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El siglo XXI inicia con una nueva visin del Derecho. Luego de andar a
gachas durante un largo trecho por el peso de la testarudez del ser humano de
soportarlo nicamente en la razn, en los albores de este milenio el Derecho
comienza a levantar la mirada, revelando en hermosa perspectiva la lgica
natural de su existencia, reintegrndose al orden natural y reencontrndose
con el punto de fuga de su actividad correctiva, formadora y perfeccionadora:
El ser humano. (Javier A. Rodrguez G.)
viernes, 22 de octubre de 2010
Abstract.
From a broad historical perspective, in four major paradigms are evolutionarily law given by
the spiritual man and his principles become a universal order. Establishing the fourth
paradigm as the resurgence of natural law, meaning a radical with the traditional
conceptions roman-positivist. It allows to give full value from their ontological, scientific and
historical, showed that many of the existing legal institutions, in reality are only conceptual
walls that hide the ruins of out-dated and ineffective paradigm still reigns. Also be drawn
from this study that educational institutions must become in driving change and the
recognition of natural law or human rights, the foundation of the emerging paradigm that
truth and broad perspective of legal sciencie l, restores its true meaning and purpose ,
man, peace and happiness, while contributing to the perfection of his spirituality. Thus, this
paper simply aims to be a point of discussion and their premises used to activate the motor
of the dialectic university, and thus the task is completed.
Nota del autor:
El enfoque que se expone en este trabajo es contextualmente original, as como algunos
planteamientos conceptuales, filosfico-jurdicos, diagramas, criterios etc., y en
consecuencia est sometido a la normativa de derechos de autor. Acotando que en modo
alguno pretende ser definitivo, sino constituir un criterio ms, una postura terica que,
como tal, puede ser validada, desechada y replanteada, pero que en todo caso, el hecho
de que se valore justifica su funcin. Con esa intencin se publica de forma exclusiva
en este prestigioso portal, como un aporte al mundo jurdico en lo que modestamente
pudiese ser considerado. De tal manera que el uso acadmico de este material exige el
cumplimiento de las acreditaciones de fuente correspondientes.
1. Introduccin
Una visin diferente del derecho, planteado desde la perspectiva cosmolgica del hombre,
como ser integrado al Universo, con un origen comn al todo y analizado a la luz de los
ltimos conocimientos cientficos y de los postulados tericos mayoritariamente aceptados,
respecto de la evolucin del hombre y del origen y creacin del universo, nos permite
hacer un planteamiento radicalmente diferente al tradicional, en cuanto al origen,
fundamentacin y principalmente respecto a la situacin evolutiva actual del Derecho.
Se puede asegurar que todo ser humano, en cuanto ente histrico transcendental, tiene
una gran ventaja potencial respecto a cualesquiera otros que hayan existido, pues es
producto de lo que fue y potencia de lo que ser el hombre, proyectando su actuacin y
existencia mas all de ser fsico, constituyndose, a travs del conocimiento y el
aprendizaje, en depositario de la actividad neuronal de quienes le anteceden, pues su
cerebro es, como lo ha establecido la ciencia, un cdigo abierto capaz de crear redes
neuronales cada vez ms complejas. De all que resulte absurdo que por encima de la
permanencia necesaria en el tiempo de instituciones jurdicas, ya por incomprensin de
dicho potencial, ya por intereses econmicos y polticos, ya por pura reaccin al cambio
por redes neuronales anquilosadas de ilustres juristas que ostentan posiciones
determinantes en los sistemas de administracin de justicia de los Estados, se haya
pretendido y se pretenda mantener vigentes esas instituciones mas all del tiempo y
circunstancias que permitan su eficacia.
2. Qu es un paradigma
"El filsofo y cientfico Thomas Kuhn dio al paradigma su significado contemporneo
cuando lo adopt para definir un conjunto de prcticas de definen una disciplina cientfica
durante un perodo especfico de tiempo. (...) en su libro Las Estructuras de las
Revoluciones Cientficas, define a un paradigma de la siguiente manera: Lo que se debe
observar y escrutar. El tipo de interrogantes que se supone hay que formular para hallar
respuestas en relacin al objetivo. Cmo tales respuestas deben estructurarse. Cmo
deben interpretarse los resultados de la investigacin cientfica..."
(http://es.wikipedia.org/wiki/paradigma)
Afirmaba Platn que entre el mundo de las creencias y el mundo de las verdades se
ubicaba el mundo del conocimiento, es decir, aquello que el hombre en determinadas
circunstancias histricas percibe como cierto.
3. PRIMER PARADIGMA
EL DESPERTAR Y EL MUNDO MGICO
Hubo un momento transcendental en la evolucin de aquel ser que deambulaba por este
trozo de roca que levita en el infinito, cuando supera la simple captacin de estmulos y
comienza a percibir realidades. Esto le plantea al hombre muchos interrogantes, quin es,
de dnde viene, hacia dnde va. Tambin le causa gran incertidumbre las
inmensas limitaciones a su libertad y voluntad. Por qu al libre ejercicio de su albedro
se oponen otros humanos y la misma naturaleza, cuya presencia, no obstante, necesita y
apetece? Por qu percibe que esos sentimientos confusos de libertad, solidaridad,
igualdad, justicia y equidad, lo perturban tanto? Los intuye, se siente potencialmente capaz
de alcanzarlos pero la realidad que lo avasalla y los vicios en su conciencia no le permiten
lograrlos, colocando entonces esas virtudes en Dios. Creando as una realidad dominada
por el mundo de las creencias, de sus aspiraciones, de sus sueos, de sus temores, donde
lo mgico confluye con lo real, conformando una visin cosmolgica del universo en que el
hombre como individualidad no existe e integra un todo con l. Esta visin mgico-
religiosa no permite conceptualizar al hombre como sujeto individual y, por ende, a la
propiedad, pues las personas, los bienes y las cosas forman parte de esa comunidad
cosmolgica.
4. SEGUNDO PARADIGMA
EL DERECHO COMO UNA NECESIDAD
Inicia este paradigma con los interrogantes de los filsofos Griegos respecto del
conocimiento de la verdad del ser, comenzando una escisin en el mundo mgico del
paradigma anterior, tratando de separar lo real de lo religioso, se comienza a cuestionar el
conocimiento de la realidad y hasta cuestionar a Dios. Se postulan nociones filosficas
de justicia, igualdad y equidad, fundamentos del Derecho. En general se puede afirmar
que Platn plante el mundo desde el punto de las ideas, Aristteles lo hizo desde las
realidades, mientras antes Scrates desde el punto de vista moral.
Por otra parte, el solo estudio del Derecho Romano, desde sus orgenes hasta la cada del
Imperio, mas all del innegable aporte de figuras e instituciones jurdicas y de ese
concepto elemental de lo jurdico que leg Roma a la humanidad, nos otorga interesantes
elementos en cuanto a los efectos del Derecho desligado de los principios morales. Lo que
fue determinante para el irremediable colapso de las instituciones jurdicas Romanas, y
que a su vez absurdamente los llev a tratar de mantener vigentes figuras jurdicas
obsoletas y de elaborar grandes compendios normativos, creyendo errneamente que era
problemas de leyes, cuando el mal que aquejaba esa sociedad era espiritual, la norma
jurdica perdi su elemento finalstico y se convirti en causa y fin de si misma.
5. TERCER PARADIGMA
EL DERECHO CREADO A LA IMAGEN Y SEMEJANZA DEL HOMBRE
El siglo XV en Italia nace un movimiento que llevara a revolucionar el pensamiento del
hombre y que dara inicio a lo que se conoce como poca moderna. El l se plantea la
necesidad de retomar los conceptos clsicos del mundo grecorromano, o, mejor dicho, su
espritu filosfico, cultural y jurdico para usarlos como fundamento en un
replanteamiento existencial.
Ya antes haba comenzado la crtica del conocimiento, con investigadores como Roger
Bacon (1214-1294) quienes plantearon las bases del experimento cientfico. Y su
contemporneo, Toms de Aquino (1225-1274) con la Escolstica, trata de sincretizar la
naciente ciencia y los dogmas religiosos, cuyo escisin definitiva ya se vislumbraba
inevitable.
Esa visin corona con la tesis de Ren Descartes (1596-1650) quien con su Cogito Ergo
Sum entroniza definitivamente a la diosa razn como la causa y efecto de todo lo hecho
por el hombre. Todo esto va conformando una postura filosfica que de forma paulatina
supone al hombre y su capacidad exclusiva de razonamiento como centro del universo,
alrededor del cual todas las cosas adquieren sentido. Aqu quedara definitivamente
establecido el paradigma que prevalecera en toda esta poca.
De esta forma van surgiendo movimientos filosficos como el empirismo, quienes
sostienen que el conocimiento se origina exclusivamente de la experiencia sensible. El
racionalismo, para quienes es la razn el punto de partida de todo conocimiento posible. El
positivismo, teora devenida del empirismo y de la epistemologa, de gran arraigo en el
siglo XIX, y que hace grandes aportes en su estudio del hombre y su vida social. Todas,
con las diferencias de su objeto o su sujeto, siempre resultan en la diosa razn. En el
derecho dos posturas tienen definitiva influencia, el Iuspositivismo y el Iusnaturalismo.
Dentro de estas posturas surgen teoras como la del Derecho Histrico, de la Escuela
Alemana, que plantea el Derecho como producto exclusivo de la historia de los pueblos,
pero que naufraga al pretender sustentar sus postulados en el Derecho Romano, al cual
consideran originario, tal como si ste hubiese surgido por generacin espontanea, lo que
contradice y derrumba la estructura de su teora. La escuela exegtica en Francia,
surgida a raz de la sancin en 1804 del Cdigo Civil Francs (Cdigo Napolen) y cuyo
fundamento radica en la interpretacin estricta del texto de la Ley, sin consideraciones
teleolgicas o finalsticas de ninguna especie, siendo su ms destacado exponente Rudolf
Von Iheringh (1818- 1893). Tambin siguen esta postura la escuela analtica de Jhon
Austin (1792-1859), con auge en Inglaterra y los Estados Unidos de Norteamrica.
Concluyendo con la Teora Pura del Derecho del jurista Hans kelsen (1881-1976) de la
escuela de Viena, como un intento de rescate del iuspositivismo.
En esta misma lnea, en el siglo XVIII ocurren una serie de acontecimientos intelectuales,
polticos, econmicos que seran el epilogo de la llamada poca de reyes de derecho
divino, y con movimientos intelectuales como la ilustracin con Diderot (1713-1784)
d'Alembert (1717-1783) , y pensamientos como de Rosseau, Voltaire (1694-1778) y tesis
juridicas que buscaban una nueva explicacin para los poderes del rey como la planteada
por Montesquieu (1689-1775) coronan con La Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano(1789) En donde por inspiracin iusnaturalista se plantea la
existencia de derechos imprescriptibles e inalienables del cual el hombre es titular por su
sola esencia.
Desde este espritu de la revolucin Francesa se iniciara paulatinamente la conformacin
de Repblicas y el replanteamiento y nacimiento de figuras e instituciones jurdicas. Un
legado concreto es el Cdigo Civil de Francia de 1804, que fue tomado como modelo por
diverso pueblos, y en especial los pases latinoamericanos , inicindose un gran
movimiento codificador y la imposicin en nuestros pases de la interpretacin exegtica
de las leyes, que arrastraba aquel.
Luego durante el siglo XIX, bajo el imperio del iuspositivismo, se observa un asentamiento
definitivo del Derecho Romano, con algunos aportes de las escuelas Italianas, Alemanas,
Francesa etc. con figuras relevantes Pasquale Mancini ( 1817-1888) y Friedrich Karl
Savigni (1779-1861),pero siempre bajo el predominio absoluto de la mentalidad y espritu
romanos, enfocados, aplicados y desarrollados bajo la ptica iuspositivista, pretendiendo
copiar tal cual instituciones configuradas hacia ya 2000 aos, lo que resulta en un absurdo.
Concluye esta poca con la Teora Pura del Derecho formulada por Hans Kelsen (1886-
1976) formulada a mediados del siglo XX en contraposicin al creciente auge de las tesis
iusnaturalistas, y que en su esencia plantea el Derecho como una estructura
piramidal que sistematiza y jerarquiza la validez y eficacia de sus normas, cuya
fundamentacin ltima est dentro de la misma estructura y no en elementos externos.
Esta teora por un lado hace un importantsimo aporte al derecho como ciencia jurdica en
lo referente a la jerarquizacin y sistematizacin de las leyes, pero por otro lado constituye
el reflejo cumbre del paradigma de la razn como fundamento del derecho, aunque ya en
sus ltimos aos Kelsen trata de sustentar, no muy definidamente, la validez de su teora
en el Derecho Internacional.
En general, la duracin de este paradigma comprende cerca de 650 aos, que se extiende
hasta la poca presente. En l se pretendi la configuracin de una ciencia jurdica cada
vez mas compleja y perfecta, pero paradjicamente atada anti histricamente al pasado, a
travs de la exacerbacin del Derecho Romano, lo cual, sin desmeritar su gran aporte,
fren su avance y paulatinamente fue desfasando el Derecho de las nuevas realidades
histricas, lo que aunado a una mentalidad del hombre sujeta a un mundo concreto, muy
delimitada en espacio y tiempo, crean artificialmente una complejidad creciente del
Derecho, haciendo que las naturales diferencias entre nuevas reas, como el Derecho
Mercantil (e.g) lucieran totalmente incompatibles y diferenciadas de las tradicionales
concepciones civilistas heredadas del Derecho Romano, cuando en realidad solo eran una
mera manifestacin jurdica de nuevas realidades sociales y del proceso evolutivo
conformador del Derecho, y no una escisin de aqul, que en realidad constituan
tambin una manifestacin de esa evolucin.
Tres grandes logros destacan de este paradigma, la objetivizacin de la ciencia y el
consecuente desarrollo tecnolgico y de la ciencia jurdica en particular, la
conceptualizacin del ser humano como ente individual y el inicio de la redencin del ser
humano, con la ilustracin, pues siguiendo a Karl Jaspers (1883-1996) la primera
condicin de la libertad es el saber, pues la eleccin que antecede al acto libre no es
ciega...
Tal vez la frase que su paradoja recoge ms acertadamente el fracaso de este paradigma,
al pretender escindir definitivamente la ciencia de la moral y la religin, es de Pasteur
(1822-1895) Un poco de ciencia me aleja de Dios, pero mucha ciencia me devuelve a l
6. CUARTO PARADIGMA
RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS NATURALES
El siglo XX arrastra e inicia una serie de acontecimientos sociales, polticos, cientficos y
tecnolgicos que seran la punta de lanza de una transformacin exponencial de las
formas de interaccin de los grupos humanos contemporneos. Acontecimientos que a su
vez incidiran en profundas transformaciones en el Derecho.
Y es que el siglo XX hereda del siglo XIX las transformaciones sociales, culturales y
tecnolgicas de la primera Revolucin Industrial, los grandes movimientos
independentistas inspirados en la Independencia Norteamericana y en La Revolucin
Francesa del siglo XVIII. La consolidacin del capitalismo como doctrina econmico-
poltica, y el surgimiento de la doctrina Comunista para contraponrsele, amn de la
mirada de la Iglesia hacia las cosas sociales con La Rerum Novarum de Leon XIII (estos
ltimos modelaran el derecho Laboral, que dejara una huella profunda en el inicio de
este nuevo paradigma)
Mencin aparte debe hacerse de las dos grandes conflagraciones mundiales ocurridas en
ese siglo, la Primera Guerra Mundial, con su derivado, el Holocausto causado por los
Nazis, y la Segunda Guerra Mundial, que marc un punto de inflexin y atemper
el espritu belicista de las naciones, cuando el hombre se dio cuenta que tena la
capacidad y triste posibilidad de extinguir a su especie y gran parte de la vida en la
tierra, inicindose un marcado inters por las tesis iusnaturalistas, lo que se patentiz con
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en 1948.
Considerados de forma especial, la llegada del hombre a la luna, a mediados del siglo
pasado, la conclusin del Proyecto Genoma y la Redes de Comunicacin Global,
constituyen la concrecin de tres grandes sueos del hombre desde que iniciaba su
descubrir en este mundo y el resumen de toda una actividad orientada hacia ello.
Con la llegada a la luna el hombre puso su pie donde antes solo llegaban las puntas de
sus dedos cuando trataba de comprender el mundo que lo rodeaba. Esto sin dudad
constituy Un paso para el hombre y un gran salto para la Humanidad. La frase Vinimos
a descubrir la luna y descubrimos la tierra recoge filosficamente lo que signific para el
hombre esta Azaa, pues aqu comienza su redescubrimiento como ser viviente, y como
otrora se siente encerrado en este trozo de roca, vindose nuevamente inmensamente
pequeo en relacin al cosmos, pero ya no como un objeto sino como sujeto espiritual
integrado al orden natural. As como tambin pequea, limitada, y parcializada le comienza
a parecer la tesis iuspositivista.
Y las redes de comunicacin global han transformado todos los conceptos de tiempo y
distancia y han llegado a unificar al ser humano de una manera fantstica (a pesar de
todos los vicios o consecuencias negativas que pudiere generar), incrementado como
nunca el sentido de especie y de integracin a nuestro entorno.
Conceptualizados por este nuevo Paradigma surgen los postulados de los Derechos
Humanos y se crean ramas como el Derecho Laboral, Derecho de Nios Nias y
Adolescentes, Derecho de la Mujer a una Vida Libre de Violencia, Derecho Ambiental,
Derecho informtico, los nuevos postulados del Derecho Internacional Privado. Todos ellos
encauzados a la mejora de la existencia del hombre y el alcance de sus fines teleolgicos.
Ni decir de los postulados Constitucionales, que ya han dejado de ser formales
aspiraciones del ideal de justicia para constituirse en lneas directrices que dan verdadero
sentido finalstico y teleolgico a las leyes.
Otra gran caracterstica del nuevo Paradigma que nace es la conformacin de una nueva
conciencia al ser humano, en donde lo real se combina con lo virtual, llevando el mundo
de las ideas a alturas insospechadas por Platn, creando estructuras neuronales de
extrema complejidad en el ser humano que le permiten la asimilacin de las diversas
ramas del Derecho y concretarlas en un solo concepto, causando a su vez que muchos de
los tradicionales postulados, doctrinas y procedimientos aparezcan como obsoletos y por
ello absurdos.
7. CONCLUSIONES
Para el anlisis ontolgico y teleolgico del Derecho debe estudiarse al hombre, su
evolucin, su historia, su medio ambiente, su ubicacin e integracin respecto al universo
que lo determina y orienta las leyes naturales que se constituyen en su fundamento.
El derecho debe estar orientado al bienestar y felicidad del ser humano. Lo que hace
absurdo e irracional cualquier intencin de convertirlo en sustento y justificacin de
acciones contrarias a esa finalidad, ms todava de los procedimientos absurdos, torpes y
obsoletos que lo hacen ineficaz, y por ello injusto, y de doctrinas que exceden el carcter
necesario de permanencia y estabilidad de las normas y pretenden sujetar el Derecho al
pasado, anquilosndolo y hacindolo ineficaz.
Uno de los dogmas del paradigma que predomina, la separacin absoluta del derecho, la
moral y la religin, ha resultado un fracaso, pues los principios morales y la religin
conforman junto con la razn diversos planos el espritu del ser humano, del hombre que
acta y coexiste fcticamente, del hombre que tiende a valores trascendentales y del
hombre que aspira su felicidad. Y el Derecho debe necesariamente ser manifestacin de
todo ello.
Adems, el nuevo paradigma no es reconocido por las Universidades, quienes aceptan los
derechos naturales como Derechos Humanos, a secas, sin ninguna consideracin
valorativa. Se los ha impuesto la realidad y la fuerzas de las cosas, ms no lo aceptan. Y
an las Universidades progresistas, plantean las materias Derechos Humanos, Derecho
Ambiental, Derechos de Nios, Nias y Adolescentes, como complementarias u optativas.
Porque siendo cierto el adagio Ubi Homo Ibi Ius, entonces el estudio del Derecho debe
iniciar desde el ser humano, de su evolucin biolgica, de su historia, de sus valores, de su
espiritualidad, de su medio ambiente y del universo del que procede y al cual est
insoslayablemente integrado. Solamente as pudiramos tomar verdadera conciencia de
que el Derecho est mas all de la voluntad y de la razn del hombre, y que no debe
quedar absolutamente desvinculado de la religin y de la moral, como muchos han
pretendido y pretenden sostenerlo al amparo de la teora iuspositivista, sino que, por el
contrario, deben complementarse en el perfeccionamiento del ser humano, conformando y
transformando su espiritualidad, verdadero y pleno motor de su evolucin y legtimo
baremo para determinar el verdadero horizonte evolutivo del Derecho.
Es que desde una postura de humildad existencial, considerando que somos tan solo una
parte infinitesimal del universo, necesariamente debemos admitir la existencia del derecho
natural como se sostiene en el cuarto y ltimo paradigma, pues sera extremadamente
prepotente y hasta absurdo suponer que si hoy desapareciese la especie humana, el
Derecho en sus principios desaparecera del universo. De hecho, nuestra especie, el
sistema solar, nuestra galaxia, estn destinadas a extinguirse, ese es parte del ciclo de la
vida, y nuestro polvo (entindase, calcio, hierro etc.) en algn sitio del universo volvern a
conformar a otros seres pensantes que comenzarn a aprender los mismos principios del
derecho natural y los mismos valores de libertad, justicia, igualdad etc. que estarn all
perennemente conformando el orden universal.
Los derechos naturales no deben ser una opcin en la Universidades, sino la nica opcin.
No debe ser un camino, sino el camino. El derecho natural tiene que ser la antorcha que
comience a iluminar las conciencias desde la nueva pedagoga del derecho. Una
pedagoga que inicie por la formacin espiritual del abogado, en sus planos jurdico, tico,
moral, y religioso; que lo oriente a los fines teleolgicos del Derecho, lo haga ms humilde
ante el conocimiento y fomente el desarrollo de su espiritualidad.
Javier A. Rodrguez G.