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Derecho Penal 2
Derecho Penal 2
Bolilla XIII:
Delitos contra la libertad:
El Cdigo , en el Titulo V, protege a la libertad ira a traves de seis captulos:
I- Delitos contra la liberlad individual,
II.- Violacin de domicilio,
IU.- Violacin de secretos.
IV.- Delitos conira la libertad de trabajo y asociacin,
V.- Delitos contra la liberlad de reunin.
VI - Delitos contra la liberlad de prensa.
De stos , surge que el Cdigo no protege la liberlad en forma abstracta, sino slo un
grupo de derechos que son inherentes a la libertad.
Delitos contra la libertad individual.
En el primer captulo de los "Delitos contra la libertad" se contemplan figuras que atacan
la libertad individual desde el punto de vista fisico (libertad ambulatoria) y tambien
psicquico (Arts 149 bis y ter).
En el captulo delitos contra la libertad individual se contemplan las
siguientes figuras:
1) Reduccin a servidumbre o condicin anloga (art. 140).
2) Privacin ilegal de la libertad personal (Art 141, 142 y 142 bis).
3) Delitos contra la libertad cometidos por funcionarios publicos (arts.
143, 144,
144 bis, 144 ter, 144 cuarto y 144 quinto).
4) Conduccin fuera de las fronteras.
5) Sustraccion, retencin y ocultamiento de menores (arts, 146 a 149).
6) Amenazas y coacciones (arts, 149 bis y ter),
Reduccin a servidumbre y condicin analoga:
El art. 140 del Cd. Penal reprime con reclusin o prisin de tres a quince aos, al que
"redujere a una persona a servidumbre o a otra condicin anloga" y al que "la recibiere
en tal condicin para mantenerla en ella".
La reduccin a servidumbre o condicin anloga no es un ataque contra la libertad
personal ambulatoria o de movimientos, por lo cual el tipo puede reconocerse aun en los
casos en que sigue subsistiendo el poder fsico del ofendido para trasladarse o realizar
actividades fsicas. Tampoco implica, necesariamente, la abduccin del sujeto pasivo, es
decir, que sea l llevado a un lugar distinto de aquel en que se lo toma: la reduccin a
servidumbre puede existir con la presencia de la vctima en el lugar habitual donde se
encontraba antes de ella. El delito es el de cambiar la condicin de hombre libre por la de
siervo; es el plagio del derecho romano.
La esclavitud o servidumbre consiste en someter a una persona al poder y voluntad de
otra como si fuera una cosa.
Significa el aniqulimamiento de la personalidad: el esclavo no puede hacer o dejar hacer
lo que quiera solo hara o dejara de hacer lo que su amo desea.
La accin consiste en "reducir" a servidumbre o "recibir" en servidumbre. En este ltimo
caso el que recibe debe tener como fin "mantener a la victima en esa situacin". Se trata
de un elmento psicologico a titulo de dolo especifico.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. -
Es delito permanente, de resultado material, que se consuma cuando efectivamente se ha
logrado reducir a la persona a servidumbre o condicin anloga y que, como tal, admite
la tentativa.
RECEPCIN DE PERSONA PARA MANTENERLA EN SERVIDUMBRE o CONDICIN
ANLOGA.
Tambin vimos que se comete delito reduciendo a la persona a una condicin anloga a la
de servidumbre.
Podemos decir que condicin anloga es toda aquella en la que la vctima, sin servir al
agente, se encuentra sometida a l con la misma intensidad que en la servidumbre; por
ejemplo, el mantenimiento en un estado de abyeccin, siendo tratada como bestia
(Nez); el caso del nio al que se hizo vivir largos meses en una conejera, alimentado
con las mismas sobras que se les arrojaban a los conejos, sin suministrarle ropa ni abrigo,
etctera.
El otro tipo que se enuncia en el artculo es el de recibir a una persona en tal condicin
para mantenerla en ella. El delito requiere, pues, como presupuesto, que se haya
cometido el delito anterior y que sus efectos no hayan cesado: el sujeto pasivo tiene que
estar ya reducido a servidumbre o condicin anloga en el momento de la recepcin.
Recibe el que toma la persona de manos del agente que la ha reducido a servidumbre o
condicin anloga, o de un tercero (partcipe o no en el delito de aqul), entrando en su
tenencia, cualquiera que sea el motivo de la transferencia (compra, donacin) y el modo
como se la haya realizado (voluntaria o involuntariamente de parte de quien tena al
reducido), sea que aqulla la ejerza directa o indirectamente.
ELEMENTO SUBJETIVO. -
En este tipo, el sujeto pasivo tiene que actuar con una especfica intencin al tomar a la
vctima:
recibirla en la condicin en que se encuentra para mantenerla en ella. Si la recepcin est
motivada por otro designio (p.ej., liberarla), no se da el delito por ausencia del elemento
subjetivo.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. -
El delito se consuma cuando el agente entra en la tenencia de la vctima reducida a
servidumbre
o condicin anloga; no es suficiente haber adquirido el "derecho" a tenerla (p.ej., por
haber pagado un precio. La tentativa, que es admisible, tiene que referirse a los actos
concretos de transferencia de la tenencia de la persona que no se logra completar (p.ej.,
estar recibiendo la persona).
CULPABILIDAD DE AMBOS TIPOS. - La culpabilidad, tanto en esta ltima hiptesis
como en la del primer tipo, slo es compatible con el dolo directo.
Privacin de la libertad personal:
FIGURA BASICA:
El art. 141 del Cd. Penal reprime con reclusin o prisin de seis meses a tres aos al que
"ilegalmente privare a otro de su libertad personal".
La libertad mentada por la norma tiene un sentido corporal. Es el menoscabo de la
libertad corporal lo que constituye el fundamento de la punibilidad; lo cual no implica
necesariamente ni la inmovilidad en el espacio (p.ej., el que es privado de libertad dentro
de un vehculo en movimiento), ni la abduccin, quitando a la persona del lugar de donde
se la toma (p.ej., dejar a la vctima encerrada en su domicilio), ni el encerramiento.
Aunque todos esos procedimientos
pueden concretar una privacin de libertad, para sta es suficiente que se restrinja
cualquier libertad del movimiento, aunque quede a disposicin de la vctima cierto grado
de libertad ambulatoria (p.ej., impedirle el movimiento de los brazos, pero no el de las
piernas). La anulacin de cualquier manifestacin de la libertad corporal queda, pues,
comprendida en el tipo.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. -
Es un delito material que se consuma cuando el impedimento fsico a la libre actividad
corporal de la vctima se ha producido con suficiente significacin (Niez) para mostrar
la direccin de la accin del sujeto en cuanto ataque a la libertad. La consumacin puede
realizarse mediante omisin, cuando el agente no hace cesar la situacin de privacin de
libertad preexistente en que se encuentra la vctima por obra de un tercero, o cuando no
hace cesar la que habiendo sido legtima se convirti en ilegtima, teniendo la obligacin
de hacerlo.
Es delito permanente -la accin se prolonga mientras no cesa la privacin de libertad- que
admite tentativa.
SUJETO PASIVO. EL CONSENTIMIENTO DE LA VCTIMA. -
El consentimiento de la vctima que sea una respuesta de su libre determinacin,
prestado, por tanto, sin coaccin ni error, elimina el tipo, como adelantamos.
Con ello se ve que sujeto pasivo no puede ser cualquier persona, sino que tiene que
tratarse de una persona con capacidad para determinarse con libertad, es decir, con
posibilidades de formar y expresar su voluntad. No puede serlo el nio de escasa edad, ni
quien en el momento del hecho est inconsciente, si es que la privacin ilegtima de
libertad no se prolonga ms all del lapso de inconsciencia.
CULPABILIDAD. -
El dolo exige, fundamentalmente, el conocimiento de la ilegalidad de la privacin de
libertad y la voluntad de asumir la accin en cuanto arbitraria; obrar "con la conciencia de
que su conducta es sustancial y formalmente arbitraria" (Nez), esto es, que acta sin
derecho para privar de la libertad o que lo hace de un modo no autorizado por la ley.
Agravamiento en razn del modo:
a) AMENAZAS O VIOLENCIA:
Las figuras agravadas de privacin ilegtima de libertad se tipifican en los arts. 142 y 142
bis.
El art. 142, inc. Io, del Cd. Penal castiga con reclusin o prisin de dos a seis aos al
que privare a otro de su libertad personal, cuando "el hecho se cometiere con violencias o
amenazas".
La privacin ilegtima de libertad se logra ejerciendo violencias sobre el cuerpo de la
vctima o sobre los terceros que tratan de impedir o pueden impedir el hecho, sea por una
energa fsica o por un medio equiparado (hipnosis o narcticos), pero no es suficiente la
energa fsica indirecta que se ejerza sin contacto fsico (p.ej., encerrando a la vctima);
as como tambin amenazando a cualquiera de los sujetos mencionados, anuncindole un
mal que puede provenir de la actividad del agente o de un tercero a instancias de aqul.
La amenaza y la violencia pueden ejercerse tanto para iniciar la privacin de libertad,
como en cualquier etapa de la permanencia de la accin, si van destinadas a mantenerla.
b) SIMULACIN DE AUTORIDAD:
Segn el art. 142, inc. 4o, del Cd. Penal, la misma pena que en el caso anterior se
impone al que cometiere el hecho "simulando autoridad pblica u orden de autoridad
pblica".
Selase que la autoridad pblica que se tiene que simular es la que est dotada de poder
para privar de la libertad a las personas (polica, juez).
La orden simulada debe, tambin, referirse a la privacin de la libertad; tiene que imitar
la comunicacin de la disposicin de la autoridad competente que imparte la orden de
privacin.
Para que se d la agravante, la vctima debe haber consentido en la accin del agente en
virtud del error creado en ella por el fingimiento de aqul.
C) DURACIN DE LA PRIVACIN ILEGITIMA DE LA LIBERTAD:
Con la misma pena que en el supuesto anterior, segn el art. 142, inc. 5o, del Cd. Penal,
se pune al agente "si la privacin de la libertad durare ms de un mes".
Colocamos en este lugar la agravante porque, al fin, trtase del modo como se logra la
permanencia de la accin.
El plazo de un mes se cuenta, segn lo que dispone el Cdigo Civil (arts. 25 y 26; art. 77,
prr. 2o, Cd. Penal).
La privacin de libertad tiene que pasar del mes, cualquiera que sea el lapso que
trascienda de ese tiempo. La privacin de libertad que dur exactamente un mes, sin
superarlo, no sale de la figura bsica.
Agravamiento en razn del vinculo:
El art. 142, inc. 2o, del Cd. Penal sanciona tambin con pena de reclusin o prisin de
dos a seis aos al agente que cometiera el hecho "en la persona de un ascendiente, de un
hermano, del cnyuge o de otro individuo a quien se deba respeto particular".
Se indica que el agravamiento no se funda aqu en el vnculo de sangre (si fuese as
comprendera a los descendientes), sino en la existencia de un especial deber de respeto
que el sujeto pasivo tiene que observar con la vctima segn surge, por otra parte, de la
expresin final de la norma.
Agravamiento en razn del resultado:
El art. 142, inc. 3o, del Cd. Penal asigna asimismo una pena de reclusin o prisin de
dos a seis aos "si resultare grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del
ofendido, siempre que el hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena
mayor".
El dao debe resultar de la privacin de libertad, o sea, de la reduccin misma de la
actividad fsica del agente. Ello tiene una doble consecuencia: por un lado no quedan
comprendidos los daos graves que se hayan producido a consecuencia de la actividad
desplegada por el agente para privar de la libertad a la vctima, que, como vimos, si
constituye delito de lesiones, operan en concurso con la privacin de libertad; por otra
parte, cualquier lesin -inclusive la culposa- debida a la conducta autnoma del agente,
aun perpetrada durante la permanencia de la privacin, es decir, que no haya sido
originada por ella misma tambin opera en concurso real con la figura bsica.
El dao tiene que ser grave y recae sobre las personas cuando afecta bienes jurdicos
inherentes a la personalidad, pero distintos de la libertad misma.
El dao recae sobre los negocios del ofendido cuando la privacin de libertad afecta su
ocupacin, empleo o trabajo, producindole detrimentos econmicos, sea por daos
emergentes de la privacin misma, como de ganancias que ha dejado de percibir a causa
de la inactividad a que se ha visto forzado.
Agravamiento en razn del dolo:
Finalmente, la ley agrava la privacin ilegtima de libertad por las particularidades
de los motivos que han influido sobre la determinacin del agente o de las finalidades en
cuya procura comete el delito.
El art. 142, inc. Io, del Cd. Penal castiga con reclusin o prisin de
dos a seis aos la privacin de libertad cuando el hecho se cometiere
"con fines religiosos o de venganza".
Se dan motivaciones religiosas cuando el autor ha sido impulsado a actuar por ideas
relacionadas con la religin, sea para apoyar una determinada idea, sea para combatirla,
sea por oponerse a cualquier idea de ese carcter.
Las motivaciones de venganza son aquellas en las que el autor tiene presente el dao
recibido por l o por un tercero, de la vctima o de un tercero que actu por ella o es su
allegado, y la privacin de la libertad se muestra, no como simple expresin de
resentimiento, sino como la devolucin de aquel dao.
COMPELIMIENTO DE LA VICTIMA O DEL TERCERO:
Se impondr prisin o reclusin de cinco (5) a quince (15) aos, al que sustrajere,
retuviere u ocultare a una persona con el fin de obligar a la vctima o a un tercero, a
hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si el autor lograre su propsito, el
mnimo de la pena se elevar a ocho (8) aos.
La pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin:
1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) aos de edad; o
un mayor de setenta (70) aos de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cnyuge
o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas.
4. Cuando la vctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por
s misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado pblico o pertenezca o haya pertenecido
al momento de comisin del hecho a una fuerza armada, de seguridad u organismo de
inteligencia del Estado. (Inciso sustituido por art. 3 del Anexo I de la Ley N 26.394
B.O. 29/8/2008. Vigencia: comenzar a regir a los SEIS (6) meses de su promulgacin.
Durante dicho perodo se llevar a cabo en las reas pertinentes un programa de
divulgacin y capacitacin sobre su contenido y aplicacin)
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o ms personas.
La pena ser de quince (15) a veinticinco (25) aos de prisin a reclusin si del hecho
resultara la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causare intencionalmente la muerte de
la persona ofendida.
La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo que la
vctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del
propsito del autor, se reducir de un tercio a la mitad.
SUJETO PASIVO. - La vctima de la privacin ilegtima de libertad puede ser la misma a
quien se coacciona u otra distinta.
Esto ltimo ocurre cuando la privacin de libertad tiene por objeto conseguir un hacer o
un omitir de una persona que no es la privada de libertad, sin que por ello se multiplique
la delictuosidad, sumndose al delito de privacin de libertad el de coacciones.
Atentados funcionales contra la libertad personal:
Primera categoria.
A-Omisiones de liberar
a)Retencin ilegal de detenido o preso:
El art. 143, inc. Io, del -Cd. Penal reprime con reclusin o prisin de uno a tres aos e
inhabilitacin especial por doble tiempo, al funcionario "que retuviera a un detenido o
preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar".
Es, como bien lo ha sealado la doctrina, un verdadero delito de comisin por omisin:
comisin, puesto que la accin se describe como la de retener, o sea mantener privado de
su libertad al sujeto pasivo; omisin, ya que esa retencin proviene de no haberse
dispuesto la libertad o de no haberse ejecutado la orden impartida por un funcionario
competente.
SUJETO ACTIVO. - Es el funcionario con competencia para disponer la soltura por s
mismo (p.ej., el polica preventor que arresta a quien estaba en el lugar del hecho, cuando
ha transcurrido el plazo que la ley autoriza para mantenerlo en esa condicin), o
cumpliendo una anterior disposicin de autoridad competente que requiere ser
completada con su propia decisin (p.ej., el director de penitenciara que tiene que
disponer la libertad cuando se ha concluido de ejecutar la pena, segn las disposiciones
de la sentencia); o el funcionario que tiene que ejecutar la orden concreta y actual de
llevar a cabo la soltura de una persona privada de su libertad que le ha impartido una
autoridad competente (p.ej., el director de la crcel de encausados que recibe una orden
de libertad expedida en un incidente de libertad provisional; el alcaide de una crcel de
penados que recibe del director la orden de ejecutar la soltura de un interno que ha
cumplido su pena). Pero, en todos los casos, debe tratarse de un funcionario que tenga
bajo su guarda o custodia al sujeto pasivo, en cumplimiento de las funciones que son de
su competencia, puesto que si aqul estuviese bajo la guarda o custodia de otro
funcionario, el caso podra quedar comprendido en el art. 143, inc. 6o.
SUJETO PASIVO. - Sujeto pasivo es el detenido o preso.
Detenido es una expresin que est tomada por la ley en amplio sentido, designando a
toda persona privada de su libertad por disposicin de autoridad competente, sea que la
privacin obedezca a razones administrativas o de seguridad (p.ej., arresto en
averiguacin de antecedentes) o se hubiese producido en causa judicial (simple detenido
como sospechado, detenido en prisin preventiva). La voz preso designa, en el tipo, la
persona que se encuentra privada de su libertad a raz de la ejecucin de una pena de
reclusin o prisin, originaria, o por conversin de una pena de multa; se refiere, pues, a
los penados.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma en el momento en que surge la
obligacin -que se incumple- de disponer la soltura o ejecutar la orden. No es admisible
la tentativa, dado el carcter de delito.
CULPABILIDAD. - La culpabilidad requiere el conocimiento de la situacin de la vctima
y de la procedencia de su soltura o el conocimiento de la orden respectiva y la voluntad
de no disponer la una o de no ejecutar la otra. Es compatible con el dolo eventual (el
alcaide que sabiendo que debe ejecutar una liberacin, enva al interno a un lugar alejado
de la penitenciara, donde sabe que es posible que no se pueda llevar a cabo la liberacin
en la oportunidad debida).
Prolongacin indebida de la detencin.
Segn el art. 143, inc. 2o, del Cd. Penal, la misma pena que en el delito anterior se
aplica al funcionario que "prolongare indebidamente la detencin de una persona, sin
ponerla a disposicin del juez competente".
CARCTER DEL DELITO. - Tambin aqu estamos en presencia de un delito de
comisin por omisin, ya que si la accin se describe como la prolongacin indebida de
la detencin, la ilegalidad de ella surge de no haberse puesto al detenido a disposicin del
juez competente.
La ilicitud, como dijimos, est constituida por el incumplimiento de esta obligacin; en
otros trminos: el funcionario prolonga la guarda que ejerce (directa o indirectamente)
sobre el detenido, sin comunicar al juez que se encuentra ste a su disposicin, o
comunicndoselo (dolosamente, claro est) a un juez que no es competente.
678. CONSUMACIN Y TENTATIVA. - Se consuma cuando, vencido el plazo para
poner al detenido a disposicin del juez competente, el funcionario no ha cumplido con
esa obligacin. No es admisible la tentativa, dada la estructura del tipo, como en el caso
anterior.
679. CULPABILIDAD. - La culpabilidad tiene las mismas caractersticas que en el
delito del art. 143, inc. 1.
b) Omisin de liberar al detenido ilegalmente:
Segn el art. 143, inc. 6, del Cd. Penal, la pena de uno a tres aos de reclusin o prisin
se aplica tambin al "funcionario competente que teniendo noticias de una detencin
ilegal omitiere, retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba
resolver".
Presupuesto del delito es que el funcionario tenga noticia de una detencin ilegal,
es decir, haya tomado conocimiento de ella.
La ley, al hablar de detencin, se refiere a cualquier privacin de libertad (a ttulo de
cumplimiento de pena o de cualquier otro), en que el sujeto pasivo se halle a disposicin
y bajo la guarda de otro funcionario.
LAS ACCIONES TPICAS. - Las acciones tpicas dependen de la competencia del
funcionario que es autor. Si es competente para hacer cesar la detencin ilegal, el hecho
lo comete omitiendo disponer las medidas conducentes a su cesacin, retardando esa
disposicin,
o sea no adoptndola dentro del plazo reglamentario si est legalmente fijado, o dentro de
los plazos que se consideren normales (que en algunos casos sern inmediatos al
conocimiento de la privacin ilegtima) para ejecutar la actividad necesaria, o rehusando
disponer las medidas de cesacin ante un pedido expreso en ese sentido. Si el funcionario
no es competente para hacer cesar la detencin, pero s lo es para dar cuenta a otro
funcionario que tiene que resolver
sobre ella, las acciones pueden ser las de omitir la comunicacin, retardarla o rehusarla
cuando se lo solicita. Si el funcionario ni es competente ni tiene deberes funcionales en
este segundo sentido, su conducta nicamente podr ser encuadrada en el captulo de los
encubrimientos.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma con la omisin, el retardo o la
negativa, aunque la intervencin de otro funcionario haga cesar posteriormente la
detencin ilegal. No parece posible la tentativa, pues en realidad todas las acciones
tpicas se resuelven en omisiones de naturaleza que no la aceptan.
SUJETO ACTIVO. - Autor es, por tanto, el funcionario que posea la competencia o el
deber enunciados, mientras no haya sido l quien asumi carcter de autor o partcipe de
la detencin ilegal (en ese caso se aplicar el art. 144 bis, inc. Io). Tal detencin, por
tanto, tiene que estarse cumpliendo bajo la guarda de un funcionario distinto.
CULPABILIDAD. - El dolo pide el conocimiento cierto (la duda no basta, sin perjuicio de
que con ella se incluya la conducta en otras infracciones funcionales que pueden llegar a
ser delictuosas, p.ej., la del art. 249, Cd. Penal) de la detencin y de su ilegalidad y la
voluntad de no cumplir con las obligaciones que la ley impone al agente. El error sobre la
legalidad de la detencin podra excluir la culpabilidad.
B- Ejecuciones irregulares de la privacin de la libertad personal.
a) Incomunicacin indebida
El art. 143, inc. 3o, establece la misma pena que en los casos anteriores para el
funcionario que "incomunicare indebidamente a un detenido".
CARCTER INDEBIDO DE LA INCOMUNICACIN. - Incomunica indebidamente a un
detenido el funcionario que impide que se comunique con terceros cuando carece de la
competencia para disponer la incomunicacin y no existe una orden legalmente expedida
en tal sentido; o cuando, poseyendo esa competencia, dispone la incomunicacin en los
casos en que la ley no la admite (p.ej., en un detenido por encontrarse en rebelda cuando
ya ha sido indagado en la causa), o prolonga la incomunicacin ms all del plazo fija do
por las disposiciones legales (entonces hay una verdadera comisin por omisin).
El hecho puede cometerlo el funcionario que teniendo la guarda del detenido impide
personalmente la comunicacin de l con terceros (p.ej., el comisario de campaa que
habiendo detenido a un simple contraventor no deja que se comunique con persona
alguna),
como el que hace ejecutar los actos de impedimento por otro (el oficial sumariante de una
seccional que coloca al contraventor en una celda, ordenando al oficial de guardia que no
permita que se comunique con nadie).
La incomunicacin tiene que ser indebida legal y reglamentariamente.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El tipo delictual se consuma cuando se hace efectiva
la incomunicacin colocando al detenido en situacin de no poderse comunicar o
impidindole la comunicacin en un caso particular, y tambin cuando se lo deja en
situacin de no poderse comunicar pese a la orden en contrario o al vencimiento de los
plazos de incomunicacin. Aquellas situaciones admiten tentativa, no as estas ltimas.
684. CULPABILIDAD. - La culpabilidad exige el conocimiento del carcter de detenido
de la persona y de las situaciones que no permiten su incomunicacin y la voluntad de
incomunicarla o mantener indebidamente su incomunicacin. Es compatible con el dolo
eventual.
b) Colocacin indebida:
El art. 143, inc. 4o, parte 2a, aplica la misma pena de uno a tres aos de reclusin al "jefe
de prisin u otro establecimiento penal" que "lo colocare al reo en lugares del
establecimiento que no sean los sealados al efecto".
LA ACCIN TPICA. - La accin punible es la de colocar al condenado -es decir,
alojarlo- en un lugar del establecimiento distinto del que la ley o el reglamento indican
como debidos para que cumpla la pena privativa de libertad que le ha sido impuesta.
CONSUMACIN yTENTATIVA. - El delito se consuma cuando el condenado queda
alojado en el lugar reglamentariamente indebido y tiene carcter permanente. Es
admisible la tentativa.
SUJETOS. - Los sujetos activos y pasivos son los mismos de los tipos de recepcin
indebida: el jefe -o el empleado que lo reemplace- de un establecimiento penal destinado
al cumplimiento de penas impuestas por sentencia firme y el ya condenado por esa
sentencia. No se comprende a otros detenidos, en cuyos casos puede ser de aplicacin el
art. 144 bis, incs. 2o y 3.
CULPABILIDAD. - El dolo requiere el conocimiento de las caractersticas del penado y la
voluntad de colocarlo en el lugar del establecimiento que se sabe reglamentariamente
indebido. Slo parece compatible con el dolo directo.
C- Recepcin ilegal.
En verdad, la ley distingue dos tipos, segn que el sujeto pasivo sea recibido en un
establecimiento destinado a la ejecucin de penas privativas de libertad o en un
establecimiento destinado a ejecutar detenciones de otro carcter.
1- Recepcin en establecimientos destinado al cumplimiento de pena:
Por el art. 143, inc. 4o, parte Ia, del Cd. Penal, la misma pena que en los casos anteriores
se impone al "jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que
recibiera a algn reo sin testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la
pena".
EXIGENCIAS FORMALES DE LA INTERNACIN. - Es exigencia formal de la ley que
para que un condenado por sentencia firme a pena privativa de libertad pueda ingresar en
un establecimiento penitenciario en ese carcter, debe obrar en poder de sus autoridades
un testimonio de sentencia, que puede estar constituido por una copia autenticada de ella
o de su parte resolutiva o por la mencin circunstanciada de sta contenida en la orden
que dispone el ingreso, expedida por autoridad competente (estas formalidades dependen
de las reglamentaciones locales).
El delito se concreta en el hecho de recibir la persona del sujeto pasivo sin tener con
anterioridad o sin recibir en el momento del ingreso, dicho testimonio y alojarla en el
establecimiento. El tipo se refiere, pues, a la internacin con inobservancia de esa
formalidad.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - Es, pues, un delito de comisin que se consuma
cuando la persona queda alojada sin cumplir el requisito formal indicado, aunque se trate
efectivamente de un condenado. Admite tentativa.
SUJETO ACTIVO. - Autor es el jefe de prisin que intervino en la recepcin o el
funcionario que lo reemplaza en esa tarea, o sea, el funcionario que est obligado a
comprobar la presentacin del testimonio vlidamente extendido y su correspondencia
con la persona que se le entrega, cualquiera que sea su jerarqua.
CULPABILIDAD. - El dolo requiere el conocimiento de la ausencia del testimonio, de su
invalidez o de su no correspondencia con la persona que se recibe y la voluntad de
recibirla pese al defecto formal. No parece concebible la admisin del dolo eventual.
2. Recepcin en establecimiento de detencin:
El art. 143, inc. 5, del Cd. Penal determina la misma pena para el "alcaide o empleado
de las crceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden de autoridad
competente, salvo el caso de flagrante delito".
LA ACCIN TPICA. - Tambin aqu la accin es la de recibir, alojando en el
establecimiento, privado de libertad (como arrestada, detenida en cualquier carcter) a
una persona, sin la orden
proveniente de autoridad competente, expedida con las formalidades requeridas por la ley
y correspondiente a quien se recibe. El delito se comete, por consiguiente, tanto cuando
se aloja a la persona sin haber recibido orden alguna pata hacerlo, como cuando se la
aloja con una orden de quien no es competente para expedirla o que no reviste las
formalidades legales (p.ej., una orden simplemente verbal que carece de firmas, que no
determina nominalmente a la persona a quien se debe recibir, etc.) o que no corresponde a
la persona que se aloja.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma en los mismos trminos que en
los tipos anteriores y tambin admite tentativa.
SUJETO ACTIVO. - Es el jefe del establecimiento de detenidos, a quien la ley designa
con la denominacin de alcaide, ; puede serlo, asimismo, cualquier empleado que tenga
competencia para recibir y alojar detenidos. Pero no lo es el empleado que no cumple esa
funcin y carece de competencia para asumirla, que, fuera de la participacin en una
privacin ilegtima de libertad, puede incurrir en delito contra la Administracin pblica
(art. 246, inc. 3o).
CULPABILIDAD. - El dolo requiere el conocimiento de la ausencia de la orden o de su
invalidez, segn los principios expuestos en el tipo anterior.
E- Agravantes:
El art. 144 del Cd. Penal eleva el mximo de la pena a cinco aos "cuando en los casos
del artculo anterior concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incs. Io,
2o, 3o y 5o del art. 142".
AGRAVANTES COMPRENDIDAS. - Por consiguiente, los delitos se agravan si el hecho
se comete con violencia o amenazas o con fines raciales, religiosos o de venganza; si el
sujeto pasivo es un ascendiente, hermano, cnyuge o persona a quien el agente deba
respeto particular; si resulta grave dao a la salud o negocios de la vctima; si la privacin
ilegtima de la libertad se prolonga ms de un mes.
Segunda categoria.
A. Privacin ilegal de la libertad personal:
El art. 144 bis, inc. Io, castiga con prisin o reclusin de uno a cinco aos e inhabilitacin
especial por doble tiempo al "funcionario pblico que, con abuso de sus funciones o sin
las formalidades prescriptas por la ley, privase a alguno de su libertad personal".
Es una privacin ilegal de libertad, segn los principios sentados al hablar del art. 141,
que se especializa por la calidad del autor -que debe ser un funcionario pblico- y por los
ingredientes modales de la accin.
PRIVACIN DE LIBERTAD ABUSIVA. - El abuso funcional se encuentra taxativamente
descripto en el primero de los tipos cuando incluye en la punibilidad la privacin de
libertad por el funcionario con abuso de sus funciones. Exige que el agente, al privar de la
libertad, est ejerciendo funciones propias de su cargo y la ilegalidad se da, entonces,
porque esas funciones no comprenden la facultad de detener que el funcionario se
atribuye abusivamente (p.ej., el inspector municipal que para labrar un acta de infraccin
priva de la libertad al infractor para hacerle firmar la constancia), porque no la tiene en el
caso concreto (p.ej., polica militar que detiene a personal civil al margen de sus
potestades reglamentarias), o porque poseyendo la facultad, la utiliza arbitrariamente, es
decir, en situaciones en que no corresponde la detencin (p.ej., arrestar en averiguacin
de antecedentes a una persona perfectamente conocida por l y que sabe que no es
reclamada por autoridad alguna), o lo hace sin los recaudos que en el caso le atribuyen la
competencia (p.ej., quien teniendo la facultad de ejecutar detenciones, pero no de
disponerlas, lleva a cabo la detencin sin que medie la disposicin de la autoridad
competente).
INCUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES. - El abuso funcional, en el segundo de los
tipos, no proviene de la falta de competencia del funcionario para privar de libertad, sino
de la inobservancia de las formalidades prescriptas por la ley para proceder a la
detencin.
CULPABILIDAD. - El dolo, en el aspecto cognoscitivo, necesita el conocimiento del
carcter abusivo de la privacin por defecto de competencia, exceso funcional en el caso
concreto, falta de presupuesto sustancial para proceder o ausencia de los requisitos
formales.
B- Severidades.
Es todo trato riguroso que incide sobre el cuerpo de la persona (castigos, inmovilizacin,
colocacin en lugares expuestos a elementos naturales, privacin de alimento o
descanso),
que tiene una secuela de sufrimiento fsico o le exige un esfuerzo anormal (trabajos
penosos con elementos impropios para realizarlos) o de prohibicin de las actividades
que tiene derecho
a realizar, o que importan restricciones indebidas (aislamiento, privacin
de visitas, etctera).
Vejaciones:
Es todo trato humillante que mortifica moralmente a la persona, atacando su sentimiento
de dignidad o de respeto que merece como tal y con el que espera ser tratada.
Si la severidad tiene, fundamentalmente, una trascendencia ms fsica que psquica, en la
vejacin pesa ms el menoscabo psquico que el fsico, aunque ella tambin puede estar
constituida por actos materiales (tratamientos fsicos humillantes, como empellones,
sometimiento a trabajos mortificantes), o por actos puramente morales
(p.ej., la exigencia de adoptar actitudes indignas ante la presencia de funcionarios o de
terceros).
Apremios ilegales:
El apremio es un procedimiento coaccionante que -a diferencia de lo que ocurre en las
severidades y vejaciones- tiene una finalidad trascendente a l mismo: lograr una
determinada conducta en el apremiado (tradicionalmente una manifestacin sobre un
hecho ocurrido). Puede estar constituido por atentados fsicos sobre la persona del sujeto
pasivo, por severidades o vejaciones, segn los conceptos explicados o realizados de
otros modos que no caben dentro de los lmites de ellos (amenazas, imprecaciones,
rdenes intimidatorias, etctera).
C. Vejaciones o apremios ilegales en acto de servicio.
Se de en 2 supuestos:
1-Vejaciones y apremios ilegales sobre cualquier persona.
El art. 144 bis, inc. 2o, del Cd. Penal pena con prisin o reclusin de uno a cinco aos e
inhabilitacin especial por doble tiempo, al "funcionario que desempeando un acto de
servicio cometiera cualquier vejacin contra las personas o les aplicare apremios
ilegales".
CARACTERSTICAS DEL DELITO. SUJETO ACTIVO. - Caracteriza al delito la
circunstancia en que se produce la vejacin o el apremio: tienen que ocurrir en un acto de
servicio, o sea, en un acto que se est cumpliendo, propio de la funcin o del quehacer
administrativo del autor. ste, pues, tiene que estar actuando como funcionario.
Lo que indica que cualquier funcionario, cualquiera que sea el rea administrativa a que
pertenece, puede cometer el delito; no rige aqu la restriccin que veremos en el tipo
siguiente.
SUJETO PASIVO. La ley se refiere a cualquier funcionario y no se reduce a quienes
realizan funciones con relacin a ya detenidos o tienen competencia para detener, y, como
sujetos pasivos, menciona a las personas, sin especificar en ellas determinadas calidades
o situaciones; por otro lado, vimos que la libertad se ataca con la sola mortificacin que
constituye la vejacin o el procedimiento ilcito del apremio sin necesidad de que a ellos
se agregue una privacin de libertad en el sentido del art. 141: cualquier persona, pues,
aunque no se trate de un ya detenido o de quien est siendo detenido, puede ser sujeto
pasivo del delito.
CULPABILIDAD. - Tanto la vejacin como el apremio tienen un contenido subjetivo en
el agente que nicamente admite el dolo directo.
2- Severidades vejaciones y apremios ilegales sobre detenidos:
El art. 144 bis, inc. 3o, del Cd. Penal impone la misma pena que en el caso anterior al
"funcionario pblico que impusiere a los presos que guarde, severidades, vejaciones o
apremios ilegales".
La lesin a la libertad reside aqu en el agravamiento que significa para la situacin del
privado de libertad, que se sumen a ella los tratamientos aflictivos que entraan las
severidades, las vejaciones y los apremios.
SUJETOS. - Tanto los sujetos activos como los pasivos estn limitados por el tipo: los
primeros son los funcionarios pblicos que guardan presos, o sea los que directa
(celadores, custodios de guardia armada) o indirectamente (alcaides, jefes o directores de
los institutos), tienen a la persona de la vctima a su disposicin, de modo que pueden
imponerle el tratamiento mortificante u ordenar que se lo impongan; si el funcionario que
aplica el tratamiento fuera alguien que no est guardando a la vctima en una de esas
calidades, el caso quedara cubierto por el inc. 2 del art. 142 y no por el inc. 3o.
En cuanto a los sujetos pasivos, slo pueden serlo los presos guardados por el funcionario
que impone el tratamiento mortificante.
La expresin est usada aqu en el amplio sentido del privado de libertad en cualquier
carcter (arrestado, detenido, procesado en prisin preventiva, condenado).
CULPABILIDAD. - Presenta las mismas caractersticas que en el tipo anterior, aunque
hay que sealar que en algunos casos hasta el error iuris puede llegar a excluirla (p.ej.,
una errnea interpretacin del reglamento).
D. Agravantes:
El art. 144 bis, prr. final, del Cd. Penal eleva la pena privativa de la libertad a la de dos
a seis aos de reclusin o prisin, si en los casos de los incs. Io, 2o y 3o "concurriere
alguna de las circunstancias enumeradas en los incs. Io, 2o, 3o y 5o del art. 142".
Tercera categoria:
A. Imposicin de tormentos:
Debemos distinguir: /) figura bsica (art. 144 tercero, inc. Io), y 2) figuras agravadas (art.
144 tercero, inc. 2o).
Dice el art. 144 tercero, inc. Io, segn la ley 23.097: "ser reprimido con reclusin o
prisin de ocho a veinticinco aos e inhabilitacin absoluta y perpetua el funcionario
pblico que impusiere a personas, legtima o ilegtimamente privadas de su libertad,
cualquier clase de tortura. Es indiferente que la vctima se encuentre jurdicamente a
cargo del funcionario, bastando que ste tenga sobre aqulla poder de hecho", y agrega en
un prr. 2o: "Igual pena se impondr a particulares que ejecutaren los hechos descriptos".
La accin del delito es imponer a la vctima "cualquier clase de tortura"; es decir,
aplicarle procedimientos causantes de intenso dolor fsico o moral. La intensidad del
sufrimiento de la vctima es una de las caractersticas de la tortura, que la distingue
objetivamente de las que pueden ser simples severidades o vejaciones.
Sujeto pasivo del delito es una persona privada, legtima o ilegtimamente, de su libertad.
Pero, como lo hemos advertido precedentemente, no cualquier privacin de libertad
convierte a la persona en vctima del delito, sino la que tiene su origen en una relacin
funcional, sea por haber procedido de la orden de un funcionario o por haber sido
ejecutada por funcionarios;
Sujetos activos del delito son: en primer lugar, un funcionario pblico; como la ley no
distingue y tampoco funciona aqu la exigencia de que se trate de un funcionario que
guarde personas privadas de libertad, cualquiera que revista aquella calidad, fuere cual
fuere la reparticin a que pertenezca (siempre que a sta le est asignada competencia
para privar de libertad) puede ser autor (contra: Reinaldi). Para tener este carcter basta
que tenga (porque lo asumi o porque se lo entregaron) un poder de hecho sobre la
vctima, aunque temporalmente no se prolongue ms all del necesario para infligirle la
tortura.
B- Agravantes:
Las agravantes, contempladas en el inc. 2o, se refieren a los resultados de las torturas y
son de dos rdenes: si fuere la muerte de la vctima, la pena es de reclusin o prisin
perpetuas; si fueren lesiones gravsimas, la pena de la misma especie es de diez a
veinticinco aos. Quedan aqu comprendidos esos resultados tanto si fueren culposos
como dolosos, aunque estos
ltimos sean directamente queridos por el agente; esto surge no slo de los principios
generales que rigen este tipo de agravantes, sino tambin de la congruencia de las penas
con las de las figuras de homicidio y lesiones gravsimas calificadas. Como es comn en
supuestos similares, la calificacin requiere la constatacin de una estricta relacin de
causalidad entre la tortura y la muerte o las lesiones gravsimas.
Conduccin fuera de las fronteras:
Segn el art. 145 del Cd. Penal se reprime con reclusin o prisin de dos a seis aos, al
que "condujere a una persona fuera de las fronteras de la Repblica, con el propsito de
someterla ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un ejrcito extranjero".
ACCIN. - La accin es la de conducir a una persona fuera de la Repblica, no la de
sacarla; el delito ya lo comete, por tanto, quien lleva a la persona hacia la frontera,
aunque no haya conseguido hacer que la traspase.
EL ELEMENTO SUBJETIVO. - El agente tiene que actuar con el propsito de someter a
la vctima al poder de otro o alistarla en un ejrcito extranjero.
El poder al que se trata de someter a la vctima es el ejercido por cualquier persona u
organismo, pblico o privado, que importe un dominio material sobre la persona de la
vctima
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma cuando se comienza a conducir a
la persona, desde cualquier punto del pas, hacia la frontera, con la finalidad tpica.
No admite la tentativa.
CULPABILIDAD. - El dolo, que indefectiblemente tiene que ser directo por la estructura
del tipo, reclama, como presupuesto, el conocimiento de la ilegalidad del sometimiento
que se pretende.
Atentados contra la tenencia de menores:
Los arts. 146 a 149 regulan figuras cuyo objeto es la persona de un menor. Se indica que
el ataque no est directamente dirigido contra la libertad individual del menor, sino contra
la tenencia de l por parte de quienes la ejercen legtimamente (padres, tutores,
guardadores, etc.)
Sustraccin de menores:
El art. 146 del Cd. Penal reprime con pena de reclusin o prisin de cinco a quince aos,
a quien "sustrajere a un menor de diez aos del poder de sus padres, tutor o persona
encargada de l, y el que lo retuviere u ocultare"
Son acciones tpicas la de sustraer al menor y la de retener u ocultar a un menor que ya
ha sido sustrado.
En la sustraccin, el agente se apodera de la persona del menor, despojando de l a quien
lo tena legtimamente en su poder, apartndolo de los lugares donde ejerca su tenencia,
logrando que el mismo menor se aparte (la induccin a la fuga del menor de diez aos,
coronada por el xito, queda cubierta por la norma que examinamos), impidiendo que el
legtimo tenedor vuelva a la tenencia del menor cuando aqulla se ha interrumpido por
cualquier causa
(p.ej., apoderndose del que ha sido dejado por descuido en una estacin
de ferrocarril).
Retiene el que guarda al menor sustrado; lo oculta el que lo esconde, impidiendo el
conocimiento de su ubicacin por parte del legtimo tenedor; en este ltimo caso no se
trata simplemente de impedir el restablecimiento del vnculo de tenencia (como lo
sostiene
alguna doctrina), sino de impedirlo por el particular medio de ocultar al menor. Pero
ambas acciones tienen que referirse a la persona de un menor sustrado por la actividad
de un tercero; esas acciones, desplegadas por el mismo agente de la sustraccin, carecen
de relevancia en orden a la punibilidad. De ms est decir que la retencin y la ocultacin
del menor a que se refiere el art. 146, desplazan las figuras de encubrimiento.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma cuando
se ha desapoderado al legtimo tenedor de la persona del menor
o se ha impedido que se reanude la vinculacin interrumpida, aunque
el agente no haya consolidado su tenencia sobre aqul (p.ej.,
consuma el delito quien induce a la fuga al menor de diez aos y
una vez que ella se produce no lo retiene), o cuando se han realizado
los actos de ocultacin o retencin de un menor sustrado por otro.
Todas esas conductas admiten tentativa.
SUJETOS ACTIVO: Puede ser cualquiera.
SUJETO PASIVO. - Ofendido por el delito es el que legtimamente ejerce la tenencia del
menor de la que es despojado. La legitimidad de la tenencia puede estar fundada en un
derecho reconocido legalmente (patria potestad), en un acto voluntario por quien tiene
potestad para producirlo (tutela dativa), en una sentencia que lo haya conferido (entrega
de la guarda) o en un hecho no contrario a la ley (p.ej., institucin que se hace cargo de
un expsito).
CULPABILIDAD. - Aunque se sostiene que el dolo de este delito requiere la intencin de
apropiarse del menor, ello no sera del todo exacto; basta que se quiera desapoderar al
legtimo tenedor.
Eso s: cuando la sustraccin obedece a una finalidad integrativa de otro delito, la figura
del art. 146 puede quedar desplazada, como ocurrira en los casos de rapto o de secuestro
extorsivo.
Cuando el delito est constituido por las acciones de retener u ocultar al menor sustrado
por otro, el agente tiene que conocer esta circunstancia; en este caso la duda equivale al
saber.
No presentacin de menores:
El art. 147 del Cd. Penal castiga con la misma pena que en el delito anterior al que
"hallndose
encargado de la persona de un menor de diez aos, no lo presentara a los padres o
guardadores que lo solicitaren o no diere razn satisfactoria de su desaparicin".
Para que se constituya el delito es necesario que el menor se encuentre a cargo del agente
y que haya recibido de los padres o legtimos guardadores de aqul la solicitud de su
entrega o presentacin, cualquiera que sea la forma en que el requerimiento se haya
formulado.
ACCIN TIPICA:
El delito se comete cuando no se presenta al menor, esto es, cuando no mediando una
causa legtima, el agente se niega a exhibir al menor o a indicar el lugar donde se
encuentra.
Tambin comete este delito quien -mediando la ausencia del menor- no da razn
satisfactoria de su desaparicin. Da razn satisfactoria quien demuestra que la
desaparicin no se debi a su obra voluntaria, sino a la conducta del mismo menor o de
un tercero, aunque hubiese mediado culpa de su parte.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - La tipicidad describe un delito de pura omisin, que
se consuma cuando no se presenta al menor o no se da razn de su desaparicin ante el
requerimiento del ofendido, y adquiere permanencia mientras no se presente a aqul o no
se d la razn satisfactoria. No admite tentativa.
SUJETOS. - Autor es quien est encargado de la persona del menor; tiene que tratarse de
un encargo realizado por quien ya tena legtimamente la guarda de aqul, por imperio de
la ley o por otras causas legtimas (p.ej., guardadores): en otras palabras, el agente debe
haber recibido una delegacin de la guarda. No comete este delito quien ha sido
directamente constituido guardador del menor, con exclusin de terceros -aunque su
conducta puede ser tipificada por medio de otras normas penales-, ya que a l no se le
puede requerir la presentacin por sujetos que ejerzan la guarda (p.ej., el tutor del menor).
Ofendido por el delito es quien, teniendo la guarda legtima del menor, la ha delegado en
su materialidad, total o parcialmente, en el agente.
CULPABILIDAD. - El dolo, que slo puede ser directo, requiere el conocimiento de la
calidad en que se tiene al menor. El error sobre esta circunstancia o sobre la legitimidad
del requerimiento, hasta el error iuris sobre ellas, puede excluir la culpabilidad.
Induccin a la fuga:
Segn establece el art. 148 del Cd. Penal se reprime con prisin de un mes a un ao al
que "indujere a un mayor de diez aos y menor de quince, a fugar de casa de sus padres,
guardadores o encargados de su persona".
Inducir significa aconsejar seriamente al menor para que se fugue; no es suficiente la
simple manifestacin a l formulada de la conveniencia de que lo haga o la alabanza de la
accin de un tercero que adoptara esa conducta: el agente tiene que desplegar toda una
actividad destinada a persuadir al menor para que se fugue, es decir, a que abandone el
lugar donde se encuentra, sea la casa de sus padres, tutores, encargados o guardadores, o
un domicilio distinto, en que se encuentra a disposicin de ellos o con su anuencia
(colegio, institucin militar o religiosa, etc.); no constituye el delito inducirlo a que salga
de all por lapsos ms o menos prolongados, pero con la voluntad de volver, pues tal
conducta no constituye el abandono propio de la fuga.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - Segn los trminos de la ley, la accin tpica
consistente en inducir se perfecciona con la actividad de persuadir desplegada por el
agente sobre el menor, resultando indiferente, en cuanto a la consumacin, que el menor
lleve o no a cabo la fuga; lo que se pune es, en realidad, el peligro que constituye la
induccin con respecto a la concrecin de la fuga (Gmez, Nez). Tratarase, entonces,
de un delito formal, que no admite
tentativa.
CULPABILIDAD. - La naturaleza de la accin slo admite una culpabilidad constituida
por el dolo directo.
Ocultamiento de menores:
El art. 149, prr. Io, del Cd. Penal castiga con la misma pena que el tipo anterior, al que
"ocultare a las investigaciones de la justicia o de la polica, a un menor de quince aos
que se hubiere sustrado a la potestad o guarda a que estaba legalmente sometido".
ACCIN TPICA. - Es la de ocultar a las investigaciones de la justicia o de la polica.
Lo que el agente debe ocultar es la persona del menor con el propsito de frustrar esas
investigaciones, las que tienen que estar en curso.
CULPABILIDAD. - El dolo requiere el conocimiento de la situacin en que se encuentra
el menor y el de la existencia de investigaciones judiciales o policiales que se realizan
para dar con l, aunque hay que sealar que la duda sobre stas equivale al conocimiento.
Por esa causa, la figura se compatibiliza con el dolo eventual.
El art. 149, prr. 2o, eleva la pena de prisin a la de seis meses a dos aos cuando el
menor que se oculta "no tuviere diez aos"
Amenazas y coacciones:
Lo que se protege es la libertad psquica que encuentra su expresin en la intangibilidad
de las determinaciones de la persona. Las amenazas atacan esa libertad, menoscabando la
normalidad de las condiciones dentro de las cuales el hombre puede determinarse sin
condicionamientos procedentes de terceros: el ncleo de la ilegitimidad que se castiga no
reside tanto en que ellas sean susceptibles de crear un estado de temor o inquietud en
quien las sufre, sino en que ese estado le impone al individuo limitaciones que no
tendran por qu existir, que le impiden ejercer aquella libertad en la medida deseable, o
sea, en que quiebran o perturban la situacin de normalidad dentro de la que el sujeto
pasivo puede determinarse sin traba alguna.
Amenazas. Figura simple:
El art. 149 bis, prr. Io, clusula Ia, del Cd. Penal, reprime con prisin de seis meses
a dos aos al que "hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms
personas".
ACCIN TPICA. CONCEPTO DE AMENAZA. - Puede decirse que la amenaza es la
"manifestacin de voluntad del agente de ocasionar o de concurrir a ocasionar al sujeto
pasivo el dao futuro de que se trate" (Manzini);
El contenido de la amenaza es, pues, un dao, en cuanto lesin o detrimento de un bien o
inters de una persona, de carcter ilegtimo, o sea, que el paciente no est obligado a
sufrir, aunque no se trate necesariamente de un ilcito penal, y futuro, ya que slo de ese
modo
puede constituir un peligro potencial para la vctima, capaz de perturbar su normalidad
vital.
La doctrina exige la seriedad de la amenaza, con lo que, al fin, no se sealan ms que las
caractersticas que debe revestir el dao anunciado. ste tiene que ser, por lo menos,
posible^ es decir, que pueda realmente ocurrir; Correlativamente es una exigencia
implcita de la tipicidad lo que se ha llamado gobernabilidad del dao; como mnimo
tiene que mostrarse
como dependiente de la voluntad de quien formula la amenaza, por su propia accin o por
la accin de un tercero supeditado voluntariamente a l.
ELEMENTO SUBJETIVO. - La amenaza tiene que ser usada para alarmar o amedrentar
al sujeto pasivo. Alarma es la situacin en que el sujeto espera algo que puede ocurrir y
serle daoso.
Temor es el sentimiento de miedo suscitado por la alarma.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma cuando surge el peligro de que el
anuncio del mal alarme o amedrente al sujeto pasivo, lo que pasa cuando llega a su
conocimiento de tal modo que capte o tenga posibilidad de captar el carcter amenazador
de ese anuncio. Aunque se ha negado la posibilidad de la tentativa, ella es posible,
especialmente en los casos de amenazas por escrito o simblicas, cuando el escrito o el
smbolo que se han enviado no llegan al destinatario por causas ajenas a la voluntad del
agente.
SUJETO ACTIVO. PARTICIPACIN. - Sujeto activo del delito puede ser cualquier
persona; incluso puede serlo quien va a compartir el dao con la vctima
SUJETO PASIVO. - Tambin puede ser sujeto pasivo cualquier persona que tenga
suficiente capacidad de inteleccin para entender que se la amenaza.
CULPABILIDAD. - El dolo requiere el conocimiento de cada una de las circunstancias
tpicas precedentemente expuestas y la expresa voluntad de amenazar para suscitar
alarma o temor en la vctima: el elemento subjetivo que trae el tipo excluye cualquier
dolo que no sea el directo.
Agravamiento:
El art. 149 bis, prr. 1, clusula 2a, eleva la pena de prisin a la de uno a tres aos,
"si se emplearen armas o si las amenazas fueren annimas".
Empleo de armas:
La circunstancia de que la ley actual haya eliminado el complemento
"de fuego" de las armas, que traa la ley 17.567, nos obliga a
determinar qu armas quedan comprendidas.
No parece posible extender el concepto ms all de las armas propias (las destinadas
ordinariamente a la ofensa o a la defensa activa) e impropias, equiparadas a las propias
(que aunque tienen un destino distinto, son aptas para ofender, como el cuchillo de
trabajo)
o impropias en s mismas (las que por sus caractersticas de punta o filo, su potencialidad
contundente o su daosidad, pueden utilizarse para ofender).
El uso agravatorio del arma puede asumir distintas modalidades: apoyar una amenaza
expresada en otra forma, o mostrndola de tal manera que su exhibicin constituya en s
misma la amenaza.
Amenazas anonimas:
El anonimato reside en la imposibilidad o en las graves dificultades para descubrir la
identidad
del autor; comprende todos los supuestos en que el agente procura que la vctima no sepa
quin la amenaza.
Coaccin. Figura simple.
El art. 149 bis, prr. 2o, del Cd. Penal reprime con prisin o reclusin de dos a cuatro
aos al que "hiciere uso de amenazas con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer
o tolerar algo contra su voluntad"
ACCIN TPICA. LA EXCLUSIN DE LA VIOLENCIA COMO
MEDIO COMISIVO. - La conducta tpica es la de usar amenazas; a diferencia
de lo que ocurra en el texto anterior, no se enuncia la utilizacin de la violencia para
lograr la finalidad tpica.
Las amenazas, como medio comisivo de las coacciones, siempre son condicionadas en
cuanto la inferencia del dao se hace depender de la decisin del sujeto pasivo sobre la
conducta quede l pretende el agente.
EL ELEMENTO SUBJETIVO. - El tipo se construye poniendo el acento sobre la
ilegitimidad del propsito del agente de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo
contra su voluntad. La amenaza tiene que constituir para el agente el medio de obtener
una determinada conducta de la vctima, formada por un hacer (realizacin positiva de un
acto), un no hacer (omisin de un acto) o un tolerar (que no es ms que una forma de no
hacer: no impedir que
otro haga algo). El contenido de la imposicin tiene que ser una conducta determinada;
Adems, la exigencia debe resolverse en un hacer o en un omitir que sea posible para el
sujeto pasivo; cuando para l sea imposible (material o jurdicamente), la accin tambin
deber ser examinada como amenaza.
CONSUMACIN Y TENTATIVA.
se consuma con la mera
utilizacin de la amenaza con la finalidad de obligar al amenazado,
independientemente del resultado obtenido por el procedimiento compulsivo.
La tentativa es admisible en la misma medida que en el delito
de amenazas, pese a las dudas que su reconocimiento ha suscitado
en la doctrina.
SUJETO ACTIVO. PARTICIPACIN. - Autor puede ser cualquier persona; pero, en
algunos casos, la calidad del sujeto activo en unin con la naturaleza de la exigencia,
puede cambiar el ttulo (as ocurre, p.ej., en las exacciones ilegales). Admite todos los
grados de participacin.
SUJETO PASIVO. - El sujeto pasivo tiene que presentar las mismas caractersticas que en
el delito de amenazas; pero, adems, tiene que ser un sujeto capaz de determinarse, es
decir, tiene
que poseer, cuando menos, la capacidad de querer, aunque no sea plena.
CULPABILIDAD. - El dolo requiere en el agente el conocimiento del carcter injusto de
la amenaza y la voluntad de utilizarla para coaccionar segn las finalidades tpicas.
nicamente cabe el dolo directo que impone el elemento subjetivo tpico.
Agravamiento:
En las coacciones, el art. 149 ter, en el inc. 1, eleva la pena a la de tres a seis aos de
reclusin o prisin, "si se emplearen armas o si las amenazas fueren annimas"; y en el
inc. 2 establece que la pena ser de cinco a diez aos de reclusin o prisin, en el ap. a,
"si las amenazas tuvieren como propsito la obtencin de alguna medida o concesin por
parte de cualquier
miembro de los poderes pblicos" y en el ap. b, si "tuvieren como propsito el de
compeler a una persona a hacer abandono del pas, de una provincia o de los lugares de
su residencia habitual o de trabajo".
1.-COACCIONES AGRAVADAS POR EL MAYOR PODER
INTIMIDATORIO DEL MEDIO EMPLEADO.
El art. 149 ter, inc. Io, del Cd. Penal enuncia el uso de armas y el anonimato en las
amenazas utilizadas. Todos los principios que explicamos al comentar idnticas
agravantes en el supuesto de amenazas tienen aplicacin aqu
2.-COACCIONES A MIEMBROS DE LOS PODERES PBLICOS.
El propsito que agrava es el de obtener alguna medida o concesin de un miembro de
los poderes pblicos. Por medida se entiende cualquier disposicin o resolucin; la
concesin importa el otorgamiento de algo. El contenido de la exigencia puede ser un
acto lcito o ilcito; la injusticia de la coaccinse apoya, primordialmente, en el medio
seleccionado para obtener la medida o la concesin.
SUJETO PASIVO. - Para que se d la agravante, el sujeto pasivo tiene que ser un
miembro de los poderes pblicos.
Bolilla XIV.
Violacin del domicilio. Bien juridicamente protegido:
Una de las manifestaciones de la libertad individual es, como vimos, el mantenimiento de
una esfera de reserva dentro de la cual el individuo puede desenvolverse sin la injerencia
de terceros. Esa esfera de reserva se traduce, entre otras manifestaciones, en el mbito
de intimidad del individuo constituido por su domicilio. Los delitos de este captulo
protegen, precisamente, ese mbito de la intromisin de terceros contra la voluntad de su
titular.
El art. 150 del Cd. Penal establece que ser reprimido con prisin de seis meses a dos
aos "si no resultare otro delito ms severamente penado, el que entrare en morada o casa
de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la
voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo".
ACCIN TPICA. - La accin punible es la de entrar, o sea, pasar desde afuera al interior.
Es la persona del agente la que debe entrar; no basta que penetre en el interior una parte
de su cuerpo, como el brazo o el pie, o que asome la cabeza, introducindola ms all del
lmite del domicilio.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma, como vimos, cuando la persona
del agente ha penetrado, toda ella, en el recinto del domicilio. Es delito material y admite
tentativa.
CULPABILIDAD. - Es un delito doloso, cuyo elemento subjetivo (conocimiento o
presuncin -previsin- de la voluntad de exclusin) exige el dolo directo.
Allanamiento ilegal del domicilio:
El art. 151 del Cd. Penal impone la misma pena de prisin de seis meses a dos aos, ms
la de inhabilitacin especial por el mismo tiempo, al "funcionario pblico o agente de la
autoridad que allanare un domicilio sin las formalidades prescriptas por la ley o fuera de
los casos que ella determina".
El allanamiento de un domicilio es el acto por el cual la autoridad, en funcin de tal,
penetra en alguno de los recintos enunciados en el art. 150, contra o sin la voluntad del
titular. El allanamiento es legtimo cuando la autoridad lo practica en los casos
determinados por la ley y con las formalidades requeridas por ella; de ah que la
punibilidad se establece para el allanamiento practicado sin observar estas formalidades o
para el llevado a cabo fuera de los casos establecidos.
SUJETO ACTIVO.- Autor slo puede serlo un funcionario pblico o un agente de la
autoridad; ste puede ser un funcionario o un empleado pblico a quien la autoridad
competente para ordenar y llevar a cabo el allanamiento le haya delegado la realizacin
de ste.
CULPABILIDAD. - Requiere el dolo directo de querer allanar con conocimiento de que se
acta sin observar las formas o fuera de los casos en que se puede llevar a cabo esa
actividad funcional.
Casos de excepcin:
Dice el art. 152 del Cd. Penal: "Las disposiciones de los artculos anteriores no se
aplicarn al que entrare en los sitios expresados, para evitar un mal grave a s mismo,
a los moradores o a un tercero, ni al que lo hiciere para cumplir un deber de humanidad o
prestar auxilio a la justicia".
El mal a que refiere la norma es el dao de cualquier inters del agente o de terceros que
ni aqul ni stos estn jurdicamente obligados a soportar; el peligro de dao puede
provenir de un hecho del hombre o de un hecho de la naturaleza; en el primer caso es
indiferente que el agente haya o no sido extrao a la produccin, siempre que no se
hubiese colocado en situacin de tener que soportar obligatoriamente el mal (p.ej., el
agresor que, perseguido por el agredido, se refugia en un domicilio ajeno, quedar
comprendido en el art. 152, pero no quien habindose constituido en prfugo se oculta de
la autoridad que lo persigue en aquel domicilio); puede tratarse de un mal inminente o
que no lo sea, pero la concrecin del peligro en la produccin del dao tiene que
indicarse con proximidad suficiente para que su invocacin no sea una mera excusa; y
tiene que ser un peligro de mal grave, es decir, cualquiera que sea el inters amenazado
(personales en sentido fsico, patrimoniales, la libertad, la honestidad, etc.), tiene que
tener importancia;
pero no es indispensable una equivalencia o superacin del eventual dao con relacin al
que se produce violando el domicilio.
El deber de humanidad se refiere a los actos de solidaridad humana en que el agente
procura evitar el sufrimiento o salvar a un tercero de una situacin conflictiva en que se
encuentra (no quedan comprendidos los actos de piedad para con los animales, sin
perjuicio de que en esos casos puedan producirse tambin situaciones de
inculpabilidad).
Presta auxilio a la autoridad el que penetra en el domicilio ajeno para ayudar a la
autoridad que en l acta; no es el caso del allanamiento sin orden previsto por las leyes
procesales.
Violacin de correspondencia o de documento privado:
Correspondencia es la comunicacin escrita entre dos interlocutores, que uno de ellos
enva, hace enviar, deja o hace dejar en poder del otro, y que contiene la expresin de su
pensamiento, cualquiera que sea el procedimiento de escritura de que se valga.
La proteccin tambin se extiende a los papeles privados, o sea, 'a los que, estando en la
esfera de reserva de alguien, contienen la expresin escrita de su pensamiento, aunque no
est destinada a ser comunicada a un interlocutor.
El Art 153 expresa: Ser reprimido con prisin de quince (15) das a seis (6) meses el
que abriere o accediere indebidamente a una comunicacin electrnica, una carta, un
pliego cerrado, un despacho telegrfico, telefnico o de otra naturaleza, que no le est
dirigido;.
LA ACCIN TPICA. - La accin de abrir es la de remover los obstculos que impiden la
lectura del contenido de la carta, pliego, etc., a raz de su cerramiento, quebrantando o
violando de cualquier modo, pero con significado material que recaiga sobre el obstculo
mismo: romper el sobre que cubre, el sello u oblea que cierra, etctera.
El delito se completa con el acto de abrir, aunque el agente no se entere del contenido de
la carta, pliego o despacho.
Los objetos del delito son las cartas, los pliegos cerrados, los despachos telegrficos,
telefnicos o de otra naturaleza.
SUJETO ACTIVO. - Autor puede serlo toda persona que no sea el destinatario de la
comunicacin, lo cual surge claramente de la ley, que emplea la expresin "que no le est
dirigido".
El despacho dirigido a un destinatario imaginario o a uno que ya ha fallecido, sigue
siendo un objeto cuya apertura es tpica, porque el delito protege el derecho al secreto
tanto del destinatario como del remitente, que de cualquier modo se ver violado en
ambos casos.
CULPABILIDAD. - El dolo necesita que el autor conozca que el despacho cerrado no le
est dirigido a l y que obra sin derecho: la duda respecto de estas circunstancias equivale
al conocimiento. A ello se debe sumar la voluntad de abrir la correspondencia; para esto
ltimo se requiere un dolo directo.
Publicacin:
El Art 153 Parr.3 expresa "La pena ser de prisin de un (1) mes a un (1) ao, si el autor
adems comunicare a otro o publicare el contenido de la carta, escrito, despacho o
comunicacin electrnica."
ACCIONES TPICAS. - Comunica el que hace conocer a un tercero que no es el
destinatario -suministrndole el conocimiento que l adquiri o poniendo a su disposicin
la correspondencia o el papel privado-, en todo o en parte, el contenido de las piezas que
ha abierto, o de las que se ha apoderado, suprimido o desviado. Publica, quien por
cualquier medio pone ese contenido al alcance de un nmero indeterminado de personas.
Apoderamiento por funcionario publico:
El art. 154 del Cd. Penal reprime con prisin de uno a cuatro aos, al "empleado de
correos o telgrafos que, abusando de su empleo, se apoderare de una carta, de un pliego,
de un telegrama o de otra pieza de correspondencia, se impusiere de su contenido, lo
entregare o comunicare a otro que no sea el destinatario, la suprimiere, la ocultare o
cambiare su texto".
ACCIONES TPICAS. -Las acciones de apoderarse y suprimir son las que hemos visto al
referirnos a la figuras del art. 153.
La entrega a un destinatario distinto de aquel a quien va dirigida la correspondencia es
aqu toda conducta que la pone a disposicin de un destinatario distinto del indicado por
el remitente, dndosela personalmente o colocndola en un lugar que importa recepcin
de ella por el mismo (p.ej., dejndola en su buzn privado).
La comunicacin del contenido comprende toda conducta que implique manifestarlo a un
tercero, sea dndoselo a conocer personalmente (por cualquier medio, verbal o escrito),
sea dndole a leer la correspondencia sin entregrsela en su original o en las copias
reservadas (p.ej., de telegramas). El agente se impone del contenido de la
corresponidencia cuando llega a conocerlo por cualquier medio, abrindola, leyndola al
trasluz, utilizando aparatos especiales que le permitan hacerlo, escuchando la grabacin,
etctera. Se oculta la correspondencia cuando, sin suprimirla, se la coloca fuera del
alcance del destinatario y de los que pueden hacrsela llegar, creando la imposibilidad por
medio de la colocacin de la pieza en un lugar desconocido por ellos; trtase, por
supuesto, de una retencin, pero que, adems, requiere ese desconocimiento. El agente
cambia el texto cuando lo vara totalmente (incluyendo otro distinto) o
parcialmente(interlinendolo, suprimiendo signos de puntuacin, cambiando la firma,
intercalndole otra, cambiando una palabra por otra), pero tiene que tratarse de un cambio
y no de la destruccin o supresin del texto.
SUJETO ACTIVO.-La autora est reservada al empleado de correos o telgrafos; si bien
esto restringe la calidad de sujetos activos a quienes intervienen en la prestacin de ese
servicio pblico, no es indispensable que se d una relacin de carcter administrativo:
puede ser autor tanto un empleado pblico como el empleado o prestador del servicio de
una empresa de carcter privado que por concesin o convencin de cualquier naturaleza
realiza la tarea (p.ej., el empleado de la empresa privada de transporte que lleva
correspondencia), pero de cualquier modo el autor tiene que ser quien cumpla actividades
con relacin al servicio pblico de correspondencia (no lo ser el simple particular a
quien el remitente utiliz como mensajero).
CULPABILIDAD. - El carctef abusivo de la accin indica que el delito slo es
compatible con el dolo directo.
Divulgacin de secretos:
El art. 156 del Cd. Penal reprime con multa de un mil quinientos pesos a noventa mil
pesos (segn ley 24.286, BO, 29/12/93) e inhabilitacin especial, en su caso, por seis
meses a tres aos, al que "teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo,
profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa
causa".
BIEN JURDICO PROTEGIDO. - Es la libertad del individuo, en cuanto a la esfera de
reserva que constituye su intimidad, lo que aqu se protege. Se prev y se trata de evitar el
peligro de que el agente llegue a doblegar la voluntad del sujeto pasivo con la amenaza,
por lo menos implcita, de revelar secretos que capt de l a raz de su actividad
profesional o en razn de las relaciones propias de su estado.
ACCIN TPICA. - La accin tpica es la de revelar el
secreto as conocido.
En su acepcin jurdico penal importa comunicar el secreto a personas que no estn
obligadas por l. Es suficiente que la revelacin -que no importa divulgacin, aunque, por
supuesto, sta incluye a aqulla- se haga a una sola persona extraa a la esfera en que
debe mantenerse el secreto, aun en forma confidencial y requirindole que no lo
comunique a otros. El hecho tpico se da igualmente aunque la persona a quien el agente
comunica el secreto ya lo conozca por otra va: la revelacin tpica no requiere la
ignorancia del secreto por parte del receptor.
Lo revelado debe ser lo conocido por el agente. Por otra parte, para que un hecho pueda
decirse revelado en el sentido de la ley penal, es necesario que se lo haga de tal modo que
pueda ser conocido por los terceros como atribuido o perteneciente al sujeto pasivo.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - E l delito se consuma con la revelacin, es decir, con
la comunicacin de lo secreto a un tercero extrao no obligado a guardar, a su vez, el
secreto.
Puede consumarse tanto por una actividad como por una omisin, lo cual ocurre cuando
el agente no impide (aunque fuere con dolo eventual, por supuesto) el acceso al secreto
de personas no obligadas a guardarlo.
No admite la tentativa.
SUJETO ACTIVO. - Es un delito propio o de sujeto calificado, puesto que autor es quien
tiene un estado, ejerce un empleo, oficio o profesin o practica un arte.
Pero nicamente es sujeto activo del delito el que desempea jurdicamente la actividad:
el falso profesional podr cometer otros delitos, pero no el que nos ocupa.
Es posible participacin en todos sus grados.
CULPABILIDAD. - Es delito doloso, que admite tambin el dolo eventual, como puede
ocurrir cuando el profesional deja en manos de un tercero los medios para conocer el
secreto (p.ej., el sobre que contiene los anlisis), aceptando que pueda interiorizarse de l.
Revelacin de hechos, actuaciones o documentos:
El Art 157 establece "Ser reprimido con prisin de un (1) mes a dos (2) aos e inhabilitacin
especial de un (1) a cuatro (4) aos, el funcionario pblico que revelare hechos, actuaciones,
documentos o datos, que por ley deben ser secretos."
La accin consiste en revelar el secreto, para lo cual es suficiente con que se lo
comunique a cualquier persona que no sea una de las que, como el agente, estn
obligadas a guardar el secreto. Por supuesto que si lo que hace el funcionario es divulgar
el secreto, su conducta queda a fortiori comprendida en el tipo.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma cuando lo secreto ha llegado a
conocimiento de un tercero extrao al crculo de personas que tienen derecho a conocerlo
y, a la vez, el deber de guardarlo. No es indispensable que se produzca algn perjuicio
para la Administracin. Es posible la tentativa (la carta en que se comunica el secreto que
no llega a destino), aunque parte de la doctrina niega su posibilidad (Soler).
SUJETO ACTIVO. - Autor nicamente puede serlo el funcionario que tenga obligacin de
guardar el secreto: basta esa obligacin para que se d la caracterstica tpica del autor;
CULPABILIDAD. -El dolo requiere el conocimiento del carcter secreto del objeto (el
error, aun el error iuris sobre la ley que lo dispone, puede excluir la culpabilidad) y la
voluntad de comunicarlo a terceros no autorizados a conocerlo, aunque es admisible el
dolo eventual.
Bolilla XV:
Delitos contra la libertad de trabajo y asociacin:
BIEN JURDICO PROTEGIDO. - La libertad personal que aqu se ampara es la
relacionada con las actividades laborales: la libertad de cualquier sujeto a trabajar cuando
quiere, a integrar asociaciones laborales.
El art. 158, parte Ia, del Cd. Penal, reprime con prisin de un mes a un ao al "obrero
que ejerciere violencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot".
ACCIN TPICA. - La accin es la de ejercer violencia, o sea, desplegar medios fsicos
-incluidos los equiparados por el art. 78 del Cd. Penal- sobre el sujeto pasivo. Puede ser
una violencia directamente ejercida por el agente por medio de un contacto fsico con la
vctima, a travs de terceros inculpables o mediante animales (arrojarle los perros) o
cosas (aparatos mecnicos que detienen el paso con peligro para las personas).
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - El delito se consuma con la aplicacin de la violencia
fsica sobre el sujeto pasivo, sin necesidad de que se logre la finalidad perseguida. Es
posible la tentativa.
SUJETO. - Autor slo puede ser un obrero, o sea, el que realiza tareas en relacin de
dependencia; aunque es preciso reconocer que la limitacin no es cientficamente
correcta (Nez), ya que personas que no tengan exactamente la calidad sealada pueden
atentar igualmente y del mismo modo contra la libertad de trabajo; ella no puede dejar de
observarse, porque surge de la letra expresa de la ley.
Sujeto pasivo tambin tiene que ser un obrero, lo que asimismo surge de la descripcin
tpica.
CULPABILIDAD. - El dolo slo puede ser directo, a causa de la vigencia del elemento
subjetivo tpico.
Compulsin al "lock-out":
Segn el art. 158, parte 2a, del Cd. Penal, la misma pena que en el caso anterior se
aplica al "patrn, empresario o empleado que, por s o por cuenta de alguien, ejerciere
coaccin para obligar a otro a tomar parte en un lock-out".
Tambin aqu se protege la libertad de trabajo aunque ya no referida al sector obrero, sino
al patronal o empresarial y, como en el caso anterior, no se prohibe el lock-out, sino la
coaccin que se ejerce para que alguien, contra su voluntad, participe en l.
ACCIN TPICA. - La accin es la de ejercer coaccin.
En verdad, se trata de una figura de coaccin especializada, ya que lo que queda
comprendido en ella es la utilizacin de medios morales o materiales (stos en cuanto se
los utilice como procedimientos compulsivos) para doblegar la voluntad del sujeto
pasivo, con la finalidad de que obre de una manera determinada.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - Como en el delito anterior, el delito se consuma con el
acto de coaccin, sin que sea necesario que se haya conseguido el fin que se persegua.
La tentativa puede darse en los mismos casos en que es posible la tentativa en el delito de
coacciones
SUJETOS. - Autor puede ser un patrn o empresario que obre por s, o el empleado de un
patrn o empresario que obre por ellos u obre por s, pero en su condicin de empleado
de aqullos.
Sujeto pasivo tambin tiene que ser un patrn, empresario o empleado en cuanto tenga
facultades (Nez) o posibilidades materiales de cerrar el establecimiento haciendo cesar
su actividad.
CULPABILIDAD. - Asimismo, es aqu imprescindible el dolo directo.
Concurrencia desleal:
El art. 159 del Cd. Penal reprime con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta
mil (segn ley 24.286, BO, 29/12/93), a quien, "por maquinaciones frauduJentas,
sospechas malvolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de desviar, en su
provecho, la clientela de un establecimiento comercial o industrial".
ACCIN TPICA. - La estructura del tipo parece agotarse en la finalidad del agente
(tratar de desviar por medio de), pero, en realidad lo que aqul requiere desde el punto de
vista material, es que ste lleve a cabo maquinaciones fraudulentas, despierte sospechas
malvolas o realice cualquier otro medio de propaganda desleal, con la finalidad de
desviar en su provecho la clientela del establecimiento comercial o industrial del sujeto
pasivo.
SUJETOS. - Autor puede ser tanto quien ya es comerciante o industrial como quien trata
de desviar la clientela del sujeto pasivo en provecho del establecimiento que todava no
ha instalado, pero piensa instalar (por lo que no es an comerciante o industrial).
Pero sujeto pasivo necesariamente tiene que ser quien ya es comerciante o industrial,
puesto que slo as puede tener clientela.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - L o que hemos dicho con relacin a la accin indica
que el delito se consuma con la realizacin de la maquinacin fraudulenta, el
suscitamiento de la sospecha malvola o la difusin de la propaganda desleal, aunque el
agente no logre la finalidad propuesta.
La tentativa es posible.
CULPABILIDAD. - Como en los casos anteriores, el elemento subjetivo insertado en el
tipo indica que la figura slo es compatible con el dolo directo.
Delitos contra la libertad de reunin:
BIEN JURDICO PROTEGIDO. - El derecho de reunin aqu tutelado es el de agruparse
para comunicar o manifestar algo, si se lo hace de modo y con fines lcitos. Los delitos
contra la libertad de asociacin protegen la libertad de congregarse de modo ms o menos
permanente en pos de objetivos. Los delitos contra la libertad de reunin, la libertad de
hacerlo de manera accidental pero concertada con un objetivo que se cumplimenta en
breve plazo, cualquiera que sea el motivo (religioso, cultural, poltico) siempre que
resulte lcito.
El art. 160 del Cd. Penal castiga con prisin de quince das a tres meses, al que
"impidiere materialmente o turbare una reunin lcita, con insultos o amenazas al orador
o a la institucin organizadora del acto".
En realidad se trata de dos tipos distintos, que tienen en comn el hecho de que el ataque
se dirige contra una reunin lcita, o sea contra el agrupamiento accidental, pero
concertado, de personas que no tienen fines ilcitos (como podra ser la reunin de
asonada del art. 230, Cd. Penal) y que observa las disposiciones legales y reglamentarias
dispuestas por la autoridad por razones de orden pblico en general (seguridad, higiene,
moralidad, etc.); no ser lcita, en cambio, la reunin expresamente prohibida por la
autoridad. El agente acta tpicamente impidiendo o turbando la reunin lcita.
A- Impedimento material de reunin licta:
ACCIN TPICA. - Impide el que logra que la reunin no se realice actuando antes de
que haya comenzado o disolvindola una vez que est en curso.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - E S delito material que se consuma cuando
efectivamente la reunin se ha imposibilitado, por haber impedido que se concrete o por
haber sido disuelta. Los actos materiales que no logran concretar el impedimento slo
pueden ser atribuidos a ttulo de tentativa.
CULPABILIDAD. - El dolo, que debe ser directo, requiere el conocimiento del carcter
lcito de la reunin; el error sobre la licitud (aun error iuris) puede llegar a excluir la
culpabilidad.
B- Turbacin de reunin licita:
ACCIN TPICA. - Se turba la reunin cuando, sin impedrsela, se la desordena,
alterando su desarrollo, tornando difcil o aun imposible (sin que se disuelva la reunin)
el cumplimiento de sus objetivos.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - Es delito material, cuya consumacin requiere que la
reunin se haya turbado efectivamente.
Si los insultos o las amenazas dirigidas al orador o a la institucin no han conseguido ese
efecto, el hecho puede quedar en tentativa.
CULPABILIDAD. - El dolo puede ser eventual.
Delitos contra la libertad de prensa:
BIEN JURDICO PROTEGIDO. - Lo que se protege en este captulo es la libre
circulacin de libros o peridicos ya impresos.
Los impedimentos a la impresin misma, sin perjuicio de que puedan constituir otros
delitos, no quedan comprendidos aqu.
ACCIONES TPICAS. - El art. 161 castiga con prisin de uno a seis meses, al que
"impidiere o estorbare la libre circulacin de un libro o peridico". Las acciones tpicas
son las de impedir o estorbar la libre circulacin. La impide el que hace imposible la
distribucin del libro o peridico, sea en su totalidad (p.ej., destruyendo toda la edicin),
sea parcialmente, aun con relacin a determinados ejemplares (p.ej., destruyendo los que
estn en una librera)
Estorba la circulacin quien la entorpece o la convierte en ms difcil (p.ej.,
retrasndola), siempre que los obstculos interpuestos no hayan llegado a impedirla.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - Es un delito material que se consuma cuando la
distribucin ha sido efectivamente imposibilitada o estorbada. Los actos cometidos con
esa finalidad que no consigan los objetivos constituirn tentativa.
CULPABILIDAD. - Es delito doloso que hasta llega a admitir el dolo eventual (como
puede ocurrir en el caso de quien, queriendo simular un siniestro en un depsito, acepta la
destruccin impeditiva de la circulacin del libro o peridico que resulte de esa accin).
Extorcin (Carpeta).
Bolilla XIX:Usurpacin:
ARTICULO 181.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos:
1 el que por violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o clandestinidad
despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del
ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se produzca
invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes;
2 el que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los
trminos o lmites del mismo;
3 el que, con violencias o amenazas, turbare la posesin o tenencia de un inmueble.
Lo que la ley protege no es propiamente el dominio sobre el inmueble, sino el ejercicio
de facultades originadas en derechos reales que se ejercen sobre l, ya procedan del
dominio o de otras circunstancias o relaciones; o sea, la tenencia, la posesin o el
ejercicio de otro derecho real que permite la ocupacin total o parcial del inmueble.
Usurpacin por despojo:
El art. 181, inc. Io, del Cd. Penal, segn ley 24.454 asigna una pena de prisin de seis
meses a tres aos -comn a los casos previstos en los dos incisos del artculo- al que "por
violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro,
total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un
derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble,
mantenindose en l o expulsando a los ocupantes".
ACCIN TPICA. - E S la de despojar, lo cual tiene un sentido de quitar, de sacar de la
ocupacin o impedir la ocupacin del inmueble total o parcialmente, por parte del sujeto
pasivo; puede darse, por consiguiente, desplazando al tenedor, poseedor o ejercitador del
derecho real de que se trate, del lugar (terreno) que constituye el inmueble u oponindose
a que aqul contine realizando los actos propios de su ocupacin tal como los vena
ejecutando.
Pero, para ser tpico, el despojo debe estar signado por la finalidad de permanecer en el
inmueble ocupndolo.
El despojo puede ser total o parcial.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - E l despojo usurpador se consuma cuando se produce
la invasin del inmueble constitutiva de la ocupacin, aunque no se expulse a los
ocupantes anteriores; o cuando se los expulsa como manifestacin de ocupacin; o
cuando, intervirtiendo o no el ttulo, el agente que est en el inmueble rechaza o impide la
actividad del sujeto pasivo que importa la continuidad de la ocupacin que ejerca.
Puesto que se trata de un delito de resultado, es admisible la tentativa, que est
conformada por la utilizacin de alguno de los medios tpicos, con la intencin de
desplazar, total o parcialmente, la ocupacin del sujeto pasivo, para asumirla el agente.
CULPABILIDAD. - El dolo es necesariamente el directo, puesto que requiere en el autor
la voluntad de despojar al tenedor por alguno de los medios sealados en la descripcin
tpica.
Destruccin o alteracin de trminos o limites.
El art. 181, inc. 2o, castiga al que "para apoderarse de todo o parte de un inmueble,
destruyere o alterare los trminos o lmites del mismo".
A diferencia de lo que ocurre en la usurpacin por despojo, en este delito, no slo se ataca
la posesin o tenencia, sino que la accin puede repercutir sobre el dominio mismo del
inmueble, ya que las modificaciones introducidas por ella pueden menoscabar los
elementos probatorios de su extensin.
ACCIN TPICA. - La accin puede ser la de destruir o la de alterar. Destruye el que de
cualquier modo elimina los lmites o trminos, sea deshacindolos, sea quitndolos, hasta
hacerlos desaparecer; la caracterstica del elemento subjetivo del tipo indica
que la destruccin debe tener por objeto la total eliminacin de los trminos o lmites; su
destruccin parcial, que permita seguir estableciendo con precisin la delimitacin de los
inmuebles.
Altera el que cambia de lugar los trminos o lmites, variando de ese modo la extensin
de los terrenos linderos, haciendo avanzar la delimitacin sobre el del sujeto pasivo; la
simple alteracin que no tenga esa repercusin y no est guiada por ese significado de la
accin, es atpica
El tipo est dominado por el elemento subjetivo, puesto que la alteracin o la-destruccin
de los trminos o lmites debe ser realizada para apoderarse de todo o parte de un
inmueble.
CONSUMACIN Y TENTATIVA. - L a consumacin se da cuando, guiado por la
particular finalidad tpica, el agente ha conseguido destruir o alterar los trminos o
lmites, de forma tal que haya llegado a anular la delimitacin de los inmuebles o hecho
avanzar los lmites de uno sobre otro. Si no ha conseguido eso, pero ha emprendido la
accin de destruir o alterar con la finalidad expresada, el hecho puede quedar en tentativa.
SUJETO ACTIVO. - Slo puede serlo el ocupante del fundo vecino al que se ve afectado
por la accin destructiva o alteradora, ya que es el nico que se puede apoderar por esos
medios.
Turbacin de la tenencia o posesin:
El art. 181, inc. 3o, castiga al que "con violencia o amenazas, turbare la posesin o
tenencia de un inmueble".
LA ACCIN TPICA. - L a accin de turbar la posesin la realiza quien, sin ocupar el
inmueble en el sentido expresado al hablar del art. 181, inc. Io, restringe temporal o
permanentemente el ejercicio de los derechos que corresponden a la posesin del sujeto
pasivo.
CONSUMACIN Y TENTATIVA.-El delito se consuma cuando la turbacin se ha
realizado, es decir, cuando la limitacin al ejercicio de la posesin se hizo efectiva
impidiendo la respectiva actividad del sujeto pasivo. Es posible la tentativa.
CULPABILIDAD. - Puesto que, como vimos, las violencias o amenazas tienen que estar
dirigidas al logro de la turbacin, no es admisible otro dolo distinto del directo
Usurpacin de aguas:
El art. 182 dice: "Ser reprimido con prisin de quince das a un ao:
1) El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro sacare aguas de
represas, estanques u otros depsitos, ros, arroyos, fuentes, canales o acueductos o las
sacare en mayor cantidad que aquella a que tenga derecho.
2) El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas.
3) El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro represare, desviare o
detuviere las aguas de los ros, arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho
cualquiera referente al curso de ellas.
La pena se aumentar hasta dos aos, si para cometer los delitos expresados en los
nmeros anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras
semejantes hechas en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o acueductos".
EL ELEMENTO SUBJETIVO. - En tanto que la ley 21.338 requera, como elemento
comn a todos los tipos que describa, "el fin de obtener un provecho", el texto actual trae
una exigencia subjetiva para los casos de los incs. Io y 3o, que es el propsito de causar
perjuicio, que no es lo mismo. El provecho implica una ventaja de cualquier orden, el
perjuicio puede darse subjetivamente sin el deseo de obtener tal ventaja por parte del
agente.
Estorbo en el ejercicio del derecho ajeno.
El inc. 2 -con excepcin de la mencin de la conducta de impedir- es similar al
que traa la ley 21.338. En cuanto a lo que constituye la accin de estorbar, nada ha
cambiado. El problema es saber si dentro de ese concepto queda comprendido el estorbo
total de convertir en imposible para el sujeto pasivo el ejercicio de su derecho sobre el
agua (aunque fuere temporariamente) sin emplear el procedimiento del desvo que nos
colocara en la hiptesis del inc. 3o. Si pensamos que el impedir de la frmula de la ley
21.338 no mencionaba un impedimento permanente en cuanto extincin del derecho, los
actos de impedimento no van a quedar excluidos de la punibilidad, pese a la restriccin
de la norma vigente que no los enuncia.
Interrupcin de un curso de agua:
El texto actual restringe la accin ilcita a las aguas que corren (en vez de la extensin
que asumen en el inc. Io); es decir, a las de los ros, arroyos, canales o fuentes.
Las conductas mencionadas en el inc. 3o son varias; una de ellas, la de desviar, ya estaba
prevista en el inc. Io segn la ley 21.338; represa el agua quien la estanca no permitiendo
que fluya normalmente; la detiene, quien anula totalmente su corriente (Nez).
Agravamiento por el fin del autor. Agravamiento por el medio.
A diferencia de la ley derogada que no contena agravantes, el ltimo prrafo del art. 182
califica los delitos de los incs. Io a 3o en virtud de los procedimientos empleados para
cometerlos: rompimiento o alteracin de diques, esclusas, compuertas u otras obras
semejantes, depsitos, canales o acueductos; es decir, por la destruccin total o parcial de
tales obras o por la alteracin de sus estructuras (Nez), siendo indiferente quin sea su
titular (puede serlo hasta el mismo agente).
Sin embargo, la agravante quedar desplazada cuando los hechos constituyeren los
delitos de los arts. 186 y 187, prr. Io (Soler, Fontn Balestra), en cuyo caso la figura
bsica de usurpacin de aguas de que se tratare podr concurrir con aquellas figuras de
delitos contra la seguridad comn.