia en
este continente sobre la base de lo que se establece en el artculo 1 de dicha Carta
en la que, su mera lectura, es suficiente para comprender la intensidad y
profundidad de la afirmacin del principio. El precepto sealado estipula que los
pueblos de Amrica tienen derecho a la democracia y sus gobiernos la obligacin
de promoverla y defenderla. La democracia es esencial para el desarrollo social,
poltico y econmico de los pueblos de las Amricas, y a lo largo del documento
se establecen algunos efectos relevantes de la afirmacin de la democracia, sobre
todo, en su relacin con los derechos humanos; en su vinculacin con el desarrollo
integral y el combate de la pobreza; en el marco del Fortalecimiento y
preservacin de la institucionalidad democrtica; y, en particular, se detalla, en la
lnea de resoluciones anteriores de la OEA, la relacin entre la democracia y las
misiones de observacin electoral, abogndose, incluso por una promocin de la
cultura democrtica197.

Comoquiera que sea, debemos seguir preguntarnos qu valor ha llegado a

alcanzar la democracia en el mbito del ordenamiento jurdico internacional. En
otras palabras, debemos saber si la democracia es o no un principio fundamental
del Derecho Internacional del Tiempo Presente; debemos determinar si la
democracia es o no un concepto que carece de efectos jurdicos; y debemos decidir
si la democracia est influyendo o no en la conformacin de normas
internacionales de manera decisiva. En fin, la pregunta va de suyo y se podra quiz
resumir en las expresiones relativas a si la democracia, como nocin, concepto,
valor o principio, ha llegado a penetrar en el orden jurdico internacional y de qu
modo.

b) Ciertas consecuencias prcticas de la afirmacin de la democracia en el

orden internacional

Lo realmente importante, a los efectos jurdicos, es que la afirmacin de la

democracia ha trado aparejada ciertas consecuencias en el comportamiento de los
Estados y de las Organizaciones Internacionales y, como es natural, en las
relaciones entre ellos. Ahora, se trata, tan slo, de registrar algunas de las
consecuencias que supone, en el orden jurdico internacional, esta afirmacin
reiterada y constante de la necesidad de establecer sistemas de carcter
democrtico; y que, en esencia, seran los mejores ndices de los verdaderos efectos
que la afirmacin de la democracia, como rgimen a instaurar en el conjunto de los
Estados que conforman la comunidad internacional, tendra en el Derecho
Internacional. Por supuesto, sin nimo alguno de ser exhaustivos, podemos realizar
algunas reflexiones en mbitos concretos:

En primer lugar, est claro que las normas bsicas relativas al

197Ibid.
 85
reconocimiento de Estados se han visto enriquecidas por la exigencia particular de
que los nuevos Estados respeten y garanticen un sistema de carcter democrtico.
En este mbito, podramos sostener, con J. Roldn Barbero, que en los ltimos
aos, el valor democracia ha ganado indiscutiblemente terreno a la libre eleccin
del sistema poltico. En lo atinente al reconocimiento de Estados y de Gobiernos,
por ejemplo, han acontecido novedades, singularmente en el marco europeo198.

Como todos recordamos, la Declaracin de los Doce referida al

reconocimiento de nuevos Estados en la Europa del Este y la Unin Sovitica,
adoptada en 1991, supona la adopcin de una posicin comn que implicaba el
respeto de las disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas y de los
compromisos suscritos en el Acta Final de Helsinki, y en la Carta de Pars, en
particular en lo que se refiere al estado de derecho, la democracia y los derechos
humanos. Con ello, la Comunidad y sus Estados miembros afirman su voluntad de
reconocer (...) a los nuevos Estados que "tras las modificaciones histricas
acaecidas en la regin, se crearan sobre una base democrtica".

De este modo, la democracia aparece como una condicin adicional, por lo

menos para un grupo de Estados que integran la comunidad internacional, a la hora
de proceder al reconocimiento de nuevos Estados, y slo la generalizacin de esta
prctica le llevara a constituirse en norma consuetudinaria de alcance universal.
Sea como fuere, la tendencia est apuntada y parece que reverdecen, ahora en el
mbito del reconocimiento de Estados, las antiguas doctrinas de legitimidad
democrtica que proliferaron al hilo del reconocimiento de Gobiernos199.

En segundo lugar, el mantenimiento de relaciones, con alcance general,

entre Estados y con Organizaciones internacionales y, en su caso, el
reconocimiento de ciertas situaciones, se ha hecho depender del carcter
democrtico o no existente en el Estado en cuestin. Aunque no es posible en este
trabajo analizar y examinar con profundidad la accin de la OEA por lo que se
refiere a la proyeccin interna y externa del principio de la democracia, lo que s se
puede constatar, por lo menos, es que, como hemos indicado, el seno de esta
Organizacin se han llevado a cabo, en los ltimos aos, numerosas acciones en la
lnea del establecimiento y consolidacin de los sistemas democrticos200 y, en

198J. ROLDAN BARBERO, Democracia y Derecho Internacional cit., p. 135.

199Por todos, ver las interesantes reflexiones de F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional
Pblico (Parte General), Madrid, 1993, p. 143 ss. Y, tambin, S. LAGHMANI, Vers une lgitimit
dmocratique?, loc. cit., pp. 249-278.
200As, por ejemplo, en 1990 se cre la Unidad para la Promocin de la Democracia que ha puesto
en marcha programas relacionados con misiones de observacin electoral (Proyectos nacionales,
actividades regionales y misiones de observacin y asistencia tcnica); y estimo que es de inters
tambin, en esta direccin, la lectura del documento de trabajo presentado por Csar Gaviria ya
citado, en el que se seala que el documento dice de manera muy precisa lo que pretendemos hacer
en materia de fortalecimiento de la democracia en el hemisferio. Este documento destina una parte a
86
particular, en el mbito descrito.

Cabra destacar, muy en particular, la incesante accin de la OEA para

favorecer el establecimiento o restablecimiento de sistemas democrticos, siendo
quiz un ejemplo muy relevante el supuesto de Hait, en el que se ha llegado a
sostener que reafirmando que uno de los propsitos esenciales de la Organizacin
de los Estados Americanos es promover y consolidar la democracia representativa
dentro del respeto al principio de la no intervencin, la reunin ad hoc de
Ministros de relaciones exteriores de la Organizacin resuelve reafirmar la
decidida voluntad de los Estados miembros de continuar prestando, en el mbito de
la Organizacin de los Estados Americanos, una activa cooperacin orientada hacia
la consolidacin del sistema democrtico, la promocin del desarrollo econmico y
social y el respeto absoluto de los derechos humanos (en Hait)201.

En tercer lugar, el establecimiento de relaciones, preferentemente en el

sector econmico, se condiciona, algunas veces, a la existencia de sistemas
democrticos. La Comunidad Europea ha celebrado, en este sentido, diversos
acuerdos con ciertos pases, muchas veces, en el marco de la ayuda al desarrollo y
de ellos se desprende, con nitidez, que dicha ayuda est condicionada, en buena
parte, al mantenimiento de un sistema democrtico.

Pero, incluso, con un alcance ms general, cmo interpretar si no, por citar
un ejemplo de los primeros, el artculo 1 del acuerdo-marco de cooperacin

la cuestin de la democracia bajo el ttulo: Hacia una accin integral para la democracia en la que
se comienza diciendo lo siguiente: El fortalecimiento, el ejercicio efectivo y la consolidacin de la
democracia constituyen la prioridad poltica fundamental para las Amricas. La Organizacin de
Estados Americanos es el principal organismo hemisfrico para la defensa de los valores y las
instituciones democrticas; y se dedica otra de las partes del mismo a la La Unidad para la
promocin de la democracia. En esta lnea, hemos de sealar tambin que el impulso que la
democracia ha recibido en el seno de la OEA ha supuesto la adopcin de diversas resoluciones al
efecto como, por ejemplo, la resolucin 1402 (XXVI) de la Asamblea General sobre la Promocin de
la Democracia de 7 de junio de 1996 (la anterior: resolucin 1337 -XXV- de 9 de junio de 1995) o la
resolucin 1401 (XXVI) sobre la promocin de la democracia representativa de 7 de junio de 1996; lo
que, en buena parte, encuentra sus orgenes en la resolucin 1080 (XXI) de 5 de junio de 1991 sobre
la democracia representativa, y en el compromiso de Santiago con la democracia y con la renovacin
del sistema interamericano, aprobado en la tercera sesin plenaria, celebrada el 4 de junio de 1991.
Vid., tambin, los Informes generales anuales del S.G. de 1994-1995 y 1995-1996 (Unidad para la
promocin de la Democracia); y algunos de los discursos y declaraciones del Secretario General,
Csar Gaviria, tales como el pronunciado en la Conferencia de Paz y Democracia de Centroamrica,
Tegucigalpa, Honduras, 23 de octubre de 1994; en el Foro democrtico, Democracia y Derechos
indgenas, Washington, 25 de abril de 1997; o en la Conferencia del Comando Sur sobre las fuerzas
armadas, democracia y derechos humanos en el umbral del siglo XXI, Miami, 5 de febrero de 1997.
201Vid., S. LAGHMANI, loc. cit., pp. 261-264. De todas formas, para comprobar los elementos ms
relevantes de este asunto y los resultados finales: R. PANIAGUA REDONDO y J. ACOSTA, La
crisis haitiana y Naciones Unidas, Barcelona, 1994. Ver, en general, H. CAMINOS, The role of the
Organization of American States in the promotion and protection of democratic governance,
R.C.A.D.I., 1998, vol. 273, pp. 103-238.
 87
comercial y econmica entre la Comunidad Econmica Europea y la Repblica
Argentina, de 8 de octubre de 1990, que, por de pronto, adoptaba el enunciado de
"Fundamento democrtico de la cooperacin", y en el que se estableca que "1. Las
relaciones de cooperacin entre la Comunidad y Argentina, as como todas las
disposiciones del presente Acuerdo, se fundamentan en el respeto de los principios
democrticos y los derechos humanos que inspiran las polticas internas e
internacionales de la Comunidad y Argentina. 2. El fortalecimiento de la la
democracia y la integracin regional son los principios fundamentales del presente
Acuerdo y constituyen una preocupacin compartida por ambas Partes (...)"202.

Ms an, como ha puesto de relieve J. Roldn Barbero, y aunque es verdad

que la denominada "clusula democrtica" es tambin una frmula de rendimiento
econmico, la verdad es que "con el Tratado de Maastricht se incorpora () al
derecho primario de la Comunidad Europea el nexo entre la poltica de desarrollo y
la triada de la cultura poltica occidental: democracia, derechos humanos, estado
de derecho"203.

Y lo mismo se puede apreciar en las relaciones bilaterales de algunos

Estados europeos. De este modo, resulta interesante, para nosotros, constatar, la
actitud de Espaa en sus relaciones con ciertos pases iberoamericanos y as
observamos como la "clusula democrtica" se ha insertado tambin en algunos
convenios de ayuda econmica a Estados del hemisferio occidental204.

En definitiva, lo que tratamos de poner de relieve es que en la accin

exterior de ciertas Organizaciones Internacionales (y tambin de Estados) se seala
a la democracia como un factor a tener en cuenta para el establecimiento de
relaciones o para el normal desarrollo de las mismas y lo relevante, en suma, es que
se trasciende de las meras formulaciones polticas para llegar a la inclusin del
principio de la democracia en acuerdos que producen efectos jurdicos.

De este modo, considero que tienen gran inters, con independencia de la

eficacia real de los mismos, los acuerdos celebrados entre procesos de integracin
econmica. En particular, es significativo que la clusula democrtica aparezca en

202D.O.C.E., 26 de octubre de 1990. L. 295/68.

203J. ROLDAN BARBERO, La cooperacin al desarrollo, Gaceta jurdica CE, nmero monogrfico,
septiembre, 1992, 2 parte, pp. 137-140, en especial, p. 138 (cursiva aadida). Un trabajo de gran
inters, D. LIAN NOGUERAS, Lmites del discurso de la condicionalidad en la accin exterior de
la Unin Europea, en F. Mario Menndez, Accin exterior de la Unin Europea y Comunidad
Internacional, Madrid, 1998, pp. 413-438. En particular, las reflexiones e indicaciones sobre "la
clusula democracia y derechos humanos como aglutinante del discurso de la condicionalidad", en pp.
422 ss. Aunque se hace, de manera primordial, desde la perspectiva de los derechos humanos, se
puede consultar la obra: La condicionalidad en las relaciones internacionales: sirve para la
proteccin de los derechos humanos?, ILSA, Sanf de Bogot, 1996.
204 R. SAENZ GIL, Cooperacin para el desarrollo entre Espaa y Amrica Latina, Zaragoza,
2001.
88
las relaciones convencionales, de mayor contenido, que se dan entre la Unin
Europea, la Comunidad Andina y Mercosur205.

Hemos de recordar, as, por un lado, el Acuerdo Marco para la creacin de

la Zona de Libre Comercio entre el Mercosur y la Comunidad Andina, firmado en
Buenos Aires el 16 de abril de 1998, ambas partes estimaron que la vigencia de
las instituciones democrticas constituye un elemento esencial para el desarrollo
del proceso de integracin regional. Aunque, ms recientemente, el Acuerdo de
Complementacin Econmica celebrado entre la Comunidad Andina y el Mercado
Comn del Sur (MERCOSUR), de 6 de diciembre de 2002, tan slo se limita a
indicar que la integracin econmica regional es uno de los instrumentos de que
disponen los pases de Amrica Latina para avanzar en su desarrollo econmico y
social, a fin de asegurar una mejor calidad de vida para sus pueblos.

Por otro lado, el Acuerdo Marco de Cooperacin Interregional Mercosur-

Unin Europea, de 15 de diciembre de 1995, en el que se dispona, en su artculo 1,
que "El respeto de los principios democrticos y de los Derechos Humanos
fundamentales, tal y como se enuncian en la Declaracin Univeral de Derechos
Humanos, inspira las polticas internas e internacionales de las Partes y constituye
un elemento esencial del presente Acuerdo"206.

Y, finalmente, el Acuerdo Marco entre la Comunidad Econmica Europa y

el Acuerdo de Cartagena y sus Pases Miembros, adoptado en Bruselas el 26 de
junio de 1992, en el que se estipula, en su artculo 1, que "las relaciones de
cooperacin entre la Comunidad y el Pacto Andino y todas las disposiciones del
presente Acuerdo se basan en el respeto de los principios democrticos y de los
derechos humanos que inspiran las polticas internas e internacionales tanto de la
Comunidad como del Pacto Andino, y que constituyen un elemento fundamental
del presente Acuerdo"207.

205Ni que decir tiene que la democracia tambien aparece en las declaracions finales de las dos
Cumbres Unin Europea-Amrica Latina celbradas hasta ahora. En partitucar, en el Compromiso de
Madrid, de 17 de mayo de 2002, se dice: Los Jefes de Estado y de Gobierno de la Unin Europea, de
Amrica Latina y del Caribe, reunidos en Madrid, nos comprometemos a avanzar en nuestra
asociacin estratgica birregional basada en la Declaracin y el Plan de Accin adoptados en la
Primera Cumbre que tuvo lugar en Ro de Janeiro en junio de 1999. Nuestra historia y cultura, junto
con los valores y principios que compartimos, constituyen la base de esta relacin privilegiada, as
como de nuestro enfoque comn sobre las principales cuestiones internacionales. Necesitamos
enfrentar conjuntamente los graves desafos y aprovechar las oportunidades el siglo XXI. Con un
espritu de respeto mutuo, igualdad y solidaridad, reforzaremos nuestras instituciones democrticas e
impulsaremos los procesos de modernizacin de nuestras sociedades, teniendo en cuenta la im-
portancia del desarrollo sostenible, la erradicacin de la pobreza, la diversidad cultural, la justicia y la
equidad social.
206Cfr., L. Bizzozero, El acuerdo marco interregional Unin Europea-Mercosur: dificultades y
perspectivas de una asociacin estratgica, Argentina, 2001.
207Es de inters, tambin, la Declaracin comn sobre el Dilogo poltico entre la Unin Europea y
la Comunidad Andina (Roma, 30 de junio de 1996) en la que se habla de que ambas partes estn de
 89

En cuarto lugar, la exigencia en la accin exterior, sobre todo de las

Organizaciones Internacionales, de afirmar la democracia y de consolidar sistemas
democrticos viene a significar, necesariamente, el establecimiento de este
requisito en los fundamentos de la propia Organizacin de la que se trate. En otros
trminos, la democracia consigue situarse en el "marco de los elementos
constitucionales" de la Organizacin en cuestin. El fenmeno se aprecia, con toda
nitidez, en las Organizaciones o procesos con vocacin de integracin. Y no
supone, nicamente, una afirmacin genrica sino que, tambin, se derivan
consecuencias jurdicas, en los supuestos en los que se produzca la ruptura del
orden democrtico en algunos de los Estados miembros de la Organizacin.

Pareca que no iba a ocurrir, pero la Unin Europea se ha tenido que

enfrentar a la situacin creada por el Estado austriaco, en el que la entrada en el
gobierno de un grupo poltico de extrema derecha, ha hecho reflexionar al resto
de los Estados miembros, a las instituciones comunitarias y, en definitiva, al
conjunto de la Unin Europea; y, lo que es ms importante an, ha encendido "el
sistema de alarma democrtico208.

Por ltimo, hay que reconocer que son principalmente los Estados
europeos-occidentales, los que favorecen y propician el establecimiento de
regmenes democrticos en todas las zonas del planeta, siendo as que, tales
actitudes, producen, a veces, distorsiones importantes en el objetivo final. En
palabras de Edgar Pisani "en la actitud de Occidente con respecto a la
democratizacin del Este y del Sur hay algo de insoportablemente vanidoso.
Pretendemos estar en la posesin de la solucin, y esperamos que sea aceptada
como verdad revelada. En un momento en que nosotros mismos nos estamos
cuestionando sobre la evolucin necesaria de nuestros sistemas, los imponemos
como palabra del evangelio. Olvidamos que para que echen races, derechos del
hombre y democracia deben ser el fruto de la lucha que los pueblos libran contra
las dictaduras y contra ellos mismos"209.

Las manifestaciones de todo ello creo que pueden encontrarse en claras

acuerdo en "guiarse por los valores democrticos", y se pone de relieve que "el respeto de los
derechos humanos, las libertades individuales y el principio de la constitucionalidad del Estado, que
es la piedra angular de la sociedad democrtica, guan la polticas interior y exterior de los pases de
la Unin Europea y de la Comunidad Andina y sientan la base de su proyecto comn". Un buen
anlis, de todo ello, en W. HUMMER, El Dilogo poltico y el Compromiso democrtico en las
zonas de integracin en Amrica Latina, Homenaje E. Rey Caro 2002, cit., pp. 1241 ss.
208Vid., E. REGAN, Are sanctions against Austria legal?, ZR, 55 (2000), pp. 323-336. Pero, como
he sealado, ciertas previsiones, ms o menos definidas, se han contemplado tambin en otras
Organizaciones Internacionales, como Mercosur o la Comunidad Andina, adoptndose Protocolos
adicionales a los tratados constitutivos de estas Organizaciones y relativos al respeto, por los Estados
miembros, del principio de la democracia, C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.,
209EL Pas, 30 de julio de 1992. La transicin democrtica.
90
actitudes y comportamientos que los Estados europeos-occidentales han mantenido
en relacin con ciertos acontecimientos o, quiz, en sus relaciones con otros
Estados. Tal aspiracin puede llegar, incluso, a adquirir dimensiones ms
considerables y demostrar, no slo una actitud "contradictoria" de los Estados de
tradicin occidental respecto a situaciones similares sino, incluso, contraria a
ciertas normas fundamentales del Derecho Internacional.

Las situaciones ciertamente varan, pero, en un breve repaso por la historia

de los ltimos aos, vemos que pueden ir desde aquellas en las que se atisban
elementos de cierta comicidad al animar artificialmente el desarrollo de algunos
procesos democrticos, como, a mi juicio, podra calificarse el flagrante ridculo de
lo sucedido en Kuwait al fragor de la "guerra del Golfo"; pasando por la actitud
"acrtica" en situaciones en las que era de esperar un claro pronunciamiento al
respecto en favor de la "legalidad democrtica" como sucedi con ocasin del
triunfo del Frente Islmico de Salvacin en la primera vuelta de las elecciones en
Argelia, en 1992; hasta llegar a la situacin ms dramtica de pretender justificar el
uso de la fuerza sobre la base de "criterios democrticos", como se hizo, aunque
hace ya ms tiempo, con la invasin de Panam por los Estados Unidos en 1989210.

Por esto, aunque con otras palabras menos amargas, podramos suscribir el
fondo de las reflexiones de A. Remiro Brotons cuando ha indicado que:
guardmonos de ir deprisa. Pretender introducir cuas federalistas en un contexto
internacional conduce a una secuencia imparable de despropsitos. Viejas recetas,
ahora con un plus de incoherencia. No juguemos con las necesidades del Tercer
Mundo, moviendo las fichas del Primero. No demos por descontado que ellos
quieren lo que nosotros queremos que quieran. No acabemos suscribiendo planes
que, bajo la apariencia de espectaculares avances normativos, suponen lamentables
retrocesos institucionales. Qu significa en trminos prcticos que Estados Unidos
y la comunidad internacional deberan no slo asistir, sino garantizar el resultado
de elecciones libres y el establecimiento de una democracia constitucional?"211.

Esta consecuencia de la afirmacin del principio democrtico en las

relaciones internacionales, aclara que nadie podr an sostener que, en un breve
lapso de tiempo, vayan a imperar sistemas democrticos en todas las
organizaciones y sistemas polticos del planeta, de modo que la democracia se
constituya en un elemento imprescindible para la coexistencia o la convivencia
entre los Estados y en un eje inspirador, y condicin sine qua non, de la
cooperacin internacional.

210Vid., P. NANDA, The validity of United States Intervention in Panam under International Law,
A.J.I.L. 1990, pp. 494-503.
211A. REMIRO BROTONS, Civilizados, brbaros y salvajes en el nuevo orden internacional,
Madrid, 1996, pp. 68-69.
 91
Pero no por ello, hay que negar que la tendencia apuntada sea
extraordinariamente clara y significativa. Tan es as que, en unos casos, la presin
sobre los Estados que no admiten dicho rgimen, aunque tambin por otras
razones, se deja sentir con toda virulencia, como es, claro est, el caso cubano. Y
en otros supuestos, los gobernantes de ciertos Estados, como es el marroqu, se ven
forzados a establecer una "democracia aparente" con el fin de mantener y
profundizar en sus relaciones con los Estados occidentales.

De cualquier manera, tambin son perceptibles las reacciones que producen

ciertos comportamientos o declaraciones que caminan en la direccin de la defensa
de la democracia como sistema que debe imperar en el conjunto de Estados que
conforman la comunidad internacional. Baste recordar que, en la Cumbre del
Movimiento de Pases no alineados que tuvo lugar en Yakarta en septiembre de
1992, ciento ocho Estados reafirmaron la validez universal de los derechos
humanos bsicos y de las libertades fundamentales, y saludaron la creciente
tendencia presente en la sociedad internacional hacia la democracia.

Pero, no por ello, dejaron de subrayar que "ningn pas debe usar su poder
para dictar su concepto de democracia y derechos humanos o para imponer
condiciones a otros". Durante el mismo mes, la Asamblea paritaria ACP/CE no
pudo adoptar el informe relativo a la "democracia y el desarrollo" elaborado por el
eurodiputado espaol Sr. Jos Enrique Pons Grau, por la oposicin de los
representantes de los pases ACP, siendo destacable que algunos de los elementos
que provocaban el rechazo eran precisamente: la afirmacin, en el informe, del
derecho de injerencia democrtica proclamado por los parlamentarios europeos, y
la condicionalidad de la ayuda, consecuencia prctica de ese pretendido derecho de
injerencia212.

En definitiva, y desde la perspectiva jurdica, estimo que no le falt razn a

J. Salmon cuando afirm que "le processus extrmement positif de la place de la
dmocratie dans les relations internationales et en droit internacional mrite
incontestablement d'tre appuy. Cela doit cependant rester un processus contrl,
afin que le combat pour la dmocratie ne devienne pas un prtexte, au profit des
puissants, pour imposer des victimes alatoires des interventions, des abus de
qualifications, et, en fin de compte, leur totalitarisme"213.

La democracia es considerada, en el seno de la comunidad internacional

del tiempo presente, como uno de los principios que inspiran la accin de los
miembros que la integran o si se quiere, con mayor precisin, cabra decir, con J.

212Cfr., Europa-desarrollo, n 38, noviembre 1992, p. 2. Habr que llegar, por lo tanto, a un acuerdo
respecto al contenido de la democracia en el ordenamiento jurdico internacional. Una aproximacin a
ciertos aspectos en J. Y. MORIN, L'Etat de droit: mergence d'un principe du droit international,
R.C.A.D.I., 1995, vol. 254, pp. 9-464.
213J. SALMON, Vers l'adoption d'un principe cit., p. 86.
92
Roldn Barbero, que la democracia se ha convertido en un vector indiscutible de
las relaciones internacionales; el derecho internacional se configura como un activo
agente de democratizacin; en cierto sentido, como un contrato social entre Estados
para la defensa de la democracia214. Por lo que cabe sealar, con el nfasis que
corresponda, que la democracia va penetrando en las entraas de la sociedad
internacional del tiempo presente y comienza a producir efectos, y cada vez ms,
en el plano del ordenamiento jurdico internacional.

c) El significado de la democracia en el ordenamiento internacional

A mi juicio, sera difcil sostener que existe un principio democrtico

calificable de estructural en el orden jurdico internacional, lo que no quita que la
democracia s se est dejando sentir, de manera notable, en el seno de este
ordenamiento jurdico. Con mayor crudeza, podramos decir que la democracia ha
atacado a las esencias del orden jurdico internacional y, por ende, su
consideracin debe hacerse en el seno de algunos de los principios ms
consagrados del mismo. Por lo dems, la democracia tambin produce efectos en
determinadas normas del ordenamiento jurdico internacional ms all de los
efectos que produce en el mbito de los principios.

Considero, por lo tanto, que merece la pena disear, aunque sea con
carcter muy general, algunos de los efectos que la consideracin de la democracia
pueda producir en el mbito del principio relativo a la igualdad soberana, del
principio concerniente a la no intervencin y del principio que reconoce el derecho
de los pueblos a la libre determinacin, siempre, claro est, sobre la base del
carcter evolutivo de estos principios que se encuentran en constantes procesos de
transformacin. Y, asimismo, observar cmo la democracia se vincula, tambin,
con otros principios de este ordenamiento, como es el caso del relativo al
reconocimiento y proteccin de los derechos humanos.

La verdad es que los tres principios mencionados primeramente, a pesar de

su autonoma normativa y de ser el resultado de procesos histricos e
institucionales diferentes, tienen algunos elementos en comn, y entre ellos quiz
corresponda resaltar ahora que, en los tres casos, se pone el acento en la defensa
del sistema poltico de los Estados o de los entes eventualmente destinatarios de
normas internacionales.

Por seguir las expresiones que se utilizan en la Resolucin 2625 (XXV) de

la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 1970, podemos decir que, en el
marco del principio de la no intervencin, se precepta que: Todo Estado tiene el
derecho inalienable a elegir su sistema poltico, econmico, social y cultural, sin
injerencia en ninguna forma por parte de ningn otro Estado; que por lo que se

214J. ROLDAN BARBERO, Democracia y Derecho Internacional cit., pp. 24-25.

 93
refiere al principio de libre determinacin se dice que: todos los pueblos tienen
derecho a determinar libremente, sin injerencia externa, su condicin poltica y de
proseguir su desarrollo econmico, social y cultural; y que, en el mbito del
principio de la igualdad soberana, se reconoce que: Cada Estado tiene derecho a
elegir y a llevar adelante libremente su sistema poltico, social, econmico y
cultural.

Con todo, observamos cmo los Estados y los pueblos podrn determinar
libremente su sistema poltico, de tal manera que el derecho internacional no
establece prima facie elementos de legitimidad en razn del sistema poltico que se
establezca. En otros trminos, de las expresiones que se contienen en los
mencionados principios, no cabra deducir que la democracia tendra que ser
necesariamente el sistema poltico adoptado por los Estados y por los pueblos y,
menos an, que tuviera que tratarse de la democracia representativa.

Ahora bien, sobre la base de lo anterior, lo que s es apreciable, en la

sociedad internacional, es que en el ejercicio de los derechos a los que nos hemos
referido aparece la tendencia a que se instauren sistemas polticos democrticos y
que, dentro de un margen de actuacin propia de los Estados y de los pueblos, se
vaya progresivamente caminando hacia la instauracin de la democracia como
sistema poltico idneo para el establecimiento de relaciones estrechas de
colaboracin y cooperacin.

Sin entrar en el fondo de las cuestiones planteadas, lo que s se dibuja, con

ello, en el panorama del Derecho Internacional, son los principales efectos que esa
tendencia est produciendo en cada uno de los principios sealados, y que permiten
constatar cmo, de un modo u otro, la democracia se va configurando en el sistema
poltico, no slo tolerado por la comunidad internacional en su conjunto sino,
incluso, animado e instigado por la misma, con el objetivo de que el mayor
nmero de Estados gocen de un rgimen o sistema democrtico en la sociedad
internacional del tiempo presente.

Como deca anteriormente, cabra reflexionar respecto a las nuevas

perspectivas y desarrollos del derecho a la autodeterminacin de los pueblos en el
marco del significado que la democracia adquiere en la configuracin normativa de
este principio fundamental del ordenamiento jurdico internacional que ha venido
operando, durante largo tiempo y como se sabe, en el mbito de la descolonizacin
y que comienza a abrirse camino en otras situaciones distintas. Como lo ha
sealado J. Roldn el principio de la libre determinacin se proyecta a situaciones
posteriores a la descolonizacin y sin ningn ligamen con el perodo colonial. En
virtud de esta renovacin, la autodeterminacin se emancipa del derecho de cada
Estado de elegir su sistema poltico () y se asimila, como en sus orgenes, a la
democracia poltica, a un derecho colectivo que asiste a los pueblos para
94
autogobernarse en el interior de un Estado 215. En esta lnea, lo que cabra decir
es, con F. Mario Menndez, que en un sentido general y fundamental, el objetivo
ltimo del principio de libre determinacin apunta ciertamente a la realizacin de la
democracia: la autodeterminacin de los pueblos es una manifestacin central de la
realizacin de la democracia. Pero tal ideal, que abarca en realidad todos los
aspectos de la vida colectiva, es de difcil concrecin y formulacin a escala
universal, no habiendo un nico modelo de democracia que el conjunto de los
Estados acepte como tal216.

Cabra preguntarse, tambin, acerca de las relaciones entre democracia y

principio de la no intervencin, principalmente en lo referente a la posibilidad de
que el Derecho Internacional aceptase supuestos de injerencia con el objeto de
establecer o restaurar sistemas democrticos217, ya que, en principio, podra parecer
inconciliable la tendencia al establecimiento de sistemas democrticos y la
afirmacin del principio de la no intervencin; y, sin duda, no estara dems pensar
en el influjo de la democracia en la configuracin normativa del principio de la
igualdad soberana de los Estados.

El examen de la prctica de los Estados revela que los citados principios

continan siendo esenciales en el actual orden jurdico internacional y que se van
viendo enriquecidos por la presencia de nuevos valores entre los que se halla, sin
duda, el valor de la democracia. De esta manera, empieza a estimarse, en la
sociedad internacional del tiempo presente, que el ejercicio efectivo y cabal de los
mismos debera hacerse en el marco de lo que determina la instauracin y
consolidacin de sistemas democrticos sin que, por ello, sea aceptable que se
produzcan injerencias de unos Estados en otros con esa finalidad.

En otros trminos, se avanza paulatinamente en la direccin de constituir

Estados de carcter democrtico as como en la democratizacin de la propia
sociedad internacional organizada, sin que ello sea un obstculo para que se
mantengan, en cuanto tal, los derechos que corresponden a los Estados y los
pueblos de determinar libremente su sistema poltico, el derecho a no sufrir
injerencias, y los derechos que se derivan del disfrute y ejercicio de la propia
soberana.

Ms all, es apreciable, como decimos, la intensa vinculacin entre

democracia y derchos humanos. Por supuesto, que, como sealamos, la

215Ibid., pp. 162-163.

216F. MARIO MENENDEZ, Naciones Unidas y el derecho de autodeterminacin, Balance y
perspectivas cit., p. 101.
217Ibid., pp. 103 ss. Estimo que est fuera de toda duda la no pertinencia del reconocimiento de un
derecho de intervencin armada con el objetivo de instaurar o restablecer sistemas democrticos, C.
M. DIAZ BARRADO, La prohibicin del uso de la fuerza y sus excepciones: Balance a los cincuenta
aos de Naciones Unidas, Balance y perspectivas cit., pp. 155 ss.
 95
Conferencia de Viena de 1993, en el marco de la Segunda Conferencia mundial
sobre derechos humanos, supuso, de alguna forma, el resumen de los avances que,
en esta materia, se han producido a lo largo del siglo XX y, en ella, se sealaron los
desafos a los que se deba enfrentar la sociedad internacional durante el siglo XXI.
Lo importante es, como lo indic el Secretario General de las Naciones, en su
discurso de inauguracin de la Conferencia el 14 de junio de 1993, que es
entonces natural que la comunidad internacional experimente hoy el deseo de
examinar sus propios valores y que, al reflexionar sobre su historia, se interrogue
sobre su identidad ms profunda, es decir, sobre el hombre, y sobre la proteccin
que se brinda a s misma mientras se la brinda a l218.

Lo que debemos subrayar, no obstante, es que la democracia aparece a lo

largo de esta Conferencia, y en particular en los documentos oficiales, vinculada
estrechamente a la cuestin relativa a la proteccin de los derechos humanos.
Desde un primer momento, el propio Secretario General tom partido al efecto
sealando que los derechos humanos dependen en extremo de la manera como los
Estados los entienden; en otras palabras, de la forma en que gobiernan a sus
pueblos; y dicho de otra manera, del carcter ms o menos democrtico de sus
sistemas polticos, formulando incluso un voto solemne en el sentido de que la
Conferencia debera estar a la altura del tema a tratar y situndose bajo la gida de
lo que el llam los tres imperativos de la Conferencia: universalidad, garantas,
democratizacin219.

En esta lnea, Boutros Ghali realiz un profundo anlisis de la vinculacin

existente entre democracia y derechos humanos, insertando la primera en el
sistema internacional de proteccin de los segundos. Adems de sus interesantes
reflexiones220, lo relevante, a mi juicio, ser el significado que, para el Secretario
General, adquiere la democracia en el mbito de la proteccin de los derechos
humanos, de tal manera que no se podra concebir el reconocimiento de derechos,
los sistemas de proteccin, la universalidad e interdependencia de los derechos
humanos e, incluso, el propio sistema internacional en su conjunto sin que la
democracia estuviese presente.

En palabras del Secretario General el imperativo de la democratizacin es

el elemento fundamental que est en juego en este fin de siglo. Slo la
democracia, dentro de los Estados y dentro de la comunidad de Estados, es
verdadera garante de los derechos humanos. Slo la democracia concilia los

218Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Naciones Unidas, Nueva York, 1995, p. 6 (cursiva
aadida).
219Ibid, pp. 9 y 10 (cursiva aadida).
220Sobre el papel de la democracia en el mbito del derecho al desarrollo (no puede haber desarrollo
duradero sin promocin de la democracia y, por ende, sin respeto de los derechos humanos). Y de la
relacin indispensable entre democracia y pacificacin de conflictos y solucin de controversias (la
democracia es una garanta para la paz), Ibid, p. 21.
96
derechos individuales y los derechos colectivos, los derechos de los pueblos y los
derechos de las personas. Slo la democracia concilia los derechos de los Estados y
los derechos de la comunidad de Estados221.

De un modo un otro, las inquietudes del Secretario General quedaron

recogidas en la Declaracin y en el Programa de Accin de Viena, aunque quiz
no con la intensidad que cabra deducir de sus palabras. Por esto, podemos sealar
algunos de los aspectos principales de la relacin democracia-derechos humanos
tal y como, finalmente, qued reflejada en esta Conferencia, recogiendo los
siguientes aspectos:

En verdad, la Conferencia de Viena se hace eco de los cambios que se han

producido en la sociedad internacional y reafirma los principios consagrados en la
Carta de las Naciones Unidas, entre los cuales, como se sabe, no se encuentra el
principio democrtico, de tal modo que la Conferencia parte de la consideracin de
que la democracia no es un principio fundamental del orden internacional. Ahora
bien, ello no quita que el principio fundamental relativo a la proteccin de los
derechos humanos no deba interpretarse en un entorno democrtico.

Para la Conferencia Mundial de Derechos Humanos este respeto debe

ejercerse en condiciones de paz, democracia, justicia, imperio de la ley,
pluralismo, desarrollo, niveles de vida ms elevados y solidaridad. De lo anterior
queda claro que no hay un pronunciamiento decisivo, por parte de la Conferencia,
en el sentido de introducir a la democracia como un factor absolutamente
determinante en la actual sociedad internacional y, asimismo, que se ofrece una
visin amplia de la democracia222 no vinculada necesariamente a lo que se entiende
por la misma en el mundo occidental; de ah quiz el empleo del trmino imperio
de la ley en lugar de utilizar las expresiones estado de derecho223.

221Ibid, pp. 10-11.

222Esto se desprende de lo que se seala en el punto 2 de la Declaracin, al hilo del derecho a la libre
determinacin de los pueblos, en donde se habla de que los pueblos estn dotados de un gobierno
que represente a la totalidd del pueblo perteneciente al territorio, sin distincin alguna; y, sobre todo,
del importante punto 5 en el que habita un reconocimiento de la diversidad de sistemas polticos.
223Esta actitud se comprueba de manera ms fehaciente en otras Conferencias internacionales
celebradas en el decenio de los noventa, en las que el trmino democracia o bien no aparece como es
el caso de la Cumbre Mundial en favor de la Infancia o bien aparece con un carcter extremadamente
sectorial como es el caso de la Cumbre sobre la Mujer, en la que para erradicar la pobreza se requiere
la participacin democrtica (punto 47 del Programa de Accin) y se seala el papel de la democracia
respecto a la funcin de la mujer en el ejercicio del poder y la adopcin de decisiones (puntos 181 y
182 del Programa de Accin). No obstante, no debemos olvidar que, con un carcter ms general, en
el punto 15 de la Declaracin se seala que la igualdad de derechos, de oportunidades y de acceso a
los recursos, la distribucin equitativa entre hombres y mujeres de las responsabilidades respecto de
la familia y una asociacin armoniosa entre ellos son indispensables para su bienestar y el de su
familia, as como para la consolidacin dela democracia. Con ello se le otorga a la democracia un
lugar central en el marco de los objetivos a satisfacer mediante la promocin de los derechos de la
mujer. Por su parte, en el punto 15 del Programa de Accin (referido al contexto mundial) se indica la
 97

Pese a todo, debemos valorar de manera muy positiva el hecho de que el

concepto democracia se configure como una de las condiciones que determinan el
ejercicio de la promocin y el fomento de los derechos humanos y del derecho de
libre determinacin de los pueblos. En otros trminos, a diferencia de lo que
sucedi en la Primera Conferencia Mundial de derechos humanos, celebrada en
Tehern en 1968, ahora nos encontramos con que la democracia forma parte ya,
aunque sea tenuemente, del sistema de proteccin de derechos humanos, y a pesar
de que, con ello, no se pueda decir todava que a la democracia se le haya dado, en
la Declaracin y en el Programa de Accin de Viena, un lugar extraordinariamente
relevante y decisivo en la configuracin del orden internacional. Esto podemos
comprobarlo si procedemos a la lectura de estos documentos en los que, tan slo de
forma espordica, va apareciendo el concepto democracia. Quiz sea en el punto 8
de la Declaracin en el que se le d a la democracia un mayor significado al
afirmarse que la democracia, el desarrollo y el respeto de los derechos humanos y
de las libertades fundamentales son conceptos interdependientes que se refuerzan
mutuamente. La democracia se basa en la voluntad del pueblo, libremente
expresada, para determinar su propio rgimen poltico, econmico, social y
cultural, y en su plena participacin en todos los aspectos de la vida. En otros

tendencia mundial a la democratizacin como un fenmeno importante a tener en cuenta, a pesar de

que, pese a ella, no se estn logrando los objetivos que se pretendan. Por lo que se refiere a la
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio ambiente y el desarrollo (A/CONF. 151/26 vol.
II, Ro de Janeiro, 12 de agosto de 1992) en el punto 2.6 del programa 21 se pone de relieve que el
desarrollo sostenible exige el avance hacia un gobierno democrtico, a la luz de las condiciones
concretas de cada pas, que permita una plena participacin de todas las partes interesadas. Por lo
dems, hay referencias a la democracia en el punto 3.2 (capacitacin de los pobres para el logro de un
subsistencia sostenible); seccin III (fortalecimiento del papel de las ONG); seccin IV (Fondo para
el Medio Ambiente Mundial). En la Conferencia internacional sobre Poblacin y desarrollo
(A/CONF. 171/13, El Cairo, 18 de octubre de 1994) se contienen referencias en el Captulo III sobre
relaciones entre la poblacin, el crecimiento econmico sostenido y el desarrollo sostenible, punto
3.21; en el Captulo X sobre Migracin internacional, puntos 10.1, 10.3 y 10.23; y en el mbito de la
enseanza y la educacin, puntos 11.2 y 11.12. No obstante, quiz sea la Cumbre Mundial sobre
desarrollo social en la que, de una manera ms amplia y directa, se le conceda a la democracia un
papel significativo en la consecucin de los objetivos que se determinan en la propia Conferencia y,
por ello, ya en el punto 4 de la Declaracin de Copenhague se afirme que Estamos convencidos de
que la democracia y un buen gobierno y una administracin trasparentes y responsables en todos los
sectores de la sociedad son bases indispensables para la consecucin del desarrollo sostenible en los
aspectos sociales y en el ser humano. Ahora bien, ser en los puntos 25 y 26 de la citada Declaracin
en los que se presente a la democracia tanto como un objetivo a lograr, en el marco del desarrollo
social, as como un concepto especialmente vlido y til a la hora de interpretar las acciones a adoptar
en el marco de dicho desarrollo, ya que ms all de que el punto 26 f se seale a la promocin de la
democracia en el marco de la accin a realizar por los Estados, lo relevante es que en el punto 25 se
indica, con toda claridad, que Nosotros, Jefes de Estado y de Gobierno, declaramos que sostenemos
una visin poltica, econmica, tica y espiritual del desarrollo social que est basada en la dignidad
humana, los derechos humanos, la igualdad, el respeto, la paz, la democracia, la responsabilidad
mutua y la cooperacin y el pleno respeto de los diversos valores religioso y ticos y de los orgenes
culturales de la gente, dejndose extraordinariamente claro que en las polticas y actividades
nacionales, regionales e internacionales otorgaremos la mxima prioridad a la promocin del progreso
social y al mejoramiento de la condicin humana, sobre la base de la plena participacin de todos.
98
casos, tan slo se expresa la voluntad de cooperar por parte de todos (incluso con
asignacin de recursos) con los Estados que estn en proceso de democratizacin
(punto 9, 34, 67); se califican ciertos actos, como el terrorismo o el trfico de
drogas como acciones que atentan contra la democracia (punto 17). Por lo dems,
y aunque no se haya insistido sobremanera en ello, la aparicin de la democracia en
las Conferencias internacionales citadas, en unos casos como objetivo a satisfacer,
en otros como condicin precisa para el logro de una determinada situacin y, en
otras ocasiones, como elemento de interpretacin en las acciones a llevar a cabo es
significativa a los efectos de la consideracin de esta realidad en el sistema
internacional y representa una prueba, aunque sea tenue y an no definitiva, de la
tendencia que se observa en el conjunto de la sociedad internacional hacia el
establecimiento y consolidacin de sistemas democrticos.

Al hilo de los comentarios anteriores, lo destacable es que se aprecia, con

toda nitidez, una tendencia segura, en la sociedad internacional, a ir traduciendo
paulatinamente el concepto de democracia a trminos y consecuencias jurdicos,
de tal manera que algunos de los principios fundamentales del ordenamiento
jurdico internacional se ven impregnados e influidos por dicho concepto. No se
afirma, desde luego, un principio democrtico con carcter y alcance universales y
de contenido obligatorio, pero s se interpretan y configuran otros principios
jurdicos a la luz del significado del mismo.

Por lo que se deben suscribir, en esencia, las expresiones de M. Bedjaoui,

para quien "la democratizacin de las relaciones internacionales implica la
participacin de los Estados, grandes, medianos y pequeos, con los mismos
derechos, en el examen y la solucin de los problemas internacionales de inters
comn, entre los cuales cabe citar el desarrollo y la paz, que pasan uno y otro por el
establecimiento de un nuevo orden econmico internacional"224. Desde luego, esta
tendencia se va afirmando, pero el logro de la democracia en el orden jurdico
internacional del tiempo presente exige un marco jurdico ms completo o, en
plabaras de M. Sahovic, para democratizar "il faut suivre aujourd'hui les voies de
l'institutionnalisation de la communaut internationale"225.

2. La Sociedad internacional en la que habitan las desigualdades en un

entorno de "relativa solidaridad"

Es claro, por lo dems, que la intensificacin de las relaciones polticas y

econmicas entre los Estados y, concretamente, el progresivo desarrollo de la
cooperacin a todos los niveles, ha generado relaciones de dependencia e inter-

224M. BEDJAOUI, Hacia un nuevo cit., p. 164.

225M. SAHOVIC, Est-il possible de dmocratiser le droit international?, Home. B. Ghali, Bruselas,
1998, p. 1343. Para este autor la democratizacin de las relaciones internacionales y del derecho
internacional son las dos manifestaciones de un mismo proceso, Cfr., p. 1333.
 99
dependencia entre stos, ms acusadas que en pocas pasadas. Asimismo, los
avances tcnicos y cientficos nos sitan ante un futuro cercano en el que la
dependencia mutua, no slo entre los Estados, sino entre los seres humanos ser
cada vez mayor.

La cooperacin internacional recobra un especial vigor, porque la

profundizacin en la interdependencia que ha conducido a la globalizacin ha
acrecentado la necesidad de cooperar. El Sr. Kofi Anan lo ha expresado de forma
meridianamente clara al afirmar que "en el proceso actual de creciente
mundializacin, ninguna de las cuestiones crticas con que nos enfrentamos puede
resolverse en un mbito exclusivamente nacional. Todas requieren la cooperacin, la
asociacin y un reparto de tareas entre los gobiernos, las Naciones Unidas, las
organizaciones regionales, las organizaciones no gubernamentales, el sector privado y
la sociedad civil. Las Naciones Unidas han desplegado considerables esfuerzos para
forjar asociaciones mundiales que promuevan los intereses internacionales, pero
necesitamos profundizar an ms ese proceso"226. Verdaderamente, esta necesidad
resulta acuciante para los Estados, pero supone tambin la implicacin de los
individuos, los pueblos y, por supuesto, las Organizaciones Internacionales.

No obstante, a pesar del avance en la cooperacin internacional y de la

existencia de mltiples interdependencias, sobre todo entre los Estados del planeta,
las desigualdades en la sociedad internacional que derivan, tanto de razones
histricas como de los diferentes niveles de desarrollo poltico y econmico
existentes entre los actores de las relaciones internacionales, permanecen y
perviven y, en algunos sectores, se acrecientan e, incluso, se manifiestan de una
manera ms intensa y desgarradora.

En la sociedad internacional contempornea sucede lo que ya apuntaba,

hace tiempo, M. Merle, cuando deca que en un mundo en el que los recursos
efectivamente disponibles son por hiptesis limitados y en donde las capacidades
de acceso a la riqueza han sido distribuidas, por razones histricas y geogrficas,
desigualmente, los intereses en presencia entrarn necesariamente en conflicto los
unos con los otros. Todo hace prever la existencia de graves desigualdades en la
distribucin de las riquezas y en las oportunidades que van a tener los grupos en
presencia para modificar su reparto227.

La desigualdad est, por lo tanto, en las esencias mismas de la sociedad

internacional y se expresa a travs de dimensiones diferentes o, mejor dicho,
encuentra manifestaciones, en realidad, en todos los mbitos de las relaciones
internacionales. Esto no impide que ciertos sectores presenten mayores elementos

226 Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Suplemento n. 1 (A/56/1),
Nueva York, 2001, prrafo 11.
227Cfr., M. MERLE, Sociologie des relations internacionales, 3 ed., Pars, 1982, p. 219.
100
de desigualdad. En este contexto, encuentran sentido, con un alcance ms general,
las expresiones de S. Belaid, para quien "outre ses composantes ingalitariste et
non-solidariste, le libralisme conomique est, en dernire analyse, la doctrine du
<chacun pour soi> dans les relations internationales et de la prdominance de la
logique strictement <nationaliste> ou plutt <egoste> dans la considration et
l'inter-action des intrts en prsence"228.

Abundan, ciertamente, las descripciones relativas a la situacin en la que se

encuentra el planeta en relacin con las desigualdades, -sobre todo cuando este
fenmeno se analiza desde la perspectiva econmica-, que existen entre los
Estados, los grupos de Estados, los pueblos y, en el fondo, las personas que habitan
en la sociedad internacional. Baste recordar, por ello, las moderadas expresiones
del Secretario General de las Naciones Unidas, para quien "sigue habiendo una
sensible diferencia entre las aspiraciones y los logros. A pesar de la prosperidad sin
precedentes de que disfrutan muchos pases gracias a los avances tecnolgicos y a
la mundializacin de la produccin y las finanzas, ni los gobiernos ni las Naciones
Unidas, ni tampoco el sector privado, han dado con la clave para erradicar la
persistente pobreza en que se debate la mayor parte de la humanidad". Para
continuar indicando que "de hecho, los desequilibrios existentes actualmente en la
economa mundial plantean graves desafos a la estabilidad internacional del
futuro. Se trata de desequilibrios en la distribucin de la riqueza, entre las fuerzas
que promueven la integracin econmica y las que impulsan la fragmentacin
poltica, y entre los efectos de la presencia humana en los sistemas planetarios de
apoyo a la vida y la capacidad de stos"229.

Dos elementos se combinan, pues, en la realidad que se configura en la

actual sociedad internacional. Por un lado, se mantienen y, en ocasiones, se
acrecientan las desigualdades entre los actores de las relaciones internacionales
que se expresan, con toda nitidez, cuando se comparan los niveles de desarrollo
econmico y social de los diversos pases del planeta. Por otro lado, esta
desigualdad de hecho tiene que convivir con el hecho de la inexcusable
interdependencia que, como se sabe, se ha acrecentado tambin en pocas ms
recientes. Como ha dicho D. Colard, la mundializacin de la economa, de las
tcnicas y de los numerosos problemas nacionales ha creado "una interdependencia
creciente entre los actores de la Sociedad internacional"230.

228S. BELAID, loc. cit., p. 319.

229Un Programa de Reforma cit, prr. 4 (cursiva aadida).
230D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 122. Es verdad que se puede adoptar otra
perspectiva, como lo hace M. FLORY cuando seala que "la idea de una comunidad internacional
solidaria desaparece bajo los efectos de la mundializacin en favor de la economa de mercado. La
toma de conciencia de una solidaridad planetaria con su exigencias es abandonada por un mercado
global competencial en el que los operadores actan conforme a sus intereses de mercado", Cfr., loc.
cit., p. 629.
 101
El objetivo a cumplir por la sociedad internacional y por su ordenamiento
jurdico est, en consecuencia, perfectamente delimitado y, como veremos, falta
an por precisar los medios, los procedimientos y los mecanismos para el logro de
este objetivo. En palabras del autor citado, la nica forma de que el sistema
internacional se adapte a las nuevas realidades es profundizando en las
solidaridades universales "cela passe par le partage des responsabilits, des
moyens, des ressources et des richesses"231. Y, ms recientemente, lo ha dicho, sin
ambages, el Secretario General de las Naciones Unidas, al enfatizar que "como
resultado de la globalizacin, poco a poco se est empezando a comprender que el
compromiso de todo el mundo para con los pases pobres, responde, no slo a un
imperativo moral, sino tambin a un inters comn. Cada pas debe asumir la
responsabilidad principal de sus propios programas de crecimiento econmico y de
reduccin de la pobreza. Sin embargo, librar al mundo del azote constituido por la
pobreza extrema es un desafo para cada uno de nosotros. Es un desafo al que
tenemos ineluctablemente que responder"232.

En este marco, el Derecho Internacional apuesta, no obstante, por la

afirmacin general de la igualdad jurdica entre los Estados; lo que supone, por de
pronto, el respeto a la independencia poltica de stos y la obligacin de abstenerse
de intervenir en sus asuntos internos y, en definitiva, abrir el camino, como deca el
Secretario General de las Naciones Unidas, para "construir instituciones, encontrar
modos de hacer frente a los problemas mundiales que provoquen menos
enfrentamiento y buscar formas ms productivas de utilizar recursos humanos,
materiales y tecnolgicos", porque ahora, al dejar atrs las consideraciones
polticas "la economa de las relaciones internacionales tiende claramente a
determinar la poltica en la materia"233.

Se constata, por tanto, que el ordenamiento jurdico internacional aporta,

tambin para eliminar las desigualdades, el significado profundo del concepto de
soberana cuya expresin no es otra que la igualdad soberana. Como lo ha
indicado A. Pellet, en la sociedad internacional los Estados son igualmente
soberanos o soberanamente iguales. "La igualdad entre los Estados es un dato
fundamental del ordenamiento jurdico internacional (...)"234. Y, a mi juicio, esta
nocin de igualdad soberana debera sobrepasar los lmites, en su interpretacin
jurdica, de las entidades estatales, por lo que se podra afirmar, en derecho, un
principio inspirador de la igualdad en sentido amplio, que abarcarse, tambin, a
otros entes de la sociedad internacional. En otras palabras, el mayor protagonismo
en la escena internacional que van adquiriendo otros entes, diferentes de los

231D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 138.

232Informe sobre la Cumbre del Milenio , prr. 188.
233Memoria sobre la labor de la Organizacin del cuadragsimo sexto al cuadragsimo sptimo
perodo de sesiones de la Asamblea General, septiembre 1992., p. 25, prr. 56.
234A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 54.
102
Estados, podra llevar con el tiempo a la afirmacin de que las normas
internacionales de las que son destinatarios se inspiran en un principio genrico de
igualdad.

Con esto, y aunque se debe reconocer que el concepto que une al conjunto
de Estados de la comunidad internacional, "la igualdad soberana, puede parecer
paradjico cuando no provocador"235, lo cierto es que no son del todo satisfactorios
los recientes avances en el objetivo de la igualdad poltico-jurdica. En esencia, en
la sociedad internacional contempornea habitan profundas desigualdades,
manifestndose jurdicamente o de hecho estas desigualdades no slo entre los
Estados sino tambin entre los seres humanos que habitan en el planeta. Pero no
olvidemos, al mismo tiempo, que, de manera un poco paradjica, el aumento de las
desigualdades se produce simultneamente con el crecimiento de elementos de
solidaridad en el "sistema internacional".

Sobre estas bases, podemos apreciar, aunque sea de manera sucinta, ciertos
mbitos o sectores de las relaciones internacionales en los que se producen, con
claridad, elementos de desigualdad, destacando, sin duda, la desigualdad poltico-
militar entre los Estados y la desigualdad econmica entre ellos.

A) La desigualdad poltica entre los Estados

En el mbito de las relaciones polticas entre los Estados, y a pesar de que

la descolonizacin trajo consigo un aumento considerable de entidades polticas
independientes en la sociedad internacional que, desde el punto de vista formal,
gozan de igualdad soberana, persiste la desigualdad poltica real entre ellos y las
situaciones de dependencia. Manifestaciones de estas desigualdades podemos
observarlas, por ejemplo, en la capacidad de algunos Estados para hacer que sus
criterios primen en las actuaciones llevadas a cabo en el seno de ciertas
Organizaciones Internacionales:

Ya apunt A. Chueca Sancho que "las Organizaciones Internacionales

creadas por Estados constituyen a su vez instrumentos de sus creadores" y, lo que
es peor, en ocasiones "a travs de ellas los Estados intentan lograr objetivos que
difcilmente podran lograr mediante acciones individuales"236. A la postre, tales
actitudes reflejan, a mi juicio, la desigualdad existente entre los Estados que, si
bien en algunos casos se plasman jurdicamente mediante el otorgamiento a
algunos Estados de un status particular, en otros casos se deja sentir flagratemente
en el actuar y decidir de la Organizacin Internacional en cuestin. Esto se
manifiesta, incluso, en Organizaciones Internacionales cuyo grado de integracin
se estima muy elevado para el estado actual de la comunidad internacional. No es

235Memoria sobre la labor cit,, septiembre 1992, p. 29.

236A. CHUECA SANCHO, Proyecto docente cit., 1992, p. 57.
 103
extrao, pues, que en el entonces Sistema de Cooperacin Poltica Europea se
adoptasen decisiones por los Doce Estados comunitarios que, con meridiana
claridad, fortalecan las posturas particulares de ciertos Estados, aunque quiz
algunas veces ello respondiese, a la vez, a la defensa de intereses comunes de los
Estados miembros.

En cualquier caso, las reiteradas indefiniciones y ambigedades de la

"poltica exterior de la Comunidad Europea" son, tambin, producto de la voluntad
de ciertos Estados de la Comunidad de defender, sobre todo, sus propios intereses
en el plano internacional y, lo que es an peor, las posiciones en tal direccin
arrastraron a los Doce, en algunos casos, al terrero en el que se debatan los
intereses de esos Estados. Y esto sigue sucediendo en el estadio actual de la
integracin europea.

Lo ha dicho tajantemente A. Mangas Martn: "todava los Doce no son

conscientes de que comparten intereses esenciales y que stos deben ser defendidos
de manera conjunta. Algunos Estados no ven ms lejos de sus intereses inmediatos
de expansionismo poltico y econmico sobre sus antiguas esferas de
influencia"237, y, por si hiciera falta, ciertos hechos confirmaron estos temores,
como fue el caso de la posicin de Alemania, y de los Doce, ante la situacin
reinante en Yugoslavia a partir de 1991 y lo han vuelto a hacer, con ocasin de las
posiciones comunitarios en relacin con el ataque a Iraq, tras la adopcin dela
resolucin 1441 del Consejo de Seguridad en noviembre del 2002.

En el plano universal, que representa Naciones Unidas, hay que recordar

tambin, como ejemplo significativo, la actitud de ciertos Estados occidentales en
relacin con la Repblica rabe Libia acusada por aqullos de ser la responsable
de los actos terroristas perpetrados, en Escocia, contra el vuelo 103 de Pan
American y que gener el asunto relativo a Cuestiones de interpretacin y
aplicacin de la Convencin de Montreal de 1971 surgidas del incidente areo de
Lockerbie.

Con independencia del fondo del asunto, lo cierto es que slo la

desigualdad poltica entre las partes es lo que explica que a este Estado rabe se le
"colocase" en una posicin jurdica claramente desfavorable o, por decirlo con ms
precisin, tal y como lo ha hecho F. Mario Menndez, "la solucin dada por la
Ordenanza dictada por el Tribunal en respuesta a la peticin de medidas
provisionales presentada por Libia contra Estados Unidos y el Reino Unido en este
asunto, ha venido plenamente determinada por una accin concomitante del
Consejo de Seguridad de Naciones Unidas que, antes de que aquella Ordenanza se
dictara pero despus de la clausura de las audiencias, adopt la resolucin 748

237A. MANGAS MARTIN, El tratado de la Unin Europea, Gaceta Jurdica, curso monogrfico,
1992, p. 33.
104
(1992) por medio de la cual, actuando en virtud del captulo VII de la Carta,
decida que el gobierno de Libia deba entregar en un plazo determinado en
extradicin a Estados Unidos o al Reino Unido, para ser juzgados all, a dos
sbditos libios sospechosos de actos de terrorismo, particularmente de haber
provocado la explosin en vuelo de un avin de pasajeros de la compaa Panam
sobre territorio escocs238.

Para este autor, el Consejo de Seguridad decida adems que en caso de

incumplimiento de su primera decisin, a partir del 15 de abril siguiente los
Estados adoptaran determinadas sanciones especficas contra Libia, sanciones que
se especificaban en el propio texto". Si se quiere, se puede ser an ms radical y
afirmar, con este autor, que es "cierto (y el Tribunal as lo reconoce) que la
resolucin 748 (1992) alter la base jurdica y el Derecho aplicable por la
Ordenanza del Tribunal a la peticin de medidas provisionales (...). Ha habido,
pues, en cierto modo una accin mediatizadora del desarrollo del procedimiento
judicial, adoptada por el Consejo, que el Tribunal acept sin otras consideraciones
que su vinculatoriedad y sin dictar ninguna otra medida provisional"239.

Estos supuestos representan, nicamente, algunos ejemplos de lo que, con

asiduidad, ocurre en el seno de las relaciones que acontecen en la sociedad
internacional. La eleccin de cualquier sector de las relaciones internacionales nos
deparara, casi con certeza, situaciones similares, en las que se aprecian los efectos
de la desigualdad poltica entre los Estados que encuentra, algunas veces e
infortunadamente, reflejo en el mbito de lo jurdico. Estoy seguro, en
consecuencia, de que un detenido anlisis de la prctica de los Estados en materia
de proteccin de sus nacionales en el extranjero pondra de relieve, no slo que los
Estados con mayor poder poltico llevan a cabo labores de proteccin de sus
nacionales de mayor eficacia, sino que, al mismo tiempo, se revelara que la
intensidad de la proteccin aumenta o disminuye en funcin de quien sea el Estado
en relacin con el cual se ejercita240.

B) La desigualdad econmica en la sociedad internacional: el derecho al

desarrollo.

En el seno de las desigualdades existentes en la sociedad internacional, no

por repetido, deja de tener vigencia, sobre todo, la escalofriante desigualdad en los
niveles de desarrollo entre los Estados que conforman la comunidad internacional.
En tal sentido, quiz fuera posible decir, como hemos apuntado, que no se han

238F. MARIO MENENDEZ, Responsabilidad e irresponsabilidad de los Estados y Derecho

Internacional, Homenaje a M. Daz de Velasco cit., p. 481.
239Ibid.
240Un trabajo de inters, M. BENNOUNA, La protection diplomatique, un droit de l'Etat?, Home. B.
Ghali, Bruselas, 1998, pp. 245-250..
 105
encontrado las frmulas jurdicas para hacer frente, realmente y con eficacia, a los
problemas que genera esta desigualdad y, mientras tanto, sta subsiste con bastante
intensidad. Como lo seal, hace algn tiempo, V. Abelln, "hoy los foros
internacionales parecen tambin haberse decidido finalmente a enterrar el NOEI,
pero el subdesarrollo sigue vivo. Son muchos los pases que continan en la
miseria, y muy elevado tambin el porcentaje de poblacin mundial que no puede
satisfacer las condiciones mnimas de subsistencia; es sta una realidad que
trasciende las fronteras nacionales y se sita en el plano internacional"241.

Es una realidad que, en la sociedad internacional, se ha dejado sentir

siempre con mayor fuerza que la divisin ideolgica, la denominada escisin
Norte-Sur, entre pases desarrollados e industrializados y pases en situacin de
subdesarrollo, por lo que, tras los acontecimientos que se vienen produciendo, se
podra sostener, con C. Gutirrez Espada, que "si la divisin de la sociedad
internacional en Estados ideolgico-polticamente contrapuestos se difumina, sigue
sin embargo patente y con un toque mayor de drama, porque la diferencia tiende a
irse acentuando, la que separa a los Estados desarrollados de los que no lo son, a
los ricos del Norte de los Estos pobres del Sur del planeta (...)242.

Esto nos permite apuntar, al menos, que la existencia de intereses comunes

y la necesaria defensa conjunta de los mismos "dulcifica", en buena parte, las
desigualdades que se plasman en la escena internacional. A la postre, la
Comunidad Internacional est inmersa, y "condenada", en un proceso de reparto de
las cargas y de las responsabilidades que se deriven de las decisiones que se
adopten y que producen sus efectos ms all de los intereses limitados de ciertos
actores de las relaciones internacionales.

Todo esto se comprueba, por ejemplo, en el sector relativo a la proteccin

internacional del medio ambiente, de tal modo que, como se seala en el Principio
2 de la Declaracin de Ro, adoptada en la Conferencia de las Naciones Unidas
sobre Medio Ambiente y Desarrollo, en 1992: "De conformidad con la Carta de las
Naciones Unidas y con los principios del Derecho Internacional, los Estados tienen
(...) la responsabilidad de velar por que las actividades realizadas dentro de su
jurisdiccin o bajo su control no causen daos al medio ambiente de otros Estados
o de zonas que estn fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional"243.

Las acciones normativas tendentes a eliminar estas desigualdades o, por lo

menos, a ir dulcificando progresivamente los efectos de las mismas, encuentran

241Prlogo a la obra de A. PIGRAU I SOLE, Subdesarrollo y adopcin de decisiones en la economa

mundial, Madrid, 1990, p. 11 (cursiva aadida). Para superar esta situacin y respecto a los intentos
que se han hecho, vase el Captulo de este autor dedicado al principio de igualdad de participacin
de los pases en desarrollo en las relaciones econmicas internacionales, pp. 185 ss y, tambin, 263 ss.
242C. GUTIERREZ ESPADA, Derecho Internacional cit., p. 27.
243Para los documentos emanados de esta Conferencia: I.L.M., 1992, pp. 814 ss.
106
una manifestacin muy significativa en la proclamacin, por el ordenamiento
jurdico internacional, del derecho al desarrollo y de la afirmacin de la necesaria
promocin del desarrollo. Algo que acontece en todos los foros internacionales y
en lo que participan el conjunto de las Organizaciones Internacionales, aunque
siempre quepa resaltar las acciones que, en esta materia, llevan a cabo las Naciones
Unidas. En cualquier caso, hay que coincidir con el Secretario General de esta
Organizacin, en el sentido de que "en un mundo cada vez ms interdependiente,
slo pueden afrontarse los desafos del desarrollo mediante una accin
internacional bien planificada, coordinada y debidamente financiada"244.

Ahora bien, prcticamente consagrado el derecho al desarrollo, el fracaso

del Derecho Internacional en sus funciones de cooperacin, se manifiesta, en este
caso, tanto en la lentitud a la hora de poner en prctica normas internacionales en
materia de desarrollo, como en la ausencia de una accin comn que lleve al
campo consuetudinario normas y principios cuya eficacia jurdica es limitada, por
encontrarse, muchas veces, en resoluciones con carcter de recomendacin. Por lo
que "es necesario que el derecho al desarrollo afirmado y reconocido sea
explicitado por normas ms precisas"245, ya que est claro que, en las relaciones
econmicas internacionales, "tal y como en la actualidad estn organizadas", al
hecho de la interdependencia se aade "la cualificacin de la desigualdad.
Interdependencia y desigualdad aparecen as como las coordenadas ms
significativas de la economa mundial contempornea"246.

La accin en favor del desarrollo, en sus formulaciones jurdicas, se

concibe, de todas maneras, como un elemento imprescindible para eliminar la
desigualdad y afirmar, de este modo, la existencia de ciertas "solidaridades" en la
sociedad internacional. La estrecha vinculacin que se establece entre el desarrollo
y la configuracin de una comunidad internacional enel tiempo presente o, por lo
menos, con elementos de solidaridad en la actual sociedad internacional ha
quedado clara y la ha explicitado, por ejemplo, M. Flory, para quien "au rgne
exclusif de l'Etat souverain tendaient se substituer les exigences d'une
communnaut internationale solidaire qui s'efforait d'laborer des rgles de fond
por planifier le dveloppement et imposer aux Etats des obligations d'aide et de
coopration"247. Por su parte, tambin lo ha hecho F. Mario Menndez, al decir
que "dadas su universalidad, la importancia de su objeto y la amplitud de su
intencionada <intensidad normativa>, un principio as concebido tiene por fuerza
que ser incluido entre los que integran la constitucin material del ordenamiento

244Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, p. 18,
prr. 127.
245J. J. ISRAEL, Le droit au dveloppment, R.G.D.I.P., 1983, p 27.
246V. ABELLAN HONRUBIA, Algunas consideraciones sobre el Nuevo Orden Econmico
Internacional, R.F.D.U.C., ONU ao XL, Madrid, 1987, p. 217.
247M. FLORY. Mondialisation et Droit International du dveloppement, R.G.D.I.P., 1997-3, p. 610.
 107
internacional". Para este autor, con mayor precisin, "quienes afirman la vigencia
del principio que impone la obligacin de respetar el derecho al desarrollo tambin
afirman la obligacin de los Estados de cooperar para el desarrollo. Pero ello es as
porque el principio de cooperacin queda afectado por el nuevo principio y debe
ser entendido en su interrelacin con l, al igual que deben serlo todos los dems
principios que, como se ha dicho, integran lo que puede denominarse <constitucin
material del ordenamiento internacional (...)>"248.

Esto nos permite hacer, con carcter general, ciertas reflexiones sobre la
base de que "se han producido cambios profundos, sobre todo desde el fin de la
guerra fra, que ponen en tela de juicio algunas de las formas habituales de hacer
frente a los desafos del desarrollo"249.

Est claro, antes de todo, que el desarrollo es uno de los objetivos

primordiales de la actual comunidad internacional. Las primeras expresiones del
Programa de Desarrollo destacaban, precisamente, que "el desarrollo constituye
una de las principales prioridades de las Naciones Unidas. El desarrollo es una
empresa multidimensional para lograr una mejor calidad de vida para todos los
pueblos. El desarrollo econmico, el desarrollo social y la proteccin del medio
ambiente son componentes del desarrollo sostenible que tienen una relacin de
interdependencia y se refuerzan recprocamente"250. Se ha llevado a cabo, en esta
lnea, una incesante labor normativa que ha ido produciendo como fruto la
adopcin de instrumentos jurdicos, de desigual valor, en favor del desarrollo.
Dichos instrumentos, que han ido perfilando los elementos centrales del derecho al
desarrollo, lo han ido concibiendo en sus diferentes dimensiones y han ido
diseando mbitos diversos en los que podra producir efectos.

De esta forma, el derecho al desarrollo y la promocin del desarrollo, sin

entrar en los significados del derecho al desarrollo, del derecho del desarrollo y del
derecho para el desarrollo, adquieren distintos significados normativos o, por lo
menos, se expresan en sectores diferentes del ordenamiento jurdico internacional.
El carcter multidimensional del desarrollo queda patente en los instrumentos
jurdicos que abordan esta cuestin y que pertenecen, en sentido riguroso, a
mbitos diferentes.

Por citar algunos ejemplos, no se pueden situar en el mismo espacio

normativo ciertas resoluciones en las que se reconoce, con claridad, este derecho y
entre las que destaca, sin duda, la Resolucin 41/128 de la Asamblea General de las
Naciones Unidas, de 4 de diciembre de 1986, titulada "Declaracin sobre el

248F. MARIO MENENDEZ, El marco jurdico internacional del desarrollo, El Desarrollo y la

Cooperacin internacional, Madrid, 1998.
249Programa de desarrollo cit., prr. 5.
250Ibid.., prr. 1.
108
Derecho al Desarrollo", pero a la que habra que aadir resoluciones adoptadas,
durante el decenio de los setenta, como la Resolucin 3201 (S-VI) que contiene la
Declaracin relativa al establecimiento de un Nuevo Orden Econmico
Internacional, de 1 de mayo de 1974 o la Resolucin 3281 (XXIX) que contiene al
Carta de los Derechos y los Deberes Econmicos de los Estados, de 12 de
diciembre de 1974; o la Resolucin S-18/3 relativa a la Declaracin sobre la
cooperacin econmica internacional.

Pero, tambin, podramos recordar, desde otra perspectiva, muchas otras

resoluciones que enmarcan la cuestin del desarrollo en el Derecho Internacional,
tales como la Resolucin 1515 (XV), sobre una accin concertada en pro del
Desarrollo; o las Resoluciones 1710 (XVI), 2626 (XXV), 35/56 y 45/1999 en las
que se establecen los decenios de Naciones Unidas para el desarrollo. Incluso,
como veremos, actuaciones en el campo de los derechos humanos adquieren, en la
esfera del desarrollo, un importante significado, como pueden ser la Declaracin
contra la discriminacin Racial, adoptada por la Unesco, en 1978 o la Segunda
Conferencia Mundial sobre derechos humanos, celebrada en Viena, en 1993.

Con lo que debe quedar claro, entonces, que existen numerosos aspectos
del desarrollo o, por lo menos, que este fenmeno se puede abordar desde
diferentes perspectivas. El desarrollo, como se dice en la Declaracin sobre el
Derecho al Desarrollo, "es un proceso global econmico, social, cultural y
poltico, que tiende al mejoramiento constante del bienestar de toda la poblacin y
de todos los individuos sobre la base de su participacin activa, libre y significativa
en el desarrollo y en la distribucin justa de los beneficios que de l se derivan".
Ahora bien, sera equivocado contemplar el desarrollo de una manera parcial o
fragmentada, ms all de los anlisis tericos, ya que todos y cada uno de los
elementos que definen el derecho al desarrollo estn indisolublemente unidos,
motivo por el que, en la citada Declaracin, se estipula, en su artculo 9, que
"Todos los aspectos del derecho al desarrollo (...) son indivisibles e
interdependientes y cada uno de ellos debe ser interpretado en el contexto del
conjunto de ellos".

Teniendo en cuenta la labor que, en materia de desarrollo, se ha llevado a

cabo en el orden jurdico internacional, quiz merezca la pena resaltar, tambin,
dos mbitos en los que la afirmacin del desarrollo, como un elemento bsico en la
actual sociedad internacional y la voluntad de promocionar el desarrollo,
contribuyen de manera notable a eliminar elementos de insolidaridad en esta
sociedad. En estos dos mbitos, el desarrollo puede ir ms all de concebirse como
un principio o, en su caso, como un valor de carcter programtico e ir
adquiriendo, en consecuencia, una mayor efectividad.

Por un lado, el derecho al desarrollo se sita, por lo menos, en el marco

apropiado para crear las condiciones que aseguren un esquema econmico que
 109
permita el ejercicio de este derecho. Como se seala en el Programa de Desarrollo
"si bien el fin de la guerra fra ha fomentado un nuevo espritu de dilogo y
cooperacin a nivel poltico en el mundo entero, es necesario mejorar el entorno
econmico internacional de manera que sea ms favorable al desarrollo
socioeconmico de los pases en desarrollo, especialmente mediante el
cumplimiento de los compromisos convenidos en las conferencias importantes de
las Naciones Unidas celebradas recientemente"251.

El derecho al desarrollo tiene, con toda seguridad, un contenido de

carcter econmico y su ejercicio depende, tambin, de las circunstancias
econmicas que rodean a los titulares del mismo. Como se deca en la Declaracin
con motivo del cincuentenario de las Naciones Unidas, en el primer prrafo de los
dedicados al desarrollo, "un entorno econmico internacional dinmico, vigoroso,
libre y equitativo es indispensable para el bienestar de la humanidad y para la paz,
la seguridad y la estabilidad internacionales".

Por lo que, en definitiva, el desarrollo, como elemento de equilibrio en la

sociedad internacional, deber concebirse en el marco del Derecho Internacional
Econmico. No le falta razn, entonces, a V. Abelln Honrubia cuando afirma que
"una de las propuestas ms sugestivas y audaces para la promocin del desarrollo
de los pases en vas de desarrollo llevada a cabo por las N.U., es la contemplada
en la Declaracin sobre el establecimiento de un Nuevo Orden Econmico
Internacional"252.

Con ello, se trata de poner el nfasis en el hecho de que el establecimiento

de las normas en materia de derecho internacional econmico debe suponer la
inclusin de la normativa referente al desarrollo. Dada la estructura y las
caractersticas de la actual sociedad internacional, las cuestiones relativas al
desarrollo no presentan un carcter marginal sino que, por el contrario, ocupan un
lugar central en los procesos de creacin de normas en el mbito econmico. El
Derecho Internacional Econmico tiene como una de sus partes centrales el
Derecho del Desarrollo. Por esto, "si un nouvel ordre doit se metre progessivement
en place dans le domaine conomique, il devra se construire en associant
troitement les principes du droit international du dveloppement: le sous-

251Programa cit., prr. 24.

252V. ABELLAN HONRUBIA, El Derecho Internacional Econmico cit., p. 586. Para esta autora el
"Derecho Internacional del Desarrollo" constituye uno de los mbitos materiales del "Derecho
Internacional Econmico", p. 582. Adems, "la consideracin del desarrollo desde la perspectiva
internacional, ha propiciado que su nocin no se circunscriba nicamente a los problemas que se
suscitan en el interior de cada Estado, sino que debe elaborarse teniendo en cuenta las circunstancias
y condicionamientos tanto econmicos como polticos existentes en las relaciones entre los Estados.
Por ello, la nocin de desarrollo en el mbito del derecho internacional ha ido vinculada normalmente
a las exigencias del sistema econmico imperante en la sociedad internacional (...) a su percepcin en
cada momento, y a las distintas coyunturas de la poltica internacional", p. 583.
110
dveloppement reste l'un des problmes majeurs de l'conomie mondiale"253.

A pesar de que se pueda hablar del fracaso? del N.O.E.I. y de la difcil

aceptacin, en el mbito jurdico, de las normas que emanan en materia de
desarrollo, lo que s se advierte es que el conjunto de normas que diseen el
Derecho Internacional Econmico no pueden perder de vista el objetivo del
Desarrollo.

La propia resolucin sobre el Derecho al Desarrollo establece esta

vinculacin entre orden econmico y derecho al desarrollo en el parrafo 3, del
artculo 3, cuando dispone que "los Estados deben realizar sus derechos de modo
que promuevan un nuevo orden econmico internacional basado en la igualdad
soberana, la interdependencia, el inters comn y la cooperacin entre todos los
Estados, y que fomenten la observancia y el disfrute de los derechos humanos".

El Derecho Internacional econmico no tendra, por lo tanto, como nicas

metas regular las relaciones econmicas entre los Estados y otros entes que
intervienen en las relaciones internacionales, sin tener en cuenta objetivos tales
como la promocin y defensa de los pases en desarrollo. Lo que se puede constatar
es que resulta innegable que el Derecho Internacional Econmico ha evolucionado,
de manera lenta, en un sentido ms justo y ms conforme con los intereses de los
pases ms dbiles254. Esto quiere decir que este sector del ordenamiento jurdico
internacional est tambin impregnado de la defensa de intereses comunes que van
ms all de las posiciones concretas que adopten, en cada caso, los Estados y las
Organizaciones internacionales en la defensa de sus posiciones particulares.

Por otro lado, y estrechamente ligado a la defensa de los derechos

humanos, el derecho al desarrollo est comenzando a tomar formas especficas en
el Derecho Internacional, lo que quiere decir, en definitiva, que las desigualdades
econmicas no deben plantearse exclusivamente en trminos de relaciones inter-
estatales, sino en el sentido ms global e integrador que tiene como ltimo punto de
referencia al ser humano255. Es verdad que no slo se establece la vinculacin entre
derechos humanos y desarrollo, sino que, tambin, se puede indicar una estrecha

253E. ROBERT, Le nouvel ordre mondial l'preuve du dsordre conomique international,

Association de Droit de gens cit., pp. 239-240.
254Cfr., F. HORCHANI, loc. cit., p. 209. Para este autor, el derecho, y menos an el derecho
internacional, no es neutro, por lo que se puede decir que el derecho internacional econmico, que
descansa en una filosofa econmica liberal, ha sido capaz de adaptarse a las ms grandes y profundas
transformaciones que estn ocurriendo en la sociedad internacional, Cfr., p. 200.
255Como nos recuerda A. CHUECA SANCHO, "Hace aproximadamente dos dcadas, la doctrina
internacional comienza a hablar de un grupo de Derechos que no nacen ni de la tradicin liberal ni de
la tradicin socialista; se trata de los derechos de la tercera generacin o derechos de la solidaridad.
Estos derechos pretenden responder a los principales retos a los que se enfrenta la Humanidad en el
presente", El derecho al desarrollo en el mbito internacional, Desarrollo, maldesarrollo y
cooperacin al desarrollo, Seminario de Investigacin para la paz, Zaragoza, 1997, p. 27.
 111
relacin entre desarrollo y medio ambiente que da lugar a la nocin de desarrollo
sostenible; y la existencia de un importante nexo entre desarrollo y mantenimiento
de la paz.

Lo que nos importa resaltar ahora, en particular, es que se viene

estableciendo una estrecha relacin entre desarrollo y proteccin de los derechos
humanos, pues, como dira, el Secretario General de las Naciones Unidas, stas
reconocen desde hace tiempo que la poltica de desarrollo no es slo una cuestin
econmica en sentido estricto. El desarrollo no se da en el vaco. Requiere niveles
mnimos de seguridad para el ser humano y debe comportar participacin poltica y
respeto de los derechos humanos"256.

La verdad es que la promocin del desarrollo, las acciones tendentes a

garantizar situaciones de desarrollo, y el fenmeno en su conjunto, se han ido
escorando, paulatinamente, hacia el sector relativo a los derechos humanos,
entendindose que el derecho al desarrollo es un derecho humano. La Declaracin
sobre el Derecho responde, en ltimo trmino, a la voluntad de dejar claro y de
positivar un derecho de esta ndole. No slo el Prembulo de esta Declaracin est
anegado de referencias a los derechos humanos, sino que, tambin, el conjunto de
su parte dispositiva disea, como se dice en el prrafo 1 del artculo 2, el contenido
del "derecho humano al desarrollo". Esto se advierte en algunas de las lneas que
dibuja la Declaracin y que, en esencia, seran las siguientes:

Primera, el derecho al desarrollo no slo es un derecho humano sino que se

ejerce en el contexto de proteccin internacional de los derechos humanos. Como
se seala el artculo 1, este derecho "es un derecho humano inalienable en virtud
del cual todo ser humano y todos los pueblos estn facultados para participar en un
desarrollo econmico, social, cultural y poltico en el que puedan realizarse
plenamente todos los derechos humanos y libertades fundamentales, a contribuir a
ese desarrollo y a disfrutar de el". Segunda, se sita a la persona humana en el
centro de la titularidad del derecho al desarrollo, con independencia de que sean
tambin titulares otros entes. Por esta razn, el artculo 2 afirma categricamente
que "La persona humana es el sujeto central del desarrollo y debe ser el
participante activo y el beneficiario del derecho al desarrollo". Por ltimo, se deja
claro que el incumplimiento en materia de derecho humanos perjudica el ejercicio
del derecho al desarrollo y, as, el artculo 6, prrafo 3 de la Declaracin establece
que "los Estados deben adoptar medidas para eliminar los obstculos al desarrollo
resultantes de la inobservancia de los derechos civiles y polticos, as como de los
derechos econmicos sociales y culturales".

El contenido de la Declaracin que emana de la Segunda Conferencia

256Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, p. 20,
prr. 145.
112
Mundial sobre Derechos Humanos, celebrada en Viena, en 1993, supone, desde la
ptica de la afirmacin del derecho al desarrollo como un derecho humano, un
avance bastante significativo. Ya en su discurso inaugural, el Secretario General de
las Naciones Unidas recordaba el vnculo existente entre democracia, desarrollo y
derechos humanos, y sostena que "una cosa es segura: no puede haber desarrollo
duradero sin promocin de la democracia y, por ende, sin respeto de los derechos
humanos"257.

Esta posicin del Sr. Boutros Ghali va quedar bien reflejada en el texto de
la Declaracin y el Programa de Accin, lo que nos permite decir, con F. Mario
Menndez, que el "Documento Final" de esta Conferencia "hace una vigorosa
reafirmacin del derecho al desarrollo como derecho universal e inalienable y
como parte integrante de los derechos humanos fundamentales"258. En efecto, la
Declaracin de Viena, una vez que, en su punto 8, establece la relacin
democracia, desarrollo y respeto de los derechos humanos y libertades
fundamentales, sobre la base de que "la comunidad internacional debe apoyar el
fortalecimiento y la promocin dela democracia, el desarrollo y el respeto de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales en el mundo entero, dedica
ntegramente los puntos 10 y 11 a precisar el contenido del derecho al desarrollo en
la lnea marcada por la Declaracin sobre el Derecho al Desarrollo, y aborda, de
nuevo, cuestiones referidas al desarrollo en el apartado titulado "Cooperacin,
desarrollo y fortalecimiento de los derechos humanos" del Plan de Accin
(apartado C, puntos 66 a 77).

Con todo, y como lo ha sealado M. Prez Gonzlez, "una caracterstica

bsica del derecho al desarrollo (...) es su autonoma, en el sentido de que es un
derecho con consistencia propia y no una simple suma o aglomerado de derechos
preexistentes, sin que ello suponga negar que tal derecho (...) constituye una mera
dimensin de los derechos humanos y (....) una sntesis (...) de los diferentes
derechos"259. De ah que pueda hablarse de un "desarrollo humano" amparado por
normas internacionales de diversa naturaleza, que afectan a diferentes sectores de
las relaciones internacionales, y con distintos destinatarios.

En el fondo, sabemos que, con frecuencia, ser "la ausencia de

compromiso poltico, y no la falta de recursos financieros (...) la causa verdadera
del abandono en que se encuentra el hombre"260, pero ello no impedir que sea
elemento imprescindible del desarrollo humano el crecimiento econmico sin que

257Conferencia cit., pp. 20-21.

258F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 196.
259M. PEREZ GONZALEZ, El derecho al desarrollo como derecho humano, El derecho al
desarrollo o el desarrollo de los derechos, Instituto de Ciencias y Sociedad, Madrid, 1991, p. 86
(cursiva aadida).
260Desarrollo humano, Informe, 1991, Oxford, 1991, p. 17.
 113
se ponga en peligro el objetivo de alcanzar un orden que se fundamente en el
desarrollo humano sostenido.

En definitiva, el ser humano, gracias a la introduccin "de esta nueva

dimensin tica en la consideracin de las relaciones econmicas
internacionales"261, comienza a configurarse como el destinatario de las normas
internacionales favorecedoras de estos avances en los mbitos, por ahora, de la
proteccin de los derechos humanos, de la conservacin y mejora del medio
ambiente, y del desarrollo econmico en sentido estricto. Se abre, por lo tanto, una
nueva dimensin en materia de desarrollo que se puede conceptuar como la
bsqueda del desarrollo social262. Y en cuyo marco caben multitud de reflexiones,
como la realizada por el Secretario General de las Naciones Unidas, cuando ha
afirmado que "la comunidad internacional tiene que trabajar en pro del desarrollo
social con todos los instrumentos de que dispone, procurando fomentar una mayor
sensibilidad por esas cuestiones y al mismo tiempo impulsar la financiacin de
iniciativas para combatir la pobreza y satisfacer las necesidades del desarrollo
social"263.

Por todo, la situacin normativa est clara y no le faltara razn a A.

Chueca Sancho cuando afirma que "la positivacin del derecho al desarrollo no es
un fenmeno emergente sino consolidado. Estamos ante un derecho, formulado en
trminos jurdicos, regulado por el Derecho Internacional; la obligatoriedad
jurdica de este derecho es adems asumida (de un modo ms o menos claro) por
los Estados, las Organizaciones Internacionales e incluso muchos individuos"264.

261V. ABELLAN HONRUBIA, loc., cit., ONU, p. 220.

262M. FLORY, loc. cit., pp. 631-632.
263Las causas de los conflictos cit., prr. 85.
264A. CHUECA SANCHO, El derecho al desarrollo cit., p. 33.
III. El Derecho Internacional como ordenamiento de la "comunidad jurdica
internacional"

El carcter sumamente heterogneo de una sociedad, como la

internacional, puede llevar a la conclusin de que no es posible contar con un
ordenamiento jurdico que disponga de notas y caractersticas propias de todo
derecho o, por lo menos, que stas se expresen mediante modalidades muy
rudimentarias. De ah a configurarse como el sistema jurdico de una comunidad
sera, desde esta perspectiva, algo completamente ilusorio y ms propio de la
imaginacin que de la realidad. Las profundas diferencias polticas entre los
Estados, las disparidades y las desigualdades de contenido econmico, las
divergencias y las discrepancias entre ellos, en muchos mbitos, impediran o, por
lo menos, obstaculizaran seriamente que se aspirase a satisfacer un mnimo de
valores que, a la postre, y bien articulados, deberan encontrar expresin jurdica a
travs de principios y normas del Derecho Internacional. Y, con ello, constituirse
en el ordenamiento jurdico de una determinada comunidad.

Aunque se reconociese que es necesario contar con un ordenamiento

jurdico para una sociedad de esas caractersticas e, incluso, aunque se advirtiese
que habra que proceder, con intensidad, a su codificacin, en la lnea sealada por
C. Gutirrez Espada, quien considera que el motivo por el cual la codificacin y el
desarrollo progresivo del Derecho Internacional han encontrado tras la segunda
guerra mundial "un impulso evidente es, precisamente, por las exigencias de una
sociedad dividida, desigual y, al mismo tiempo, interdependiente, que necesita,
como el menesteroso el pan, de clarificacin y orden"265; la verdad es que ello no
abocara, necesariamente, a la creacin del Derecho Internacional como expresin
cierta de una comunidad internacional ya formada y slida y con un carcter
permanente.

La perentoria necesidad de contar con un ordenamiento jurdico capaz de

regular, con eficacia, el conjunto de las relaciones que acontecen en la sociedad
internacional contempornea se enfrenta, como obstculos ms sobresalientes, a los
rasgos que precisamente definen esta sociedad y, tambin, a su carcter sumamente
dinmico y evolutivo. Por lo que, como dijera B. B. Ghali, "debemos tener siempre
presente el hecho de que el orden internacional ya no debe regir de ahora en
adelante una sociedad inter-estatal, sino un sociedad fundamentalmente
transnacional"266.

El objetivo final que pretendemos, ahora, es resaltar todos estos elementos

para observar los eventuales factores que contribuyen, desde distintas pticas pero

265C. GUTIERREZ ESPADA, Hacia un compendio de Derecho Internacional Pblico, Barcelona,

1991, p. 191.
266Acto de investidura cit., p. 17.
116
sobre todo desde la perspectiva jurdica, a la configuracin del Derecho
Internacional del Tiempo Presente como el ordenamiento jurdico de la comunidad
internacional. Por supuesto, en los momentos del trnsito hacia el Derecho
Internacional del tiempo presente se contina, en buena parte, con un ordenamiento
jurdico encargado de regular tan slo las relaciones entre los entes a los que se les
atribuye subjetividad internacional y no se consolida, por lo tanto, como el derecho
propio y singular de una verdadera comunidad jurdica internacional.

Las especificidades que definen y configuran la esencias de la sociedad

internacional contempornea se plasman, de manera indeleble, en el Derecho
Internacional y hacen que en ste, pese a los esfuerzos por sistematizarlo y
cohesionarlo, pervivan, y en algunos sectores normativos con bastante fuerza, los
elementos propios y peculiares que lo definieron en pocas pasadas. Estamos
seguros, no obstante, de que la evolucin de la sociedad internacional vendr
acompaada de la evolucin del ordenamiento jurdico internacional y, por esto,
slo la consagracin real de una comunidad internacional en el entorno social
conducir a la creacin de una comunidad jurdica internacional.

Todo derecho lleva en s el germen de regir y regular una determinada

comunidad que, desde el momento, en el que se ve apoderada por el ordenamiento
en cuestin se convierte en comunidad jurdica. Tambin, el sistema jurdico
internacional participa de esta vocacin, a pesar de que la ausencia de elementos
comunitarios haya llevado, incluso, a negar la propia existencia de este
ordenamiento jurdico. En el fondo, las razones ltimas que justifican las
posiciones negadoras del Derecho Internacional descansan en elementos que
estaran plenamente presentes si se tratase del derecho de una determinada
comunidad267.

Por ahora debemos conformarnos, pues, con una descripcin de este

ordenamiento jurdico cercana a la realizada por S. Belaid, para quien "d'un ct, le
droit international moderne est, en tant qu'ordre normatif, marqu par une vidente
ambigut due aux divergences entre les conceptions et des divergences non
moins videntes quant aux valeurs; d'autre ct, tant -comme tout systme
juridique-, un instrument de la politique, il se trouve -plus que tout autre systme
juridique-, marqu par les divergences et mme les contrarits entre les vises et
les objectifs politiques des uns et des autres et, particulirement <l'expression d'un
rapport de forces prsent> (B. Boutros Ghali) entre les <plus puissants et les plus
faibles>"268.

Todo ello se enmarca, en la actualidad, en una serie de consideraciones

que, por un lado, demuestran la falta o, en su caso, la insuficiencia, de elementos

267Vid., A. PELLET, Le droit international l'aube cit., pp. 37-40.

268S. BELAID, loc. cit., p. 289.
 117
comunitarios y homogneos en la sociedad internacional y, por otro lado, la
aparicin emergente de aspectos de esta ndole. Lo que se observa es que, como se
ha dicho, "deux faits constants dominent ces deux sicles de vie internationale (...)
la persistance de l'Etat souverain" y "la prise de conscience, dans presque tous les
domains, de l'existance des intrts communs, bref, de la solidarit
internationale"269. Quiz, aunque de modo parcial, podemos referirnos a algunas de
estas consideraciones, pero siendo conscientes, eso s, de que el Derecho
Internacional debe recorrer an un largo camino que le conduzca, en definitiva, a
su consagracin como el ordenamiento jurdico propio de la "comunidad
planetaria".

Lo que s podemos afirmar es que, en el trasfondo de la creacin de esta

comunidad, estarn presentes una serie de valores que, con mayor o menor
traduccin jurdica, vendrn a definir las grandes ideas-fuerza sobre las que giran
las concepciones en torno a las relaciones que acontecen en la sociedad
internacional. En la actualidad, la paz, el desarrollo, la democracia y los derechos
humanos estn, con toda seguridad, en el centro de las preocupaciones de la
eventual comunidad internacional y, por esto, podran constituirse en los puntos de
referencia inexcusables en la formacin de los principios y normas sobre los que se
sostuviera la comunidad jurdica internacional. Como dijera J. Prez de Cuellar,
"se establece as una estrecha correlacin entre la democracia, derechos humanos,
desarrollo y paz que hace urgente emprender, en los mbitos interno e
internacional, una vigorosa accin que cree en todos los pases del mundo,
especialmente en los menos desarrollados, condiciones justas mediante la
educacin de la democracia y de los derechos humanos (...)"270. Posicin que,
tambin, ha adoptado B. Ghali, en su condicin de Secretario General de las
Naciones Unidas, al decir, al hilo de los nuevos acontecimientos, que "tenemos el
deber de mirar de distinta manera los grandes objetivos de la Comunidad
internacional. Y concretamente las reglas del Derecho destinadas a preservar la
paz, a promover el desarrollo o a favorecer la democracia"271.

Quiz estos valores se han ido pergeando y han alcanzado, en mayor o

menor medida, la consideracin de objetivos primordiales de la comunidad
internacional en su conjunto. Por lo menos, estn en la base de ingentes
comportamientos que adoptan los Estados y las Organizaciones Internacionales y
se plasman en numerosos instrumentos de naturaleza jurdica. Aunque,
ciertamente, ser preciso que su consideracin como propsitos termine
reflejndose en principios de naturaleza y contenido jurdicos; en normas de las

269Cfr., DINH, N.Q., DAILLIER, P. y PELLET, A. Droit international Public, 5 ed., Pars, 1994,
p. 29.
270J. PEREZ DE CUELLAR, Reflexin sobre los variados aspectos de la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, Consolidacin de derechos cit., p. 33.
271Acto de investidura cit., p. 21 (cursiva aadida).
118
que dimanen obligaciones especficas y concretas para los Estados y dems sujetos
del Derecho Internacional; y, en suma, en sistemas institucionales que garanticen el
cumplimiento de los principios y de las normas. Lo que s se advierte, en todo caso,
es que determinados sectores del ordenamiento jurdico internacional van
elaborando el entramado jurdico correspondiente con fundamento en esos valores
y, todo ello, hace que, a la postre, normas concretas sean, en el fondo, la expresin
jurdica y obligatoria del propsito que las inspira.

Por centrarnos en dos mbitos que han sido objeto de nuestra investigacin
y que, a mi juicio, presentan un inters reciente, cabra recordar que tanto el
reconocimiento y la proteccin de los derechos de las minoras nacionales como la
asuncin de obligaciones en el marco de procesos de integracin econmica, se
inspiran y se plasman jurdicamente en los valores mencionados. En otras palabras,
las normas y principios que emanan en cada uno de estos sectores encuentran su
fundamento ltimo en la existencia de determinados valores.

Por lo que se refiere a las minoras nacionales, ya dijimos que "la

consideracin de las minoras nacionales en Europa se va definiendo, tambin, en
un entorno diseado y enriquecido por determinados valores que se consideran
propios de la identidad europea o que van definiendo la misma272. (...) Quiz, no
sea posible identificar con precisin cada uno de estos valores y, al mismo tiempo,
podra resultar difcil coincidir en los valores que realmente definen a la Europa
contempornea. De todos modos, parece cierto que la realidad europea se ha ido
plasmando en cada uno de los instrumentos poltico-jurdicos ms relevantes de
cada una de las Organizaciones (...), de tal manera que los valores que se recogen
en los mismos se consideran, en ocasiones, como elementos constitucionales- de
cada una de las citadas Organizaciones. Estos elementos y valores, por lo que a
nosotros nos interesa, se configuran como las verdaderas bases para la accin
presente y futura en materia de minoras nacionales. Como lo seal A. Fenet, las
tres Organizaciones <llegan a desarrollar actividades en relacin con las minoras,
preocupndose todas, aunque de forma diversa, de los derechos humanos, de la
seguridad, de la diversidad cultural y de las regiones>"273.

En tal sentido, qu duda cabe que cuando las diversas Organizaciones se

han ocupado, o se ocupen ms intensamente, de esta materia lo han hecho y lo
harn, o por lo menos no podrn olvidar, que se van satisfaciendo progresivamente
ciertos pilares en los que se fundamenta cada una de estas Organizaciones, en
particular, la democracia y el estado de derecho, la proteccin de los derechos
humanos, y el respeto a la diversidad regional y cultural en Europa"274. Con ello,
se nos pone de relieve que la adopcin de normas, en materia de reconocimiento y

272C. M. DIAZ BARRADO, La proteccin cit.

273C. M. DIAZ BARRADO, La proteccin cit. (A. FENET, loc. cit., p. 94).
274Ibid.
 119
proteccin de los derechos de as minoras nacionales, responde al objetivo de
satisfacer lo que se esconde tras lo valores indicados.

En lo que concierne a los procesos de integracin, sealbamos, al analizar

la integracin en Amrica Latina y el Caribe, que "los procesos que conducen a
hacer realidad el espacio iberoamericano de integracin deben tener
necesariamente unos fundamentos sobre los que se asienten y, asimismo, deben
manifestar las dimensiones sobre las que se proyectan. Para continuar indicando
que quisiera, (...), aventurarme a detallar algunos elementos que, a mi juicio, estn
presentes en los procesos de integracin que analizamos y que configuran, en
esencia, la fundamentacin y el mbito de actuacin de los mismos275.

Por ello, era posible decir que desde esta perspectiva, hay que partir, sin
duda, de fundamentos de diverso contenido pero que, (...), podramos resumir en la
existencia de vnculos histricos y en la presencia de lazos de carcter cultural
entre los Estados que participan en los procesos de integracin (...); en la necesidad
de crear espacios en los que reine la seguridad y la estabilidad como expresin de
la estrecha colaboracin y de las relaciones pacficas entre los Estados
participantes; en la voluntad poltica de crear y consolidar regmenes de carcter
democrtico en los que se asuma el reconocimiento y la proteccin de los derechos
humanos; y todo ello en el marco del establecimiento de un espacio econmico que
asegure el bienestar y el desarrollo en los Estados implicados276.

Con lo que, en consecuencia, desde una visin estrictamente jurdica, y

con todas las reservas que se quiera, podramos decir que la integracin (...) es
portadora de unos <principios> que le sirven de fundamento y de unos
<propsitos> que van delimitando su campo de actuacin. Pero hay que advertir
que dichos principios y propsitos que, a mi juicio an no se encuentran articulados
de modo completo, se condicionan mutuamente277.

En ambos casos, lo que apreciamos es que la adopcin de normas y, en su

caso, el establecimiento de principios de contenido jurdico responden, con
seguridad, al objetivo de satisfacer unos determinados valores que estn presentes
en las normas y principios en cuestin y que se proyectan en el conjunto del sector
del ordenamiento jurdico al que informan.

En realidad, el examen de cualquier sector del ordenamiento jurdico

internacional, y en un plano universal, manifiesta que los principios en los que se
inspira y la adopcin de normas en el marco del mismo, se encuentran influidos por
todos o algunos de los valores indicados y que, progresivamente, se est

275Cfr., C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.

276Ibid.
277Cfr. ,ibid.
120
produciendo una fenmeno en el que se entiende que estos valores tienen un
carcter indivisible e interdependiente. El discurso de las Conferencias
internacionales, celebradas durante el decenio de los noventa del siglo XX, revela
tanto la presencia y el empleo de los conceptos de paz, democracia, desarrollo y
derechos humanos, como la estrecha vinculacin que se quiere establecer entre
ellos, quiz con la finalidad de que informen conjuntamente normas o principios
jurdicos o bien con el objetivo de servir como parmetros de interpretacin.

En particular, podemos observar cmo la Declaracin y el Plan de Accin,

adoptados en Viena en 1993, en la Cumbre Mundial sobre los derechos humanos,
estn impregnados de estos valores a los que hacemos referencia. Y, en esta lnea,
hay que interpretar las palabras del Secretario General, con ocasin de la apertura
de la citada Conferencia, cuando seal, con rotundidad, que "slo la democracia,
dentro de los Estados y dentro de la comunidad de Estados, es verdadera garante de
los derechos humanos"; "que debe establecerse (...) el vnculo que ya existe en
nuestra mente entre democracia, desarrollo y derechos humanos"; y que hay que
"promover la democracia y los derechos humanos", tambin en los pases en
desarrollo, porque "nicamente el desarrollo de cada cual garantizar la paz para
todos"278. Quiz sea posible, en esta lnea, establecer un cmulo de interrelaciones
de unos valores con otros y llegar a conclusin de que todos y cada uno de ellos se
condicionan mutuamente y que, por lo tanto, slo se podrn alcanzar plenamente
en el caso de se satisfaga cada uno de ellos.

Por lo dems, es constatable que los valores que venimos mencionando han
supuesto un cambio decisivo en las concepciones de las relaciones internacionales
y que, por ello, han encontrado su reflejo en el ordenamiento jurdico internacional.
Hace menos de un siglo que los principios, valores y conceptos que primaban en la
sociedad internacional eran, precisamente, los contrarios a los que venimos
indicando y aqullos, admirados y tolerados, encontraron, en su poca, una perfecta
traduccin jurdica.

En lugar del derecho a la paz, era el ius ad bellum el protagonista de las

relaciones internacionales y el uso de la fuerza, por cualquier motivo o razn, se
constituy y configur como un atributo de la soberana estatal, hasta el punto de
que el recurso efectivo a la fuerza por un Estado se estimaba como un adorno que
aportaba al Estado en cuestin cierto prestigio en la escena internacional. Por lo
menos, qued claro, durante largo tiempo, que los Estados podan recurrir a la
fuerza armada sin ms lmites que los que se derivaban de circunstancias de
oportunidad poltica.

El derecho al desarrollo ni tan siquiera se poda concebir en una sociedad

marcada por las diferencias econmicas de los Estados y de los pueblos. stos, en

278Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Naciones Unidas, 1993, pp. 10, 20 y 21.
 121
los supuestos de dominacin colonial, observaban, con resignacin, cmo se
proceda al expolio de los recursos naturales y sufran, en consecuencia, la
explotacin econmica ms grave de la que ha tenido conocimiento la historia y la
humanidad. El principio jurdico era el colonialismo y la dominacin colonial y las
consecuencias de todo ello, en el mbito econmico, eran de todos conocidas.

Los conceptos de participacin ciudadana en los asuntos internacionales y

la consagracin de un eventual principio democrtico en la sociedad internacional,
hubieran creado asombro en nuestros antepasados y era imposible imaginar,
incluso sociedades internas, en las que respetase la ms mnima intervencin de los
gobernados en los asuntos de gobierno. El individuo no era, en modo alguno,
destinatario de derechos y se conceba como un sbdito del Estado. Desde luego, la
trasparencia y la participacin en los asuntos pblicos no formaban parte de los
atributos de los Estados y, ni que decir tiene, que en la sociedad internacional no
habitaban elementos de democratizacin.

Por ltimo, "homo hominis non sacra res" sera una mxima vlida, en la
sociedad internacional de hace tan slo sesenta aos. Los derechos eran de los
Estados y no de los seres humanos y las violaciones de los derechos humanos,
incluso de los ms elementales y bsicos, adems de constituir un asunto interno de
cada Estado, no eran violaciones del ordenamiento jurdico internacional. El
reconocimiento y proteccin, en el plano internacional, de los derechos humanos
tard mucho tiempo en consagrarse como un objetivo y como un asunto de inters
para los Estados.

En suma, no podemos negar que, ciertamente, se ha producido una

profunda transformacin en los valores que inspiran el conjunto de la sociedad
internacional, ms all de su efectividad, y estimamos que, en la actualidad, nos
hallamos en presencia de conceptos de valor que, con todos los matices que se
quiera, favorecen la integracin y la solidaridad en el planeta. Pero los argumentos,
hasta ahora utilizados, son insuficientes para demostrar, con certeza, que el
conjunto del ordenamiento jurdico internacional ha sabido reflejar con perfiles
estrictamente jurdicos y perfectamente entrelazados entre s los elementos de un
sistema de normas e instituciones propios de una comunidad jurdica internacional.
A lo ms, aunque no menos, la definicin de las caractersticas de la comunidad
internacional se va enriqueciendo con aportaciones de esta ndole y se va
generando la conviccin, tambin jurdica, de que los valores no deben estar
ausentes ni en el proceso de elaboracin de normas ni en la instauracin de
mecanismos que aseguren su aplicacin.

En definitiva, el carcter de la sociedad internacional, los procedimientos

normativos e institucionales del Derecho Internacional y, sobre todo, el poder de
los Estados en la configuracin del sistema internacional, en todas sus dimensiones
y manifestaciones, son quienes determinan los caracteres profundos del Derecho
122
Internacional. La comunidad jurdica internacional, como realidad completa,
depende, entonces, del quehacer de quienes la conforman. En un sector muy
concreto, ya lo deca el Secretario General de las Naciones Unidas: "en el Estado
debera la comunidad internacional delegar principalmente la funcin de velar por
la proteccin de las personas"279.

Por todo, hemos de sealar que, en la actualidad, se pude abordar con

fundamento la cuestin relativa a la eventual existencia de una comunidad
internacional y que, en el fondo, hemos pasado de posiciones negadoras del orden
jurdico internacional o, al menos de su juridicidad, a posiciones en las que se
suscita la existencia de principios y normas dotados de generalidad y exigibilidad.

1. La aceptacin de la expresin "comunidad internacional"

Nos interesa, ahora, ofrecer algunas reflexiones en torno al concepto de

"comunidad internacional" en el ordenamiento jurdico internacional en el
momento actual, teniendo en cuenta, como dijera F. Mario Menndez, que "dada
su estructura interestatal bsica, no existe en la Comunidad Internacional un poder
constituyente, capaz de dar forma jurdica especfica a una Constitucin formal del
orden jurdico internacional". Ms an, "la Comunidad jurdica internacional
carece de una autonoma central que sea titular de poderes jurdicos normativos de
alcance general"280.

Desde la ptica normativa, se podran observar, sin embargo, elementos

que contribuyen o travs de los cuales percibimos la configuracin, en el futuro, de
una eventual comunidad jurdica internacional o que nos descubren, por lo menos,
que sigue intacta la vocacin del Derecho Internacional por constituirse plenamente
en el "sistema jurdico" encargado de regular las relaciones que habiten en el seno
de la comunidad internacional. Entre estos elementos es destacable el empleo, cada
vez ms frecuente de la expresin "comunidad internacional" y lo que se esconde
tras la utilizacin de estos trminos.

Interesa resear que las expresiones que dan contenido a la realidad

"comunidad internacional" no han estado ausentes, a lo largo del tiempo, en el
discurso tanto de la doctrina internacionalista, como en las posiciones
jurisprudenciales y en la prctica de los Estados. Y ello con independencia de la
correcta o incorrecta utilizacin de los trminos. En otras palabras, no deja de

279Ibid.,, p. 16.
280F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 59. Tres trabajos en los que se
abordan, con detalle y rigurosamente, cuestiones relativas a la comunidad internacional: Ch.
TOMUSCHAT, Obligations arising for States without o againts their will, R.C.A.D.I., 1993-IV, pp.
195-374; B: SIMMA, From bilateralism to community interest in International Law, R.C.A.D.I.,
1994-VI, pp. 217-384; y A. FROWEIN, Reactions by not directly affected to breaches of Public
International Law, R.C.A.D.I., 1994-IV, pp. 345-437.
 123
haber muchas ocasiones en las que se utiliza la expresin "comunidad
internacional" otorgndole el contenido y las connotaciones que, en realidad, le
corresponden. En sentido amplio, J. A. Carrillo Salcedo ha dicho, con razn, que
"la vie internationale reste domine par les rapports intertatiques, mais le recours
la notion de communaut internationale (...) est de plus en plus frquent en raison
de la force vocatrice des termes qui l'expriment et de la subordination qu'ils
suggrent des souverainets particulires au bien commun"281.

Por recordar slo algunas, aunque pocas posiciones doctrinales, tengamos

presente que, en los momentos en los que se podra situar el origen del Derecho
Internacional, ya se reflexion respecto a la existencia de una comunidad
internacional. En efecto, como nos recordaba A. Truyol Serra, "sea suficiente en
esta evocacin sealar cmo, al tomar conciencia de la novedad de la situacin
creada en el mbito jurdico por la aparicin en su horizonte del Nuevo Mundo,
Vitoria se elev a la idea de una comunidad internacional universal basada en la
unidad del gnero humano, diversificado en pueblos y naciones (gentes) cuya
organizacin poltica (hoy diramos su estatalidad) requiere un mnimo de
adecuacin a las exigencias de un orden racional (...)"282.

Por su parte, F. Mario Menndez comienza su obra general indicando que

"la Comunidad Internacional est constituida por el conjunto de entes colectivos
que se relacionan entre s por medio de normas del Derecho Internacional Pblico
o Derecho de Gentes", para afirmar, despus, este autor, que "la Comunidad
Internacional es una nocin que ha recibido expresin en el Derecho
Internacional"283. Y esto es lo verdaderamente relevante: el empleo de esta nocin
se hace en un marco jurdico y con efectos de esta naturaleza.

La verdad es que el empleo de la expresin "comunidad internacional" se

ha ido haciendo cada vez ms frecuente, por parte de la doctrina cientfica, y ello
no deja de ser un indicio ms de que, tras esta expresin, se esconde una realidad
que va ms all de lo que significa la sociedad internacional; que representa algo
ms que la sociedad internacional organizada (cuyo principal exponente seran las
Naciones Unidas); y que, incluso, debe ser interpretada con un sentido diferente al
que le corresponde a la nocin de humanidad.

La comunidad internacional sacara a la luz los elementos solidarios que

habitan en la sociedad internacional, supondra la defensa conjunta de intereses y
valores comunes, y se fundamentara en una serie de principios y normas
generalmente aceptados por los miembros de la misma. En palabras de C. Jimnez

281CARRILLO SALCEDO, J. A. Droit International cit., p. 132 (cursiva aadida).

282A. TRUYOL SERRA, Francisco de Vitoria a la luz del Descubrimiento, Inauguracin, La
cooperacin internacional, XIV Jornadas AEPDIRI, Bilbao, 1993, pp. 21-22 (cursiva aadida).
283F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 17 (cursiva aadida).
124
Piernas, desde una perspectiva eminentemente normativa, "tambin hay reglas que
protegen no ya intereses de los Estados individualmente considerados o en grupo,
sino intereses colectivos esenciales de la Comunidad Internacional (C.I.) en su
conjunto, que pretenden la realizacin solidaria de un cierto orden pblico
internacional basado en la adhesin a un mismo cdigo de valores mnimos
(...)"284. A partir de aqu el Derecho Internacional se dotara de aquellos elementos
que le daran eficacia, se adornara de las notas de efectividad y exigibilidad, y
establecera procedimientos de creacin de normas ms centralizados. Y todo ello,
aunque no se puede olvidar, sin embargo, que muchos internacionalistas han
negado la existencia de una comunidad internacional. As, O. Casanovas nos
recordaba que "la afirmacin de que los Estados forman una <comunidad
internacional> es susceptible de ser acogida con un cierto grado de escepticismo e,
incluso, ha sido objeto de negacin", de tal manera que algunos estudiosos de la
vida internacional, poniendo el acento ms en los intereses particulares de los
Estados, llegan a la conclusin de que "no existe propiamente una comunidad
internacional y que las normas jurdicas internacionales, si realmente existen,
juegan un papel muy secundario y relativo"285.

De esta forma deberan darse, para la existencia de una comunidad jurdica

internacional, los dos presupuestos sealados por F. Mario Menndez, es decir,
una sociedad internacional y la conviccin de que las relaciones en el seno de la
misma "deben estar regidas por normas determinadas, aplicadas recproca y
generalmente"286. La generalidad de las normas adquiere as un papel
preponderante en los elementos de definicin de la comunidad jurdica
internacional y se opone, de manera radical, a caractersticas hoy presentes del
ordenamiento jurdico internacional, tales como el relativismo, el particularismo y
el "carcter situacional" de este Derecho.

Constatemos, en definitiva, que el empleo de la expresin "comunidad

internacional" por parte de la doctrina cientfica responde, sobre todo cuando se le
otorga un determinado contenido a la misma, al hecho de que el ordenamiento
jurdico internacional establece precisiones, de carcter ms o menos vinculantes,
que tienen como destinataria a esa comunidad. As, la reflexin doctrinal sobrepasa
los trminos de la categora y del enfoque filosfico, para penetrar en el plano ms
concreto de la realidad jurdica. Por esto, las tendencias contradictorias que habitan
en la sociedad internacional tienen, como ha dicho A. Pellet, una traduccin
jurdica. "d'une part, le droit international demeure essentiellement ce qu'il a

284En M. DIEZ DE VELASCO, Instituciones de Dercho Internacional Pubco, Madrid, 1999, pp.
67-68.
285O. CASANOVAS Y LA ROSA, Unidad cit., pp. 146-147.
286F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 18. Con ello se eliminaran
ciertas incertidumbres y se insistira en los elementos de cohesin que deben habitar en la sociedad
internacional. No caben dudas de que el establecimiento de norma de contenido y alcance general es
uno de los objetivos del Derecho Internacional Contemporneo.
 125
toujours t depuis l'avnement des Etats modernes: un faisceau de relations
bilatlares (et plurilatrales). D'autre part, de faon encore balbutiante, il consacre
des solidarits globales qui affleurent dans la sphre juridique et que l'on
synthtise en parlant de <communaut internationale>"287.

Pero lo importante es que, generalmente, la doctrina internacionalista

acepta que se dan elementos en el orden jurdico internacional que permiten
situarlo en la lnea del ordenamiento de una determinada comunidad internacional.
Incluso, quienes ponen el nfasis en aspectos menos societarios y comunitarios, se
ven forzados, a la postre, a reconocer que, pese a todo, hay elementos de esta
ndole en la actual sociedad internacional. As, A. Remiro Brotons ha afirmado que
"en una sociedad como la internacional sera ilusorio concebir el Derecho
Internacional como un orden pacfico y completo. No podemos analizar la realidad
jurdica sin entrar en el incierto e inestable proceso de su transformacin ni
debemos aislar la violacin de las normas del contexto histrico en que se
producen", para llegar a decir, este autor, que urge "volver a la Carta,
manifiestamente mejorable, para reconstruir el consenso sobre las instituciones que
han de servir los principios constitucionales que nos hemos dado y para ampliar o
complementar estos principios"288.

Pero por si fuera poco, se ha dicho, tambin con razn, que ciertas
caractersticas bsicas de la actual sociedad internacional no impiden el
surgimiento de una comunidad internacional. Para O. Casanovas "la presencia de
conflictos en las relaciones entre los Estados, e incluso las guerras que en entre
ellos han existido, no constituyen un obstculo insuperable a la idea de comunidad
internacional", puesto que, en definitiva, "el conflicto presupone una cierta
comunidad de intereses y puede tener aspectos positivos"289.

Desde luego, no resulta difcil observar y registrar aquellos elementos de la

sociedad internacional que significan divisin y contradiccin y que ponen de
manifiesto, en consecuencia, la debilidad de esta sociedad. Ms complicado es, sin
duda, advertir aquellos aspectos que, deducidos incluso de los comportamientos de
los Estados, inciden en los intereses comunes de stos. Estn siendo desbordadas, a
mi juicio, las posiciones doctrinales que ponen el acento en el carcter unilateral y
en las vertientes ms desgarradoras de la sociedad internacional y se van abriendo
paso progresivamente concepciones que, sin negar los elementos dramticos de las
relaciones internacionales, apuntan aquellos aspectos que estn orientados a poner
de relieve cierta solidaridad.

287A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 101 (cursiva aadida).

288A. REMIRO BROTONS, Universalismo cit., 55 (cursiva aadida).
289O. CASANOVAS Y LA ROSA, Unidad cit., pp. 149 y 150.
126
Tengo la impresin, en suma, de que la reflexin doctrinal camina, en
esencia, en una doble direccin: Por un lado, es innegable que la actual estructura
del ordenamiento jurdico internacional ha sido levantada con "andamios" de
naturaleza y contenido particulares, es decir, con fundamento bsicamente en el
quehacer de los Estados; por otro lado, est claro que, paulatinamente, se han ido
advirtiendo aspectos que afectan al conjunto de Estados y que tocan intereses
comunes de stos y del resto de los destinatarios de normas internacionales. Sin
duda, el anlisis doctrinal en torno a una eventual comunidad jurdica internacional
es mucho ms fcil hoy que en tiempos pretritos ya que, incluso, la propia accin
estatal es la que ha ido despojando al Derecho Internacional de particularismo y
relativismo y le ha ido aportando generalidad y exigibilidad.

La ausencia de referencias explcitas a la comunidad internacional en

instrumentos jurdicos sumamente relevantes, como sera el caso de la Carta de las
Naciones Unidas, ha sido parcialmente compensada y queda cubierta por su
aparicin en otros instrumentos que estn dotados, tambin, de cierta envergadura
y que, en concreto, poseen una profunda significacin jurdica. En este sentido, hay
que recordar, sin lugar a dudas, la Resolucin 2625 (XXV) de la Asamblea
General, que, precisamente en el marco de la afirmacin del principio de la
igualdad soberana, sostiene, como se sabe, que "Todos los Estados gozan de
igualdad soberana. Tienen derechos y deberes iguales y son miembros iguales de la
Comunidad Internacional (...)". Resulta curioso y aleccionador que esta referencia
se vincule, de manera clara, al principio fundamental del ordenamiento jurdico
internacional que prima facie ms pondra en tela de juicio la existencia de una
comunidad internacional, y es an ms sorprendente que esto se haga en el
contexto de la igualdad jurdica soberana de los Estados, con lo que se apunta,
desde luego, a una comunidad jurdica internacional.

La afirmacin constante de la soberana de los Estados no sera, por lo

tanto, incompatible con el reconocimiento de competencias compartidas entre ellos
y orientadas a la satisfaccin de intereses de carcter comn. En otras palabras, el
reconocimiento de la soberana de los Estados, como vrtebra de la estructura del
sistema internacional, no es un obstculo en el camino que conduce a la
configuracin de la comunidad internacional. Se podra hablar, por ello, de una
"reformulacin de la soberana" cuando los "fines y objetivos son establecidos por
la comunidad de Estados en su conjunto"290.

Por lo dems, la celebracin de la Convencin de Viena sobre el derecho

de los Tratados prest la oportunidad para que, al hilo de la definicin de las
normas imperativas, se introdujera, como se sabe, en el artculo 53 del Convenio,
una referencia a la comunidad internacional. Se entiende, en este precepto, que las
normas imperativas son aquellas aceptadas y reconocidas "por la Comunidad

290A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit., p. 20.
 127
Internacional de Estados en su conjunto". De nuevo, la expresin "comunidad
internacional" aparece en un sector eminentemente jurdico y tomando como punto
de referencia a determinada categora de normas internacionales de gran
significacin jurdica. Sin duda, la codificacin del derecho de los tratados revela
una de las manifestaciones esenciales del Derecho Internacional y est impregnada,
como no poda ser de otro modo, del valor del consentimiento en los procesos de
asuncin de obligaciones jurdicas. Ahora bien, la referencia puntual, en el citado
artculo 53, a la comunidad internacional esconde una reflexin ms profunda que
aparece, con menor espectacularidad, en otros preceptos del citado Convenio y que
hacen florecer relaciones que van ms all de las meramente bilaterales y
multilaterales, alcanzando la defensa y la proteccin de intereses comunes.

La comunidad internacional, como expresin, aparece, por lo tanto, en el

marco donde habita con toda intensidad el consentimiento de los Estados como
manifestacin jurdica por excelencia de su soberana y se plasma en el sector
concerniente a los procedimientos de creacin de normas internacionales. Si se
quiere, el empleo de la expresin comunidad internacional acontece en unas de
las arteras que recorren el conjunto del ordenamiento jurdico internacional.

Anotemos, tambin, a pesar de su destino final que ya hemos sealado, que

el proyecto de artculo 19, aprobado en primera lectura por la Comisin de Derecho
Internacional, sobre la responsabilidad de los Estados por hechos ilcitos, inclua
la expresin que estamos comentado al delimitar el contenido de <crimen
internacional>, por considerarlo un hecho internacionalmente ilcito "resultante de
una violacin por un Estado de una obligacin internacional tan esencial para la
salvaguardia de los intereses fundamentales de la comunidad internacional
(...)"291. En este caso, la expresin comunidad internacional aparece en un
proyecto de artculo sobre uno de los segmentos capitales y medulares del
ordenamiento jurdico internacional y vinculada a obligaciones jurdicas
consideradas como esenciales. La discusin en torno a la aceptacin o no de la
figura de crimen internacional no altera, en modo alguno, el contenido de lo que,
quiz, en el futuro sea un convenio general de codificacin sobre la materia,
reconociendo que las normas del proyecto de artculos se encuentran, en esencia,
reconocidas por va consuetudinaria292.

De todos modos, lo que importa destacar es que ha calado el

convencimiento de que la exigencia de responsabilidad internacional no es siempre
de carcter meramente signalagmtico ni que los problemas de responsabilidad se

291Vid., los trabajos de C. GUTIERREZ ESPADA, Quo vadis responsabilidad? cit., y C.

TOMUSCHAT, Nuevas tendencias de la responsabilidad en el derecho internacional, ibid, 2000.
292C. GUTIERREZ ESPADA, El punto final cit. y, Actio popularis en Derecho Internacional? (El
proyecto definitivo de artculos de la CDI sobre la responsabilidad internacional del Estado de agosto de
2001", en Estudios de Derecho Internacional en Homenaje al profesor Ernesto J. REY CARO, Crdoba
(Argentina), 2002, pp. 549-575.
128
resuelven siempre en puras relaciones entre los Estados afectados, sin que pueda
verse implicados intereses de contenido y alcance general.

Diversos preceptos del proyecto de artculos desprenden el aroma de la

"responsabilidad comunitaria" y, por ello, se establecen obligaciones como la de
restaurar la legalidad que ha sido vulnerada mediante la comisin de un hecho
internacionalmente ilcito. Pero es que, quiz para superar la decepcin que para
muchos supuso la eliminacin de la figura del crimen internacional, hay que
anotar que el artculo 48 del proyecto de artculos, finalmente aprobado, dispone
que Todo Estado que no sea un Estado lesionado tendr derecho a invocar la
responsabilidad de otro Estado de conformidad con el prrafo 2 si: a) La obligacin
violada existe con relacin a un grupo de Estados del que el Estado invocante
forma parte y ha sido establecida para la proteccin de un inters colectivo del
grupo; b) La obligacin violada existe con relacin a la comunidad internacional
en su conjunto293.

Y la Comisin de Derecho Internacional lleg a entender, en el comentario

al citado precepto, que todos los Estados son, por definicin, miembros de la
comunidad internacional en su conjunto, y las obligaciones de que se trata son, por
definicin, obligaciones colectivas que protegen determinados intereses de la
comunidad internacional en cuanto tal. Por supuesto, esas obligaciones pueden al
mismo tiempo proteger los intereses individuales de los Estados, de la misma
manera que la prohibicin de actos de agresin protege la supervivencia de cada
Estado y la seguridad de su poblacin294, pero lo importante es que hay intereses
especficos de esa comunidad internacional. De todas maneras, en las esencias del
ordenamiento jurdico internacional, es decir, en su rgimen de responsabilidad, la
expresin "comunidad internacional" ha tenido el atino de introducirse, y
vinculada, como puede observarse, a los aspectos centrales de la ilicitud.

En ltimo trmino, lo que cabe subrayar es que la expresin "comunidad

internacional" ha cruzado la lnea de lo filosfico y de lo poltico, lo que le
conducir a su insercin en instrumentos de naturaleza jurdica y, de este modo,
comenzar a perfilarse su significacin en el mbito puramente normativo. Por lo
que "la comunidad internacional no es slo un concepto, que tiene una base real en

293Como ha dicho la C.D.I. el artculo 48 se basa en la idea de que en los casos de violacin de
obligaciones especficas que protegen los intereses colectivos de un grupo de Estados o los intereses
de la comunidad internacional en su conjunto, pueden invocar la responsabilidad Estados que no son
Estados lesionados en el sentido del artculo 42, Informe de la Comisin de Derecho Internacional,
53 periodo de sesiones (23 de abril a 1 de junio y 2 de julio a 10 de agosto de 2001), A. G.
Documentos Oficiales, 56 periodo de sesiones, suplemento n 10 (A/56/10), Captulo IV,
Responsabilidad de los Estados, p. 349.
294Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 353, (cursiva aadida)
 129
el proceso histrico de los ltimos siglos, sino tambin por ser un fenmeno
perteneciente al mbito de realidad, es un hecho jurdicamente relevante"295.

Tal vez se podr insistir en que la aparicin de esta expresin en

instrumentos jurdicos es todava espordica y episdica o, quiz, incipiente, y que,
por ende, no debera se representativa de la realidad jurdica que configura el
ordenamiento jurdico internacional en su conjunto. Todo lo contrario, la mera
insercin de las palabras "comunidad internacional" en instrumentos de esta
naturaleza y contenido es de por s la expresin profunda de que realmente existe
dicha comunidad, aunque falten por extraer todas las consecuencias jurdicas que
se derivan de esa existencia y aunque se pueda decir que, por ahora, estamos en las
fases de gestacin y desarrollo de esta nocin.

Finalmente, hay que resear, aunque sea de forma breve, que la

jurisprudencia internacional ha reconocido y acogido, tambin la expresin
"comunidad internacional", cabiendo destacar lo que el Tribunal Internacional de
Justicia manifest en su sentencia en el asunto de la Barcelona Traction al decir
que haba que establecer una esencial distincin entre las "obligaciones de los
Estados respecto a la comunidad internacional en su conjunto" y aquellas otras que
se dan entre Estados en el marco de la proteccin diplomtica.

Un sector de las relaciones internacionales en el que el ordenamiento

jurdico internacional cumple, sin duda, funciones muy clsicas y de yuxtaposicin,
como es la proteccin diplomtica, va a ser de nuevo el marco en el que el
Tribunal afirme, precisamente, la existencia de una comunidad internacional como
detentadora de derechos que imponen obligaciones a los Estados. La referencia del
T.I.J. a la comunidad internacional, en el pasaje citado, no debe ser entendida,
entonces, como una manifestacin puntual ni marginal sino como la expresin del
profundo convencimiento del ms alto rgano jurisdiccional internacional de que la
comunidad internacional jurdicamente existe.

Tambin habra que destacar las expresiones que se contienen en la

sentencia, de 24 de mayo de 1980, en el asunto del personal diplomtico y
consular de los Estados Unidos en Tehern, en la que el T.I.J. sostuvo que "estos
sucesos no pueden ms que socavar la base de un edificio jurdico pacientemente
construido por la humanidad a lo largo de los siglos y cuya salvaguardia es esencial
para la seguridad y el bienestar de una comunidad internacional tan compleja
como la actual, que tiene ms necesidad que nunca del respeto constante y
escrupuloso de las reglas que presiden el desarrollo ordenado de las relaciones
entre sus miembros"296.

295O. CASANOVAS Y LA ROSA, Unidad cit., p. 153 (cursiva aadida).

296T.I.J., Recueil, 1980, pr. 92. En este caso, para C. TOMUSCHAT, "the international community
is appelled to as a guardian of fundamental interests (..), Obligations arising for States cit., p. 232.
130

En suma, observamos cmo est latente, en el proceso de formacin del

ordenamiento jurdico internacional y en la interpretacin del mismo, la existencia
de una comunidad jurdica en el seno de la cual se originan y sustancian relaciones
jurdicas entre los sujetos del Derecho Internacional. Da la impresin de que
determinadas normas (las de ius cogens), ciertas obligaciones (las esenciales? y
las obligaciones erga omnes), y algunos principios (la igualdad soberana entre los
Estados) no formaran parte del "sistema jurdico internacional" en ausencia de una
nocin, con entidad y significacin jurdicas, como es la de comunidad jurdica
internacional. Con lo que esta nocin no sera el resultado de una mera
elucubracin terica o "de algunos autores" ni una especulacin, sino que nos
hallaramos en presencia de una "comunidad real, desarrollada en el proceso
histrico y plenamente identificable"297. Es cierto, no obstante, que una vez que se
acepta jurdicamente la expresin "comunidad internacional" corresponde ir
derivando las consecuencias que sean pertinentes del empleo de la misma. La
expresin "comunidad internacional" debe sobrepasar, por lo tanto, el significado
de ser un trmino meramente evocador y militante para convertirse en una
expresin que resuma, en s misma, todo un modo de concebir las relaciones
jurdicas en la sociedad internacional.

2. La presencia de solidaridades

Aunque desde el punto de vista jurdico, logrsemos demostrar la

existencia de una comunidad internacional, esta demostracin formara parte de
una especie de ficcin jurdica si no se sustentara en fundamentos de carcter y
dimensiones sociales. Los "bienes jurdicos protegidos" por la expresin
"comunidad internacional" y las consecuencias que se derivan, por ende, de la
misma, deben tener su correspondencia en la realidad social internacional y, a pesar
de que no procedamos a identificarlos en particular, s hay que admitir que debe
darse un entorno de solidaridad al abrigo del cual se gesten, maduren y se
desarrollen.

Al igual que se pueden enfatizar las diferencias, las desigualdades y las

disparidades que existen, con certeza, en las relaciones internacionales, tambin es
posible poner el acento y los nfasis en aquellos elementos, si es que existen, que
aseguren y adviertan de intereses comunes del conjunto de Estados y que
perfectamente articulados entre s den forma y coherencia al ordenamiento jurdico.

Queremos decir que las diferencias y las desigualdades reales se sustancian

en un entorno en el que se observan elementos de cierta solidaridad. Deberamos

Como ha dicho este autor, "the international community appears as an institutional arrangement
called upon to shoulder the ultimate responsability for the fate of the community of human beings
living in Namibia", ibid., p. 231.
297Cfr., O. CASANOVAS Y LA ROSA, Unidad cit., p. 152.
 131
preguntarnos, entonces, con D. Colar: Porqu no se puede sostener que "los
elementos de solidaridad, los intereses comunes son ms importantes que los
factores de divisin o de oposicin"?, o admitir, por lo menos, que "la Sociedad
internacional contempornea presenta un cierto grado de organizacin, incluso de
integracin a nivel regional", y que esto conduce, inevitablemente, a disminuir la
desigualdad y a equilibrar el conjunto de las relaciones internacionales298.

Desde la perspectiva jurdica, la presencia de la solidaridad da cohesin,

sin duda, al ordenamiento jurdico internacional, refuerza la eficacia del mismo y, a
la postre, contribuye de manera decisiva a su desarrollo y consolidacin. Se podra
decir, por lo tanto, que la sociedad internacional camina en busca de la
solidaridad y que "es verdad que la expresin <comunidad internacional> pone el
acento sobre la solidaridad internacional"299. En esta lnea, debemos recordar el
pensamiento del Secretario General de las Naciones Unidas, para quien la historia
"demuestra que los sistema de relaciones internacionales basados solamente en la
proyeccin del poder, sin que ste vaya informado y limitado por una visin comn
de principios, derechos y legitimidad universales, no permiten establecer races
duraderas"300.

El fenmeno que conduce a la existencia de "solidaridades" en la escena

internacional se ve favorecido, al menos, por dos elementos: el benfico influjo
ejercido por el Derecho Internacional ya que, en el peor de los casos, "la Sociedad
internacional no es absolutamente una sociedad anrquica puesto que est sometida
a ciertas reglas obligatorias"301; y, adems, por la consagracin de una sociedad
internacional de carcter y contenido planetarios en la que, como se ha dicho, "los
elementos de unificacin se combinan con los elementos de diferenciacin"302.

De este modo, las dimensiones de los problemas a los que se enfrenta la

actual sociedad internacional nos debe llevar, de manera imprescindible, a la
afirmacin jurdica de la existencia de solidaridades. En su Memoria sobre la labor
de la Organizacin de 1999, el Sr. Kofi Anan deca, con toda claridad, que "la
magnitud de los desafos de la mundializacin es tal que los gobiernos y las

298Cfr., D. COLARD, Les Relations internationales cit., pp. 31 y 32. Como ha dicho este autor: "Las
relaciones entre los actores de la escena internacional son tanto pacficas como belicosas: no estn
fundadas exclusivamente en relaciones de fuerza. Y, en muchas circunstancias, la solidaridad, la
cooperacin, la negociacin priman sobre la confrontacin", p. 34. Porque, en definitiva, ello es una
consecuencia de la interdependencia, "La sociedad mundial actual forma una unidad orgnica por las
interdependencias complejas que existen en todos los niveles y en todos los campos. Las fronteras
estatales ya no son hermticas: han llegado a ser permeables y penetrables", p. 33.
299Cfr., DINH, N. Q., DAILLIER, P. y PELLET, A. Droit international Public cit., p. 37. Estos
autores hablan de comunidad jurdica internacional, en p. 38.
300Un programa de Reforma cit., prr. 93.
301D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 34.
302Ibid., p. 36.
132
organizaciones internacionales no pueden hacer frente a ellos por s solos", y ello
despus de sostener que "los mltiples y diversos desafos que plantea (...)
constituyen el motivo ms inmediato y obvio para el fortalecimiento de la
cooperacin multilateral"303. Lo que nos pone de relieve el Secretario General es
que se est configurando una sociedad internacional en la que los elementos de
integracin, cohesin y certidumbre han de ir ocupando, cada vez, un lugar ms
sobresaliente entre las caractersticas que la definen e incide, de esta manera, en las
relaciones de interdependencia y, ello, se har patente en todos los sectores del
ordenamiento jurdico.

En este contexto, adquiere pleno sentido abogar por la progresiva

consolidacin, en el ordenamiento jurdico internacional, del "principio de la
solidaridad" del que derivaran normas especficas en las relaciones
internacionales. Es decir, ya se puede hablar de la existencia de sectores del
Derecho Internacional en los que el "principio de la solidaridad" encontrara
eventuales desarrollos normativos; y ya se dan las condiciones mnimas para que
las manifestaciones de los elementos solidarios, que se dan en la sociedad
internacional, encuentren algn tipo de traduccin jurdica. En todo caso, y como
lo ha indicado A. Chueca Sancho, se podra hablar, ciertamente, de "un progresivo
establecimiento de la solidaridad como principio jurdico que debe regir las
relaciones en la Comunidad Internacional; ello se conseguir estableciendo una
norma internacional que considere a la solidaridad como una obligacin jurdica
internacional". Aunque este autor toma la precaucin de advertir, con lo que hemos
de coincidir, que "es un principio que debe regir tales relaciones, no que las rija
actualmente"304.

Dos manifestaciones que acontecen en el seno de la sociedad internacional

y del ordenamiento jurdico que la regula, apuntan a que existe un "entorno de
solidaridad" en la escena internacional:

Por un lado, y poniendo el acento en los aspectos que definen a la sociedad

internacional contempornea, se puede decir que esta sociedad es una sociedad
universal que se desarrolla en un entorno mundial y de globalizacin, lo que
necesariamente debe llevar a que habiten en ella elementos de solidaridad. Por
primera vez, como dijera D. Colard, los hombres se encuentran frente a problemas
planetarios que les conciernen a todos individual y colectivamente305, estando por
hacer la <nueva arquitectura> del Mundo del siglo XXI, de tal manera que

303Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, pp. 32 y
34, prrs. 220 y 234.
304A. CHUECA SANCHO, El derecho al desarrollo cit., p. 40.
305Cfr., D. COLARD, Les Relations internationales cit., pp. 119-120.
 133
corresponde a los hombres y a los Estados definir "la Casa Comn Universal en la
que debern cohabitar pacficamente"306.

Sin embargo, no hay que olvidar tampoco que, en ocasiones, se ha puesto

el nfasis en la eventual fragmentacin del "sistema internacional". Como han
indicado C. Kaminski y S. Kruk, "les risques de fragmentation, de dissmination
des pouvoirs politiques rgionaux peuvent dessiner les contours d'un vritable
dsordre international". Ms an, para estos autores, "Les tendances se multiplient
la fragmentation des pouvoirs, et l'intgration rgionales. Dans ce mode
dsormais multipolaire, une nouvelle course s'engage: celle o rivalisent puissances
conomiques que naviguent entre comptitivit et solidarit. Il demeure difficile
encore de formuler les lieux o puisse s'exercer davantage leur
complmentarit"307.

Los elementos de solidaridad que, sin duda, estn presentes en la actual

sociedad internacional debern, pues, convivir con elementos de fragmentacin que
tendencialmente apuntan al establecimiento de sistemas insolidarios. Y en esta
situacin debe conformarse el ordenamiento jurdico internacional. Aunque
interpretadas con un carcter ms general, se podran suscribir, pues, la palabras de
F. Horchani, para quien "si le droit international prtend contribuir maintenir
l'ordre collectif -qui a bnfici pendant longtemps aux pays dvelopps- son
volution future est ncessairement lie au bien tre collectif"308.

Desde luego y por lo que respecta a la configuracin de una comunidad

jurdica internacional, que debe ir ms all de una comunidad internacional de
Estados, lo que sucede, en realidad, es que falta an por lograr la cohesin precisa,
a nivel mundial, que permita la existencia de una sociedad internacional ms
equilibrada y "justa" y, por tanto, globalmente solidaria. Existen cuestiones
trascendentales que todava estn sin resolver y a las que el Derecho Internacional
no da una respuesta satisfactoria. Quiz, por ello, como dira J. A. Carrillo Salcedo,
"ciertos sectores del Derecho Internacional contemporneo son inseguros e
inciertos en cuanto a su positividad"309. Se trata, sobre todo, de cuestiones en las
que el Derecho Internacional ha de cumplir su funcin de cooperacin, como paso
subsiguiente al mantenimiento de la coexistencia pacfica e intermedio en el logro
de la "sociedad comunitaria".

Ahora bien, como decimos, debe tratarse de algo ms que una mera
comunidad de Estados, aunque se deba reconocer que a stos les corresponde

306Cfr., ibid., p. 131.

307C. KAMINSKI y S. KRUK, op. cit., pp. 75 y 125 (cursiva aadida).
308F. HORCHANI, Le nouvel ordre conomique international: mort ou mtamorphose?, Les
nouveaux aspects cit., p. 215 (cursiva aadida).
309J. A. CARRILLO SALCEDO, Curso cit., p. 19.
134
configurar la misma, dar contenido a los intereses comunes y asumir, de manera
preferente, la defensa de estos intereses. El propio Secretario General, con una
visin realista, sostena que "Del mismo modo, los Estados deben cobrar ms
conciencia de su doble funcin en nuestro mundo globalizado. Adems de las
responsabilidades que cada uno de ellos tiene para con su propia sociedad, los
Estados son tambin, colectivamente, los guardianes de nuestra vida comn en
este planeta, una vida que comparten los ciudadanos de todos los pases. A pesar
de que con frecuencia la mundializacin da una idea de confusin institucional, no
existe ninguna otra entidad que pueda competir con el Estado o pueda
reemplazarlo. Por consiguiente, la gestin de la mundializacin requiere, antes que
nada, que los Estados se comporten de una manera compatible con su doble
funcin"310.

Es verdad entonces, pero ya con matices, que "l'institution tatique reste le

fondement de la socit internationale. L'institutionnalisation progresive de la
communaut internationale n'a pas dplac les Etats souverains, et il es indiscutible
que la structure de celle-ci reste encore dcentralise"311. Lo relevante es que hay
una afirmacin constante de intereses comunes, de preocupaciones comunes y de
objetivos comunes que deben ser perseguidos y satisfechos, preferentemente, por la
comunidad de Estados en su conjunto. Y que el medio social, mundializado,
favorece la aparicin de solidaridades por lo que, como dijera M Bedjaoui, "las
fronteras del derecho internacional han quedado considerablemente desplazadas,
para convertirlo en el derecho de lo universal"312.

Por otro lado, se puede afirmar que el ordenamiento jurdico internacional

camina en la direccin de precisar sus normas e instituciones y de constituirse en
el ordenamiento de una verdadera "comunidad internacional", ms all de la
"comunidad ilusoria" como la ha calificado F. Attar313. En esta lnea, S. Belaid ha
dicho, sin embargo y con rotundidad, que "est illusoire de parler, aujourd'hui
comme hier, de <communaut internationale>, en tant qu'exprimant une conscience
collective et une volont commune d'action devant un certain nombre de principes
politiques et juridiques communment admis et respects (...)314. Pero lo que no se
puede negar es que el Derecho Internacional evoluciona, quiz lentamente, en la
direccin de establecer un conjunto de normas y de instaurar una serie de
instituciones que le van otorgando mayor solidez, que le hacen cada vez menos
rudimentario y que, a la postre, permitiran hablar de un derecho estable que, pese a
todo, apunta y garantiza las relaciones pacficas y de cooperacin en la sociedad
internacional.

310Informe sobre la Cumbre del Milenio, prr. 43 (cursiva aadida).

311CARRILLO SALCEDO, J. A. Droit International cit., p. 57.
312M. BEDJAOUI, Hacia un nuevo orden cit., p. 218.
313F. ATTAR, Le Droit International entre ordre et chaos, Hachette, 1994, pp. 79 ss.
314S. BELAID, loc. cit., p. 287.
 135

Como ejemplo, ms all de otros elementos que pueden ir configurando

una verdadera comunidad jurdica internacional y a algunos de los cuales nos
referiremos con posterioridad, sealemos que en el proceso de determinacin y de
precisin del ordenamiento jurdico internacional ha de jugar un papel central la
codificacin y el desarrollo progresivo del mismo. Hace algn tiempo sostuve que
"la codificacin de este ordenamiento jurdico, en los albores del siglo XXI, se nos
presenta como un fenmeno a la vez inacabado e incierto, sin duda indefinido y
ambiguo, seguramente perturbador e inconsistente", pero, al mismo tiempo,
record la posicin de M. Lasch, para quien, sobre la base de que en la actualidad
la codificacin y la creacin del derecho estn en manos de los legisladores, sera
en el siglo XXI cuando stos se encuentren plenamente embarcados en la gran
aventura de la codificacin315.

Desde luego, hay que seguir sosteniendo que la codificacin contribuye, de

manera decisiva, a precisar y a dar estabilidad y certidumbre al conjunto del
ordenamiento jurdico internacional y que, al mismo tiempo, produce, muchas
veces, la aparicin de sistemas institucionales que favorecen la aplicacin del
mismo. Pero hoy estimo que es posible avisar, tambin, de que la aventura de la
codificacin, en el plano universal, podra suponer un significativo fracaso y
conducir a una situacin de dispersin normativa, de ruptura de la unidad del orden
jurdico internacional y de prdida de "juridicidad" de normas internacionales. Con
mucho temor a equivocarme, dir que la codificacin en el siglo XXI debe
prescindir, necesariamente, de algunos elementos que la han venido definiendo en
la ltima mitad del siglo XX. Por lo menos, deben establecerse nuevos mecanismos
y procedimientos en la labor codificadora; y se debe argumentar, con una visin de
conjunto, cada uno de los procesos de codificacin emprendidos316. Sirvan
algunas reflexiones generales para ilustrar esta posicin, he de reconocer un tanto
pesimista en relacin con mis posiciones anteriores:

La labor realizada por la C.D.I. en su 51 perodo de sesiones (3 de mayo a

23 de julio de 1999) pone de relieve, junto a avances significativos, ciertos
elementos de desasosiego en la valoracin del proceso codificador. Ms all, por
supuesto, de que se precise una profunda reforma de este rgano, de sus funciones
y competencias y de la eleccin de los temas a codificar, el trabajo de la C.D.I.

315C. M. DIAZ BARRADO, La necesidad de la codificacin en el Derecho Internacional Pblico,

R.E.D.I., 1995. pp. 33 y 52. y Cfr. M. LASCHS, loc. cit., p. 538.
316Ya se han apuntado algunas reflexiones, como la de J. A. PASTOR RIDRUEJO, para quien la
crisis de la codificacin se debe, fundamentalmente, "a la abundancia y a la naturaleza de los temas
que ocupan en estos ltimos aos a la C.D.I.. A la abundancia, pues su nmero impide que la
Comisin concentre debidamente sus esfuerzos. Y tambin a la naturaleza, pues algunos de esos
temas no se prestan fcilmente a la tarea codificadora", Las Naciones Unidas y el Derecho
Internacional, Barcelona, 1997, pp. 186-187.
136
muestra a las claras, entre otros aspectos, el agotamiento al que puede conducir la
labor codificadora y el desgaste de la misma317.

Respecto a lo primero, el mejor ejemplo puede ser, casi con seguridad, el

esfuerzo destinado a codificar las normas sobre la responsabilidad internacional
de los Estados. Es verdad, por qu no decirlo, que nos hallamos en presencia de
uno de los sectores ms complejos y, tambin, ms medulares del ordenamiento
jurdico internacional, pero es cierto, con seguridad, de que se est generalizando
la impresin de que se trata de un proceso inacabable. As, en 1999, el prrafo 14
del Informe de la C.D.I. nos deca que la "Comisin examin el segundo informe
del Relator Especial, relativo a los captulos III, IV y V de la primera parte del
proyecto de artculos. La Comisin decidi remitir al Comit de Redaccin los
artculos de los Captulos III, IV y V, y tom nota ulteriormente del informe del
Comit de Redaccin (cap. V). Adems, la Comisin celebr un debate general
acerca de las contramedidas, sobre la base de un captulo del segundo informe del
Relator Especial"318. En otras palabras, tras aos de trabajo se continuban
abordando cuestiones muy debatidas y se abran y volva abrir temas de debate.

Parece, no obstante, que, por lo menos en el seno de la Comisin de

Derecho Internacional, se cierra la cuestin relativa a la codificacin de esta
materia, una vez que, como se sabe, el Presidente del Comit de Redaccin
present su informe (A/CN.4/L.602 y Corr.1 y posteriormente A/CN.4/602/Rev.1)
en las sesiones 2681 a 2683 y 2701 de la Comisin, celebradas del 29 al 31 de
mayo y el 3 de agosto de 2001. En las mismas sesiones, la Comisin examin el
informe del Comit de Redaccin y aprob la totalidad del proyecto de artculos
sobre la responsabilidad del Estado por hechos internacionalmente ilcitos en sus
sesiones 2683 y 2701. Adems, en sus sesiones 2702 a 2709, celebradas del 6
al 9 de agosto de 2001, la Comisin aprob los comentarios a dicho proyecto de
artculos. Y, por ltimo, y de conformidad con su Estatuto, la Comisin presenta
a la Asamblea General el proyecto de artculos319.

Pero hay que advertir, sin duda, que el largo camino de la codificacin de
las normas en materia de responsabilidad de los Estados por hechos
internacionalmente ilcitos ha recorrido tan slo parte del camino que, a la postre,
le conduzca, de ser el caso, a su plasmacin en un instrumento jurdico de carcter
vinculante. Para ser as, an faltara quiz la adopcin de una resolucin por parte
dela Asamblea General y la celebracin de una Conferencia internacional que
decidiese adoptar un convenio en la materia.

317J. A. PASTOR RIDRUEJO, Las Naciones Unidas y la codificacin del Derecho Internacional.
Balances y perspectivas en el cincuentenario de la Organizacin, Balance y perspectivas cit., pp. 111
ss.
318A.G.D.O. Suplemento n 10 (A/54/10), p. 6.
319Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,
 137

En palabras de la Comisin se decidi, de conformidad con el artculo 23

de su Estatuto, recomendar a la Asamblea General que tomara nota del proyecto de
artculos sobre la responsabilidad del Estado por hechos internacionalmente ilcitos
en una resolucin y que incluyera el proyecto de artculos como anexo a esa
resolucin; y, asimismo, se decidi tambin recomendar que la Asamblea
General estudiase, en una etapa posterior, y a la luz de la importancia del tema, la
posibilidad de convocar una conferencia internacional de plenipotenciarios para
examinar el proyecto de artculos sobre la responsabilidad del Estado por hechos
internacionalmente ilcitos con miras a concertar una convencin sobre el
tema320.

Respecto a lo segundo, se podra hablar, sin duda, de la existencia de un

proceso de codificacin en materia de derechos humanos, de alcance universal,
liderado por Naciones Unidas y de procesos de codificacin de alcance regionales,
que estn produciendo, junto a desarrollos muy positivos, un fenmeno de
inflaccin y dispersin normativas. Como deca, C. Villn Durn "la codificacin y
desarrollo progresivo del DIDH se ha desarrollado con buen ritmo hasta la fecha,
pues nuestro ordenamiento cuenta ya con un Cdigo de 86 tratados internacionales,
todos ellos elaborados en el marco de las Organizaciones internacionales,
universales y regionales. Estos tratados crean obligaciones jurdicas concretas para
los Estados Partes en los mismos. Adems, el Cdigo se completa con un nmero
importante de declaraciones, resoluciones, reglas mnimas, conjuntos de principios
y recomendaciones, que tienen un valor jurdico desigual"321.

Pues bien, esta abundante normativa crea distorsiones, genera problemas

complejos de interpretacin, abunda en las duplicidades y conduce, a la postre, a un
sistema de proteccin de los derechos humanos escasamente sistematizado, poco
integrado y cargado de repeticiones. Pero lo que es peor, genera solapamientos
institucionales y mecanismos ineficaces de proteccin. Estando, pues, en favor de
los procesos de codificacin en materia de derechos humanos y de la
sectorializacin normativa en la materia, no podemos menos que apuntar que se
precisa de un proceso o de varios procesos conjuntos de sistematizacin y de una
labor, ciertamente difcil, de "aclaracin normativa".

El examen de las dos dimensiones indicadas nos pone de manifiesto que la

existencia de solidaridades en el sistema internacional, que alcanza una cierta
plasmacin jurdica, es una condicin necesaria para que se pueda hablar, en
profundidad, de la comunidad internacional en la que habitan y se desarrollan
elementos de significado solidario. La sociedad planetaria y los avances

320Ibid.
321C. VILLAN DURAN, El futuro de proteccin de los Derechos Humanos en las Naciones Unidas,
Balance y perspectivas cit., p. 26.
138
normativos e institucionales del Derecho Internacional, sabiamente combinados,
nos ofrecen un panorama en el que se va construyendo progresivamente la
comunidad internacional. De esta manera se entrelazan los intereses de contenido
social y los intereses de carcter normativo.

La "cooperacin profunda" hace que surjan elementos de solidaridad y esto

se aprecia, por ejemplo, en aquellos procesos, como la Unin Europea y algunos
que acontecen en Amrica Latina y el Caribe, en los que el principio de la
solidaridad, con uno u otro contenido, est presente como elemento esencial del
proceso en cuestin. Como lo indican A. Mangas Martn y D. Lin Nogueras "a la
Unin se le confa la misin de organizar de modo coherente y solidario las
relaciones entre los Estados miembros y entre sus pueblos. Este capital artculo 1
del TUE formula el principio de solidaridad, al que se refiere tambin el
Prembulo al formular su propsito de <acrecentar la solidaridad entre sus
pueblos>. Este principio se ha venido asentando en la Comunidad Europa hace ya
tiempo mediante la poltica regional y el marco ms amplio de la cohesin
econmica y social"322.

Lo mismo, aunque con menos rotundidad, se puede predicar de la

comunidad internacional en su conjunto. La exigencia de cooperacin se plasma en
la interdependencia y sta conduce a la solidaridad. Eso s, varan sustancialmente
los modos y maneras de hacerla efectiva, as como las manifestaciones de la
misma, en funcin del sector de las relaciones internacionales de que se trate.
Incluso dentro de un mismo sector normativo la influencia que ejerce el principio
de solidaridad se deja sentir con mayor o menor intensidad. Esto se puede
comprobar, por ejemplo, en el mbito correspondiente al Derecho del Mar, en el
que el rgimen jurdico, establecido por la Convencin de Montego Bay de 1982,
est ms o menos condicionado por el citado principio segn se trate de la Zona
Econmica Exclusiva o de los Fondos Marinos y Ocenicos.

En definitiva, aunque an no se pueda decir que exista un principio

fundamental o estructural del orden jurdico internacional que consista en la
afirmacin de la solidaridad, s se dan elementos solidarios en la sociedad
internacional contempornea y, lo que es ms importante para nosotros, estos
elementos encuentran cierta plasmacin jurdica en determinados mbitos de las
relaciones internacionales.

3. El cambio de significado en las funciones del Derecho Internacional

Se va abriendo paso, y no slo a nivel terico, una concepcin ms amplia

y generosa de las funciones que ha de cumplir el Derecho Internacional en la
presente sociedad internacional, y as, en las relaciones internacionales, comienzan

322A. MANGAS MARTIN y D. LIAN NOGUERAS, Instituciones 1999 cit., pp. 24-25.
 139
a confundirse e integrarse, afortunadamente, las funciones de coexistencia, de
cooperacin y de solidaridad, tanto por lo que se refiere a los sectores que
tradicionalmente han sido analizados con base en una u otra de ellas, como en lo
relativo a los instrumentos y estructuras empleados para hacerlas eficaces.

Este cambio en el significado de las funciones del ordenamiento jurdico

internacional coadyuva, tambin, a hacer real la comunidad jurdica internacional y
hace que la misma se proyecte en diversas dimensiones jurdicas, al favorecer su
presencia en diferentes sectores del ordenamiento internacional. Por lo menos, hay
que constatar, con C. Gutirrez Espada, que el Derecho Internacional Pblico
"tiene, en efecto, distintos niveles, objetivos o, si se prefiere, diversas funciones
que cumplir" hablndonos este autor de "las nuevas funciones"323. Hay, desde
luego, no slo un aumento de los objetivos sino, sobre todo, un cambio de
percepcin en las funciones del ordenamiento jurdico internacional, pues, como
dira A. Rodrguez Carrin, "la autntica inflexin se produce cuando los intereses
estatales empiezan a ser subordinados en aras a la consecucin de intereses
comunitarios. De esta forma los criterios competencialistas empezarn a dar juego
a perspectivas de cambio pacfico, en las que el rgido reparto competencialista
queda orientado a objetivos generales"324.

Lo que nos importa destacar ahora es que este cambio en la perspectiva y

en la orientacin de las funciones que corresponden del ordenamiento jurdico
internacional sealan, cada vez ms, hacia el mbito de la existencia de una
"cierta comunidad internacional". Vemos esto, al hilo esencialmente de la
posicin doctrinal de M. Lachs y de las posiciones que mantuvo el Secretario
General de las Naciones Unidas, Boutros Ghali, en lo relativo, por un lado, al
sector del mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, prototipo de la
coexistencia y, por otro lado, respecto al desarrollo econmico de los Estados,
ejemplo fidedigno de la funcin de cooperacin que ha de cumplir el orden jurdico
internacional y de su proyeccin en la bsqueda de cierta solidaridad internacional.

Se trata, por lo tanto, de poner el acento en el hecho de que no slo el

Derecho Internacional ha ido paulatinamente expandiendo sus mbitos de inters y
de aplicacin llegando, incluso, a sectores de las relaciones sociales que, hace tan
slo unos aos, estaban claramente reservados a la competencia exclusiva de los
Estados, sino que, tambin, hay que constatar que, en los mbitos de los que se ha
venido ocupando tradicionalmente, se han producido sustanciales modificaciones.
Por lo que se podra hablar, en suma, de las "funciones cuantitativas" y de las
funciones cualitativas" del Derecho Internacional Contemporneo.

323C. GUTIERREZ ESPADA, Sobre las funciones, fines y naturaleza cit., p. 62.
324A. RODRIGUEZ CARRION, Lecciones de Derecho Internacional Pblico, Madrid, 1994, p. 69
(cursiva aadida).
140
Pero, como decamos, y segn el iusinternacionalista polaco, el
funcionamiento de las Naciones Unidas en la aplicacin del artculo 2, 4 de la
Carta debera cambiar. Para l, "Les dispositions de la Charte peuvent recevoir une
nouvelle signification: ses articles peuvent tre interprets d'une manire qui mette
davantage l'acent sur la cooperatin", posicin que ilustra con lo sucedido en la
crisis del Golfo, poniendo de relieve que, segn l, el Consejo de Seguridad llegar
a ser, en el siglo XXI, un instrumento de cooperacin internacional realmente
efectivo, para salvaguardar los intereses de los Estados, tanto grandes como
pequeos325. Por otra parte, despus de destacar la importancia de la economa en
el mundo de hoy y de subrayar el problema existente en las relaciones entre el
norte y el sur, este autor constat que, lo que l denomina "la seguridad colectiva
para el desarrollo", no ha llegado a entrar an en el mundo de los hechos, por lo
que "el derecho puede y debe ofrecer las respuestas adecuadas". Nos enfrentamos,
por lo tanto "a la radical oposicin que existe en las relaciones entre los ricos y los
pobres"326. Con ello, se apuntan determinadas direcciones en las que debera
caminar el Derecho Internacional Contemporneo y se sita el acento en los
cambios que, a juicio de este autor, se habran de producir en la actual sociedad
internacional en el marco de la cual, como hemos dicho, el Derecho Internacional
cumplir sus funciones.

En la misma direccin que M. Lachs, se pronunci el Sr. Boutros-Ghali, en

su condicin, precisamente, de Secretario General de las Naciones Unidas. Por lo
que respecta a las operaciones de mantenimiento de la paz, el Secretario General
advirti, entonces, que estas operaciones cumplen, no slo una funcin de
coexistencia sino tambin de cooperacin, y as seal, en 1992, cmo
evolucionaba rpidamente la ndole de estas operaciones en las que, adems de
personal militar, se necesitaba "un nmero considerable de personal civil, entre
ellos especialistas en procedimientos electorales, salud, hacienda, ingeniera y
administracin"327. Ms contundente fue al referirse al campo especfico del
desarrollo, abogando por un enfoque integrado del desarrollo, ya que "est claro
que la Organizacin no puede cumplir sus funciones y compromisos en el mbito
poltico y de la seguridad a expensas de sus funciones en el mbito del desarrollo y
que no hay entre esas funciones relacin de subordinacin en uno u otro sentido. Es
fundamental que ambas tareas se cumplan en forma integrada y se apoyen
mutuamente"328.

Se trata de poner de manifiesto que los diferentes sectores del

ordenamiento jurdico internacional estn siendo abordados desde una ptica
integral en la que se combinan elementos de coexistencia, elementos de

325Cfr., M. LACHS, Le Droit International a l'aube cit., p. 543.

326Ibid., p. 546.
327Memoria sobre la labor de la Organizacin cit., septiembre 1992, p. 8, prr. 18.
328Ibid., p. 29, prr. 66 (cursiva aadida).
 141
cooperacin y elementos de solidaridad. En otras palabras, es difcil encorsetar, en
la actualidad, algn mbito del Derecho Internacional en un determinado marco
normativo, inspirado tan slo en los principios que informan esos elementos. Se
avecina, por lo tanto, una visin multidimensional del ordenamiento jurdico
internacional. Se entremezclan y confunden, por el contrario, lo solidario con la
cooperacin, sta con la yuxtaposicin y lo relacional con los intereses colectivos.
Cualquier norma internacional aparece as impregnada o puede aparecer con
connotaciones diversas, ya que se ha producido un salto cualitativo consistente en
que se han ampliado los objetivos del Derecho Internacional y se han hecho ms
complejos y prolijos. Desde aqu se marca, sin duda, el camino que conduce a una
"comunidad jurdica internacional".

Y este enfoque, nico e integrado, de las clsicas funciones del Derecho

Internacional va penetrando, como decimos, en todos los sectores de las relaciones
internacionales regulados por este ordenamiento. Se adaptan las normas; adquieren
tambin, si es necesario, una orientacin distinta; se buscan, por qu no, frmulas
inditas de entendimiento; y, en fin, se canalizan las relaciones por las vas ms
adecuadas para llegar a una solucin satisfactoria para todos. Los derechos que se
reconocen, las obligaciones que se imponen y los objetivos que se pretenden lograr
no tienen una nica dimensin sino que aparecen diferentes dimensiones de los
mismos y se propicia la satisfaccin de stos que se formula, adems, de una
manera conjunta e integrada. Se establece, as, una interdependencia indisoluble
entre los valores, los principios y las normas que, finalmente, se plasma en las
obligaciones que emanan para los Estados y los dems sujetos del Derecho
Internacional.

Esto hace que el Derecho Internacional, por la multidimensionalidad de sus

funciones como decimos, se haga cada vez ms complejo y que se vayan
suscitando, con mayor intensidad, cuestiones referidas a la jerarquizacin de las
normas. Lo ms relevante de todo ello podemos observarlo, por ejemplo, en dos de
los campos de actuacin tradicionales de nuestro ordenamiento jurdico.

Por un lado, en el seno de las relaciones diplomticas y consulares, E.

Vilario Pintos no se ha limitado a decir que "en la actualidad, la exigencia y
bsqueda de unas relaciones ms intensas y amistosas entre los Estados, que
posibiliten y desarrollen la cooperacin internacional y que a la vez, y por ello,
alejen una confrontacin blica que sera desastrosa para toda la humanidad,
potencian, sin duda, las acciones diplomtica y consular en cuanto medios
cualificados para procurar e instrumentar el acercamiento entre los pueblos"329,
sino que advierte, asimismo, de que el panorama internacional anima a "presentar

329E. VILARIO PINTOS, Curso de Derecho Diplomtico y Consular, Madrid, 1987, p. 14 (cursiva
aadida).
142
el modo de ser de la regulacin jurdica de estas viejas y siempre renovadas
instituciones diplomtica y consular"330.

Y es que, en verdad, cualquier examen de las instituciones bsicas de las

relaciones diplomticas y consulares lleva necesariamente a la conclusin de que
stas se encuentran en un proceso inacabado de transformacin y que se
desarrollan en un marco de constante evolucin. Poco tiene que ver, entonces, una
de las instituciones por excelencia de las relaciones diplomticas, como es el caso
de la proteccin diplomtica, con la forma en que sta era concebida y "practicada"
no hace tanto aos. El esfuerzo codificador llevado a cabo por la C.D.I. en esta
materia lo demuestra y suscita reflexiones de inters.

Y lo mismo sucede, por otro lado, en el mbito de la solucin pacfica de

controversias que se encuentra, igualmente, en un proceso de desarrollo inacabado.
A ello, responde, a mi juicio, la tendencia, como lo ha dicho M. P. Andrs Senz de
Santamara, "a borrar las rgidas fronteras que antes separaban a cada
procedimiento de solucin pacfica, dentro de la bsqueda del mtodo ms
adecuado para cada caso concreto"331. Lo que encontr su reflejo normativo en la
Declaracin de Manila sobre el arreglo pacfico de las controversias
internacionales, de 1982, en la que, como se sabe, se afirma que, al procurar llegar
al arreglo pacfico, "las partes convendrn en valerse de los medios pacficos que
resulten adecuados a las circunstancias y a la naturaleza de la controversia".
Estando, por lo dems, esta Declaracin repleta de precisiones normativas que
limitan los efectos del principio de la libre eleccin del medio como principio
central en este sector del ordenamiento jurdico.

En el fondo, la Comunidad Internacional est buscando el modo de

encontrar soluciones satisfactorias para todos, sobre la base de las diferencias
polticas, las diversidades y la existente desigualdad de hecho. La heterogeneidad
lleva al acuerdo y a la solidaridad. Esto se observa, por ejemplo, en el mbito del
control del armamento y el desarme, en donde el cumplimiento integrado de las
funciones del Derecho Internacional se est llevando a cabo con resultados bastante
positivos, con independencia de que, en ocasiones, tambin se produzcan
retrocesos.

Como se sabe, hace ya algunos aos que los acuerdos bilaterales entre las
grandes Potencias en materia de desarme alejaron, al menos provisionalmente, los
temores de que se produjera un enfrentamiento nuclear a escala mundial. El
fenmeno, sin embargo, no es nuevo, pues, en verdad, la imperiosa necesidad de
asegurar la paz mundial siempre ha trado consigo la preocupacin por el control

330Ibid., p. 15.
331M. P. ANDRES, Nuevas perspectivas del arreglo pacfico de conflictos en Europa: Teora y
prctica, R.I.E. 1992, p. 489.
 143
de armamentos y el desarme, en cuanto vas para la consecucin de aquel objetivo.
De alguna manera, los Estados han manifestado, de manera constante, su
preocupacin por establecer normas claras y seguras en este sector normativo.

La irrupcin del arma nuclear en la escena internacional no slo modific,

desde el punto de vista militar, las tcticas y estrategias blicas, sino que, desde la
perspectiva jurdica, dej sentir su influjo en las normas jurdicas internacionales
encargadas de ordenar las relaciones pacficas entre los Estados. Por ello, uno de
los rasgos caractersticos de la actual Sociedad Internacional es, como dira Merle,
"la instauracin de un campo estratgico unificado, mundial, en funcin de la
existencia de armas de destruccin en masa y de las transformaciones
experimentadas en el campo de la balstica y de los armamentos"332. En este
sentido, el Derecho Internacional intenta ofrecer una respuesta al fenmeno de la
carrera de armamentos y, por ende, al "riesgo de proliferacin nuclear" al que se
enfrenta, en palabras de J. A. Carrillo Salcedo, el mundo contemporneo333.

En este contexto, el Derecho Internacional pretende prevenir el riesgo del

surgimiento del conflicto nuclear, de consecuencias impredecibles para la paz
mundial, y equiparar, de este modo y de hecho, la situacin de los Estados. Para
lograrlo, el ordenamiento jurdico internacional impone a los Estados obligaciones
concretas en relacin con los comportamientos o conductas de stos relacionados
con el arma nuclear.

Obligaciones que, como ha indicado F. Mario Menndez, son

fundamentalmente de dos tipos: Por un lado, la obligacin de no realizar
determinadas actividades, por lo que se establece la prohibicin de la amenaza o el
uso de la fuerza armada nuclear, en un sentido ms riguroso que la prohibicin
general contemplada en el artculo 2, prrafo 4 de la Carta de las Naciones Unidas;
y la prohibicin, en algunos casos, de almacenar, instalar o experimentar armas
nucleares. Por otro lado, se establece la obligacin del desarme nuclear, siendo as
que "el objetivo del desarme global y completo bajo un control internacional eficaz
forma parte esencial del Derecho Internacional Contemporneo"334. En buena
parte, la consecucin del objetivo de la paz mundial y el cumplimiento de la
obligaciones sealadas, reposa sobre los Estados poseedores de armas nucleares,
por lo que se puede hablar de la existencia de una "responsabilidad especfica" de
stos frente a la comunidad internacional, en orden a detener progresivamente la
produccin de armamentos nucleares y, en todo caso, a impedir su empleo.

332M. MERLE, op. cit.,

333Cfr., J. A. CARRILLO SALCEDO, El Derecho Internacional en un mundo en cambio, Madrid,
1986, p. 8.
334Cfr., F. MARIO MENENDEZ, Zonas libres de armas nucleares, Cursos de Derecho
Internacional de Vitoria-Gasteiz, 1985, pp. 154 ss.
144
Y en esta lnea, se avanz hace ya algn tiempo. Tras la firma de los
acuerdos Salt I y Salt II, la Cumbre de Washington, en diciembre de 1987,
represent un paso importante en el camino hacia el desarme global. Quiz dos
notas definan a los acuerdos alcanzados entonces. Por una parte, se estableci un
sistema de verificacin, de tal modo que, como lo indic Nash Leich, "the scope
and intrusivenes of verification called for in this Treaty are unprecedented in the
history of arms control agreements between United States and the Union
Soviet"335.

Por otra parte, la positiva reaccin de la mayor parte de los Estados de la

comunidad internacional por la conclusin de los mismos, debido, cmo no, a que
"todos los grupos humanos sin excepcin estn afectados por las negociaciones
sobre el desarme. Lo estn no slo en razn de los riesgos que corren. Lo estn
tambin por relacin a la financiacin del exceso de armamento. Los arsenales
militares de las grandes potencias representan para los presupuestos de estos
Estados una carga excesiva"336.

Pero el proceso contina, habindose llegado a acuerdos que se refieren, no

slo al desarme nuclear, sino tambin al desarme convencional y al control del
armamento de destruccin masiva, y se pone, asimismo, de relieve la voluntad de
ciertos Estados de sumarse a propuestas y acuerdos que significan una actitud
favorable al control y limitacin del armamentos.

Hay, sin duda, hitos tan importantes como la Cumbre de Mosc de 30 y 31

de julio de 1991 para hacer efectivos, de una vez por todas, los acuerdos entre las
"grandes potencias" respecto al control del armamento nuclear; la Reunin de los
cinco miembros del Consejo de Seguridad en Pars, los das 8 y 9 de julio con el fin
de elaborar un "cdigo de conducta" para los productores y exportadores de armas;
la celebracin del Tratado sobre fuerzas convencionales en Europa, el 19 de
noviembre de 1990337; los importantes avances que significan los acuerdos sobre
armas qumicas y, en particular, la adopcin en Pars, el 13 de enero de 1993, de la
Convencin sobre la prohibicin del desarrollo, la produccin, el almacenamiento
y el empleo de armas qumicas y su destruccin; la voluntad de Argentina de
sumarse al Tratado para la proscripcin de armas nucleares en Amrica Latina; la
firma, en Mosc, en 1993, del acuerdo Start II; o la celebracin del Tratado de
Pelindaba por el que se establece una zona libre de armas nucleares en frica.
Todo ello nos hace pensar que se camina, en este mbito, en la direccin ms

335Contemporary practice the U.S. relating to International Law, A.J.I.L., 1988, p. 346. Un trabajo
muy interesante: M. L. AZNAR GOMEZ, Los mtodos de verificacin en el Derecho Internacional
del Desarme (1945-1995), Madrid, 1995.
336M. CHEMILLIER- GENDREAU, La solution de la crise des Nations Unies: Application de la
Charte plutt que revision, R.B.D.I., 1987.
337F. MARIO MENENDEZ, Tratado sobre fuerzas convencionales en Europa, R. E.D.I., 1991, pp.
57-74.
 145
adecuada y conforme a los valores y principios que estaran en la base del
surgimiento de intereses propios de una comunidad internacional.

Ms an, se podra sealar el nuevo enfoque que se est realizando en esta

materia con la finalidad de obtener resultados satisfactorios, como es el caso, del
denominado micro-desarme del que el Secretario General de las Naciones Unidas
pudo decir que tena "gran importancia en la actualidad, por la enorme
proliferacin de las armas de asalto automticas, las minas antipersonal y otras
armas similares"338.

Estos logros no tendran explicacin si las relaciones en la sociedad

internacional se basaran nica y exclusivamente en intereses particulares de los
Estados, por lo que los avances en materia de desarme y control de armamentos se
sitan, con seguridad, en el marco ms preciso de las estrechas relaciones de
cooperacin y de satisfaccin de intereses comunes. En otras palabras, el objetivo
del desarme slo se entiende completamente si lo vinculamos a los objetivos
esenciales que se persiguen en la comunidad internacional. Para el Secretario
General de las Naciones Unidas "la reduccin progresiva y sistemtica de las armas
nucleares, que culmine con su total eliminacin, seguir siendo una de las tareas
prioritarias de la comunidad internacional"339.

Aunque es verdad que, tambin, se producen ciertos "desencantos". A mi

juicio, la posicin que mantuvo el Tribunal Internacional de Justicia en su Opinin
consultiva sobre la legalidad de la amenaza o empleo de armas nucleares, en
1996, no se puede decir que apuntara en la lnea de un desarrollo progresivo del
ordenamiento jurdico internacional, por lo menos en algunos de sus aspectos ms
relevantes.

En particular, recordemos que el Tribunal sostuvo que "el derecho

internacional consuetudinario y de tratados no contiene ninguna disposicin
concreta que autorice la amenaza o el uso de armas nucleares ni de ninguna arma,
ni en general ni en circunstancias particulares, especialmente las relativas al
ejercicio del derecho de legtima defensa", pero, tambin, indic que "la amenaza o
el empleo de las armas nucleares sera generalmente contrario a las normas del
derecho internacional aplicable a los conflictos armados, particularmente a los
principios y normas del derecho humanitario", llegando a la cuestin crucial,
cuando afirm que de "la situacin actual del derecho internacional y de los
elementos de hecho de que dispone, la Corte no puede pronunciarse
definitivamente sobre si la amenaza o el empleo de las armas nucleares sera lcito

338Suplemento cit., prr. 61.

339Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, p. 16,
prr. 119 (cursiva aadida).
146
o ilcito en circunstancias extremas de legtima defensa, en las que corriera peligro
la propia supervivencia del Estado"340.

Cabra esperar, quiz, algo ms, pero el Tribunal consider que el estado
actual del Derecho Internacional tan slo permita sostener una posicin tan
ambigua como sta y que deja, sin lugar a dudas, un excesivo margen para la
reflexin.

En otras ocasiones, las sorpresas vienen dadas por el comportamiento de

ciertos Estados en relacin con esta materia. A tal efecto, cabe destacar las
declaraciones realizadas por el Embajador de Corea del Norte ante Naciones
Unidas, el da 10 de enero del 2003, en las que se expres la voluntad de este
Estado de denunciar el Tratado de No Proliferacin del que, como se sabe, forman
parte la mayora de los Estados que conforman la actual sociedad internacional y
que supone, desde luego, una garanta, para el establecimiento de relaciones
internacionales ms seguras.

En este caso, lo realmente importante es que los argumentos esgrimidos

por Corea del Norte apuntan en la direccin de la reafirmacin de la auto-tutela en
el orden jurdico internacional lo cual, en este asunto, producira, de ser as, sus
efectos, en un mbito especialmente delicado de las relaciones entre Estados.
Como se recordar, el embajador norcoreano sostuvo que cualquier medida o acto
de sancin que se le impusiese a Corea del Norte, incluso por el Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas, sera interpretado como una declaracin de
guerra que, en consecuencia, activara el derecho del Corea del Norte a la legtima
auto-tutela341.

En definitiva, se ha producido un cambio de visin en las funciones del

ordenamiento jurdico internacional y con ello se aporta, con seguridad, el entorno
preciso para que se vaya consolidando una sociedad ms homognea y se crea,
pues, la atmsfera necesaria para la afirmacin futura de una sociedad ms
integrada. El carcter multidimensional de los objetivos que se ha marcado este
ordenamiento se hace, en la actualidad, plenamente visible y se comprueba, sin
dificultad, en cada uno de los sectores de las relaciones internacionales de los que
se ocupa ms intensamente. Ya no hay, en puridad, sectores destinados a asegurar
exclusivamente la coexistencia si no que sta incorpora, en su seno, elementos de
cooperacin y, al mismo tiempo, el devenir de la interdependencia conduce a la
"integracin". Estamos asistiendo, a lo ms, "a un crecimiento de las normas
jurdicas internacionales sin parangn en tiempos pretritos, y no como resultado

340Vid., en particular, X. PONS RAFOLS, Opinin consultiva del TIJ sobre la legalidad de la
amenaza o empleo de armas nucleares, Barcelona, 1997; y R. RANJEVA, L'avis consultatif sur la
liceit de la menace ou de l'emploi d'armes nuclaires et le problme de la guerre juste, Cursos
euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional, 1998, pp. 21-34.
341Cfr., El Pas, 11 de enero del 2003.
 147
de ningn voluntarismo, sino como conclusin o solucin a nuevas metas y nuevas
necesidades"342.

La adopcin de esta ptica no es, sin embargo, tampoco suficiente, por s

sola, para explicar la existencia de una comunidad jurdica internacional, por lo que
deberemos tener en cuenta otros elementos. Aunque, de todas formas, dejemos
constancia de que seran inacabables los ejemplos referidos a todos y cada uno de
los sectores del ordenamiento jurdico internacional en los que se ha ido
produciendo la situacin descrita, lo que revela, en el fondo, que s se puede
sostener que la sociedad internacional est inmersa en un profundo proceso de
transformacin pero, tambin, esto acontece, con toda intensidad, en el
ordenamiento jurdico internacional.

4. La progresiva superacin de la descentralizacin normativa e institucional

Una de las razones que hacen que se dude de la existencia de una verdadera
comunidad jurdica internacional se encuentra en el hecho de que el ordenamiento
jurdico internacional utiliza procedimientos de carcter descentralizados tanto a la
hora de consumar la creacin de normas como, por si fuera poco, cuando se trata
de la aplicacin de este ordenamiento jurdico, en el que no se dispone,
usualmente, de instancias ni de mecanismos institucionales que aseguren
cabalmente la misma. De ah la existencia de un derecho, como decimos,
"descentralizado" en el que los poderes legislativo y de ejecucin de normas se
encuentran inequvocamente dispersos y fragmentados y se fundamentan, en la
mayora de los casos, en la voluntad de los Estados y nica y exclusivamente en la
voluntad de stos. El Derecho Internacional Contemporneo, como en los tiempos
de sus orgenes, contina siendo pues un derecho que se sustenta bsicamente en el
consentimiento de los Estados y se proyecta, sobre el conjunto de las normas y
principios que lo integran, sobre la base del mismo.

Desde esta perspectiva, J. A. Carrillo Salcedo ha sealado, con nitidez, que

"la especificidad del orden jurdico internacional, es decir, su carcter fragmentario
y su relativismo", lo que hace, por un lado, es que "aucune autorit lgislative
distincte des Etats souverains n'y est constitue, et le droit va s'y laborer et se
dvelopper par l'action de ceux qu'il est destin regir, ce qui explique
l'importance de la volont des Etats souverains dans la formation des rgles
juridiques interntionales"; y, por otro lado, que "l'absence d'instance extrieure et
face un comportement tatique peru comme illicite, l'Etat qui s'en estime
victime dispose de la facult de ragir directement par des mesures diriges contre
le responsable de ce comportement"343.

342A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit., p. 61.
343J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 71.
148
La cuestin que debemos plantear ahora es, sin embargo, la contraria, es
decir, si de alguna forma se est produciendo y en qu medida un cierto grado de
"centralizacin" en el sistema jurdico internacional que coadyuve a la plena
consolidacin de la comunidad internacional o, por lo menos, determinar si los
procedimientos de creacin de normas internacionales y los mecanismos
institucionales, que aseguren su aplicacin, albergan en su seno elementos que no
obstaculizan o impidan la instauracin de dicha comunidad.

Para determinarlo definitivamente habra que realizar, algo que no es

posible ahora, un exhaustivo anlisis de todos y cada uno de los procesos de
creacin de normas internacionales (tratados, costumbre, actos unilaterales, actos
de las Organizaciones Internacionales o principios generales del derecho como
supuestos ms relevantes), as como de los mecanismos que, en la actualidad,
estimamos ms relevantes para la aplicacin de las normas internacionales (tale
como el control, la responsabilidad internacional, los medios coercitivos para la
aplicacin del Derecho Internacional, y los ordenamientos jurdicos internos como
mecanismos de aplicacin de normas internacionales ...).

No obstante, s parece posible destacar, al hilo de alguno de los elementos

sealados, aquellos aspectos que presentan o anuncian, en particular, que el
Derecho Internacional tambin dispone de procedimientos que producen normas
generales y cuenta, asimismo, con sistemas de aplicacin efectiva de normas
internacionales que le dan coherencia al conjunto del ordenamiento jurdico. Y
que, adems, estos procedimientos y estos sistemas contribuyen al desarrollo de un
ordenamiento jurdico ms cohesionado, menos rudimentario (si se quiere menos
primitivo) y, en definitiva, ms propio y caracterstico de una comunidad que de
una mera amalgama de intereses estatales dispersos que tan slo en contadas
ocasiones coinciden en la consecucin de intereses comunes.

La debilidad que habitualmente se le atribuye al ordenamiento jurdico

internacional y que encuentra sus expresiones ms radicales en los procesos de
creacin y aplicacin de normas dejara de estar absolutamente presente si se
observasen atisbos e indicios de que, paulatinamente, la creacin de una norma
internacional (de cualquiera o de algunas) no est slo condicionada por la
voluntad del Estado y que, asimismo, la aplicacin de una norma jurdica no se
deja, siempre y en todo caso, en manos de los Estados y a "la libre
discrecionalidad" de stos.

Como lo ha indicado J. A. Pastor Ridruejo "Le droit international

commence devenir plus fort et plus solide lorsque les intrts des Etats sont
interdpendants, et on passe du domaine de la confrontation celui de la
coopration"344. Por lo que cuando aparecen intereses comunitarios y cuando se

344J. A. PASTOR RIDRUEJO, Le droit international la veille du XXime sicle cit., p. 37.
 149
tiende, por parte de los Estados, a la consecucin de objetivos comunes, se refuerza
la presencia del Derecho Internacional y, en su seno, se fabrican normas y se
establecen procedimientos de aplicacin que gozan de mayor certidumbre y
solidez.

Ahora bien, destaquemos, antes de profundizar en ello, dos elementos que,

a mi juicio, presentan cierto inters a la hora de pergear, desde la perspectiva
terica, la eventual existencia de un ordenamiento jurdico encargado no slo de
regular las relaciones particulares que se producen entre los entes con personalidad
jurdica internacional, en concreto los Estados, de manera independiente y
espordica, sino tambin con vocacin de ir diseando un conjunto de normas,
entrelazadas entre s, y cuyos destinatarios ltimos son todos los componentes de la
comunidad internacional, precisamente en razn de su pertenencia a la misma. En
otros trminos, aquellos elementos que permitiran apreciar un "sistema jurdico"
en el que estn presentes elementos comunitarios en la formacin de las normas y
que cuenta con cierta institucionalizacin en su aplicacin.

Por un lado, es verdad y no debemos desconocerlo, que en el Derecho

Internacional se dan esos tres elementos que sealaba A. Pellet, es decir, "la raret
des normes autoritaires", "l'absence de hirarchie entre les normes" y "la
dcentralisation normative", y que todo ello viene, adems, acompaado de la
"dcentralisation des mcanismes de mise en oeuvre du droit international"345. El
fundamento ltimo de que esto sea as hay que encontrarlo, sin duda, en que el
conjunto del ordenamiento jurdico internacional se encuentra presidido e
impregnado por la nocin de "consentimiento de los Estados". De tal manera que,
como lo ha indicado J. Roldn Barbero, "Como expresin del principio de la
soberana estatal que vertebra, con todos sus condicionantes, el Derecho
Internacional Pblico, el consentimiento de los Estados es el factor primordial de
creacin de normas en este ordenamiento jurdico () como lo es tambin de la
investidura de nuevos sujetos y, en buena parte, de la aplicacin del derecho"346.

Ello se puede apreciar en un asunto reciente, como es el caso de la

demanda presentada por Yugoslavia contra Espaa ante el Tribunal Internacional
de Justicia. En este caso, se hace realidad la mxima de que el Estado que
consiente se obliga y el Estado que no consiente no se obliga. En efecto, como se
recordar, el 29 abril de 1999, la Repblica Federal de Yugoslavia present una
demanda ante el Tribunal contra Blgica, Canad, Francia, Alemania, Italia, Pases
Bajos, Portugal, Espaa, Reino Unido de Gran Bretaa y Estado Unidos de
Amrica, acusando a estos Estados de haber bombardeado el territorio yugoslavo
en violacin de sus obligaciones internacionales347.

345A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 43.

346J. ROLDAN BARBERO, Ensayo de Derecho Internacional Pblico cit. (cursiva aadida).
347T.I.J. Licitud del empleo de la fuerza, 1999, (http://www.icj-cij.org/cijwww/cdecisions.htm)
150

Con independencia del fondo del asunto, lo que nos interesa resaltar ahora
es que el Tribunal Internacional de Justicia ha decidido rechazar la peticin
yugoslava referente a la adopcin de medidas provisionales y ha manifestado,
asimismo, que no goza de competencia para conocer del asunto. Y todo ello,
precisamente, porque el Estado espaol tan slo est obligado en relacin con
aquello para lo que otorg su consentimiento y en el marco de los establecido en el
mismo. A tal efecto, Pour fonder la comptence de la Cour, la Yougoslavie a
invoqu les dclarations par lesquelles les deux Etats ont accept la juridiction
obligatoire de la Cour l'gard de tout autre Etat acceptant la mme obligation
(article 36, paragraphe 2, du Statut de la Cour), ainsi que l'article IX de la
convention pour la prvention et la rpression du crime de gnocide, adopte par
l'Assemble gnrale des Nations Unies le 9 dcembre 1948. L'article IX de la
convention sur le gnocide prvoit que les diffrends entre les parties contractantes
relatifs l'interprtation, l'application ou l'excution de la convention seront soumis
la Cour internationale de Justice348.

No obstante, y a pesar de los argumentos esgrimidos por el Estado

yugoslavo, el Tribunal ha entendido qu'elle n'a pas automatiquement comptence
pour connatre des diffrends juridiques entre Etats et que l'un des principes
fondamentaux de son Statut est qu'elle ne peut trancher un diffrend entre des Etats
sans que ceux-ci aient consenti sa juridiction. Elle ne peut indiquer de mesures
conservatoires sans que sa comptence en l'affaire ait t tablie prima facie (
premire vue)349.

En realidad, el examen de la cuestin lleva necesariamente a adoptar la

posicin que ha asumido el Tribunal y que, en esencia, consiste en que Espaa no
se encuentra obligada a someter la diferencia ante el T.I.J. o, en otros trminos, que
no cabe que dicho Tribunal conozca del asunto porque no se da el consentimiento
del Estado espaol. Desde luego, no cabe interpretar otra cosa distinta de las
expresiones utilizadas por el Tribunal y que merece la pena reproducir.

El Tribunal seal, con acierto, que Au sujet de la premire base de

comptence invoque, la Cour observe que l'Espagne a fait valoir que sa
dclaration contenait une rserve, pertinente en l'espce. Aux termes de celle-ci,
l'Espagne ne reconnat pas la comptence de la Cour en ce qui concerne les
diffrends dans lesquels l'autre ou les autres parties en cause ont accept la
juridiction obligatoire de la Cour moins de douze mois avant la date de
soumission de l'affaire la Cour. La Cour constate que la Yougoslavie a dpos sa
dclaration d'acceptation de la juridiction obligatoire de la Cour auprs du
Secrtaire gnral des Nations Unies le 26 avril 1999 et qu'elle a port le diffrend

348Ibid.
349Ibid.
 151
devant la Cour le 29 avril 1999. Elle indique qu'il ne fait aucun doute que les
conditions d'exclusion spcifies dans la dclaration de l'Espagne sont remplies. La
Cour conclut que les dclarations faites par les parties ne sauraient manifestement
pas constituer une base de comptence en l'affaire, mme prima facie. Pero ms
an, A propos de l'article IX de la convention sur le gnocide, la Cour indique
qu'il n'est pas contest que tant la Yougoslavie que l'Espagne sont parties cetme
convention, mais que l'instrument d'adhsion de l'Espagne, dpos auprs du
Secrtaire gnral des Nations Unies le 13 septembre 1968, comporte une rserve
touchant la totalit de l'article IX. La convention sur le gnocide n'interdisant pas
les rserves et la Yougoslavie n'ayant pas prsent d'objection la rserve faite par
l'Espagne, la Cour considre que l'article IX ne constitue manifestement pas une
base de comptence, mme prima facie350.

Por todo lo cual, y con expresiones muy claras al respecto, La Cour

conclut qu'elle n'a manifestement pas comptence pour connatre de la requte de
la Yougoslavie et qu'elle ne saurait ds lors indiquer quelque mesure
conservatoire que ce soit. Elle ajoute que dans un systme de juridiction
consensuelle, maintenir au rle gnral une affaire sur laquelle il apparat certain
que la Cour ne pourra se prononcer au fond ne participerait assurment pas d'une
bonne administration de la justice351.

Por esencia, los procedimientos de creacin de normas producen como

resultado normas particulares y de naturaleza dispositiva, y los mecanismos para
la aplicacin quedan, muchas veces, en manos exclusivas de los Estados y
enmarcados en elementos de espontaneidad. Queda claro, entonces, que "Le
pouvoir de <faire le droit y est diffus, parpill dans l'esemble du corps social"352.
Ahora bien, estas caractersticas del Derecho Internacional no deben suponer un
obstculo insuperable para concebir un ordenamiento en el que habiten los
elementos esenciales de una comunidad jurdica. Lo nico que sucede es que el
poder para crear el derecho y la capacidad para aplicarlo no han sido atribuidos a
ningn rgano o autoridad central que represente al conjunto de la comunidad
internacional. No parece correcto, por lo tanto, fundamentar las normas jurdicas
exclusivamente sobre la voluntad de los Estados sin incluir algunas matizaciones
relevantes. En este sentido, no cabe sostener una concepcin estrictamente
voluntarista de todas las normas internacionales precisamente porque la misma
soberana del Estado que motiva este voluntarismo coexiste con otras soberanas, con
las que se interrelacionan en un plano de igualdad dentro de la sociedad internacional.
De este modo, el reconocimiento de un principio de igualdad obliga a admitir ciertos
lmites sobre todas las soberanas353.

350Ibid.
351Ibid.
352A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 43.
353Cfr. J. A. CARRILLO SALCEDO: El Derecho Internacional en un mundo cit., p. 192.
152

Con todo, se abre paso una cierta "centralizacin" o, por lo menos,

principios, normas y obligaciones que van ms all, en su significado y contenido,
de las meras relaciones inter-estatales. Quiz, por ello, J. A. Carillo Salcedo habla
precisamente de "un systme juridique minemment dcentralis et faiblement
institutionnalis"354. Es decir, descentralizado s, pero no del todo, y dbil, tambin,
pero algo institucionalizado. Pero es que, incluso, se podra llevar el razonamiento
un poco ms lejos y, pese a reconocer que el modelo basado en el consentimiento
de los Estados es el que prima en el ordenamiento jurdico internacional y el que le
da sustancia y contenido, cabra preguntarse, con C. Tomuschat, si este modelo
expresa realmente, en la actualidad, todas las especificidades del sistema jurdico
internacional355.

En otras palabras: tendran cabida otros modelos normativos o ciertos

elementos diferentes, en el modelo normativo por excelencia, a los que estn ya
plenamente presentes en el modelo basado en el consentimiento? Por qu
aferrarse, indefinidamente, a un modelo consensual que produce excelentes
resultados en las relaciones internacionales pero que crea, al mismo tiempo,
incertidumbres y no genera solidaridad internacional alguna?

Desde luego, no es posible, en la actualidad, prescindir de la fuerza y del

empuje del consentimiento pero, desde siempre, el Derecho Internacional, ha ido
restringiendo y limitando los efectos del "consentimiento absoluto" o, si se quiere,
el valor absoluto del consentimiento. El principio del no formalismo, aceptado por
la comunidad de Estados, es una buena prueba de que esto es as y, como se sabe,
puede llevar a los Estados a una situacin de "esquizofrenia normativa". El
comportamiento sin ms, el asentimiento, la aquiescencia y hasta el silencio,
cuando existe la obligacin de pronunciarse, tienen la capacidad de producir plenos
efectos jurdicos y hacen que el consentimiento se entienda por prestado en
situaciones de esta ndole.

Dos de los aspectos centrales de cualquier ordenamiento jurdico, la

creacin de normas y la aplicacin de las mismas, presentan, por lo tanto, una gran
singularidad en el ordenamiento jurdico internacional, de tal manera que el poder
y los procedimientos que hacen que surja una determinada norma jurdica se
encuentran "repartidos" principalmente entre los Estados; y la ejecucin de las
obligaciones que de ella dimanan no dispone de sistemas previamente establecidos
y vinculantes. En palabras de A. Pellet "Dans le domaine international, l'existence
d'obligations dont l'excution ne peut faire l'objet en dernier ressort d'une
procdure juridique a toujours constitu la rgle plutt que l'exception"356.

354J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 50.

355Cfr., C. TOMUSCHAT, Obligations arising for States cit., p. 210.
356A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 44.
 153

Las consecuencias prcticas se revelan, entonces, con toda nitidez: se

acrecienta el grado de incertidumbre no slo respecto a la existencia de la norma y
de sus obligaciones sino, sobre todo, en relacin con el contenido exacto de las
mismas; y, tambin, la aplicacin de la norma internacional se hace menos rigurosa
y, en consecuencia, se crean y desarrollan mecanismos menos eficaces, y eso
siempre y cuando los Estados no pretendan crear mecanismos de dudosa
legalidad. En realidad, lo que sucede es que "the international community ad its
constitution were created by States"357.

A pesar de todo, diversos fenmenos que acontecen en la escena

internacional y cuyas ms importantes manifestaciones han sido sealadas, por
ejemplo por A. Pellet, nos podran conducir a afirmar el cumplimiento de una
funcin "cuasi-legislativa en el plano internacional"358. Estamos lejos, eso s, del
establecimiento de un poder centralizado de carcter legislativo en el sistema
internacional que, en el caso de darse, resolvera muchas dudas respecto a la
existencia de una comunidad jurdica internacional, pero ello no quita que podamos
constatar la existencia de ciertos aspectos en esa direccin.

Por lo dems, las deficiencias institucionales que se aprecian en el Derecho

Internacional no eliminan tampoco los efectos de los avances que se van
produciendo en el plano relativo a la elaboracin de normas. Es verdad, como ha
dicho C. Gutirrez Espada, que el Derecho Internacional "est necesitando
ineludiblemente de un sistema institucional firme, que haga frente a los defectos
del sistema normativo, aclarando la ambigedad, disuadiendo a sus sujetos del
desconocimiento de sus normas"359, pero lo verdaderamente dramtico es que el
sistema institucional con el que se cuenta es todava ms dbil que el sistema
normativo. En otras palabras, se aprecian avances ms significativos en los
procesos de creacin de normas que, con el tiempo, van ganando en claridad, que
en los mecanismos de aplicacin de las mismas que, tan slo muy lentamente, se
van instaurando con carcter general en la sociedad internacional.

Por otro lado, el empeo constante de los internacionalistas por afirmar,

una y otra vez, que el Derecho Internacional no debe emular a los ordenamientos
jurdicos internos y que, en consecuencia, no se puede tratar de la misma forma a
una eventual comunidad internacional que a las comunidades internas, lo que hace
es ocultar que, simplemente, esto no sucede porque no es posible. Aunque se
reconozca, como est claro, que el "sistema jurdico internacional" tiene perfiles
propios y diferentes de los que adornan a los derechos internos, nada ms lejos de

357C. TOMUSCHAT, Obligations arising for States cit., p. 236.

358Cfr., A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 105.
359C. GUTIERREZ ESPADA, Sobre las funciones, fines y naturaleza cit., p. 72.
154
la realidad que pretender privar, con todas sus consecuencias, a la "comunidad
jurdica internacional" de los aspectos que caracterizan a las sociedades estatales.

Y como los hechos se imponen, hay que suscribir las palabras de F.

Horchani, para quien "la inestabilidad, el subdesarrollo, la pobreza, el hambre, la
contaminacin, la demografa, los derechos humanos e, incluso, la democracia son,
con mayor frecuencia, problemas de la sociedad que se plantean a nivel mundial.
La tierra ha llegado a ser tan pequea que todo concierne a todos -que lo prximo
es el todo-. La antigua distincin entre lo interno y lo internacional corre el riesgo
de perder completamente su valor en el siglo venidero"360. Y, en este espacio
reducido que constituye ahora el planeta, por qu hay que negar que la aspiracin
ltima, con todos los matices que se quiera y todas las especificidades posibles, no
es otra que crear centros de decisin poltica y de produccin normativa en el
plano mundial parecidos o similares a los que emplean los sistemas estatales;
rganos de ejecucin de carcter centralizado e instaurar, en consecuencia,
sistemas jurisdiccionales de carcter obligatorio como acontece en las sociedades
internas?

No se puede, ciertamente, mirar de otra manera o interpretarlo de otra

forma. La impotencia de la sociedad internacional, por las razones que sean, para
constituirse en un "espacio bajo la jurisdiccin y el control" plenos del Derecho
Internacional, no justifica que, desde la perspectiva terica, se afirme que el
sistema jurdico del planeta tiene unos rasgos que hacen necesario un modelo
diferente a los instaurados en los ordenamientos jurdicos internos. Seguir este
camino conduce, inevitablemente, a proclamar una sociedad internacional en la que
reinen las ambigedades, un ordenamiento jurdico deslabazado e inconsistente
y, a la postre, un sistema anrquico de relaciones en el que, de vez en cuando, se
hace brillar algn aspecto solidario o comunitario.

Aunque quiz no pensara en ello, lo que produce la existencia de una

comunidad internacional es, como indica J. A. Carrillo Salcedo, un cambio en la
naturaleza del Derecho Internacional361. Y este cambio de naturaleza se puede
preconizar, por qu no, desde la aceptacin de modelos que han producido
excelentes resultados en el mbito de los ordenamientos estatales. Por supuesto, la
Comunidad jurdica internacional no respondera a una base social constituida por
un Super-Estado, pero s contara, a su manera, con mecanismos centralizados de
creacin de normas y procedimientos expeditos para su aplicacin. No se tratara,
por lo tanto, de reproducir a escala universal los sistemas jurdicos internos
mediante "una versin bastarda" de los mismos, pero s de propugnar que el

360F. HORCHANI, loc. cit., p. 211.

361Cfr., J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 132. Para este autor, la nocin de
comunidad internacional estara no slo en el origen de "una trasformacin de la naturaleza del
derecho internacional, sino tambin de la aceptacin de la exigencia de normas de orden pblico", p.
135.
 155
ordenamiento jurdico internacional, al hlito de los avances que se sucedan en la
estructura de la sociedad internacional, adquirira elementos que estn presentes en
los ordenamientos jurdicos internos y que hacen de stos "sistemas jurdicos" que,
con sus deficiencias, responden a intereses comunes y colectivos. Una prueba de
que esto podra ser as nos la encontramos en los procesos de integracin que estn
teniendo lugar en la actualidad. En efecto, tanto en la integracin europea como en
la integracin americana lo que se revela es que los Estados participan y se ven
inmersos en el seno de Organizaciones Internacionales que crean su propio derecho
y que, a la postre, tienden hacia el establecimiento un derecho dotado de las notas
de autonoma, primaca y efecto directo y que, cada vez ms, se va pareciendo, en
los modos de produccin y en su contenidos, a los ordenamientos jurdicos
internos.

En todo caso, lo relevante para nosotros es que se pueden extraer dos

conclusiones de este fenmeno, ciertamente relevante, de la integracin econmica
y poltica que est aconteciendo en la sociedad internacional contempornea: Por
un lado, los esfuerzos de integracin tienden, con seguridad, a la creacin y
consolidacin de un ordenamiento jurdico propio, autnomo y especfico que se
diferencia del ordenamiento jurdico internacional y que, a la postre, har que un
importante nmero de Estados queden bajo el imperio de dicho ordenamiento
comunitario. Por otro lado, se advierte que, con todas las reservas que se quiera, los
ordenamientos comunitarios que emanan de los procesos de integracin se
asemejan mucho a ordenamientos jurdicos internos o, por lo menos, aparecen, con
claridad, procesos centralizados de creacin de normas y procedimientos
institucionalizados de aplicacin de las mismas.

En esencia, es posible observar, en determinados mbitos, un cierto grado

de centralizacin normativa y tambin de centralizacin institucional en el
ordenamiento jurdico internacional. En otros trminos, los procedimientos de
creacin de normas internacionales no llevan en su seno el germen de la
destruccin de un sistema jurdico y los mecanismos para la aplicacin del Derecho
Internacional no estn diseados para cumplir el objetivo de impedir el surgimiento
de ese sistema. La normas internacionales, se quiera o no, se crean y se aplican y la
sociedad internacional, con ciertos elementos de anarqua, est regulada por un
determinado ordenamiento jurdico.

A) La creacin de normas internacionales: El valor de los principios esenciales

y de la costumbre internacional

Por lo que se refiere, en concreto, a la creacin de normas internacionales,

hemos de sealar, antes de todo, que tanto los tratados como la costumbre as como
ciertos actos emanados de Organizaciones internacionales aportan, al ordenamiento
jurdico internacional, algunos elementos de generalidad y permanencia. No se
puede decir, por lo tanto, que los actuales procedimientos de creacin de normas en
156
el Derecho Internacional impidan per se que se den elementos que contribuyan al
surgimiento de una comunidad jurdica internacional y que sean portadores, tan
slo, de las caractersticas tradicionales que se les han venido otorgando a estos
procedimientos.

En particular, una atenta observacin de la realidad jurdica internacional,

lo que nos permite constatar es que, en el ordenamiento internacional
contemporneo, existen ciertos principios fundamentales o esenciales; que la
costumbre aporta elementos de generalidad a este ordenamiento jurdico; y que
algunos de los tratados y de los actos de Organizaciones Internacionales que han
sido adoptados cumplen un cierta "funcin legislativa". En definitiva, que nos
hallamos en presencia de procedimientos de creacin de normas que apuntan en la
direccin de los elementos que constituiran una comunidad jurdica
internacional o, por lo menos, que van ms all de una sociedad internacional
absolutamente descentralizada.

A decir verdad, se mantienen, en esencia, los procedimientos que

tradicionalmente ha empleado el Derecho Internacional para la creacin de normas,
pero se han producido cambios muy relevantes en sus caractersticas y contenido y
en las manifestaciones que ello supone para el conjunto del ordenamiento jurdico
internacional. J. A. Carrillo Salcedo ha constatado, con acierto, que "l'volution des
modes de formation des normes constitue l'un des phnommes les plus marquants
du droit international contemporain", resaltando este autor, y esto es lo realmente
importante, que se han transformado profundamente y que han alcanzado una gran
complejidad362. Con todo ello, se puede reflexionar, al menos, sobre ciertas
cuestiones que afectan a los procedimientos de creacin de normas y que, de una
manera u otro, nos ponen de manifiesto que, de forma paulatina, se va generando
una comunidad internacional tambin desde esta perspectiva:

a) La formulacin de una constitucin internacional: Los denominados

principios fundamentales o esenciales.

Es verdad que no se puede hablar, con rigor, de la existencia de una

Constitucin formal en el ordenamiento jurdico internacional y que ningn
instrumento jurdico, por mucho que se quiera, cumple en modo alguno, las
funciones de Constitucin de la comunidad internacional contempornea. Por lo
tanto, no se puede decir que nos hallemos ante una situacin, ni siquiera similar, a
la que acontece en los ordenamientos jurdicos internos, en los que se parte, con
frecuencia, de la existencia de un instrumento jurdico que se sita en la cspide
del sistema normativo en cuestin y en el que se recogen los elementos esenciales
de la organizacin poltica y social de un determinado Estado. No obstante, s se
puede apreciar, en el seno del Derecho Internacional Contemporneo, el continuo

362Cfr., ibid., Droit International cit., p. 149.

 157
proceso de elaboracin de un "esquema normativo" en el que se produce la
consagracin de ciertos principios en el orden internacional y su consideracin
como principios estructurales o fundamentales del mismo, lo que coadyuva
sobremanera a definir esa eventual comunidad jurdica internacional, ya que
dichos principios se concebiran como elementos imprescindibles de un orden
jurdico constitucional internacional.

Como he sealado, estos principios siempre prestan la oportunidad de

reflexionar en torno a si se est produciendo o no la configuracin de un "orden
constitucional internacional" que se desarrollara alrededor de los mismos363.
Pudindose llegar, incluso, a sostener, con F. Mario Menndez, que "todos esos
principios, incluidos los programticos, pueden considerarse en su conjunto los
principios constitucionales del ordenamiento jurdico internacional"364. En pocas
palabras, aunque es cierta la ausencia de una Constitucin formal en la sociedad
internacional, no es menos cierto que determinados principios podran configurar el
"orden constitucional consuetudinario" y que, adems, acontece un fenmeno de
organizacin normativa en el conjunto del Derecho Internacional contemporneo
que, hasta ahora, no haba tenido lugar. Por esto, A. Pellet ha sealado, con razn,
que "il est clair qu'il n'existe pas de <constitution> de la communaut internationale
au sens formel du terme; mais l'on assiste aujourd'hui l'amorce d'une
hirarchisation des normes qui n'existait pas dans le droit international classique
ou, en tout cas, qui n'y tait pas perue (...) et qui commence tre timidement
organis"365.

La existencia de una Constitucin formal y escrita no es, pues, una

condicin imprescindible y absolutamente necesaria para que se genere una
comunidad jurdica internacional y su falta no es, por lo tanto, un obstculo
insuperable para la progresiva constitucin de la misma. Salta a la vista que la
incertidumbre es mayor cuando no se dispone de un instrumento jurdico que, de
manera clara y sistemtica, precisa los elementos de un determinado ordenamiento
jurdico, como sucede con el Derecho Internacional; pero, tambin, es verdad que
las precisiones constitucionales, en nuestro caso, podran aparecer en un marco de
conformacin histrica y por va consuetudinaria.

Sin entrar en detalles, cuando determinados valores, que se consideran

esenciales, se traducen jurdicamente y adoptan la forma de principios
estructurales de los cuales dimanan normas de gran relevancia y a la luz de los
cuales debe interpretarse el ordenamiento jurdico en su conjunto, asistimos al
asomo de un "sistema constitucional implcito", pero inequvoco, constituido por
principios y normas intangibles.

363Cfr., C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit.

364F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 69.
365A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 106.
158

Si privamos al Derecho Internacional de aquellos principios que se han ido

formalizando como principios fundamentales del ordenamiento o prescindimos de
su especial naturaleza jurdica, llegaramos al absurdo de haber construido un
ordenamiento carente de fundamentos y dotado de tanta inestabilidad que no
cumplira funcin alguna. Por lo menos, hay que coincidir, con C. Gutirrez
Espada, en que "los principios, que expresan los valores fundamentales que
inspiran la estructura general del ordenamiento jurdico internacional en un
momento dado de su evolucin histrica, vendran a conformar el sistema
normativo bsico comn a la sociedad internacional en su conjunto; actuaran a
modo de reglas de juego indispensables y comunes a todos los jugadores; seran,
en definitiva, si se prefiere, los principios estructurales o supremos del Derecho
Internacional"366.

El hecho de que no estn determinados con precisin milimtrica los

principios del sistema jurdico internacional y, por ende, las obligaciones que
imponen las normas que de ellos dimanan, as como el hecho de que, en cada
momento histrico, puedan cambiar los principios en cuestin y, sobre todo, su
contenido y alcance as como sus formas de manifestacin, no abortan, en modo
alguno, la posibilidad de que exista una "constitucin internacional" o, por lo
menos, en el momento actual de la sociedad interancional, cabra decir que
asistimos a la emergencia de la misma.

Por supuesto que faltara un mecanismo institucional que diera plena

consistencia a los principios estructurales o esenciales y, aunque Naciones Unidas,
como ha dicho J. A. Carrillo Salcedo, no sea una "autoridad poltica superior a los
Estados sino un centro que armoniza los esfuerzos de los Estados miembros para
alcanzar unos fines y unos propsitos comunes"367, su accin junto al
comportamiento de los Estados y de otras Organizaciones Internacionales crean
una "red institucional", poco integrada y coordinada eso s, pero que va dando
sentido a los principios estructurales del ordenamiento jurdico internacional, que
los va delimitando y que va expresando su contenido y alcance.

El orden jurdico internacional se adapta al medio social y hace que

penetren, aunque sea por resquicios, principios y valores que pronto se sitan en la
base de las relaciones inter-subjetivas y que determinan los lmites de las mismas.
Adems, se aprecia que los titulares y los destinatarios de las normas que emanan
de esos principios son todos los entes que tienen capacidad jurdica y "capacidad de
obrar" en el orden internacional, lo que sustenta su universalidad y generalidad. En

366C. GUTIERRREZ ESPADA, Derecho Internacional cit., p. 39.

367J. A. CARRILLO SALCEDO, Los fundamentos de la paz en la accin de las Naciones Unidas:
Derechos Humanos, Accin Humanitaria y Desarrollo, Jornadas sobre el cincuenta aniversario cit.,
p. 56.
 159
este marco, quiz sea oportuno, ahora, sealar, dos cuestiones muy puntuales, pero
que, a mi juicio, ponen de relieve aspectos centrales que afectan a la nocin de
comunidad jurdica internacional:

Por un lado, estimo que hay que insistir en el valor que tiene el
reconocimiento del principio de la buena fe en las relaciones internacionales que,
necesariamente, debe ir ms all de su significado tcnico-jurdico y de sus
consecuencias prcticas en mbitos tales como el derecho de los tratados o la
solucin pacfica de las controversias. Este principio debe ser entendido con un
sentido ms general y como un principio que inspira el conjunto del ordenamiento
jurdico. Como lo ha dicho S. Belaid, debera ser un principio con alcance general
y por, su connotacin moral evidente, debera primar sobre los otros principios368.
La dimensin tica del principio de la buena fe trasciende, por lo tanto, de su
significacin slo jurdica y hace que penetre, con mayor o menor intensidad, en
las esencias del Derecho Internacional del Tiempo Presente369.

Lo relevante es destacar que este principio fundamental del ordenamiento

jurdico internacional participa de forma activa en los procesos de creacin y
aplicacin de normas, otorgando al Derecho Internacional elementos de coherencia
jurdica y puntos de referencia en un marco estrictamente comunitario. Quiz esto
lata tras las expresiones, de hace tiempo, de F. Mario Menndez para quien
"adems del deber de obrar de buena fe en el cumplimiento de las obligaciones ya
formadas (...) podemos afirmar tambin la existencia de un deber genrico de obrar
de buena fe en la realizacin de aquellos comportamientos orientados a la
formacin de nuevas normas de derecho internacional y a los de su aplicacin"370.
Se trata, en consecuencia, de subrayar que el comportamiento, sobre todo de los
Estados en los mbitos descritos, debe estar imbuido de los efectos de dicho
principio porque forman parte de una misma comunidad jurdica. En resumen, y
como lo deca el citado autor, "wn el principio de buena fe se encuentra una de las
claves centrales de la organizacin del ordenamiento jurdico internacional. Desde
mi punto de vista la clave principal"371.

Por otro lado, la existencia de esos principios estructurales y su

reconocimiento dan mayores garantas de la presencia de normas de naturaleza
imperativa y de obligaciones erga omnes. En esta lnea, como ya lo expres, el
reconocimiento de la naturaleza consuetudinaria de los principios fundamentales,
"aunado a que de ellos derivan las autnticas normas imperativas del Derecho

368Cfr., S. BELAID, loc. cit., p. 295.

369Ello sin negar, como se ha dicho, que "el principio de buena fe en su sentido jurdico hace siempre
referencia a su sentido tico", F. MARIO MENENDEZ, Memoria de Derecho Internacional
Pblico, 1982, p. 320.
370Ibid., p. 312.
371Ibid., p. 311 (cursiva aadida).
160
Internacional, puede llevar a la conclusin de que se trata de principios de
<carcter supralegal o constitucional>".Y debemos recordar "que el carcter
imperativo de ciertas normas internacionales est fuera de toda duda. Como ha
sealado C. Gutirrez Espada <Hoy se reconoce la existencia de normas jurdicas
internacionales superiores, ms importantes que el comn de las mismas: las
normas imperativas de Derecho internacional o de ius cogens>372. Y, adems, se
puede seguir sosteniendo que parece conveniente a la hora de identificar y
descubrir una norma imperativa diferenciar, por un lado, lo que es una norma de
esta naturaleza y lo que es una norma que produce efectos erga omnes, siendo as
que, en principio, toda norma imperativa producira tales efectos, pero que no
necesariamente hay que llegar a la conclusin de que toda norma que llevase
aparejados tales efectos debera ser conceptuada como norma de ius cogens. Por lo
dems, convendra ponerse de acuerdo respecto a los otros rasgos que idealmente
definiran a las normas imperativas"373.

Comoquiera que sea, lo importante, en el fondo, es que se puede hablar,

con certeza, de la existencia de normas de naturaleza imperativa en el
ordenamiento jurdico internacional y de obligaciones destinadas al conjunto de
los sujetos de este ordenamiento, lo que hace pensar ms en un Derecho "menos
descentralizado" de lo que se viene diciendo habitualmente. En otros trminos, la
discusin gira en torno al contenido, los efectos y el alcance de las normas de ius
cogens; en torno a su identificacin y delimitacin; en relacin con el contenido y
el proceso de formacin de las obligaciones erga omnes; pero no en lo que se
refiere a su existencia normativa.

En definitiva, se observa una incipiente formacin, en el Derecho

Internacional, de un marco constitucional que cumple primordialmente dos
funciones: Por un lado, disea los elementos centrales de este ordenamiento
jurdico a travs de la consagracin de determinados principios esenciales; y, por
otro lado, delimita los contornos de dicho ordenamiento, estableciendo los lmites
en los comportamientos de los Estados y otros sujetos del Derecho Internacional.
En cualquier caso, el Tribunal Internacional de Justicia, una vez ms, ha destacado
el lugar y la importancia de estos principios, al decir, en la Opinin Consultiva
concerniente a la licitud de la amenaza o el empleo de armas nucleares, de 8 de
julio de 1996 que "ces rgles fondamentales s'imposent d'ailleurs tous les Etats,
qu'il aient o non ratifi les instrument conventionnels qui les expriment, parce
qu'elles constituent des principes intransgressibles du droit international
coutumier"374.

372C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit. (C. GUTIERREZ ESPADA, Hacia un compendio, p.
141).
373Ibid.
374T.I.J., Recueil, 1996, prr. 79.
 161
b) Ciertos procedimientos de creacin de normas en la expresin de una
comunidad jurdica internacional: El papel de la costumbre internacional

En el mbito de los tratados y de la costumbre internacional hay que

partir, sin duda, de que se trata de "(...) los dos procedimientos autnomos de
elaboracin de normas jurdicas internacionales: los dos demuestran el papel que
les corresponde a los Estados en la creacin, modificacin y el desarrollo del
derecho internacional, puesto que la inexistencia de un legislador internacional
supone que los Estados soberanos sean, a la vez, los sujetos principales del derecho
internacional y los creadores de su reglas jurdicas"375. En ambos casos, aunque
con mayor nitidez y precisin por lo que se refiere a los tratados, sabemos que la
voluntad de los Estados ocupa un lugar central, pero tambin, en los dos modos de
creacin de normas internacionales, se producen elementos que apuntan a la
produccin normativa de carcter y alcance generales.

Aunque no es posible detenernos en todo ello, s caben breves reflexiones

respecto al papel de la costumbre en la perspectiva sealada, una vez que
afirmemos, como se sabe, que la costumbre internacional constituye uno de los
procedimientos de creacin de normas internacionales en los que se aprecia, con una
intensidad particular, el fundamento obligatorio de las normas internacionales.De
todos modos, interesa resaltar, como decimos, ciertos aspectos:

En primer lugar, y a mi juicio, la costumbre internacional (cuando se trata

de costumbres universales) aporta, con toda rotundidad, elementos de generalidad
al ordenamiento jurdico internacional y en ella se encuentra, por ahora, la base y el
fundamento de la creacin de un orden jurdico ms homogneo. Sin entrar de
lleno en esta cuestin, cabra sealar, como punto relevante, que la figura del
objetor persistente ha dado, sin lugar a dudas, elementos para el debate y muestra a
la claras la fuerza y el valor de la voluntad de los Estados que participan en la
creacin de normas internacionales.

Ahora bien, no coincido, plenamente, con la posicin mantenida, a este

respecto, por J. A. Carrillo Salcedo, para quien "or l'existence tablie d'une rgle
coutumire ne signifie pas qu'elle soit applicable tous les Etats: s'il s'agit d'une
coutume gnrale, il n'est certes pas ncessaire que l'Etat ait directement particip
sa formation, ni qu'il l'ait explicitement accepte. En revanche, l'Etat qui, par son
comportement, rejette expressment une coutume au stade de sa formation, n'est
pas li par elle et la souverainet apparat alors comme une facult de blocage"376.
Por lo menos, cabra establecer algunas excepciones a esta formulacin de carcter
general y que tales excepciones pusieran de relieve que "determinadas
costumbres", a pesar de la oposicin de algn o algunos Estados, alcanzasen tal

375J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 88.

376Ibid., p. 94
162
naturaleza y contenido, que les sera, incluso, oponible jurdicamente. Con cierta
prudencia, pero a mi juicio con mucha razn, F. Mario Menndez ha dicho que
"es muy dudoso que la <objecin persistente> produzca efectos no vinculantes
respecto a normas que llegan a ser de Derecho Internacional general y, a fortiori,
de normas de jus cogens"377. Y, con ingenio, C. Gutirrez Espada, despus de
plantear su posicin al respecto, dice que "ya se habr intuido que la <objecin
persistente> sera ineficaz frente a una norma consuetudinaria de naturaleza
imperativa"378.

No quiero decir, con esto, que la oposicin inequvoca, constante y

persistente a una norma que pugna por constituirse en consuetudinaria carezca de
efectos jurdicos para el Estado que mantiene una actitud de este tipo, en la lnea de
lo sealado en el asunto de Pesqueras, en 1951, cuando el Tribunal Internacional
de Justicia sostuvo que "de cualquier modo, la regla de las diez millas no es
oponible a Noruega, puesto que este Estado se ha opuesto siempre a toda tentativa
de aplicarla a las costas noruegas"; pero, a mi juicio, la colisin que se produce
entre la norma que trata de emerger y cristalizar y los comportamientos de
oposicin a la misma normalmente se decanta en favor de la primera.

En unos casos, por el carcter imperativo de la norma consuetudinaria cuya

naturaleza hace que se debilite y carezca de efectos, en ltimo trmino, la objecin
que se presenta de manera constante e inequvoca. Priman los intereses generales y
fundamentales de la comunidad internacional y el objetor no podra alegar su
comportamiento en contra. En otros casos, porque los objetores deben estar
sumamente atentos para no incurrir en contradicciones que debiliten su posicin.
En realidad, a quienes objetan una costumbre general se les exige un
comportamiento constante y uniforme de oposicin sin que se produzca, en muchos
casos, la ms mnima fisura en su comportamiento o, por lo menos, que no tenga
lugar un comportamiento que vare la direccin de la posicin que vena
manteniendo. Y, finalmente, porque, incluso, nos podemos encontrar ante el
supuesto del "objetor persistente solitario" que se ve forzado, en ltima instancia, a
asumir las consecuencias de la norma consuetudinaria. En esta ltima situacin se
podra encontrar, por ejemplo, Espaa en relacin con el rgimen del derecho de
paso en trnsito por los estrechos utilizados para la navegacin internacional.

Como se recordar, los preceptos que finalmente se aprobaron en el

Convenio de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, de 1982, en relacin con
los derechos de paso por algunos estrechos consagraron el derecho de terceros de
Estados de que sus buques y aeronaves navegaran por las aguas del estrecho y
sobrevolaran el espacio areo suprayacente, en el ejercicio de un "nuevo" derecho
que va ms all, en su contenidos, del derecho de paso inocente. La posicin

377F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 233.

378C. GUTIERREZ ESPADA, Derecho Internacional cit., p. 536.
 163
espaola es de todos conocida y se reflej, de manera ntida, en la declaracin
interpretativa, al no poder formular reserva, al propio Convenio, en la que se indica
que "el Gobierno espaol interpreta que el rgimen establecido en la Parte III de la
Convencin es compatible con el derecho del Estado ribereo de dictar y aplicar en
el espacio areo de los Estrechos utilizados para la navegacin internacional sus
propias reglamentaciones areas". Conservar parte de soberana y reconducir el
derecho de paso en trnsito al camino del derecho de paso inocente, pero
reconociendo al final "la derrota" de su posicin en la Conferencia y resignndose
en su "objecin". En efecto, el propio Estado espaol se vio forzado a incluir en su
declaracin interpretativa las expresiones, "siempre que ello no obstaculice el paso
en trnsito de las aeronaves".

A mi juicio, a lo ms que llega la "objecin persistente" es a impedir, en su

caso, que un Tribunal internacional aplique una norma consuetudinaria a un Estado
que de manera inequvoca se haya opuesto, desde su formacin, a la misma. Pero,
esto no es lo mismo que impedir la formacin de la norma. Como lo dice, muy
claramente, C. Gutirrez Espada "una costumbre general no ser oponible, no le
vincular en definitiva, al Estado que insistente e inequvocamente se haya opuesto
a la misma durante su periodo de formacin (...). Este no podr verse obligado a
regirse por una norma a la que l se ha opuesto, pero lo que ste u otros Estados no
pueden conseguir es impedir o vetar la aparicin de una norma consuetudinaria que
la generalidad de la sociedad internacional considera conveniente y existente"379.

El carcter casi inexpugnable de la costumbre internacional general se

aprecia, an mejor, cuando se pretende lo contrario, es decir, cuando un Estado o
un grupo de Estados aspiran a modificar radicalmente el contenido de una norma y
a convertir en derecho una prohibicin. Aunque nos movamos en el terreno de la
imperatividad, el comportamiento de los Estados Unidos dirigido a reconocer la
licitud de ciertas intervenciones sobre la base de una pretendida legitimidad
democrtica se ha estrellado siempre, y por ahora, con el carcter general de la
norma que establece la no-intervencin. No obstente, esto no quiere decir, en modo
alguno, que la costumbre general impida la evolucin normativa ya que, por el
contrario, la costumbre es por esencia dinmica y evolutiva.

En definitiva, dos hechos adquieren, a mi juicio, gran relevancia en el

marco de lo que venimos reflexionando y que nos ponen de manifiesto, a la claras,
que se puede seguir abogando por la existencia, consolidada o emergente, de una
comunidad jurdica internacional:

Primero, como se sabe es la norma consuetudinaria la que da validez a los

procesos de creacin normativa y ello hace que se site en la cspide de la
produccin normativa. Segundo, es en el mbito consuetudinario donde surgen

379Ibid., pp. 534-535.

164
preferentemente las normas internacionales generales y en donde encuentran
perfecto acomodo normativo los principios esenciales de este ordenamiento. Por
todo, es innegable que el proceso consuetudinario de creacin de normas y las
normas consuetudinarias que de l dimanan, en el plano universal, van otorgando al
ordenamiento jurdico internacional, en funcin de la actual estructura de la
sociedad internacional, elementos de carcter constitucional y general. A decir
verdad, las principales normas internacionales y sus correspondientes obligaciones
tienen siempre un reflejo consuetudinario.

La sentencia dictada por el T.I.J. en el asunto relativo a las actividades

militares y paramilitares en y contra Nicaragua lo que vino a constatar es que
mientras no se produzca un cambio sustancial en los procedimientos de creacin de
normas, la norma consuetudinaria no pierde su valor, su carcter y su contenido, a
pesar de haber sido traducida y perfilada en el mbito convencional, incluso, si se
nos permite la irreverencia, aunque haya sido transcrita o traspuesta. La
costumbre general permanece como garanta de permanencia del ordenamiento
jurdico internacional, con el objeto de que las obligaciones que dimanen alcancen
a todos los sujetos de este ordenamiento.

Segundo, me parece muy relevante la posicin que ocupa la costumbre

general en sus relaciones con otros procesos de creacin de normas
internacionales, porque en estas relaciones se advierte la consistencia que la norma
consuetudinaria otorga al Derecho Internacional. Sin entrar en muchos detalles,
podemos destacar, de manera sumaria, dos aspectos de las mencionadas relaciones:

i) Antes de todo, el Tratado puede tener por vocacin crear normas

generales. Ms an, como sabe, la codificacin del Derecho Internacional
acontece preferentemente a travs del Tratado. Asistimos, as, a un cambio
trascendental desde el momento en el que el procedimiento de creacin de normas
que supone el tratado y que se caracteriza por la vigencia y los efectos del
consentimiento de los Estados, es empleado para lograr como ltimo objetivo el
surgimiento de normas que impongan obligaciones universales/generales. Ahora
bien, quisiera destacar, en particular, que la convivencia entre la norma
consuetudinaria y la norma convencional codificadora apunta el supremo valor de
la costumbre. Por de pronto, los Estados no partes en el convenio de codificacin
continan vinculados por la norma consuetudinaria con independencia de que
ambas coincidan en su contenido y alcance. Adems, la norma convencional,
aunque aporta y enriquece, toma como punto de referencia, en la determinacin de
su contenido, a la costumbre que codifica. Y, por si fuera poco, la evolucin del
precepto codificado se produce bajo los efectos de la prctica de los Estados.

Como he dicho, la codificacin del Derecho Internacional acontece en el

seno de la sociedad internacional tal y como es, y sucede, en ocasiones, "que la
heterogeneidad y diversidad, no slo de los actores internacionales, sino tambin
 165
en razn de sus comportamientos e intereses, producen como resultado normas
escritas impregnadas de ambigedad"380. Ms an, como ha recordado F. Munch,
es posible que el desarrollo del derecho consuetudinario, a la par y al abrigo del
texto codificado, traiga consigo el peligro de que desaparezca la certidumbre en el
derecho a la que, precisamente, se aspira con la codificacin381.

La visin, por lo tanto, podra ser desoladora: Todo parece que retorna a
sus orgenes y all donde empezamos es donde se acaba; la formacin de las
normas internacionales vaga entonces interminablemente por una constelacin
asimtrica en la que cada norma permanece inalterable destellando reflejos de
cambio. Lo que el tratado determina con claridad hoy, lo deshace maana la
costumbre382, el futuro se hace cada vez ms incierto, y en las entraas del
ordenamiento internacional habita el recuerdo de Penlope, tejiendo y destejiendo
aceleradamente, en nuestro caso, el contenido de las normas383.

Pero, en realidad, hoy podra decir que el resultado no es tan negativo: lo

que se pone de relieve es que la costumbre prima porque, a pesar de su
ambigedad e incertidumbre o su falta de precisin en cuanto a su contenido, da
seguridades de permanencia para el comportamiento que han de seguir los Estados,
se proyecta y orienta con un sentido y alcance generales y, sobre todo, la norma
consuetudinaria general o, por decirlo mejor, el conjunto de las costumbres
generales crean un "marco de constitucionalidad en el ordenamiento jurdico
internacional".

Aunque lo hayamos analizado de una manera muy parcial, lo que se

pretende es resaltar que la creacin de una comunidad jurdica internacional se
puede concebir, en la actualidad, sobre la base de las normas de naturaleza
consuetudinaria. Se produce, ciertamente, la paradoja de que uno de los procesos
de elaboracin de normas per se ms descentralizados, como es la costumbre, ya
que en l hay que tener muy en cuenta el comportamiento individual de cada uno
de los Estados que contribuye a la formacin de la norma consuetudinaria, produce,
a la postre, normas de alcance general y con vocacin de aplicarse al conjunto de la
sociedad internacional y, en consecuencia, centraliza. Es cierto, no obstante, que la
produccin normativa a travs de costumbres internacionales se presta mal para
disear, de una forma sistemtica, el marco de "proteccin de intereses de la
comunidad internacional como tal"384, pero no deja de ser verdad, tambin, que la

380C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit.

381F. MUNCH, La codification inachav, Studi R. Ago, t. I, Miln, 1987, p. 384.
382 M. BOS, Aspects phnomnologiques de la codification du Droit International Public, Studi R.
Ago, t. I, Miln, 1987, p. 152.
383Cfr., C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit.
384F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 218.
166
costumbre ha tenido, y tiene, una importancia capital en el orden internacional,
relevancia que se puede resumir, a los efectos que nos interesan, en varias razones:

Habra que destacar, el "lugar constitucional"385 que ocupa y que se revela,

especialmente, en ciertos principios y normas que llegan a constituirse como los
verdaderos fundamentos constitucionales del ordenamiento jurdico internacional,
tal y como es el caso de los principios esenciales o estructurales que, pese a
encontrarse recogidos en tratados, se mantienen como principios de naturaleza
consuetudinaria y despliegan buena parte de sus efectos en virtud de esta
naturaleza. Ya manifest que "Ms all de su naturaleza convencional y de su
formulacin en resoluciones de organizaciones internacionales de una especial
trascendencia, la caracterstica esencial de estos principios fundamentales es que
forman parte del Derecho Internacional consuetudinario"386. De acuerdo con lo
que seal el T.I.J., en su sentencia de 1984, en el asunto relativo a las actividades
militares en y contra Nicaragua, "principios como el no uso de la fuerza, la no
intervencin, el respeto de la soberana e integridad de los Estados y la libertad de
navegacin continan siendo obligatorios como parte del Derecho Internacional
consuetudinario, a pesar (despite) de la operatividad de los preceptos de derecho
convencional en los que han sido incorporados"387.

Asimismo, es importante el alto grado de participacin de los Estados en

la conformacin de costumbres de carcter general. En realidad, se puede hablar
de su profundo carcter "democrtico" ya que el conjunto de los Estados que
integran la comunidad internacional tienen la oportunidad de pronunciarse respecto
al contenido y efectos de una norma consuetudinaria general. En este marco, la
costumbre general "arrastra" de algn modo el comportamiento del conjunto de los
Estados en una determinada direccin y crea la atmsfera precisa para que se forme
y cristalice la norma consuetudinaria en cuestin y, todo ello, sin obstaculizar las
eventuales oposiciones a la misma.

ii) Pero tambin, no debemos olvidar que la labor normativa realizada por
ciertas Organizaciones Internacionales contribuye, de manera decisiva, a la
conformacin de un ordenamiento jurdico menos fragmentado y disperso, menos
relativo y ms homogneo. La labor, en particular, de las Naciones Unidas en esta
materia es, sin duda, encomiable y se hace patente, por ejemplo, en el sector
concerniente a la proteccin de los derechos humanos. En efecto, ciertas
resoluciones de la Asamblea General alcanzan, desde luego, este significado. En
ellas se concentran dos elementos que apuntan al objetivo de aportar coherencia al
ordenamiento jurdico internacional:

385Cfr., ibid.
386Cfr., C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit.
387T.I.J. Recueil, 1984, p. 424, prr. 73.
 167
Primero, el "carcter codificador" que albergan. Como ya lo expres "el
Derecho Internacional o, con mayor precisin, ciertas normas consuetudinarias
internacionales han sido "tambin codificadas o incorporadas" en otros
instrumentos jurdicos, tales como determinadas resoluciones de Organizaciones o
Conferencias Internacionales. Las resoluciones a las que nos referimos declaran
normas o principios bsicos para la convivencia mundial que se han ido
consolidando durante un largo periodo de tiempo y que, finalmente, quedan
reflejados, de forma sistemtica, en aqullas388. Segundo, esas resoluciones
suponen el reflejo de aspiraciones de contenido comunitario de la sociedad
internacional, estando destinadas a traducir jurdicamente valores de la comunidad
internacional389 y, de este manera, nos hallamos en presencia de instrumentos
jurdicos que, en realidad, tienen un contenido y un alcance de mayor profundidad
que el que les corresponde desde la perspectiva meramente formal.

Pues bien, sobre estas bases, hemos de resaltar que, por un lado, muchas de
las resoluciones citadas toman como punto de referencia, a la hora de determinar su
contenido, la prctica de los Estados, incluso en aquellos casos en los que se ha
dicho que crean "derecho nuevo". Por tanto, no slo, como dice, C. Gutirrez
Espada, "contribuyen al nacimiento de nuevas normas consuetudinarias"390 sino
que, tambin, traducen y "codifican" la costumbre o, en palabras del autor citado,
contribuyen "a la mejor precisin y claridad de las costumbres ya existentes"391.

En el fondo, ambos procesos, en muchas ocasiones, se confunden y lo

relevante es que la costumbre se sita en el trasfondo del proceso de elaboracin de
la resolucin en cuestin. A tal efecto, cualquier resolucin, de relevancia, en
materia de derechos humanos nos revela que el contenido de la resolucin, aunque
es verdad que van precisando y clarificando las posiciones de los Estados en la
materia, tambin significa una "reproduccin" del comportamiento de esos. Por
otro lado, lo que est claro es que los lmites que encuentran estos actos normativos
de Organizaciones Internacionales a la hora de garantizar su carcter vinculante y
obligatorio son eliminados acudiendo al "refugio" de la norma consuetudinaria.
Como nos deca C. Gutirrez Espada, las Declaraciones de la Asamblea General
son resoluciones que "ejercen una no pequea influencia en la conformacin de las
normas jurdicas internacionales", a lo que se podra aadir "generales", pero
reconoca que esto era as no "porque ella sienten directamente y per se normas
jurdicas, sino por su interaccin con la costumbre internacional"392.

388C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit.

389J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 160.
390C. GUTIERRREZ ESPADA Derecho Internacional cit., p. 589.
391Ibid.
392Ibid., p. 584.
168
En otros trminos, el valor especial de la costumbre se apreca aqu en el
hecho de que estas resoluciones, bien conformadas y sistematizadas y en las que de
manera detallada y clara se establecen normas jurdicas, precisan, en ltimo
trmino, de la norma consuetudinaria para encontrar un valor obligatorio en el
orden internacional. En la sabia combinacin que se produzca entre una
determinada resolucin con las caractersticas sealadas y la costumbre
internacional estar el xito jurdico de las normas que dimanan de aquella. En
definitiva, los anlisis de estos aspectos, aunque sean parciales, ponen de relieve
que la costumbre internacional coadyuva mucho a la definicin y a determinar el
contenido de una eventual comunidad interncional.

B) La aplicacin del Derecho Internacional: Las contramedidas y las

sanciones internacionales

Uno de los elementos caractersticos del Derecho Internacional, desde sus

orgenes hasta nuestros das, ha sido, con toda seguridad, la ausencia de
mecanismos que permitieran una cabal y eficaz aplicacin de las normas que
dimanan del mismo. La debilidad de este ordenamiento jurdico se ha plasmado, de
manera muy clara y ntida, en la fragilidad de los procedimientos de aplicacin de
normas o, incluso, en la inexistencia de procedimientos de esta ndole. En una
sociedad internacional descentralizada, como la que conocemos an en nuestros das,
los Estados no slo participan en la formacin de las normas jurdicas internacionales
y son, en consecuencia, los principales destinatarios de las mismas, sino que adems
son, tambin, los principales encargados de su aplicacin. En estas condiciones, A.
Rodrguez Carrin ha sealado, con razn, que "en la sociedad internacional la
aplicacin de las normas descansa prioritariamente en el autocumplimiento, sin que el
grado de cohesin de dicha sociedad haya hecho aconsejable o posible de momento
unos mecanismos de control y sancin de la inaplicacin"393. Todo esto determinar
claramente una cierta debilidad para un sistema jurdico como el internacional, sobre
el que Tomuschat ha apuntado que "the executive function is insufficiently developed
in the international community"394 y propiciar que, en el fondo, nos hallemos en
presencia de un ordenamiento de cuya aplicacin se encargan preferentemente los
propios Estados.

Lo que debemos decir ahora, no obstante, es que la falta de mecanismos de

aplicacin y, en el mejor de los casos, la "descentralizacin" en la aplicacin del
ordenamiento jurdico internacional favorecen poco la configuracin de una
verdadera comunidad jurdica internacional. En otras palabras, difcilmente se
puede sostener que existe una comunidad internacional, en sentido propio, cuando
no existen procedimientos que garanticen la aplicacin de las normas por las que se
rige esa comunidad o cuando el "poder de aplicacin" se encuentra muy repartido y

393A. RODRGUEZ CARRIN: Lecciones cit., p. 252.

394Ch. TOMUSCHAT, Obligations arising for States cit., p. 353.
 169
se halla absolutamente disperso en multitud de entes, en nuestro caso bsicamente
en los Estados, que lo ejercitan sobre la base, preferentemente, de sus intereses
particulares y, por lo tanto, la aplicacin del Derecho Internacional no responde, en
ltimo trmino, a la defensa de intereses comunes de carcter colectivo sino que
descansa, en la mayora de los casos, en razones de oportunidad poltica.

Es evidente, entonces, como ha dicho el citado autor espaol, que "nunca

ningn Estado ha podido reunir un poder lo suficientemente amplio, intenso y
permanente como para imponerlo a la sociedad internacional en su conjunto;
tampoco Organizacin internacional intergubernamental alguna ha existido o existe
a modo de un Poder Supranacional de direccin del mundo. Por el contrario, el
poder en la sociedad internacional es fragmentario y disperso, y no existe un
modelo institucional nico o central"395.

Aunque durante mucho tiempo la sociedad internacional no contaba con

los citados mecanismos de aplicacin de normas, hay que reconocer que
progresivamente se van instaurando y consolidando procedimientos que, a la
postre, aunque hoy todava de una manera incipiente, permitirn hablar de un
ordenamiento jurdico que, tambin y a pesar de las apariencias, cuenta con un
sistema coherente o, por lo menos, en fase de desarrollo, de aplicacin de las
normas que emanan del mismo. En realidad, como ha sealado F. Mario Menndez,
en el sistema internacional tambin se han establecido algunas normas que disponen
su aplicacin desde el propio ordenamiento jurdico internacional, como son las que
establecen la responsabilidad internacional o la regulacin del arreglo pacfico de las
controversias internacionales, as como las que contemplan la instauracin de
mecanismos de control y de aplicacin coercitiva de normas internacionales396.

La heterogeneidad de la sociedad internacional trae consigo la dificultad en

la aplicacin del ordenamiento jurdico encargado de regularla, pero los paulatinos
avances que se vienen produciendo en la configuracin de un nuevo modelo de
sociedad internacional y en los procesos de creacin de normas internacionales
hacen posible que vayan surgiendo, tambin, nuevos mecanismos de aplicacin y
que los tradicionales procedimientos alcancen y se adornen de otras dimensiones y
caractersticas. En breve, la presencia de solidaridades en el sistema internacional
que permite un cierto grado de centralizacin normativa, hace que, al mismo

395C. GUTIERRREZ ESPADA, Derecho Internacional cit., p. 112 (cursiva aadida). La

consecuencia, entonces, es clara, y ha sido sealada, entre otros, por A. RODRIGUEZ CARRRION,
para quien " (...) en la sociedad internacional la aplicacin de las normas descansa prioritariamente en
el autocumplimiento, sin que el grado de cohesin de dicha sociedad haya hecho aconsejable o
posible de momento unos mecanismos de control y sancin de la inaplicacin". Para este autor, est
claro que "los Estados no han delegado en mecanismos institucionales ni la elaboracin ni el control
de la aplicacin de las normas internacionales", op. cit., p. 252. C. TOMUSCHAT, ha sealado, de
manera sencilla que "the executive function is insufficiently developed in the international
community", Obligations arising for States cit., p. 353.
396F. MARIO MENNDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 379.
170
tiempo, se produzca, en el grado que sea, una cierta centralizacin institucional.
Por lo tanto, la comunidad jurdica internacional a la que nos venimos refiriendo
tambin encontrara o debera encontrar expresin en el mbito de la aplicacin de
normas y no slo en aquello relativo a la elaboracin de las mismas.

No obstante, el progreso cierto que se viene produciendo en lo que se

refiere a la aplicacin de las normas internacionales es el resultado de la suma de
un cmulo importante de factores de muy diversa ndole que van desde el aumento
cuantitativo y cualitativo de los sujetos del Derecho Internacional hasta la
determinacin y aceptacin de algunos valores como elementos bsicos y
fundamentales de la actual sociedad internacional, pasando, asimismo, por la
propia evolucin que se va produciendo en el ordenamiento jurdico internacional,
dado su carcter sumamente dinmico, y que hace que ste penetre en mbitos de
las relaciones sociales que, durante largo tiempo, estuvieron reservados a la
competencia exclusiva de los Estados.

Lo que podramos denominar la expansin y diversificacin del

ordenamiento jurdico internacional, aunque es cierto que puede generar ciertas
dificultades relativas a la comprensin de este ordenamiento en el marco de la
unidad, es verdad que, al mismo tiempo, logra un grado de especializacin que
permite el establecimiento de sistemas de garanta y mecanismos de aplicacin en
determinados sectores del Derecho internacional contemporneo.

En definitiva, la norma internacional tiene, como cualquier otra norma de

naturaleza y contenido jurdicos, una clara vocacin de aplicabilidad y, por esto
tambin, al proceso de elaboracin de la norma en cuestin le acompaa, como
complemento indispensable del mismo, el convencimiento de que es preciso contar
con mecanismos que aseguren su aplicacin correcta y efectiva.

Un buen ejemplo de esta situacin la encontramos en el mbito

concerniente al reconocimiento y proteccin de los derechos humanos. En efecto,
la comunidad internacional ha elaborado, durante la segunda mitad del siglo XX,
como se sabe, innumerables instrumentos jurdicos destinados a reconocer
derechos de todo tipo, orientados a impedir la comisin de determinados actos que
atentaran contra los derechos humanos, o centrados en el reconocimiento de
derechos de determinados grupos humanos o, en trminos ms generales, dirigidos
a establecer los derechos que corresponden al ser humano. Pues bien, el proceso
conducente a plasmar normativamente los derechos humanos que se reconocen en
el sistema internacional conlleva, en ltimo trmino, el establecimiento de
mecanismos de garanta de una u otra naturaleza y dotados de mayor o menor
eficacia, pero cuyo objetivo final no es otro que hacer realidad el contenido de las
normas a las que responden. El reconocimiento amplio y detallado de derechos se
ve as acompaado de mecanismos que garanticen que, sobre todo los Estados,
cumplan las obligaciones asumidas en los instrumentos en los que aparecen y son
 171
reconocidos y que, de este modo, den aplicacin a las normas jurdicas en las que
se plasman.

Ms an, se podra decir que cuando el marco normativo en materia de

derechos humanos se encuentra ya muy elaborado, se tiende a incidir y sealar la
necesidad de que a dicho marco se le aadan aquellos procedimientos o medios
mediante los cuales se asegure sus permanencia397. De este modo, no debe
extraarnos que en la Conferencia de Derechos Humanos, celebrada en Viena en
1993, aunque se resumiesen en ella los avances que en materia de reconocimiento
de derechos se haban producido a lo largo del presente siglo, se insistiera en la
necesidad de ir previendo nuevos mecanismos de garanta e ir mejorando y
enriqueciendo los existentes398.

Por esto, en el punto 88 del Plan de Accin que eman de esta Conferencia
se recomendaba, con rotundidad, que "los Estados Partes en instrumentos
internacionales de derechos humanos, la Asamblea General y el Consejo
Econmico y Social consideren la posibilidad de analizar los organismos creados
en virtud de tratados de derechos humanos y los diversos mecanismos y
procedimientos temticos con miras a promover una mayor eficiencia y eficacia
mediante una mejor coordinacin de los distintos rganos, mecanismos y
procedimientos, teniendo en cuenta la necesidad de evitar la duplicacin y
superposicin de sus mandatos y tareas"399.

Esto se observa, por lo dems, en todos los mbitos, y no slo en el plano

universal, en los que se abordan cuestiones relativas a los derechos humanos. As, a
pesar del juicio que merezca su mayor o menor eficacia real, es fcil constatar que
en el seno de la OSCE la configuracin de la denominada "dimensin humana"
parti, como no poda ser de otro modo, de la mera declaracin de derechos y de la
expresin de la voluntad de los Estados que participan en este foro de asumir la
defensa de los derechos fundamentales de la persona, tal y como se manifest en el
Documento de Viena de 1989. No obstante, poco tiempo despus, la entonces
Conferencia se vio obligada a crear determinados mecanismos destinados a
asegurar y garantizar, en la medida en que sea, los derechos que se venan
reconociendo. Y, de este modo, se establecieron sistemas que, ciertamente flexibles
y, a la postre, dotados de una parcial eficacia, supusieron un avance decisivo en la
consideracin de los derechos humanos en el seno de la actual OSCE.

397Ver, con carcter general, el completo e interesante trabajo de C. VILLAN DURAN, Curso de
Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Madrid, 2002.
398Desde luego, cabe reirerar que un estudio muy completo de estos mecanismos lo encontramos en
la obra citada de C. VILLAN DURAN, quien ha afirmado que las UN y los organismos
especializados del sistema (...) han creado, a lo largo de los aos, una tupida red de rganos
subsidiarios a travs de los cuales se asegura la institucionalizacin de la cooperacin internacional de
los Estados en las tareas de promocin y proteccin de los derechos humanos, op. cit., p. 124.
399Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Naciones Unidas, 1993, p. 74.
172

De esta manera, en los Documentos de Copenhague y de Mosc de 1990 y

1991 respectivamente, se observa que, junto al proceso de ampliacin en el
reconocimiento de derechos, se aborda la cuestin relativa a la garanta de los
mismos mediante mecanismos, eso s extremadamente flexibles y poco
vinculantes, pero que, en el fondo, vienen a demostrar que siempre la norma que
reconoce derechos precisa inevitablemente de complementos concernientes a la
aplicacin de la misma.

Incluso, podramos llegar ms lejos y sostener que la eficacia demostrada

de ciertos mecanismos de garanta, en materia de derechos humanos, arrastra a que
se proponga que normas que no estn contempladas en el instrumento jurdico en el
que se instauran esos mecanismos se vinculen de una u otra forma al mismo y se
beneficien del eficaz procedimiento de aplicacin que se haya previsto. Esto
sucede, por lo menos, con el Convenio Europeo para proteccin de los derechos
humanos y la libertades fundamentales de 1950, de tal manera que la labor del
Consejo de Europa en el mbito relativo a la proteccin de derechos humanos est
siempre atenta a la posibilidad de que a este Convenio se le aadan Protocolos con
el fin de que ciertos derechos puedan ser protegidos y garantizados a travs de los
mecanismos previstos en el mismo. Las posiciones que se mantienen respecto a la
Carta Social Europea y el Convenio-Marco para la proteccin de las minoras
nacionales son buenos ejemplos de esta situacin.

Por referirnos slo a la primera, cabe recordar que la constante y

"desordenada" evolucin que se ha producido en relacin con la Carta Social no ha
hecho que se olvide la posibilidad de que se elabore un protocolo adicional en el
que se incluyan derechos muy especficos de carcter y contenido sociales que
puedan beneficiarse de la "accin benfica" del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos. De este modo, en el Informe de P. Pulgar, presentado a la Comisin de
cuestiones sociales, salud y familia, se sostena que "un protocole additionnel la
Convention europenne des Droits de l'homme, contenant un certain nombre de
droits sociaux qui ne seraient pas dj reconnus et protegs par la Convention
permettrait d'tablir des sauvegardes au profit de groupes le plus vulnrables de la
socit"400.

Con todo, lo que se intenta poner de manifiesto es que no sera posible

reconocer que se estn produciendo avances muy significativos en los procesos de
creacin de normas internacionales sin que a ello le acompaasen logros en lo
relativo a su aplicacin, es decir, la creacin de una norma internacional alberga en
su seno el eventual surgimiento de mecanismos y frmulas que garanticen su
aplicacin y que, por lo tanto, la hagan plenamente efectiva. En todo caso, hemos
de hacer, de antemano, algunas precisiones:

400Consejo de Europa, Doc. 8357, 23 de marzo de 1999.

 173

En primer lugar, el fenmeno de la aplicacin de normas en Derecho

Internacional acontece en situaciones y contextos muy diferentes. No es lo mismo,
ciertamente, la situacin jurdica que se produce cuando se trata de tratados u
Organizaciones Internacionales que prevn especficamente mecanismos de
control, verificacin o aplicacin de normas, como es el caso de los convenios
relativos a los derechos humanos o en materia de control de armamentos, por
sealar slo dos ejemplos, que cuando se plantea la aplicacin general de normas
del ordenamiento jurdico internacional.

En segundo lugar, es verdad, por qu no decirlo, que, en muchas ocasiones,

la claridad y la certeza de la norma se corresponde mal con los mecanismos de los
que se dispone para asegurar una correcta aplicacin de la misma. El mejor
ejemplo durante mucho tiempo ha sido, sin duda, la prohibicin del uso de la
fuerza en las relaciones internacionales en cuanto principio fundamental del
ordenamiento jurdico internacional del cual deriva, muy en particular, la
prohibicin de la comisin de actos de agresin, como manifestacin por
excelencia del denominado, en su momento, crimen internacional.

Finalmente, hemos de sealar, con rotundidad, que, aunque el avance

normativo no garantice siempre el avance institucional, los logros que se vayan
produciendo en las normas internacionales que vayan alcanzando claridad y
certidumbre repercutirn, de manera directa, en la creacin e instauracin de
mecanismos de aplicacin. A mi juicio, as habra que interpretar la posicin de A.
Pellet, para quien la criminalizacin internacional de ciertos comportamientos
"imputables des individus est longtemps demeure purement normative, sans
s'accompagner de l'institution de mcanismes internationaux de rpressin",
quedando la competencia para juzgar a sus autores en manos de tribunales
nacionales401. Situacin que, como sabemos, ha cambiado radicalmente, por lo
menos en su formulacin, en pocas muy recientes.

Por todo, al igual que dijimos al hablar de los procesos de creacin de

normas internacionales, es necesario recorrer an un largo camino para contar, en
el ordenamiento jurdico internacional del tiempo presente, con mecanismos
expeditos de aplicacin de sus normas. No existe en la sociedad internacional
contempornea un ejecutivo mundial capaz de imponer las obligaciones jurdico-
internacionales, ni un Gobierno Mundial que dicte los comportamientos que han de
seguir los componentes de la comunidad internacional y las medidas que
correspondan en caso de incumplimiento.

Como se sabe, no se ha llegado an, con carcter general, a establecer una

jurisdiccin universal que resuelva, de manera ejecutiva y vinculante, las

401Cfr., A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 118.

174
controversias que se susciten entre entes dotados de personalidad jurdica
internacional. El panorama, por lo tanto, en esta materia, no deja de ser un tanto
desolador y slo con dificultad se puede propugnar una comunidad jurdica
internacional, ya que a ningn ente en particular se le ha atribuido la capacidad o el
poder de aplicar las normas y ningn rgano u rganos ostenta la facultad de
dirimir, mediante soluciones vinculantes, cualquier tipo de litigio o controversia
que se suscite en el plano internacional.

Ahora bien, aunque menos espectaculares, los logros que el Derecho

Internacional viene alcanzando en materia de aplicacin de normas van dando
cohesin al conjunto del ordenamiento jurdico, contribuyen a clarificar el
contenido de las normas y obligaciones, y, tambin, satisfacen los objetivos que
sustentan la existencia de una comunidad internacional. El Derecho Internacional
no es todava un ordenamiento en el que reinen las medidas coercitivas en
supuestos de incumplimiento de normas, pero es un ordenamiento en el que hoy,
ms que en el pasado, las medidas coercitivas responden no slo a intereses
particulares de los Estados sino que estn sujetas y domeadas al marco diseado
por el propio ordenamiento internacional en el seno del cual habitan principios de
alcance universal y normas generales. El Derecho Internacional carece an de
mecanismos de exigencia de responsabilidad internacional, con todas sus
consecuencias, pero es un ordenamiento en el que, en la actualidad, se van
percibiendo las formas y los grados de la responsabilidad internacional y los
medios para hacerla efectiva402.

El Derecho Internacional no cuenta por ahora con medios que garanticen

que, a pesar de todo, se resuelven las controversias, pero es un ordenamiento que
ha ido cerrando aquellos efectos ms "perniciosos" que establece el principio de la
libre eleccin del medio sobre la base de que las controversias deben ser resueltas
lo antes posibles y sobre la base del principio de la buena fe. En palabras de la
Declaracin de Manila, de 1982, "Los Estados procurarn, de buena fe y con un
espritu de cooperacin, el arreglo pronto y equitativo de sus controversias
internacionales (...)".

Puesto que no es posible detenernos en todas y cada una de las cuestiones

que venimos apuntando, s parece conveniente resear algunos aspectos que
podran probar que, tambin, desde la perspectiva de la aplicacin de las normas
internacionales, se camina en la direccin de ir constituyendo una comunidad
jurdica internacional.

i) En tal sentido, hay que partir del hecho de que, en esencia, el poder de la
comunidad internacional para dictar las normas y ejecutar las decisiones radica

402Aqu debemos recordar con C. GUTIERREZ ESPADA que nos hallamos ante una materia
delicada e importate, Quo vadis cit., pp. 394-395.
 175
en los Estados considerados individualmente o actuando en conjunto. Es decir, la
comunidad internacional se manifiesta, en los supuestos de aplicacin de normas, a
travs bsicamente de los Estados que, en definitiva, son los encargados de que se
cumplan las normas internacionales. Slo advirtindolo desde esta ptica es posible
reconocer que en las relaciones internacionales contemporneas habita una
comunidad internacional cuyas caractersticas, en el ejercicio de las competencias
que le correspondan, difieren de las que definen y perfilan a otros tipos de
comunidades. La comunidad internacional, a la hora de ejecutar las normas, slo
cuenta con la accin de los Estados bien acten de manera individual o de forma
colectiva o bien manifiesten su accin a travs de Organizaciones Internacionales
que, las ms de las veces, quedan condicionadas por las posiciones adoptadas por
los Estados miembros. Como ha dicho A. Rodrguez Carrin "en derecho
internacional el Estado no slo es el sujeto primordial y bsico del ordenamiento,
as como la base esencial para la creacin de normas jurdicas a travs de sus
consentimiento, sino que igualmente es l mismo quien tiene encomendada la
verificacin, control y sancin en los supuestos de vulneracin de sus
disposiciones, cualquiera sea quien las incumpla"403.

ii) Tambin hay que constatar que es difcil sistematizar los procedimientos
de aplicacin de normas internacionales y construir as una teora general en
torno a la aplicacin del Derecho Internacional. Este ordenamiento jurdico
penetra por cualquiera de los resquicios que encuentra a la hora de dar plena
eficacia a sus normas y se aprovecha, todo lo que puede, de los mecanismos
disponibles para asegurar una cabal aplicacin. Salvando todas las distancias, se
podra decir que en el mbito relativo a la aplicacin de normas internacionales
rige un principio similar al que est presente en los procesos de creacin de normas
y que consistira en la no exigencia de formalidades previamente establecidas a la
hora de asegurar la aplicacin de una norma. Ello produce, sin duda, como
resultado, que el anlisis del fenmeno de la aplicacin del ordenamiento jurdico
internacional debe tener siempre presente que determinados mecanismos no tienen
un significado ni un alcance general sino que, tan slo, producen efectos jurdicos
en determinados mbitos de las relaciones internacionales. En otras palabras,
algunos de los procedimientos de los que se vale el ordenamiento internacional
para asegurar la aplicacin de sus normas no pueden se utilizados con carcter
general y deben limitarse al sector en el que realmente producen sus efectos. De
esta manera, ni el control internacional ni la aplicacin del Derecho Internacional a
travs de los ordenamientos jurdicos internos se podran concebir, por ahora,
como medios de aplicacin general del ordenamiento jurdico internacional a pesar
de que, paulatinamente, tanto uno como otro procedimiento vayan expandiendo sus
mbitos de actuacin.

403A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit., p. 66
(cursiva aadida).
176
Nada de ello constituye, sin embargo, un obstculo insuperable para
concebir una comunidad internacional como se puede apreciar en un mbito que, a
primera vista, estara muy alejado del diseo de una verdadera comunidad
internacional, como es el relativo a la aplicacin de medidas coercitivas en
supuestos de incumplimiento de normas internacionales. En esta materia, con el
objeto de llegar al fenmeno de las sanciones, podemos hacer un cierto balance del
significado de las contramedidas, pero antes conviene aclarar que hemos
seleccionado este sector de la aplicacin del ordenamiento jurdico internacional
porque en l se aprecia, de manera bastante clara, la existencia de dos aspectos que
habitan en el conjunto de la aplicacin del ordenamiento jurdico.

Por un lado, la aplicacin coercitiva del Derecho Internacional tiene algo,

quiz mucho, de "justicia privada" puesto que descansa en los Estados la facultad,
la competencia y el poder para determinar el contenido y el alcance de la violacin
que se haya producido y, lo que es ms significativo, las medidas, las acciones y
los comportamientos que se generan como consecuencia de esa situacin. Aqu se
hace plenamente real que, en el ordenamiento jurdico internacional, "la rpression
des manquements au droit n'y est pas assure de manire aussi rigoureuse ou, en
tout cas, aussi efficace, que celle des violations du droit interne"404.

Pero, por otro lado, tambin se pueden ir apreciando, en la aplicacin

coercitiva del Derecho Internacional, elementos que nos dejan entrever que su
ejercicio se realiza en un marco de respeto de elementos comunitarios o, por
decirlo de otro modo, que a travs del empleo de procedimientos de aplicacin
coercitiva del Derecho Internacional, por mucho que respondan en esencia a la
actual estructura de la sociedad internacional, va emergiendo el sentimiento de que
se habita en una comunidad internacional que impone lmite y condiciones en el
ejercicio de tales procedimientos.

A decir verdad, la presencia de esos dos aspectos en los mecanismos de

aplicacin de las normas internacionales es una constante y se produce, casi con
seguridad, en todos los casos y sea cual fuere el procedimiento empleado para
hacer efectiva la norma internacional. Por sealar un supuesto significativo, cabra
pensar que cuando el Derecho Internacional se aplica mediante los ordenamientos
jurdicos internos se daran todas las garantas para afirmar que, entonces, se
procede a una aplicacin rigurosa y eficaz que asegurara los elementos
comunitarios de la sociedad internacional.

Todo ello sobre la base de que las caractersticas de los derechos internos
haran que la norma internacional, al tiempo que ganara en eficacia y eficiencia,
sirviese como elemento de cohesin y afirmacin de una determinada comunidad
jurdica. Pues bien, no siempre queda garantizada esta solucin y, as, nos

404A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 45.

 177
encontramos ante supuestos en los cuales los rganos internos encargados de la
aplicacin de la norma internacional lo pueden hacer sobre la base del denominado
"nacionalismo jurdico" desvirtuando y privando de su significado y alcance a la
norma internacional.

Incluso, se aprecia en la realidad internacional contempornea la pretensin

de ciertos Estados por afirmar el principio de la "extraterritorialidad" de la norma
interna que se impondra as a la norma internacional y que tendera a consagrarse
como tal en el mbito internacional. En estos casos, no deja de haber un punto de
conexin entre el comportamiento de los Estados y lo que ellos entienden que es el
contenido de la norma internacional. Como lo ha sealado A. Rodrguez Carrin,
"algunos Estados estn manifestando la tendencia a promulgar leyes internas
destinadas a forzar a terceros Estados a seguir una determinada lnea de conduzca,
que ellos estiman exigida por el derecho internacional, mediante mecanismo de
sancin, embargo o procedimientos anlogos"405. Y como no poda ser de otro
modo, hoy se podra ilustrar esta situacin acudiendo a la adopcin por los Estados
Unidos de la denominada Ley Helms-Burton.

Comoquiera que sea, una visin general de los procedimientos para la

aplicacin de las normas internacionales nos revela que resulta muy difcil tratar
este fenmeno de una forma unitaria y sobre la base de criterios idnticos o
similares en todos los casos. La aplicacin del Derecho Internacional se manifiesta
de una forma compleja, abigarrada y particularizada. Cada norma, al igual que es
el resultado de un determinado proceso histrico de formacin, es tambin
portadora, segn su contenido, naturaleza y alcance, de un mecanismo o de
determinados mecanismos de aplicacin.

Esto se observa, de manera prstina, cuando la norma que impone una

determinada obligacin nace y se desarrolla en el seno de un tratado en el que se
prevn procedimientos para hacerla efectiva, para controlar su aplicacin o para
verificar su cumplimiento. Qu duda cabe de que el cumplimiento de obligaciones
que dimanan de muchos acuerdos relativos al desarme y al control de armamentos
se sustancia en el marco de los mecanismos previstos en los mismos. Por esto, M.
Aznar Gmez ha podido decir, con razn, al definir la verificacin, y habiendo
examinado muy detenidamente los acuerdos ms relevantes en la materia, que se
trata de "instituto jurdico cuya finalidad es garantizar la aplicacin de los acuerdos
de desarme a travs de un procedimiento, normalmente complejo, que trata de
prevenir, comprobar y promover el acomodo efectivo de la conducta de los Estados
parte a la obligaciones en ellos contenidas"406.

405A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit.., p. 70
(cursiva aadida).
406M. AZNAR GOMEZ, Los mtodos de verificacin cit., p. 22.
178
En suma, tambin en el marco de la aplicacin habra que atender a eso que
se ha denominado "situaciones subjetivas" de los Estados, de tal manera que una
misma norma puede encontrar diferentes vas de aplicacin en razn de factores
tales como el instrumento jurdico en el que se haya plasmado, la posicin de cada
uno de los Estados ante el mismo, o el contenido que llegue a tener.

Centremos nuestra reflexin, de todos modos, como decamos, en dos de

los mecanismos de aplicacin coercitiva del Derecho Internacional como son las
contramedidas y las sanciones con el nico objeto, por ahora, de poner de relieve
que tambin aqu se aprecia el germen de una eventual comunidad jurdica
internacional, aunque debamos partir de una constatacin de carcter general. Se
trata, en esencia, de ir ms all de lo que ha sealado A. Rodrguez Carrin al
hablar de que "la superposicin de los diversos tipos de sociedad da lugar, en el
terreno de la aplicacin del Derecho internacional, a la superposicin de
mecanismos diferentes de ejecucin del Derecho: la descentralizacin del poder
poltico entre los diferentes Estados se proyecta en la existencia de mecanismos
descentralizados de aplicacin del Derecho Internacional. De otra parte, la
aparicin de las Organizaciones internacionales, a las que se han conferido
competencias para asegurar la aplicacin del Derecho Internacional, se manifiesta
en la existencia de procedimientos institucionalizados"407.

Es decir, lo importante es que en el entorno de la descentralizacin

aquellos mecanismos que, en principio, se definen y configuran como
procedimientos no institucionalizados responden, tambin, a un marco de
centralizacin normativa y dentro de la expresin principal van surgiendo
manifestaciones, incluso institucionalizadas. "Los grmenes" de una comunidad
jurdica internacional "atacan" al ncleo esencial de la aplicacin del Derecho
Internacional, tal y como se ha venido concibiendo tradicionalmente, haciendo que
esta aplicacin, en los supuestos tipo y en los que se plantean situaciones
patolgicas, sea cada vez menos descentralizada y menos inter-subjetiva, y que de
esta manera se pueda calificar como ms integrada e, incluso, parcialmente
institucionalizada.

Hay que constatar, ante de todo, que ha sido una constante en el Derecho
Internacional hablar de las medidas de auto-tutela. La falta de mecanismos que
aseguren la aplicacin de las normas ha llevado a los Estados a establecer
mecanismos mediante los cuales eviten ser lesionados o puedan obtener una
reparacin en caso de lesin y, todo ello, en funcin del comportamiento exclusivo
del Estado lesionado que actuara en defensa de sus propios derechos aunque con
ello se reestableciese, al mismo tiempo, la legalidad cuya ruptura le sera atribuible
a otros Estados.

407A. RODRIGUEZ CARRION, Lecciones cit., p. 276.

 179
Lejos estamos, desde luego, de una comunidad que defiende y asegura,
mediante procedimientos previamente establecidos y rigurosamente sealados, los
intereses del conjunto de los entes que la conforman. Ms prximos estamos, con
seguridad, de una sociedad muy poco integrada en la que los intereses comunes
brillaran por su ausencia en algunos casos y en la que quienes ostentan el poder, es
decir los Estados, se aseguran y garantizan y no dejan al azar la defensa de sus
propios intereses.

El principio de la auto-tutela no est ausente, ni mucho menos, de la

realidad internacional contempornea e impregna muchas de las normas del
ordenamiento jurdico internacional408. La proteccin diplomtica es un buen
ejemplo de esta situacin ya que, en puridad, el Estado protector slo asume la
defensa, en la manifestacin ms estricta de la proteccin como es la reclamacin
internacional, de aquellas personas que ostentan su nacionalidad, aunque se hayan
relajado las condiciones en otras formas de asistencia y proteccin pudiendo
alcanzar stas a nacionales de otros Estados. En el supuesto sealado, el Estado,
por utilizar la terminologa del Tribunal Permanente de Justicia Internacional, en el
asunto relativo a las concesiones Mavrommatis en Palestina no slo hace suya la
causa de sus nacionales, sino que es la causa del Estado la que se dirime en la
esfera internacional. No cabe decir ms: "En realidad, ejercita su propio derecho".

Por lo tanto, y por lo que concierne en general a la "centralizacin" en la

aplicacin del Derecho Internacional, aunque tambin se podran registrar ciertos
avances, hay que partir de lo que ha afirmado J. A. Carrillo Salcedo, es decir, que
"il est incontestable que le droit international gnral ne connat de procdures
institutionnalises d'application des rgles juridiques. Celles-ci n'existen, en
principe, que si elles on t prvues dans un trait, ou au sein d'une organisation
internationlaes, dans les dispositions de son trait constitutif", y todo ello acarrea
que la ausencia "de sanction sociale organise est une des causes de la faiblesse du
droit international"409. Pero las medidas de auto-tutela o de auto-proteccin de los
intereses de los Estados han comenzado a adquirir un nuevo significado.

En particular, y sin entrar de lleno en un cmulo de precisiones que quiz

fueran precisas, se podra decir que la reaccin frente al ilcito internacional se va
perfilando en la actualidad con fundamento en factores de muy diversa ndole pero
entre los cuales no debemos excluir: la propia configuracin normativa del

408Como lo ha dicho C. GUTIERRREZ ESPADA, "la institucin de la autotutela (...) es, desde
luego, una figura presente en nuestra disciplina", Derecho Internacional cit., p. 53.
409J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 104. Para J. FERRER LLORET "Hay
que decir que a pesar de las muchas crticas que se pueden hacer a los procedimientos
descentralizados de aplicacin de normas, continan estando vigentes dado el carcter no centralizado
de la Sociedad internacional contempornea y, por lo tanto, se configuran como absolutamente
necesarios, coexistiendo con las sanciones institucionalizadas",, Responsabilidad internacional por
violacin grave y masiva de los derechos humanos: prctica espaola, R.E.D.I., 1995, p. 79.
180
Derecho Internacional y la existencia de una cierta organizacin e
institucionalizacin poltica en la sociedad internacional. Por muy discutible que
sea, y a pesar de las reiteradas imprecisiones terminolgicas, la verdad es que los
modos y maneras de reaccionar en los supuestos en los que se incumple la norma
internacional estn conduciendo a una clara sistematizacin de la aplicacin
coercitiva del ordenamiento jurdico internacional.

Las contramedidas y las sanciones se asemejan pero tambin se

diferencian. Y, a la postre, lo que ponen de manifiesto es que se va reduciendo,
desde la perspectiva normativa y desde la ptica institucional, el margen de los
Estados para reaccionar en relacin con el comportamiento de otro Estado sin ms
lmites que la propia calificacin de los hechos que haga el Estado lesionado.

a) Las contramedidas como reacciones de carcter descentralizado

Una forma ideada en el Derecho Internacional para hacer frente a la

violacin de una norma internacional o al incumplimiento por un Estado de
determinadas obligaciones internacionales, y como muestra especfica del principio
de la auto-tutela, es el recurso a la adopcin de contramedidas410. Las
contramedidas, si se pudiera decir as, son una versin refinada y escrupulosamente
diseada del conocido adagio "ojo por ojo y diente por diente" y, en sus esencias,
habita en el imaginario, sin duda, la respuesta que podra darse, por una comunidad
internacional constituida y consolidada, a la comisin de ilcitos que se suceden en
el plano internacional411.

410Como se ha dicho las contramedidas existan innegablemente y haban sido reconocidas como
parte del derecho internacional, como haba confirmado la Corte Internacional de Justicia en el asunto
relativo al Proyecto Gab kovo-Nagymaros; a diferencia de otras circunstancias que excluan la
ilicitud, las contramedidas desempeaban un papel decisivo en la aplicacin de la responsabilidad, ya
que su finalidad era hacer que el Estado autor de un hecho ilcito cumpliera no slo su obligacin de
cesacin sino tambin la de reparacin; el rgimen de contramedidas contenido en los artculos 50 a
53 y 55 ofreca un marco estricto para tomar contramedidas evitando los abusos, estableca unos
lmites ms claros que las normas vagas e indeterminadas del derecho internacional consuetudinario
en la materia y representaba un equilibrio frgil cuya estructura esencial deba mantenerse, Informe
de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 15.
411Quiz, por esto, en el seno de la Comisin de Derecho Internacional se propuso la supresin del
Captulo correspondientes a las mismas. A tal efecto, recordemos que Otros miembros crean que el
captulo deba suprimirse por las siguientes razones: las disposiciones eran innecesarias y, en aspectos
importantes, no reflejaban el estado del derecho ni la lgica de la funcin de las contramedidas; el
rgimen de las contramedidas en derecho consuetudinario slo estaba desarrollado en parte, y el
captulo trataba de modalidades de un concepto que no estaba claramente definido. Adems, las
disposiciones eran insatisfactorias en otra serie de aspectos: no se ocupaban de los mltiples fines de
las contramedidas, establecan condiciones de procedimiento demasiado estrictas y eran
incompatibles con la jurisprudencia y las decisiones arbitrales internacionales, Informe de la
Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 15.
 181
De todas formas, hay que sostener que, en principio, esta modalidad de
aplicacin de normas internacionales interviene en el marco de una sociedad
descentralizada en la que, precisamente, adquieren pleno sentido, por lo que las
contramedidas son un elemento de un sistema descentralizado por el cual los
Estados lesionados pueden buscar la vindicacin de sus derechos y la restauracin
de la relacin jurdica con el Estado responsable que ha sido rota por el hecho
internacionalmente ilcito412.

Pero por si fuera poco, la accin en respuesta que significa la contramedida

convierte, por una especie de "magia normativa" en lcito aquello que, a todas
luces, resulta ilcito. El comportamiento del Estado que acta en contramedida
queda plenamente justificado413. En palabras del Tribunal arbitral que conoci del
asunto relativo al acuerdo franco-estadounidense sobre servicios areos "si surge
una situacin en la cual, segn el punto de vista de un Estado, se viola una
obligacin internacional por otro Estado, el primer Estado tiene derecho, dentro de
los lmites establecidos por las normas generales del Derecho Internacional
relativas al uso de la fuerza armada, a reafirmar sus derechos por medio de
<contramedidas>"414.

Por lo menos, creo que se puede coincidir con lo que ha indicado la

Comisin de Derecho Internacional, en su comentario al artculo 22 del proyecto
de artculos mencionado, en el que se afirma, con toda rotundidad, que las
decisiones judiciales, la prctica de los Estados y la doctrina confirman que las
contramedidas que cumplan ciertas condiciones sustantivas y de procedimiento
pueden ser legtimas. Por lo tanto, est claro que este tipo de reaccin, en el marco
de lo previsto, supone una causa que excluye la ilicitud al no darse el elemento
objetivo del hecho internacionalmente ilcito, es decir, la violacin de obligacin
alguna dimanante de una norma de derecho internacional.

Pero ya observamos aqu, desde la perspectiva de la exclusin de la

ilicitud, un elemento que nos permite advertir la presencia de ciertos aspectos de
centralizacin en la aplicacin o en el ejercicio efectivo de las contramedidas. En
efecto, se ha insistido, hasta la saciedad, y a mi juicio con razn, en que la ilicitud

412Ibid., p.356.
413Y as se ha reflejado, finalmente, en el artculo 22 de proyecto de artculos sobre la
responsabilidad de los Estados por hechos internacionalmente ilcitos, titulado Contramedidas en
razn de un hecho internacionalmente ilcito, en el que se estipula que La ilicitud del hecho de un
Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional suya para con otro Estado queda
excluida en el caso y en la medida en que ese hecho constituya una contramedida tomada contra ese
otro Estado de conformidad con el captulo II de la tercera parte. De tal modo, que como se ha dicho
en el comentario a este proyecto de artculo En algunas circunstancias, la comisin por un Estado de
un hecho internacionalmente ilcito puede justificar que otro Estado lesionado por ese hecho adopte
contramedidas que no entraen el uso de la fuerza a fin de lograr su cesacin y obtener reparacin por
el dao sufrido, Ibid., p. 183.
414R.S.A, vol. XVIII, pr. 81 (cursivas aadidas).
182
del comportamiento en cuestin queda excluida por el momento debido a su
carcter de contramedida, pero slo a condicin de que se cumplan las condiciones
necesarias para adoptar las contramedidas y mientras se cumplan dichas
condiciones415.

Desde la perspectiva en que estamos analizando esta materia, las

contramedidas muestran a las claras algunos aspectos que podemos recoger sobre
la base, quiz impregnada de algunos elementos de contraccin, de que, por un
lado, las contramedidas son una expresin clara de la descentralizacin existente en
los medios de aplicacin del Derecho Internacional contemporneo pero que, por
otro lado, quiz las contramedidas se vayan revelando, tambin, como
manifestacin de ciertos elementos de contenido y alcance comunitarios:

Primero, hay que constatar que no hay una comunidad internacional capaz
de asumir y dirigir las respuestas que correspondan en supuestos de violaciones de
normas internacionales, de tal modo que la comisin de un hecho
internacionalmente ilcito por parte de un Estado se resuelve, muchas veces, por la
accin de otro Estado decidida unilateralmente por ste. O en palabras de C.
Tomuschat, "Given the dramatic lack of an adequate institutional framework of
international community, the only viable way out is to recognize a rigth to take
sanctions in the form of counter-mesures to every member of the international
community"416.

De ah se deduce, sin embargo, que, en principio, no slo el Estado

lesionado podra responder a la comisin del hecho internacionalmente ilcito del
que ha sido sujeto pasivo sino, sobre todo, que la respuesta slo podra afectar al
Estado que ejerci la accin que diera lugar a la contramedida. Como lo indico, el
Tribunal Permanente de Justicia Internacional en el asunto Cysne: "las represalias,
consistentes en un acto que, en principio, es contrario al derecho de gentes, no son
defendibles sino en la medida en que han sido provocadas por otro acto igualmente
contrario a ese derecho. Las represalias slo son admisibles contra el Estado
provocador. Es posible, ciertamente, que unas represalias legtimas ejercidas contra
el Estado ofensor afecten a nacionales de un Estado inocente. Pero en este caso se
tratar de una consecuencia indirecta, involuntaria, que el Estado ofendido se
esforzar siempre, en la prctica, por evitar o limitar en todo lo posible417. En
palabras, muy claras de la C.D.I., Un hecho dirigido contra un tercer Estado no

415Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 185. Vese el trabajo de C.

GUTIERREZ ESPADA, Las contramedidas de Estados terceros por violacin de ciertas
obligaciones internacionales, A.A.D.I., 2001-2002, pp. 15-50.
416C. TOMUSCHAT, Obligations arising for States cit., p. 365.
417T.P.J.I., vol. II, (1930), p. 1052.
 183
sera conforme a esta definicin y no podra justificarse en tanto que
contramedida418.

Pero lo importante para nosotros es que no se excluye la posibilidad, en el

actual ordenamiento jurdico internacional, de que otros Estados distintos al
directamente lesionado por la comisin de un hecho internacionalmente ilcito
acten en contramedidas. Prestemos mucha atencin a las palabras empleadas por
la C.D.I., con ocasin del comentario al artculo 54 del proyecto de artculos sobre
la responsabilidad, cuando sostiene que el artculo 48 permite que cualquier
Estado invoque esa responsabilidad en el caso de violacin de una obligacin con
la comunidad internacional en su conjunto, o cualquier miembro de un grupo de
Estados, en el caso de otras obligaciones establecidas para la proteccin de los
intereses colectivos del grupo419.

Cuando la reaccin en contramedida se produce sobre la base de que el

Estado o los Estados que la llevan a cabo consideran que ha sido afectado, como
consecuencia de la comisin del hecho intencionalmente ilcito, el inters general,
es cuando se suscita, con toda intensidad, la relacin o vinculacin entre las
contramedidas y una eventual comunidad internacional. A este respecto, lo que
cabe decir, por ahora, es que el estado actual del derecho internacional sobre las
contramedidas adoptadas en inters general o colectivo es incierto. La prctica de
los Estados es escasa y concierne a un nmero limitado de Estados420, pero, en
ningn caso, se cierra la posibilidad de que se produzcan conforme al
ordenamiento jurdico internacional. Aclaremos, de todas formas, que en supuestos
de esta ndole nos hallaramos en presencia de verdaderas contramedidas y que, de
ser as, no cabra a equiparar con las sanciones internacionales que, a mi juicio,
renen otras caractersticas distintas y particulares y que, como veremos, expresan
mucho mejor que se avecina una comunidad jurdica en nuestro planeta421.

Segundo, slo cuando el Estado lesionado tiene capacidad real para actuar
en contramedida se puede responder a la lesin causada, con lo que, en algunos
casos, se quiebra y/o mutila el principio de la igualdad soberana de los Estados, ya
que nos podramos encontrar ante situaciones en las que no cabe respuesta por la

418Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 185. Ms an, como ha

indicado la C.D.I., Las contramedidas pueden slo excluir la ilicitud en las relaciones entre el Estado
lesionado y el Estado que ha cometido el hecho internacionalmente ilcito, ibid.
419Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 386.
420Para la C.D.I., en la actualidad no parece reconocerse claramente el derecho de los Estados
mencionados en el artculo 48 a adoptar contramedidas en inters colectivo, lo cual podra ser objeto
de amplia discusin, a la luz de la prctica en la materia, Informe de la Comisin de Derecho
Internacional, 53 periodo cit., pp. 392-393.
421Vid., con carcter general, J. CRAWFORD, J. The relationship between sanctions and
countermeasures", Colloque, (United Nations sanctions and International Law) organise par
l'Institut des Hautes Etudes Internationales, Gnve, juin 1999.
184
incapacidad real del Estado de proceder a la reaccin o, en su caso, estaramos en
presencia de profundas desigualdades de los Estados en esta materia. Desde luego,
la prctica es rica en supuestos en los que la comisin de un hecho
internacionalmente ilcito, ms all de las reacciones verbales en forma de protesta,
se ha visto, de hecho, sin respuesta alguna por la abismal diferencia de poder
poltico o militar entre los Estados interesados en el asunto.

Es verdad, no obstante, que la ausencia de reacciones en contramedidas

que supongan la adopcin de medidas proporcionales y ajustadas al hecho en el
que encuentran su origen no debe interpretarse, en modo alguno, como la quiebra
del principio general en virtud del cual todo Estado tiene el derecho de reaccionar,
dentro de los lmites sealados por el ordenamiento jurdico internacional, frente a
la comisin de un hecho internacionalmente ilcito en el caso de que haya sido el
sujeto pasivo del mismo. Pero no podemos dejar de reconocer, como lo hizo la
C.D.I. que como otras formas de autoayuda, las contramedidas se prestan a los
abusos, tanto ms si se tienen en cuenta las desigualdades de hecho entre los
Estados422.

Tercero, la aceptacin de la figura de la contramedida presta la oportunidad

inigualable para que, en su marco y como estelas de la misma, se pretendan situar
comportamientos de muy diversa naturaleza y contenido que iran desde actos,
absolutamente contrarios al ordenamiento jurdico internacional, como las acciones
"uvas de la ira" emprendidas por Israel en el sur del Lbano durante largo tiempo,
hasta comportamientos ms tolerables (lcitos para el derecho en vigor) en el estado
actual de la sociedad internacional, como la ruptura de relaciones diplomticas
con Guatemala decidida por el Gobierno espaol como consecuencia del asalto y
quema de la Embajada espaola en la capital guatemalteca en 1980423. O, incluso,
situaciones como la acontecida, ms recientemente, en la Isla Perejil en el 2002
como consecuencia, tal y como se sabe, de la ocupacin marroqu de dicho islote
en el seno de la enrarecidas relaciones entre Espaa y Marruecos.

De todos modos, lo que podra preguntarse es si caben, en el derecho

internacional contemporneo, aquellas contramedidas que implicaran el uso de la
fuerza en las relaciones internacionales y si, por ende, el Estado sujeto pasivo de la
comisin de un hecho internacionalmente ilcito tendra la facultad de reaccin,

422Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 356.

423En este caso, nos hallamos en presencia de medidas de retorsin que hay que distinguir
perfectamente de las contramedidas. Nos parece de inters, a estos efecto, lo que ha indicado la
C.D.I., es decir, que los actos de retorsin pueden incluir la prohibicin o limitacin de las relaciones
diplomticas normales u otros contactos, embargos de diversos tipos o retirada de los programas
voluntarios de ayuda. Cualquiera que sea su motivacin, en cuanto que esos actos no son
incompatibles con las obligaciones internacionales de los Estados que toman esas medidas contra el
Estado al que se dirigen, no son contramedidas, Informe de la Comisin de Derecho Internacional,
53 periodo cit.,p. 357.
 185
mediante contramedidas que supusieran la accin armada o el uso de la fuerza. A
tales efectos, y sin que ello suponga una posicin definitiva sobre la materia
podramos sostener lo siguiente:

Por un lado, habra que mantener, como principio general que no es posible
actuar mediante contramedidas que supongan el uso de la fuerza, de tal manera
que, en principio y en todos los casos, contramedidas de esta ndole estaran
prohibidas por el ordenamiento jurdico internacional. La C.D.I. se ha expresado al
respecto con suficiente claridad al afirmar que La prohibicin de emplear
contramedidas que entraen el uso de la fuerza se prescribe en la Declaracin
sobre los principios de derecho internacional referentes a las relaciones de amistad
y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones
Unidas, en la cual la Asamblea General de las Naciones Unidas proclam que -los
Estados tienen el deber de abstenerse de actos de represalia que impliquen el uso de
la fuerza-. La prohibicin est asimismo conforme con la doctrina prevaleciente
as como con un cierto nmero de pronunciamientos autorizados de rganos
judiciales y otras entidades internacionales424.

Por otro lado, no se deberan calificar como contramedidas las reacciones

que impliquen el uso de la fuerza frente a un ataque armado o agresin armada ya
que, en este caso, nos encontraramos, con seguridad, ante supuestos de legtima
defensa, siendo sta una figura que goza de autonoma normativa e, incluso,
institucional y que, aunque de hecho, se asemeje a las contramedidas, desde la
perspectiva jurdica presenta suficientes diferencias con ellas.

Por ltimo, la cuestin ms delicada se suscita en aquellos supuestos en los

que se alega la legitimidad de las contramedidas que entraan un uso menor de la
fuerza como reaccin a hechos o comportamientos que han supuesto, tambin, un
uso menor de la fuerza425. Desde luego, es difcil pronunciarse, con rotundidad, en
supuestos de esta ndole, pero todo parece apuntar a que, el Derecho Internacional,
camina en la direccin de prohibir cualquier comportamiento que, en
contramedida, suponga recurrir a la fuerza en las relaciones internacionales. Por lo
menos, la C.D.I. ha dejado claro en el artculo 50 del proyecto de artculos sobre la
responsabilidad que 1. Las contramedidas no afectarn: a) La obligacin de
abstenerse de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza como est enunciada en
la Carta de las Naciones Unidas.

Cuarto, no olvidemos que descansa en el Estado lesionado la calificacin

del hecho y las dimensiones y proporciones de su respuesta al hecho que ha
calificado previamente como ilcito, con lo que el Estado en cuestin se constituye

424Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,pp. 368-369.

425Vid., C. GUTIERREZ ESPADA, Las contramedidas de Estados terceros cit., pp. 15-50.
186
en la autoridad que interpreta en exclusiva y unilateralmente el contenido y los
efectos de la norma y decide hasta dnde es posible responder y de qu manera.

Es verdad, sin embargo, que ha variado sustancialmente la concepcin

tradicional en torno a las reacciones que caben, por parte de los Estados, en sus
relaciones con otros Estados. En particular, las respuestas que hoy denominamos
"contramedidas" no tienen, con seguridad, el mismo contenido que en el pasado. Y
en este hecho apreciamos que se da una especfica y particular institucionalizacin
en la aplicacin de normas. A pesar de que los Estados que actan en
contramedidas disponen del poder para ejercitarlas, con lo que se fragmenta y
dispersa el mismo, es verdad que, de alguna manera, tambin sucede que estos
Estados ejecutan y aplican las directrices marcadas por el conjunto de la
comunidad internacional.

El Derecho Internacional, como expresin del sentir de la comunidad

internacional, se constituye en lmite y en garante de que las contramedidas no sean
la expresin de la arbitrariedad de los Estados426. Incluso en supuestos en los que
se crean "sistemas particulares relativos a la aplicacin de <medidas de respuesta>
como contenido de la responsabilidad derivada de hechos ilcitos internacionales",
no se "excluye la validez y la aplicacin en ltima instancia de los principios y
normas generales del Derecho Internacional que rigen las consecuencias de los
hechos ilcitos internacionales"427.

Y, en esta lnea, el Derecho Internacional deja muy claras ciertas

condiciones para que la respuesta calificada de contramedida por el Estado que la
lleva a cabo constituya realmente una accin de este tipo. Quiz merezca la pena
sealar que, entre las condiciones que caben a estos efectos, dos de ellas estn
estrechamente vinculadas el propio concepto de comunidad internacional o, por lo
menos, marcan la existencia de valores comunes al conjunto de los Estados que
conforman esta comunidad y la necesidad de defender los elementos centrales del
ordenamiento jurdico.

i) Desde luego, la imposibilidad de que la reaccin en contramedida

suponga la violacin de una norma imperativa indica que los Estados
presuntamente lesionados, pese a la gravedad de la lesin, no podrn sobrepasar los

426En la lnea de lo que sealo K. Anand, ante la Comisin de Derecho Internacional, el 4 de julio de
1997, es decir, que el "cimiento de la ONU es el derecho. Es la idea de que el comportamiento de los
Estados y las relaciones entre ellos debern ser regidas por una misma ley, equitativa y aplicable a
todos".
427F. MARIO MENNDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., pp. 491 y 492. En esta lnea hay
que pensar que, en determinados supuestos, ya existe oposicin a la aplicacin de contramedidas,
como es el caso de medidas coercitivas que tengan un carcter unilateral y que supongan una
respuesta econmica a pases en desarrollo, Vid., J. FERRER LLORET, loc. cit., pp. 77 ss. De este
mismo autor, en particular sobre las retorsiones y represalias (su prctica en materia de derechos
humanos), Responsabilidad internacional del Estado y derechos humanos, Alicante, 1998, pp. 149 ss.
 187
lmites que sealan el "ncleo constitucional internacional" y que la defensa de sus
propios intereses y derechos, por legtimos que sean, no podr alcanzar a la
violacin de aquellas obligaciones que dimanan de normas de ius cogens. En pocas
palabras, F. Mario Menndez ha dicho que "ciertas contramedidas estn
prohibidas. En sntesis, las contrarias a normas imperativas de Derecho
Internacional general"428. En estos casos, de lo que se trata es de proteger el
"inters jurdico comn" que pertenece y que tiene la comunidad internacional y
los Estados, aunque muchas veces sean quienes ejecutan el poder que corresponde
a sta, han de abstenerse de actos o comportamientos que pongan en tela de juicio
la expresin jurdica de los valores en los que se sustenta la sociedad internacional.

En esta lnea, estimo que hay que interpretar las posiciones que ha asumido
la C.D.I. cuando ha previsto que las contramedidas no afectarn: a) la obligacin
de abstenerse de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza, como est enunciada
en la Carta de las Naciones Unidas; b) las obligaciones establecidas para la
proteccin de los derechos humanos fundamentales; c) las obligaciones de carcter
humanitario que prohben las represalias; d) otras obligaciones que emanan de
normas imperativas del derecho internacional general. Con ello, queda
absolutamente claro que no deben suponer ninguna desviacin respecto de ciertas
obligaciones bsicas (...), en particular las obligaciones dimanantes de normas
imperativas del derecho internacional general429.

De esta manera, queda claro que las contramedidas no representan una

modalidad de aplicacin de normas internacionales que, al mismo tiempo, tuvieran
la posibilidad de violar las normas constitucionales del orden jurdico
internacional. Con lo que, en este caso, observamos que las contramedidas, pese a
configurarse preferentemente como un modo de ejercicio de aplicacin de normas
extraordinariamente descentralizado y revelador de los aspectos que definen a la
actual sociedad internacional, quedan, al mismo tiempo, supeditadas a elementos
que definen y caracterizan la existencia de una comunidad jurdica internacional.

De acuerdo con ello, la Comisin de Derecho internacional ha podido decir

que se prohben las contramedidas que afecten las obligaciones establecidas con
arreglo a las normas imperativas del derecho internacional general, con lo que se
nos revela que la sociedad internacional descentralizada no lo es tanto y que, en
consecuencia, se establecen lmites al comportamiento de los Estados en los

428F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 500.

429Pero se deducen, incluso, ms consecuencias, tal y como lo ha indicado la C.D.I., al decir que en
el artculo 50 se prescriben ciertas obligaciones cuyo cumplimiento no puede ser afectado por las
contramedidas. Un Estado lesionado debe seguir respetando estas obligaciones en sus relaciones con
el Estado responsable, y no puede aducir una violacin por el Estado responsable de sus obligaciones
con arreglo a la segunda parte para excluir la ilicitud de cualquier incumplimiento de esas
obligaciones. En lo que respecta al derecho de las contramedidas, esas obligaciones son sacrosantas.
Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit,p. 367.
188
procesos de aplicacin de normas internacionales. Esto es, en el fondo, una
consecuencia lgica de que una norma imperativa, que no puede ser objeto de
disposicin en contrario entre dos Estados, aun mediante un tratado, no puede
quedar sin efecto en virtud de una medida unilateral adoptada en forma de
contramedida430.

ii) Pero, tambin, la respuesta en contramedida debe ser proporcional y no

podr sobrepasar "la gravedad del hecho internacionalmente ilcito ni a sus
efectos". Aunque se trata de una norma bien establecida en el ordenamiento
jurdico internacional, es verdad que no resulta fcil determinar con exactitud si
una determinada accin en contramedida fue o no proporcional e, incluso,
resultara difcil sostener, en muchos casos, que nos hallamos en presencia de una
contramedida desproporcionada431.

La ausencia de criterios claros a la hora de precisar el contenido de las

contramedidas coadyuva, tambin, a esta indefinicin aunque lo que a nosotros nos
interesa resaltar es que la exigencia de proporcionalidad se vincula, tambin, de
alguna forma, a la existencia de intereses comunitarios y que, por lo tanto, proyecta
de este modo ciertos elementos para afirmar la existencia de una determinada
comunidad jurdica internacional.

En efecto, el lmite que marca la proporcionalidad hace referencia, de

manera directa, a un marco jurdico en el que la respuesta en contramedida no
alcanza la licitud no slo por el hecho de que sobrepase, en sus consecuencias y
efectos, el alcance de la lesin a la que se responde, sino porque impide que se
adopten comportamientos en contramedidas que estn ms all de lo permitido por
el ordenamiento internacional. A esto quiz se refiera la Comisin de Derecho
Internacional cuando ha indicado que teniendo en cuenta la necesidad de asegurar
que la adopcin de contramedidas no lleve a resultados inequitativos, la
proporcionalidad debe evaluarse teniendo en consideracin no slo el elemento
puramente cuantitativo- al dao sufrido, sino tambin factores -cualitativos- tales

430Y as se dice que En el apartado d) se reitera, a los efectos del presente captulo, el
reconocimiento enunciado en el artculo 26 de que las circunstancias que excluyen la ilicitud que
figuran en el captulo V de la primera parte no afectan la ilicitud de cualquier hecho de un Estado que
no est conforme con una obligacin que emana de una norma imperativa de derecho internacional
general, Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 371.
431En todo caso, que quede claro, como lo ha indicado la C.D.I. que establece un lmite esencial a la
adopcin de contramedidas por un Estado lesionado en cualquier caso, sobre la base de
consideraciones de proporcionalidad. Es pertinente para determinar qu contramedidas pueden
aplicarse y su grado de intensidad. La proporcionalidad constituye una medida de seguridad en cuanto
que las contramedidas no proporcionadas pueden dar lugar a responsabilidad de parte del Estado que
las adopta, Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 376 (cursiva
aadida). Siendo as que la proporcionalidad es un requisito bien establecido para la adopcin de
contramedidas, ampliamente reconocido en la prctica de los Estados, la doctrina y la
jurisprudencia, ibid.
 189
como la importancia del inters protegido por la norma violada y la gravedad de
la violacin432.

De tal manera es as que la C.D.I. ha sealado, a mi juicio con bastante

acierto, que la referencia a los -derechos en cuestin- que se contiene en el
proyecto de artculos tiene un sentido amplio y comprende no slo los efectos de
un hecho ilcito sobre el Estado lesionado sino tambin los derechos del Estado
responsable. Adems, tambin debe tenerse en cuenta la posicin de otros Estados
que puedan resultar afectados433, con lo que se nos pone de relieve, y a todas
luces, que la accin en contramedida sobrepasa, en su concepciones terica y
prctica las meras relaciones entre el Estado lesionado y el Estado responsable y
que puede alcanzar a otros entes de la comunidad internacional. En verdad, slo
considerando la existencia, aunque sea primaria y embrionaria, de una determina
comunidad jurdica sera posible entender que la Comisin de Derecho
Internacional, sobre la base de la prctica, la doctrina y la jurisprudencia, se haya
inclinado en esta direccin.

Estrechamente vinculada a la proporcionalidad hay que determinar,

tambin, la reversibilidad de las contramedidas lo que nos conduce, casi con
seguridad, a la existencia de aspectos menos descentralizados de aplicacin de
normas que los que caba esperar en un principio. Desde luego, hay que sostener,
antes de todo, con la Comisin de Derecho Internacional, que como las
contramedidas han de tener un efecto decisivo -es decir, que se adoptan a fin de
lograr la cesacin del hecho internacionalmente ilcito y su reparacin y no a ttulo
de sancin- son de carcter temporal y, en toda la medida de lo posible, deben ser
reversibles desde el punto de vista de sus efectos sobre las futuras relaciones
jurdicas entre los dos Estados434. Aunque a primera vista esto nos revele los
efectos menos comunitarios de la figura de las contramedidas, un anlisis ms
minucioso podra llevar a lo contrario.

Aunque no tenga un carcter absoluto la exigencia de la reversibilidad de la

contramedida, el establecimiento de este criterio lo que pone de relieve es que los
Estados habitan conjuntamente en el seno de un marco poltico y jurdico comn y
que, por lo tanto, habr que preservar, en la medida de lo posible, las relaciones
mutuas. De este modo, infligir daos irreparables al Estado responsable puede
equivaler a un castigo o a una sancin por incumplimiento, y no a una
contramedida435, y eso tan slo le correspondera, como veremos, a los rganos
que expresaran, en su caso, la manifestacin ms avanzada de la existencia de una
comunidad jurdica.

432Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 379 (cursiva aadida).

433Ibid., (cursiva aadida).
434Ibid., p. 359 (cursiva aadida).
435Ibid.,p. 366.
190

Con todo, se podra concluir que la presencia de las contramedidas en el

actual orden jurdico internacional nos revela una serie de elementos que son
importantes a la hora de identificar el estado en el que se encuentra este
ordenamiento respecto a la aplicacin de sus normas. Por un lado, se observa, con
nitidez, la falta todava de mecanismos centralizados de aplicacin de normas en
supuestos de violaciones de las mismas. El mecanismo centralizado, como se ha
dicho "demeure extrment marginal" y, ciertamente, c'est, incontestablement, la
<justice priv>> qui domine dans la sphre juridique internationale"436. Pero, por
otro lado, y de manera complementaria, advertimos que la configuracin jurdica
de las contramedidas camina en la direccin de ir adquiriendo un mayor nmero de
elementos comunitarios, tanto por lo que se refiere a los lmites que se imponen a
su ejercicio como a la eventual participacin de un conjunto de Estados en la
realizacin de las mismas.

b) Las sanciones internacionales como manifestacin de la existencia de una

eventual comunidad jurdica internacional

Hay que resear que tambin cabe la sancin en el actual ordenamiento

jurdico internacional como manifestacin concreta y genuina de que, en
determinados supuestos, la comunidad internacional reacciona como tal frente a la
comisin de hechos internacionalmente ilcitos. Como ha indicado la Comisin de
Derecho Internacional las violaciones individuales del derecho internacional
pueden ser muy variadas, desde las comparativamente triviales o secundarias hasta
aqullas que ponen en peligro la supervivencia de comunidades y pueblos, la
integridad territorial y la independencia poltica de los Estados y el medio
ambiente de regiones enteras. Esto puede ocurrir ya sea que las obligaciones de
que se trate existan con relacin a otro Estado, a varios Estados o a la totalidad de
ellos o con relacin a la comunidad internacional en su conjunto. Pero, por encima
de la gravedad o de los efectos de los casos individuales, las normas e instituciones
de la responsabilidad del Estado son importantes para el mantenimiento del respeto
del derecho internacional y el logro de los objetivos que los Estados propugnan
mediante la elaboracin del derecho a nivel internacional437.

Desde luego, el establecimiento, con normalidad, de sanciones

propiamente dichas en aquellos supuestos en los que se produjeran violaciones del
ordenamiento jurdico internacional significara que nos hallsemos ante una
comunidad internacional constituida y plenamente formada con independencia de
que, como es natural, siempre se produciran ciertas distorsiones en la aplicacin de

436A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 45. Tambin, el anlisis detallado de D.
ALLAND, Justice prive et ordre juridique international- Etude thorique des conre-mesures en
droit international public, Pars, 1994.
437Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 222.
 191
la norma y auque la comunidad internacional no llegase a alcanzar o a cubrir todas
las situaciones posibles438.

Lo que sucede, sin embargo, en la actual sociedad internacional, es lo

contrario y, por lo tanto, se podra sostener con J. A. Pastor Ridruejo que "la
ausencia de una verdadera funcin sancionatoria en la sociedad internacional no
permite asegurar de manera razonable la supremaca de las normas del Derecho
Internacional"439. Es decir que, por lo menos, la aplicacin de las normas
internacionales no tiene lugar, usualmente, a travs de la adopcin de sanciones
internacional y que, por lo tanto, seguimos en un orden jurdico internacional en el
que faltara la centralizacin del poder de aplicacin de normas.

Precisamente dos notas que caracterizan, en la actualidad, a las sanciones

en el ordenamiento jurdico internacional vienen a poner de manifiesto que esta
forma de aplicacin no est suficientemente enraizada en dicho ordenamiento y
que, en consecuencia, hay que recorrer an un largo camino para que nos
encontremos con una sociedad internacional en el que las sanciones se
considerasen el modo ms habitual y regular de asegurar el cumplimiento de las
obligaciones internacionales en los supuestos de violacin de las normas de las que
dimanan.

Por un lado, es claro que el recurso a la sancin en las relaciones

internacionales se presenta como algo espordico y marginal. El Derecho se aplica
usualmente por otros medios y frmulas y slo de manera muy puntual y episdica
se acude a la sancin para asegurar el cumplimiento del Derecho. Basta observar
los acontecimientos que han ocurrido en la sociedad internacional contempornea
para que sea posible, incluso, contabilizar y enumerar los supuestos que, de una
manera u otra, se podra estimar como sanciones adoptadas. En este sentido, s hay
que decir, sin embargo, que buena parte de las acciones decididas y realizadas
contra Iraq por parte del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, como
consecuencia de la invasin de Kuwait, deberan calificarse como sanciones a los
efectos que las venimos entendiendo.

Por otro lado, la sancin se reserva para aquellos casos en los que se ha
producido una violacin grave de una obligacin dimanante de norma
fundamental del ordenamiento jurdico internacional no siendo, por lo tanto, un
mecanismo para la exigencia de responsabilidad internacional ni habitual ni
aplicable a cualquier supuesto, cualquiera que sea el alcance y el contenido de la

438Ver el trabajo de V. STARACE, La responsabilit rsultant de la violation des obligations

l'gard de la communaut internationale, Recueil des Cours, 153 (1976-V).
439J. A. PASTOR RIDRUEJO, Le droit international la veille du XXime sicle cit., p. 32.
192
violacin de la obligacin que impone la norma440. Quiz a ello se refera F.
Mario Menndez al decir que "cuando se trata de adoptar contramedidas frente a
hechos calificados de <crimen de Estado>, la situacin es tan especfica que
merece un examen aparte"441.

No slo esto, los elementos que, hoy en da, definen a la sancin

internacional hacen que sta slo tenga lugar en aquellos supuestos en los que se
ven afectados intereses fundamentales de la comunidad internacional, ya que otro
tipo de casos no tienen la fuerza suficiente para congregar la voluntad de los
Estados y hacer que se proceda a una accin conjunta y compartida y que, adems,
sea la expresin de la defensa a ultranza de los intereses generales de la
comunidad de Estados en su conjunto.

Aunque es verdad que la Comisin de Derecho Internacional no ha

entrado, en el proyecto de artculos adoptado en el 2001, de manera decisiva en la
cuestin referida a las sanciones de ndole internacional442, s hay que anotar que
ha dedicado un captulo que, segn la Comisin, se aplicar a la responsabilidad
internacional generada por una violacin grave por el Estado de una obligacin que
emane de una norma imperativa de derecho internacional general, tal y como se
hace en el artculo 40 del citado proyecto. Con seguridad, de no existir otras
consecuencias jurdicas distintas en estos casos, resultara innecesario haberse
referido a las violaciones de este tipo, y todo ello a pesar de que no se definan las
sanciones en sentido estricto en el artculo 41 en el que se detallan las
consecuencias particulares de la violacin grave de una obligacin en virtud del
presente captulo443.

Lo que intentamos poner de manifiesto es que la comisin de hechos

internacionalmente ilcitos que representen una violacin grave, sistemtica y

440La C.D.I. ha sealado, como mucho, que cuando el hecho internacionalmente ilcito constituye
una violacin grave por el Estado de una obligacin nacida de una norma imperativa de derecho
internacional general, esa violacin puede tener ulteriores consecuencias para el Estado responsable y
para otros Estados. En particular, todos los Estados tienen en esos casos las obligaciones de cooperar
para poner trmino a la violacin, de no reconocer como lcita la situacin creada por la violacin y
de no prestar ayuda o asistencia al Estado responsable para mantener la situacin as creada, Informe
de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 223.
441F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 496.
442Pero, por ejemplo, s ha indicado que no se deben reconocer las situaciones derivadas de tales
violaciones, siendo as que El no reconocimiento colectivo parecera ser un requisito previo para
cualquier respuesta concertada de la comunidad a esas violaciones y representa la respuesta mnima
necesaria por parte de los Estados a las violaciones graves a que se hace referencia en el artculo 40,
Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 313 (cursiva aadida).
443En todo caso, no olvidemos que el prrafo 3 del artculo 41 prescribe que El presente artculo se
entender sin perjuicio de las dems consecuencias enunciadas en esta parte y de toda otra
consecuencia que una violacin a la que se aplique el presente captulo pueda generar segn el
derecho internacional, Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 32.
 193
flagrante, de normas fundamentales del ordenamiento jurdico internacional y por
las que estn interesados el conjunto de Estados y la comunidad internacional444
debe producir necesariamente consecuencias distintas a las que se derivaran de
hechos internacionalmente ilcitos que mereciesen otra consideracin. Por lo
menos, podemos decir, con la Comisin de Derecho Internacional, que Adems,
es probable que las violaciones graves a que se refiere este captulo sean objeto de
la atencin de las organizaciones internacionales competentes, incluidos el Consejo
de Seguridad y la Asamblea General. En el caso de la agresin, la Carta atribuye
una funcin especfica al Consejo de Seguridad445.

Lo ha dicho la Comisin de Derecho Internacional al no excluir, sino por el

contrario, al abrir las puertas a la posibilidad de que las violaciones graves de
normas fundamentales generen comportamientos por parte de los Estados o de la
comunidad internacional que entraran, a mi juicio, en el mbito de lo que hoy se
est gestando, formando y construyendo como sancin internacional. En efecto, el
prrafo 3 del artculo 41 del proyecto de artculos, dice la Comisin, que prev
toda otra consecuencia que la violacin grave pueda generar segn el derecho
internacional. Esto puede ser en virtud de la norma primaria individual, como en el
caso de la prohibicin de la agresin. As pues, el prrafo 3 prev que el derecho
internacional puede reconocer consecuencias jurdicas adicionales derivadas de la
comisin de una violacin grave en el sentido del artculo 40. El hecho de que esas
otras consecuencias no se mencionen expresamente en el captulo III no prejuzga
su reconocimiento en el derecho internacional actual, o su desarrollo ulterior.
Adems, el prrafo 3 refleja el convencimiento de que el propio rgimen jurdico
de las violaciones graves est en estado de desarrollo. Al mencionar ciertas
consecuencias jurdicas bsicas de las violaciones graves en el sentido del artculo
40, el artculo 41 no trata de excluir el futuro desarrollo de un rgimen ms
elaborado de las consecuencias que entraan esas violaciones446.

Con ello, apuntamos que resulta difcil definir y caracterizar el fenmeno

de la sancin internacional y establecer, as, su radical diferencia con otros
mtodos de aplicacin de normas que, conceptualmente, le son bastante prximos.
Esto explica que se produzcan visiones diferentes y posiciones contrarias al
respecto, por ejemplo en la doctrina espaola, en la que J. A. Pastor Ridruejo habla
de que "les sanctions son appliques en principe par les Etats eux-mmes et
prsentent donc un caractre dcentralis"447, mientras que A. Rodrguez Carrin,

444Por esto, la C.D.I. ha indicado en el marco de la cooperacin entre los Estados que Lo que se
pide es que ante las violaciones graves todos los Estados realicen un esfuerzo conjunto y coordinado
para contrarrestar los efectos de esas violaciones, Informe de la Comisin de Derecho Internacional,
53 periodo cit.,p. 310.
445Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 309.
446Ibid., p. 316 (cursiva aadida).
447J. A. PASTOR RIDRUEJO, Le droit international la veille du XXime sicle cit., p. 32.
194
de manera ms acertada a mi juicio, se refiere a las "funciones sancionatorias" en el
marco precisamente de los "medios institucionalizados para la aplicacin del
Derecho Internacional"448.

De todos modos, lo que debe quedar claro es que la aplicacin de

sanciones, como medio habitual de asegurar el incumplimiento de normas
internacionales y una vez que hubiesen perdido su carcter dramtico, sera la
prueba fidedigna de que estamos ante una sociedad que ha construido y
consolidado mecanismos de aplicacin efectiva y cabal del ordenamiento que la
regula y que, por lo tanto, se tratara de una verdadera comunidad internacional.

En esta situacin se podra, entonces, sostener, con M. Virally, que "la

sancin jurdica presenta rasgos caractersticos que permiten reconocerla con
facilidad y asume, para los usuarios del derecho, una importancia prctica
demasiado evidente para no llamarles la atencin"449. Ahora mismo, no es posible
sostener que esto suceda, pero s que se va perfilando un mtodo de aplicacin que
denominamos sancin internacional y sobre la que se podran hacer algunas
breves reflexiones:

En primer lugar, es muy conveniente que, desde la perspectiva terica,

comience a diferenciarse lo que supone una medida de sancin de lo que implica
una contramedida. La primera responde a una sociedad ms integrada y ms
organizada, tambin institucionalmente, mientras que la segunda, con los matices
que hemos sealado, se adecua mejor a una sociedad en la que el poder de decisin
y de ejecucin est ms disperso y se relaciona, pues, con una sociedad ms
desintegrada. Aunque es verdad que ambas pueden convivir en una sociedad como
la actual, lo cierto es que una y otra responden, en el fondo y en ltimo trmino a
situaciones societarias distintas. De lo que se trata, en suma, es que ser preciso
definir qu se entiende por sancin en el Derecho Internacional del tiempo
presente.

La sancin internacional, aunque es una respuesta y una reaccin a la

violacin de la norma internacional, al igual que la contramedida, debe tener un
carcter punitivo y de ejemplaridad450 que no se da en otros medios de aplicacin

448Vid., A. RODRIGUEZ CARRION, Lecciones cit., pp. 292 ss.

449M. VIRALLY, El devenir cit., p. 46.
450Por supuesto que ello no quiere decir que nos referimos a sanciones de tipo penal en relacin con
los Estados, aunque s a las diversas manifestaciones posibles de la sancin en el ordenamiento
jurdico internacional. En el primer caso, ya se pronunci la Sala de Apelaciones del Tribunal Penal
Internacional para la ex Yugoslavia, en su decisin relativa a una subpoena duces tecum en el asunto
Fiscal c. Blaski cuando estim que "con arreglo al derecho internacional actual, no cabe duda de que
los Estados, por definicin, no pueden ser objeto de sanciones penales similares a las que se prevn en
los ordenamientos penales nacionales", Asunto IT-95-14-AR 108 bis, Prosecutor v. Blaski , I.L.R.,
vol. 110, pg. 688 (1997), en p. 698, prr. 25.
 195
de normas y slo cuando se asume que existen intereses comunes y que estos
intereses son fundamentales y esenciales para el conjunto de los Estados que
componen la comunidad internacional, es cuando se le reconoce a alguien la
autoridad de aplicar sanciones. La sancin no se define, por lo tanto, por el mero
hecho de ser colectiva frente a la reaccin unilateral sino porque, adems, de ser
colectiva, en el estado actual de las relaciones internacionales, est
institucionalizada y responde al inters y a los objetivos solidarios de la comunidad
internacional en su conjunto. En breve, la sancin internacional slo se puede
concebir, en sentido estricto, como universal. Por esto quiz ha dicho la Comisin
de Derecho Internacional que el trmino -sanciones- se ha utilizado para las
medidas adoptadas de conformidad con el instrumento constitutivo de algunas
organizaciones internacionales, en particular con arreglo al Captulo VII de la Carta
de las Naciones Unidas -a pesar de que en la Carta se usa el trmino -medidas- y no
-sanciones-"451.

En segundo lugar, lo anterior nos hace sealar que a lo que se denominan

sanciones en el seno de ciertas Organizaciones regionales no son, en realidad,
aquellos supuestos a los que nos venimos refiriendo. A mi juicio, se deben
diferenciar dos supuestos: Por una parte, la actuacin de una determinada
Organizacin regional, en el marco de sus competencias y en relacin con los
Estados miembros, podra situarse en el concepto de sancin cuando se adoptan
medidas en relacin con el incumplimiento por alguno de los Estados miembros de
las normas de la Organizacin y emplearse tal trmino con un significado y alcance
delimitados en la propia organizacin452.

Pero, por otra parte, la actuacin de una Organizacin as en relacin con

terceros Estados por la presuncin de la eventual comisin de un hecho
internacionalmente ilcito por stos no se englobara en el concepto de sancin
internacional sino que supondra, en realidad, una contramedida, eso s colectiva y
con el apoyo institucional de la Organizacin en cuestin. Entenderlo de otro modo
significara otorgar a determinadas Organizaciones regionales, tales como la
OTAN o la Unin Europea o, incluso, la Organizacin de Estados Americanos, una
representacin de la comunidad internacional que no les corresponde. La clara
ilicitud de la intervencin militar de la OTAN en Kosovo, en 1999, no se podra
encubrir bajo la nocin de sancin internacional, cuando ni tan siquiera se suscit
la preocupacin por contar con la autorizacin de las Naciones Unidas453.

451Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,

452Para estos autores, (A. REMIRO y otros) "el trmino sancin internacional debera aplicarse al
acto de cualquier Organizacin que tiene estrictamente por finalidad reaccionar contra la violaciones
de sus reglas que pudieran cometer sus Estados miembros", Derecho Internacional, Madrid, 1997, p.
455. Con carcter ms general la obra de L. PEREZ-PRAT, Cooperacin poltica y Comunidad
Europea en la aplicacin de sanciones econmicas internacionales, Madrid, 1991.
453Como se sabe, tambin se consideraron sanciones las Medidas colectivas contra la Argentina,
adoptadas en 1982. Como se ha dicho En abril de 1982, cuando la Argentina se apoder de parte de
196

Como ha indicado la Comisin de Derecho Internacional Muchas veces se

utiliza el trmino sancin- como equivalente de medidas tomadas contra un
Estado por un grupo de Estados o medidas decididas por una organizacin
internacional, siendo as que, a mi juicio, no nos hallamos, en estos casos, antes
supuestos de verdadera sancin internacional, aunque haya que reconocer que con
todo, el trmino es impreciso454.

Por ltimo, es verdad, no obstante, que el examen de las sanciones

internacionales que se han venido adoptando, como no poda ser de otro modo por
las Naciones Unidas, quiz haga que se precisen algunos de los elementos que
hemos sealado como propios de la sancin internacional, aunque, a mi juicio,
dicho examen no altera las esencias del significado que le corresponde a la sancin
en el ordenamiento jurdico internacional. Est claro que, como deca el Secretario
General en el Suplemento del Programa de Paz que "las sanciones son medidas que
adoptan colectivamente las Naciones Unidas para mantener o restablecer la paz y
seguridad internacionales"455, pero tambin suponen, necesariamente, una
respuesta ante el incumplimiento de normas internacionales.

En ltimo trmino, ha de quedar claro que, una vez diseadas las

sanciones, stas pueden constituirse en un medio muy idneo para la aplicacin de
normas internacionales y, en definitiva, para el cumplimiento del Derecho
Internacional. En palabras del Secretario General de las Naciones Unidas "Las
sanciones, ya sean de carcter preventivo o punitivo, pueden ser un instrumento
eficaz. La amenaza multilateral de aislamiento econmico puede ayudar a estimular
el dilogo poltico, mientras que la aplicacin de rigurosas sanciones econmicas y
polticas puede disminuir la capacidad de los protagonistas para sostener una lucha
prolongada. En particular, la imposicin de un embargo de armamentos puede
contribuir a reducir la disponibilidad de armas que permitiran proseguir el
conflicto, al hacer ms difcil y costosa su adquisicin"456.

las Islas Malvinas (Falkland), el Consejo de Seguridad le pidi que se retirara de inmediato . A
instancias del Reino Unido, los miembros de la Comunidad Europea, Australia, Nueva Zelanda y el
Canad impusieron sanciones comerciales, entre ellas la prohibicin temporal de todas las
importaciones de productos argentinos, lo que contravena el artculo XI:1 y, posiblemente, el artculo
III del GATT, Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 388.
454Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 357.
455A/50/60, 25 de enero de 1995, prr. 73. Para el Sr. Boutros Ghali, las sanciones aplicadas en
virtud del artculo 41 de la Carta no tienen por objetivo castigar ni tomar represalias de otra forma,
sino "modificar la conducta de una parte que pone en peligro la paz y seguridad internacionales",
ibid., prr. 66. Posicin que, sin embargo, recibe ciertos matices por parte del actual Secretario
General quien, en su Memoria de 1999, sostiene que "Cada vez tiene mayor aceptacin la necesidad
de mejorar el concepto y la aplicacin de las sanciones que impone el Consejo de Seguridad, as como
la de reducir en la mayor medida posible el costo humanitario que representan las sanciones para la
poblacin civil", prr. 124.
456A/52/871- S/1998/318, 13 de abril de 1998, prrs. 25 y 26.
 197

No obstante, deben establecerse lmites en la aplicacin de las sanciones y,

sobre todo, proceder de tal manera que las medidas de sancin tengan si no un
carcter proporcional s, al menos, racional, ya que "las sanciones econmicas en
especial son un instrumento que tienen con demasiada frecuencia efectos poco
diferenciados y se aplican sin que previamente se hayan calibrado bien sus
repercusiones y sin que hayan determinado sus objetivos. En algunos casos, los
padecimientos que se imponen a la poblacin civil no guardan proporcin con el
probable efecto de las sanciones en la conducta de los protagonistas". Se trata, en
suma, de reorientar las sanciones que se vienen aplicando, de tal manera que
resulte una "aplicacin mucho ms seria de las sanciones por la comunidad
internacional"457.

En definitiva, la posibilidad de afirmar la existencia de sanciones en el

orden internacional lo que revela es que no nos hallamos en presencia de una
sociedad internacional absolutamente descentralizada en la que el poder o la
competencia para la aplicacin de las normas descanse exclusivamente en la
voluntad de los Estados y en consideraciones de carcter poltico. La sancin
internacional nos remite inexcusablemente a la existencia de una comunidad
jurdica aunque tengamos que reconocer, una vez ms, que se trate de una
comunidad germinal y en proceso de elaboracin y cuyos perfiles, en
consecuencia, no estn todava definidos.

457Ibid.
IV. Consideraciones finales

Podramos concluir, entonces, que "se asiste, por lo tanto, a un

reconocimiento progresivo, lento y prudente, de una cierta personalidad jurdica de
la comunidad internacional de Estados" y ello con independencia de que el
ejercicio de los derechos que correspondan a la comunidad internacional hayan de
ser ejercidos, en razn de la estructura de la actual sociedad internacional, por otros
entes con personalidad jurdica, en particular, por los Estados y las Organizaciones
Internacionales458.

Estamos, muy posiblemente, en los albores de una nueva orientacin del

Derecho Internacional que le ha de conducir al cambio de su propia naturaleza
jurdica. Es preciso contar, por supuesto, con una accin decidida en favor de la
construccin de un ordenamiento jurdico menos disperso, ms cohesionado,
menos fragmentado y ms solidario y, en consecuencia, en la direccin que anuncia
el Derecho internacional del Tiempo presente.

Pero no hay que descartar que, tambin para la consecucin de estos

objetivos, son vlidas y aleccionadoras las expresiones empleadas por el Secretario
General de las Naciones Unidas, para quien "la comunidad internacional tambin
ha de manifestar su voluntad poltica. Ha quedado demostrado que, cuando la
comunidad internacional se compromete con una causa, es posible lograr una
transformacin considerable en muy poco tiempo"459.

En los inicios y en la antesala, quiz, del siglo XXI la construccin de una

comunidad jurdica internacional es una tarea que est comenzando a realizarse a
pesar de que el concepto, en su dimensin terica, haya estado desde siempre
presente en los estudios y anlisis de los internacionalistas. La comunidad
internacional del Tiempo Presente representa los inicios de un espacio comn en el
que, infortunadamente, continuarn producindose violaciones del ordenamiento
jurdico internacional, incluso mediante manifestaciones desgarradoras, pero se
estar entonces en disposicin de responder, en la mayora de los casos, de una
forma comn y concertada y, sobre todo, con fundamento en objetivos y valores
basados en la solidaridad internacional.

El empleo constante de la expresin <comunidad internacional>, como

hemos tenido la oportunidad de comprobar, quiz no se corresponda con la
existencia de la situacin que se quiere manifestar y describir con el uso de dicha
expresin, pero est claro que la retrica que habita en ese empleo tiene elementos

458DINH, N.Q., DAILLIER, P. y PELLET, A. Droit international Public cit., p. 394

459Las causas de los conflictos cit., prr. 106 (cursiva aadida).
200
claramente positivos y contribuye, por ello, a expandir el trmino y a dotarle de
contenido.

Como deca C. del Arenal, aunque ciertamente en otro contexto, hay que
atribuir a la retrica el significado y el sentido que le corresponden, ya que "el
realismo mismo exige ser conscientes de que la retrica no siempre es algo
superfluo, sino en ocasiones algo muy necesario, por cuanto que, al mismo tiempo
que es reflejo de las percepciones, contribuye igualmente a crear percepciones y
adhesiones, con la importancia que esto tiene en orden a la realizacin de todo
proyecto"460. La percepcin bsica, en la actual sociedad internacional es que, con
todas las limitaciones que se quiera, se est "fabricando" un nuevo modelo de
relaciones internacionales de una manera progresiva y paulatina, sin sobresaltos en
el contenido y con espectaculares cambios en las formas, pero, al fin y al cabo, se
est diseando un "marco constitucional" que, dotado de sus propias
caractersticas, debe responder a la exigencias que se vayan planteando en el siglo
XXI.

La sociedad en trnsito en la que nos encontramos va incorporando

diversos elementos que atienden, de manera preferente, a intereses compartidos y
comunes de los Estados y de los dems sujetos del Derecho Internacional. Se puede
ir an ms lejos de la descripcin realizada por J. A. Pastor Ridruejo para quien
"face au caractre libral du droit international classique, le droit international
contemporain est plus social et plus solidaire, puisqu'il interdit dans l'intrt de la
communaut internationale tout entire la menace et l'emploi de la force. Il
s'intresse en outre au dveloppement des Etats qui en ont le plus besoin et au bien-
tre de leurs habitants. C'est le droit international du dveloppement"461, y sostener
que, junto a ello, el Derecho Internacional del Tiempo presente afirma y proclama
la validez universal de los derechos humanos; aboga por el establecimiento y
consolidacin de sistemas democrticos; encuentra dificultades para propiciar el
desarrollo aunque lo afirma constantemente; y se constituye como un
ordenamiento orientado a la consecucin de la paz en todas sus dimensiones.

Estos son, en definitiva, los valores que estn presentes y que van
encontrando su traduccin jurdica a travs de los diversos modos de generar el
Derecho Internacional. Nuestra visin puede conceptuarse, sin duda, como algo
optimista pero, de manera intencionada, se ha querido poner el nfasis en los
elementos comunitarios y de solidaridad que habitan en la sociedad internacional.
Sin olvidar cmo est configurada y caracterizada esta sociedad, tampoco se trata
de decir cmo debera ser sino, en realidad, se seala hacia donde apunta su
construccin.

460C. ARENAL y A. NAJERA, La Comunidad Iberoamericana de Naciones, Madrid, 1992,

461J. A. PASTOR RIDRUEJO, Le droit international la veille du XXime sicle cit., p. 307.
 201
El ciclo de la vida del ordenamiento jurdico internacional es, en el fondo,
el mismo que acompaa al ser humano y que, de manera muy descriptiva, tuvo la
fortuna de sealar Antonio Machado en los dos ltimos versos que compuso en las
despejadas maanas francesas, y en el exilio, de Collieure:

"Estos cielos azules (...)

Este sol de la infancia (...)".
 NOTA BIBLIOGRFICA462

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462Adems de la bibliografa que se cita a pe de pgina, es conveniente la lectura de otros trabajos,

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