REGIMEN JURIDICO DE LA ENERGIA ELECTRICA.

ASPECTOSGENERALESYPROBLEMASACTUALES

ALEJANDROVERGAR~BMNCO
Profesor de Derecho Admlnlstratlvo Econdmlco
Pontiflcla Unlversldad Catdlica de Chlle

RESUMEN: En el presente estudio ofrezco el desarrollo de algunos aspectos generales relacionados con el
sector elctrico, normado por el vigente Decreto con Fuerza de Ley N 1, de Minera, de 1982, y complemen-
tando, en cuanto a su rgano regulador, por la Ley N 18.410, de 1985. Expongo en este trabajo algunos
antecedentes relativos al sector elctrico, sobre sus caracteristicas generales y de los subsectores de generacin,
del transporte y de la distribucin de energa elctrica; se ofrece un breve recorrido de las buses histricas de
los textos legislativos vigentes relativos al sector elctrico en general y a los problemas actunles a que dedico
este y otros estudios sobre el tema. Expongo especialmente el carcter y sifuacidn jurdica actual del sernicio
pblico eltkctrico, su publificacin y regulacin, y sus ltimas modificaciones Zegislatioas, de 1999, y las
posibilidades reales de que los prioados puedan obtener los ttulos concesionales.

SUMARIO: INTRODUCCIN: Caractersticas del sector elctrico y, en especial, del transporte y de 1~ distribu-
cin. l/ HISTORIA LEGISLATIM Y PROBLEMAS ACTUALES DEL SECTOR ELCTRICO. A) Evolucin legislativa en
materia elctrica. l.- Primera Ley general elctrica: DFL N" 252, de 1925. 2.- Segunda Ley general efktrica:
DFL N 244, de 1931. 3.- Tercera Ley general elctrica: DFL N 4, de 1959. B) Actual institucionalidad
elctrica. Polticas y legislacin vigente. l.- lnstitucionalidad, a partir de 1980. 2. Cuarta Ley general elctrica:
DFL N 1, de 1982. 3.- Algunos problemas actuales del transporte y de la distribucin de energa elktrica. 4.-
Modificacin del marco regulatorio del sector elctrico, en 1998 y 1999. II/ SERVICIOPBLICO ELCTRICOY
TCNICA CONCESIONAL AJ Lu publicatio como tcnica de intervencin en materia elktrica. 1. Servicio pblico
y electricidad. 2.- Publicatio parcial del servicio elctrico en Chile. 3.- El servicio de distribucin de energn
elctrica. 4.- Los setvicios de generacin y de transporte de energa elctrica. B) Tcnica concesional y derecho a
ser concesionario elctrico. l.- La concesin elktrica est dirigida a ampliar la esferajundica de los privados que
la obtengan. 2.- Todo peticionario de concesin elctrica tiene la libertad, constitucionalmente garantizada, para
accedq en su caso, a la distribucin o al transporte de ene@ elctrica. CONCUMONES.

INTRODUCCIN: Caractersticas generales del En el proceso que permite disponer de la

sector elcfricol. electricidad como energa til en los centros de

1 Sobre el tema, son complementarios los siguientes traba-

jos del autor: La concesidn ekctrica: procedimiento, servi-
dumbres y ocupaci6ndel suelo privado y pblico, en: Revista
Chilena & Drrecho, val. 21 n 3 (1994), pp. 463-508 [en la
nota inicial de tal trabajo de 1994, en p. 464, anuncio la
publicacin del actual trabajo, que recik ahora aparece,
con las actualizaciones del caso]; Conflictos entre concesio-
narios elctricos y concesionariosmineros, en Revista de De-
recho de Minos, val. V (1!394),pp. 79-84; Constilucin de
sewidumbres a fnvor de in&laciones elktricns, en Revista
Chilena de Derecho,val. 25 nO2 (1998), pp. 329-355.
142 ALEJANDRO VERGAFCA

consumo se distinguen tres actividades: gene- racterfstica de servicio de extrema necesidad p-

racin o produccSn, transmisin o transporte blic6, o simplemente de servicio de utilidad pbli-
y distribuci6n2. ca. En cuanto al subsector especfico de distri-
Los sistemas ektricos permiten ejecutar buci6n se resalta su condicin de monopolio
estas actividades en forma simult&nea, asegu- natural, y no legal, en cada rea geogrfica de
rando el necesario ajuste instantneo entre pro- concesi6n7, debido a la inconveniencia econ-
duccin y consumo, ya que con las actuales mica de duphcar o superponer redes de distri-
tecnologas es comercialmente imposible alma- buci6n. Esta caracteristica, unida a que el legis-
cenar la electricidad como tal en grandes canti- lador lo considera explcitamente un servicio
dades3; simultaneidad esta que influye en las pblico, ha influido notablemente en las regu-
caractersticas de la regulacin jurdica del uso laciones que la legislacin impone a los distri-
de la energa ekctrica. buidores, como, por ejemplo, la obligacin de
dar suministro ektrico, con una calidad de
Aun cuando en Chile la legislaci6n no im-
servicio adecuada, y que explican varias de sus
pide la integracin vertical, las actividades de
instituciones. Los otros subsectores (genera-
generacin y transmisin son ejercidas por em-
cicn y transporte), tienen una condici6n distin-
presas elctricas distintas de aquellas que efec-
tan la distribuci6n4. ta, 10 que se manifestar en caractersticas dife-
rentes de regulaci6n.
En palabras simples, consiste la generbn
Las caractersticas de la generacin, del
en la producckn de energa elctrica a partir
transporte y de la distribucin de energa elc-
de los recursos hidrulicos, en el caso de las
trica, y su importancia nacional, ha implicado,
centrales hidroelctricas; y petr6leo, carbn o
para el legislador, la creaci6n de ciertas institu-
gas, en el caso de las centrales termoelctricas;
ciones muy especiales, y su explicaci6n actual,
consiste el transporte de energa elctrica en su
adems, est directamente relacionada con las
transmisi6n a travs de Kneas o conductores
diferentes polticas econ6micas aplicadas al
fsicos de alta tensi6n, desde las centrales ge-
sector elctrico en general, las que se exponen
neradoras pasando por terrenos pblicos y pri-
a continuaci6n.
vados, ros, caminos y todo accidente geogrfi-
co intermedio hasta las subestaciones de
transformacin que reducen el voltaje de la co- 1. HISTORIALEGISLATI-VAYPROBLEMAS
rriente elctrica. Consiste la distribucin en la ACTUALESDELSECTORELCTRICO
conduccin del fluido a tensin reducida, des-
de las subestaciones transformadoras hasta los A) Evolucih legislativa en materia elctrica
lugares de consumo; la distribucin permite
llevar energa elctrica desde lneas areas y Consignar aqu una breve evolucin legis-
subterrdneas, extendidas a lo largo de calles y lativa del sector elctrico, al hilo de la cual des-
caminos, hasta los empalmes de los consumi- tacar& parcialmente, sO10 los aspectos relativos
dores. tanto a la generacin, distribucin y al trans-
Entre todas las caractersticas instituciona- porte que destaco como problemas actuales: el
les propias del sector elctrico5, resalta una que procedimiento; la utilizaci6n de bienes pbli-
es superlativa, y que se manifiesta claramente cos y privados a travs de gravmenes y servi-
en la legislacin con diferentes matices: su ca- dumbres; la relacin con los ttulos concesiona-
les mineros; y el llamado fortalecimiento de
la regulaci6n operada en 1999. Por lo tanto, no
debe considerarse esta historia legislativa
2 En la legislacih chilena, como se ver, se prefieren estos como un an6lisis completo y global: es ~610 un
tres conceptos: generacidn, transporte y distribuci6n. esquema de los principales textos histricos,
El nuevo reglamento del sector agrega, adems, el caso
de las subestnciones (esto es, reduccin del voltaje),
destacando ~610 estos aspectos.
como objeto separado de concesin.
3 Cfr. Comisin Nacional de Energa El sector energfa en
Chile. 4. Electricidad (Santiago, 1989), p. 89.
4 Se excepta un caso del extremo sur del pais. Gr. idem., 6 Instituto de hgenieros, Poltica Ektricu Chilena (19%) p. 6.
p. 91. 7 Cfr. Cumisin Nacio~i de Energfa (1989) p. 106; Comisi6n
5 VGase Instituto de Ingenieros, Poltica ektrica chilena Nacional de Energh, El Sector energia (Santiago, 1993) p.
(Santiago, 1986), pp. 16-18. 76; e, Instituto de Ingenieros (1986), p. 17.
 El Cdigo Civil nada dijo sobre servidum-
bres elctricas, ni sobre electricidad en general,
pues en su poca (1857) la electricidad se en-
contraba en estado incipiente, en los laborato-
rios; luego vendran las innumerables dificul-
tades de orden administrativo, comercial, civil
y penal que plante6 al Derecho el descubri-
miento de la electricidads. En la ley de 9 de
octubre de 1871 encontramos los orgenes de
las servidumbres elctricas, en que se legisl
sobre el paso de lneas telegrficas. En 1904
se dict la Ley N 1665, sobre Prescripciones
para la concesin de permisos para la instalacin de
empresas elctricas en la Republica , la que, bsi-
camente, radicaba en el Presidente de la Rep-
blica la potestad para otorgar concesiones elc-
tricas y para autorizar la ocupacin de bienes
nacionales o fiscales con lneas elctricas. Es,
en todo caso, un texto breve y conciso.
Ya luego sera introducida la institucin de
la servidumbre en las leyes generales elctricas.
1. Primera Ley general elctrica: Decreto Ley
N 252, de 1925g
Este texto es la primera ley elctrica que
trata la materia con mayor detalle y sistemati-
zaci6nO. Se dicta en un perodo en que la dis-
tribuci6n electrica es de exclusiva participacin
privada, por lo que sus principales disposicio-
nes tienden a posibilitar las acciones de los
concesionarios privados.
En cuanto a las materias enunciadas, regula
este texto en su Ttulo Il las concesiones provi-
sionales y definitivas, entre otros fines, para la
distribucin y transporte de energa elctrica, y
en su Ttulo III las Servidumbres. Aparecen
aqu por primera vez redactadas disposiciones
que los textos de las leyes elctricas posteriores
retornarn, modificndolas o complementn-
8 Vid.: Pflon, Eustaquio: EI problema jurdico de 10 electrici-
dad, en Rmistn de Derecho y jurisprudencia. 1 (1904), p.
138.
9 Publicado en el Diario Oficial de 18 de febrero de 1925.
Respecto de este Decreto ley se dict un Reglamento
concesiones, aprobado por Decreto Supremo
publicado en el Diario Oficial de 17 de diciembre
1925, base del posterior Reglamento de Concesiones
1934.
Io ContemparPneo a esta ley, v6ase: Benjamfn
co, La elecfricidad ante el Derecho (Memoria,
1926) 259 pp.
dolas, por lo que es especialmente importante
conocer su contenido.
a) En cuanto al procedimiento interesa des-
tacar que, al igual que ahora, era necesario
acompaar los planos especiales de servi-
dumbre en que se especificaban los terrenos
que cubrirn las lineas elctricas (art. 16), agre-
gndose que al declarar la aprobacin de los pla-
nos de servidumbre, el Presidente de la Repblica
tomar en consideracin las observaciones que hu-
biesen formulado los propietarios del suelo y el in-
forme de la Direccin. Recalco esta disposici6n
que es el origen de las actuales en esta materia;
de lo cual debe recordarse que slo se refiere el
texto a observaciones del propietario, lo que
en ningn caso da origen a un contencioso; y
que esta materia, en ningn caso, retarda el
pronunciamiento de la autoridad para otorgar
la concesin respectiva.
El decreto de concesin provisional otorga-
ba un derecho a obtener del juez un permiso
para realizar planos y estudios en propiedades
ajenas, gravamen este diferente a una servi-
dumbre, que es la base del actual articulo 21
del DFL N 1, de 1982. Se estableca, asimismo,
un derecho de preferencia para obtener la con-
cesin definitiva, la que hoy ha desaparecido.
b) Interes tiene el ttulo III de esta ley, De
las servidumbres (arts. 40-59), base de la mate-
ria en los posteriores textos elctricos, hasta
hoy. Se destaca, desde este primer texto, el
principio de que ta concesin definitiva crea en
favor de las empresas concesionarias, las servidum-
bres (...) de lineas de transporte y distribucion de
energa elctrica (...) a que estar& sujeta toda here-
dad, de acuerdo con las disposiciones de esta ley
(art. 40); lo que significaba que las gestiones
posteriores (de ocupacin del suelo) estaban
dirigidas a hacer efectiva la servidumbre
(art. 54) ya constituida en el decreto de conce-
sin con la aprobacin de los planos especiales
de servidumbre.
En este tema de las servidumbres cabe con-
signar que su contenido es similar al actual. As
de su artculo 42 (antecedente del vigente articulo
W 2.421, 47 del DFL No 1, de 1982) sealaba que:
de
de
EI trazado de las lneas de transporte y distri-
Claro Velas-
U. de Chile,
bucin de energa y de las lneas telefnicas y tele-
grficas que servir& de base para establecer las ser-
144 ALEJANDRO VERGARA
vidumbres de lineas elctricas, ser indicado en los
planos especiales de servidumbres aprobados por el
Presidente de la Repblica.
Por otra parte, su artculo 43 (antecedente
del actual artculo 50 del DFL N 1, de 1982)
sealaba que:
La servidumbre de Uneas de transporte y
distribucin de energa elctrica y de lneas te-
lef6nicas y telegrficas crea en favor del conce-
sionario el derecho de tender lneas areas so-
bre propiedades ajenas, de ocupar los terrenos
necesarios para el transporte de la energa elc-
trica desde la estaci6n generadora o central
hasta los lugares de consumo o de aplicac&,
por medio de postes o de conductos subterr-
neos, y para ocupar los terrenos necesarios
para las subestaciones elktricas, incluyendo
las habitaciones para el personal.
Es relevante el tema de la posibilidad de ejer-
cicio inmediato de la servidumbre; en el texto ori-
ginal no era la ley muy explcita, y fue modifi-
cada por Decreto Ley N 622, publicado en el
Diario Oficial de 22 de octubre de 1925, y se le
agreg et siguiente inciso 3 a este artculo 43:
Todos los derechos concedidos en el arf. 41 y
en este, se ejercern plenamente sin perjuicio de las
acciones judiciales que hubiere pendientes
Esta modificacin es el antecedente hstri-
co-legislativo del vigente artculo 59 del en vi-
gor DFL N 1, de 1982. Es interesante conocer
el siguiente comentario de la poca sobre este
mecanismo legislativo:
El interesado puede hacer amplo uso de
su derecho, aun en el caso de juicio que estu-
viere pendiente, quedando, naturalmente, afec-
to a sus resultas. Con esta disposicin se evitan
demoras y paralizacin de las obras por accio-
nes de los propietarios vecinos que miren con
malos ojos la ereccin de las obras en su pre-
dio.
Si la ley entera fuera poco liberal en sus dispo-
siciones, este solo artculo, cuyas disposiciones he-
mos estudiado, bastara para hacer desaparecer esta
apreciacin. Se dan con l las ms amplias facilida-
des para el establecimiento y explotacin de las con-
cesiones elcrricas y ser sin duda una palanca po-
derosa que impulsarx grandemente a la industrti de
la eZectricidadll.
c) En cuanto al uso de terrenos fiscales se
dejaba esto para concesin especial del Presi-
dente de la Repblica (art. 22).
Encuntrase aqu, en todo caso, el molde
bsico para la legislacin posterior, que siem-
pre se plantear6 como una mera modificaci6n
del texto anterior.
2. Segunda Ley general elctrica: DFL N 244,
de 293212
Bajo el mismo esquema exclusivamente pri-
vado anterior, se dict6 la segunda ley general
de servicios elctricos en 1931, la que, en las
materias que aqu interesa, sigui en lo medu-
lar la ley anterior13.
a) Sigue haciendo explcito, desde un ini-
cio, al igual que la ley anterior, que regulaba
esta ley las concesiones para el establecimiento
de lneas de transporte y de distribucin y las
servidumbres a que estn sujetas las propieda-
des para construcci6n y el establecimiento y
servicio de lneas areas y subterrneas de
transporte y distribucifin de energa elctrica
(art. 1 letras f), g) y n)). As, se regulan las
concesiones provisionales y definitivas, de ma-
nera similar al texto anterior.
b) En el tema de las servidumbres es rele-
vante el perfeccionamiento de la legislacin
anterior en cuanto a la posibilidad de ocupar
prontamente el terreno que sufre la servidum-
bre, y esta materia recibe una redacci6n que, en
sustancia, no se modificara hasta el da de
hoy.
Claro Velasco, La electricidad, cit., p. 112.
Publicado en el Diario Oficial de 30 de mayo de 1931.
Durante su vigencia se di&5 el Reglamento de Concesio-
nes, aprobada por Decreto Supremo N 385, de 1934 que,
en lo no derogado tcitamente, rige hasta hoy.
Son contemuor&wos a esta ley el comentario sobre ser-
I
vidumbres contenido en: Luis Claro Solar, Explicaciones
de Derechu Civil Chileno y Comparado (Santiago, 1935), T.
9, De los bienes, val. IV, pp. 270-278, y el mejor trabajo
sobre Derecho de la electricidad que se ha producido en
Chiie, de Jos Miguel Seguel C., La Industria elkctricn ante
In legislaci6n chileno, (Santiago, 1941) 437 pp.
 Aparece en este texto, como artculo 79,
una disposicin que seala que los derechos
concedidos en los artculos C...) 68 (para las servi-
dumbres de lneas de transporte y distribucin) se
ejercern plenamente, sin perjuicio de las acciones
judiciales que hubieren pendientes, que corres-
ponde a la modificacin introducida en el texto
anterior, y que aparece ahora como disposicin
independiente, dirigida a regular el ejercicio de
la servidumbre y para ocupar plenamente el
terreno.
Se establece, por primera vez, una forma de
fijacin de la indemnizacin, a trav& de una
Comisin de Hombres Buenas (art. 82 y SS.).
Aparecen igualmente en este texto, por vez
primera, las servidumbres temporales para ca-
minos provisorios y otros servicios, y para la
postacin; estos textos constituyen los antece-
dentes de los actuales textos contenidos en el
DFL N 1, de 1982.
En fin, aparece igualmente sealado en este
texto el procedimiento (juicio sumario) que re-
gir tanto en los reclamos de los avalos, como
toda otra cuestin que se suscite en relacin a
las servidumbres.
Las disposiciones de este cuerpo legal, en
esta materia de las servidumbres, son sustanti-
vamente similares a las actuales. Esto reviste
importancia en cuanto a los principios aqu se-
alados; en cuanto a la jurisprudencia y aplica-
cin prctica de estos textos; y, en fin, en cuan-
to a la validez de las disposiciones del
Reglamento de Concesiones, de 1934, que se
dict respecto de esta ley, y que an no es de-
rogado expresamente, reglamento este, enton-
ces, que es aplicable, en lo procedente, respecto
de la ley vigente hoy en da.
c) Se reitera el principio que el uso de los
terrenos fiscales necesarios dependa de una
concesin especial del Presidente (art. 10); lo
cual era regulado ahora con mayor detalle,
pero siempre dependiendo de tal concesin es-
pecial.
d) Se infiltra una ambigedad, que se tras-
ladar a los textos de 1959 y de 1982. En efecto,
los nuevos textos relativos a la Comisin de
Hombres Buenos sealan que la copia del ava-
lo respectivo "servir para obtener la posesin
material de los terrenos (actual art. 66 del DFL
N 1, de 1982); lo que podra haber sido inter-
pretado como un debilitamiento de la posibili-
dad de ejercer plenamente las servidumbres
(como lo dice igualmente el actual art. 59 del
DFL, N 1 de 1982). Pero la ya expuesta histo-
ria legislativa de este mecanismo impide pen-
sar que slo se podr ocupar el terreno luego
del avalo de la Comisin, sino a partir del
momento en que la concesin est constituida
se podr ejercer plenamente tal derecho.
De esta ley de 1931 aparece claro, a mi jui-
cio: (1) el carkter exclusivamente administra-
tivo del procedimiento, pues slo se conside-
ran las observaciones de los propietarios del
suelo, sin forma de juicio (art. 32 inciso 3); y
(2) el nimo de perfeccionar el sistema de ser-
vidumbres, posibilitando una pronta ocupa-
cin de los terrenos privados, dejndose para
una instancia posterior el contencioso indem-
nizatorio, que no paraliza la inmediata ocupa-
cin del suelo.
3. :;t?~~ Ley general elctrica: DFL N 4, de
Esta ley se dicta en medio de un ambiente
poltico-econmico diverso a las anteriores,
pues se caracteriz esta poca por una cre-
ciente participacin empresarial del Estado en
el sector elctrico. Esta ley de 1959 mantuvo la
estructura de las leyes de 1925 y 1931, y en
cuanto a los temas que interesan a este Infor-
me su variacin es mnima, y en su gran parte
reiteran los principios y disposiciones anterio-
res, salvo en los aspectos relevantes que men-
cionar@5.
a) Aparece por primera vez un importante
principio, que variaba la situacin anterior, y
que va a ser reiterado en la legislacin poste-
rior (de 1982), y es el relativo al uso de terrenos
pblicos, para todo tipo de concesin elctrica.
Seal6 el artculo 19 de tal ley lo siguiente:
l4 Publicado en el Diario Oficial de 31 de agosto de 1959
l5 Son contempordneos a la vigencia de esta ley los si-
guientes trabajos generales: Gonzalo Aspillaga Herrera,
La concesidn de seryicio pliblico elctrico (Memoria, Ll. de
Chile, 1965) 152 pp.; Luis Ivn Torrealba Acevedo, RPgi-
men Jurdico de las concesiones de servicio pblm elctrico
(Memoria, U. de Chile, 1969) 118 pp.; y Ren Crespo Pla-
za, La electricidad en la legislacin y en PI desarrollo econ-
mico de Chile (Memoria, U. de Chile, 1979) 293 pp.
146 ALEJANDRO VERGARA
La concesin comprende el derecho a ten-
der lfneas areas o subterrneas en calles, pla-
zas, parques, caminos y otros bienes nacionales
de uso pblico. Comprende, asimismo, el dere-
cho de ubicar en dichos bienes, transformado-
res areos o subterrneos para la operacin de
las lfneas.
Estos derechos se ejercern de modo que no
se perjudique el uso principal de los bienes na-
cionales ocupados, y se cumplan los reglamen-
tos y disposiciones de policfa y seguridad que
correspondan, vigentes o que se dicten en el
futuro.
Agrega el DFL N 4, de 1959, en su artculo
20 que:
La concesin comprende tambin el derecho
de atravesar con las obras y lineas los bienes na-
cionales de uso pblico, vas frreas, canales, acue-
ductos, andariveles, puentes y otras lneas elctri-
cas, con las mismas limitaciones del artculo
anterior.
Estos preceptos son el origen de las actua-
les normas establecidas, respectivamente, en
los artculos 16 y 54 del DFL N 1 de 1982.
Establcese, asimismo, en el artculo 21
de esta ley de 1959, el principio salve iure ter-
tii, al sealar que las concesiones se otorgarn
sin perjuicio de derecho de tercero legalmente es-
tablecido.
b) En materia de servidumbres, las disposi-
ciones son continuacin del esquema sustanti-
vo de la ley de 1931, salvo algunos aspectos.
En primer lugar, reaparece con nitidez la vin-
culacin de los planos especialesde servidum-
bres, con la constitucin de las misma al se-
alar en su artculo 83 (antecedente del
vigente artculo 47 del DFL N 1, de 1982) que
Todas las servidumbres que sealen los decretos
de concesiones elctricas definitivas, se establece-
rbn en conformidad con los planos especiales de
servidumbres que haya aprobado el Presidente de
la Repblica. Adems, se explicitan los luga-
res en los cuales existir prohibicin de servi-
dumbres o limitaciones (edificios, huertos y
otros: art. 91, antecedente del vigente articulo
53 del DFL N 1, de 1982). En lo dems, salvo
detalles sin trascendencia, se sigue el texto de
1931.
B) Actual institucionalidad elctrica.
Polticas y legislacin vigente
1. Institucionalidad, a partir de 198016
A partir de 1980 se comenz a aplicar una
nueva poltica en el sector elctrico, con el ob-
jetivo de revertir la situacin anterior de pre-
ponderancia estatal, y de otorgarle una partici-
pacin significativa a la iniciativa privada. El
Estado, en su funcin subsidiaria, en todo caso
mantendrfa su rol normativo y regulador.
Los objetivos de estas nuevas polticas esta-
ban dirigidos a dotar de mayor eficiencia al
sector elctrico, y a dejar al mercado como he-
rramienta de asignacin de los recursos; esto
fue aplicado plenamente en el caso del trans-
porte de la energa elctrica; no obstante, en
aquellos casos como la distribucin en que no
poda operar completamente el mercado, se
idearon modelos maternaticos.
Como ocurre en todo orden de materias en
que es necesario una importante inversin de
capitales privados, fue objetivo de tal poltica
econmica, aun vigente en el sector, el crear
una institucionalidad clara y objetiva. En el rea
de distribucin, por ser un rea de caractersti-
cas monoplicas, se explicitaron reglas del jue-
go objetivas y eficientes para la regulacin, con
un rgimen claro de obligaciones y derechos de
los concesionarios, los cuales se contrapesan
arm6nicamente17.
En forma resumida, los objetivos de la ley
elctrica aprobada en 1982 son los siguientes:
a) En armona con el sistema econmico ge-
neral, se deseaba establecer un conjunto de re-
glas del juego lo ms claras y objetivas posibles, que
constituyan el marco adecuado para la instalacin y
funcionamiento de las empresas elctricas. Ello con
16 Sobre la nueva institucionalidad el&trica, vhse, en ge-
neral: S. Bemstein y R. Agurto. Sector electricidad, en: La-
rroulet, Cristin (ed.), Soluciones prinadas II problemas pz-
blicos (Santiago, 1991); Daniel Wisecarver, Regulacibn y
desregulacin en Chile: Septiembre de 1973 a septiembre de
1983, en Estudios Pblicos, No 22 (1986) pp. 145-150; las
publicaciones de la Comisibn Nacional de Energla, de
1989 y 1993, citadas; y, ltimamente, Buchi Buc, Hernn,
Ln tronsformncin econmica de Chile. Del estatismo a la li-
bertad econmica (Bogot& Norma, 1993). p. 8C.
l Vhe: CNE (1989) pp. 336-337; CNE (1993) pp. 75-76;
Instituto de Ingenieros (1986) pp. 25-26.
el propsito de lograr un desarrollo eficiente y esta-
ble del sector e incentivar la participacin del capi-
tal privado.
b) Adems, otorgar al Estado los instru-
mentos de control, de regulacin, normativas
necesarias y suficientes para un funcionamien-
to racional del sector; y
c) Desburocratizar el sector, eliminando
controles y regulaciones excesivas que entraben in-
necesariamente el funcionamiento y desarrollo del
sector 18.
2. Cuarta Ley general elctrica: el DFL N 1, de
1982
iCmo se cumplieron estos objetivos? Se
dict el DFL N 1, de 1982, mediante la tcnica
de acondicionar a estas nuevas polticas la an-
tigua ley elctrica de 1959, efectuando un tex-
to, cuando fuese necesario, las modificaciones
del caso. De tal modo, en sustancia, la nueva
ley electrica estableci una institucionalidad
dirigida a:
a) Permitir el libre acceso de los privados al
negocio electrice, en especial al de transporte y
distribucin de energa electrica. La va conce-
sional s610 pasa a ser preceptiva para el servi-
cio pblico de distribucin en reas de conce-
sin a usuarios finales. Las reas geogrficas
de distribucin no son monoplicas, sino que
permiten el ingreso de otros nuevos titulares
(superposicin de concesiones), tema este que
tiene un claro sustento constitucional, como se
vera en su lugar;
b) Las reglas claras19 en este sector las
constituyen las disposiciones del DFL N 1, de
1982, que -como sabemos- en su estructura
normativa, es tributaria de la anterior ley elc-
trica de 1959.
l* Cfr. CNE (1989) p. 336. Ademds en Agurto, Bernstein,
Mizgier y Valenzuela, Nueoa Ley de servicios ekfricos m
Chile, en: Ingenimia de Sistemas, val. IV, N 2 (1985) pp.
27-36.
l9 Segn un analista, Wisecarver, cit., p.149, en la prepa-
racin de la nueva legislacin se aplicaron consistente-
mente dos principios bsicos. Primero, en lo mdximo po-
sible, la ley da lugar a abrir el sector elctrico a la
En cuanto a los temas de procedimiento, ser-
vidumbres y ocupacin de bienes pblicos no se
vara sustantivamente la legislacin anterior, es-
tableciendo con algunos matices y diferencias
de redaccin las instituciones anteriores.
3. Al nos problemas actuales de la generacin,
de8transporte y de la distribucin de energa
elctrica.
Dentro de estas reglas claras aplicadas en el
sector de la energa elctrica, se debieran en-
tender comprendidos los siguientes objetivos a
que se refiere este estudiozO:
a) Un procedimiento concesional eficaz y
expedito;
b) Un sistema de ocupacin oportuno y
adecuado del suelo privado y pblico;
c) Reglas claras respecto de otras titularida-
des privadas, como por ejemplo las mineras.
a) El establecimiento de un procedimiento ad-
ministrativo elctrico claro, objetivo y eficiente
Este procedimiento debe estar dirigido a
posibilitar el acceso expedito y eficaz de los
particulares al sector elctrico; en otras pala-
bras, los agentes econmicos que deseen, por
ejemplo, distribuir energa elctrica, debieran
encontrar en el Estado las facilidades necesa-
rias para hacer expedita la regulacin de este
ingreso al sector, mediante una tramitacin r-
pida de las solicitudes respectivas.
La eficacia y desburocratizacin adminis-
trativa es una poltica del sector, vigente desde
participacin de los agentes privados. Segundo, en
aquellos aspectos en los que no es posible eliminar la
regulacibn gubernamental, por ejemplo, la fijacidn de ta-
rifas elctricas, las reglas que se dictaran deberian ser lo
m6s claras y objetivas que se pudiera. Se dio especial
hfasis a la limitacin, o mejor an, a la eliminacin de
los juicios pollticos puramente subjetivos o discrimina-
torios, privilegindose asf la aplicacin de criterios obje-
tivos y generales
20 Cada uno de estos problemas son desarrollados en los
trabajos, complementarios a este, que cito en nota 1. Hay
otros problemas actuales de la regulacibn elkbica, a los
que no me refiero en este trabajo.
 1980, que se entiende permanente, y en caso
de imperfecciones tcnico-legislativos, ella es
susceptible de mejoramiento constante, ya sea
por la va de modificaciones legislativas, re-
glamentaciones o prcticas administrativas
expeditas.
Por ejemplo, en caso de existir cualquier
entrabamiento administrativo actual, en virtud
del cual no se cumplan los plazos sealados en
la ley (como se estudia en este trabajo), ello
debiera ser materia de modificacin, lo que no
significara un cambio de poltica, sino un per-
feccionamiento de los instrumentos normativos
puestos al servicio de esa polftica.
Creo que debe estudiarse la posibilidad de
corregir esta situacin. En la actualidad se ha
traducido esta problemtica en un procedi-
miento que no siempre es expedito; es necesa-
rio verificar el origen de esta falta de expedi-
cin, con el objetivo de proponer soluciones al
respecto. A pesar de que en la ley vigente se
establece para la Administracin un plazo de
120 das para decidir el otorgamiento de una
concesin, por diferentes razones, ello no se
cumple.
Este es un problema actual, que atenta con-
tra la necesaria agilidadzl del sistema de toma
de decisiones tanto privadas como pblicas, y
uno de los problemas es el cumplimiento de
los plazos establecidos por la ley para resolver
solicitudes de concesin, y otro, los trmites
excesivos a que son sometidos los solicitantes
de concesin con motivo de observaciones
de los propietarios del suelo que se vern afec-
tados con servidumbres.
Es posible que se trate sencillamente de
prcticas administrativas que deban corregirse,
ya sea por la va de la instruccin directa de la
autoridad, como por la va reglamentaria. No
obstante, si lo que produce este entrabamiento
son problemas legislativos, se debiera perfec-
cionar la ley.
b) Claridad, eficacia y oportunidad en la ocu-
pacin del suelo privado y pblico para las insfa-
laciones de transporte y distribucin de energa
elctrica
z1 Ntese cmo esta expresin, agilizar, es certificada
el DFL N 1, de 1982, en su art. 26 inciso 3.
En virhrd de las caractersticas propias del
sector, y de la toma de decisiones privadas,
existe la necesidad de una pronta ocupacin
del suelo privado y pblico para efectuar, pri-
mero, estudios y mediciones; y, luego, instala-
ciones y obras de transporte y de distribucin
de energa elctrica. Este tema se relaciona con
el sistema de gravmenes y servidumbres ac-
tualmente establecido en la ley elctrica, y su
perfeccionamiento. Del mismo modo, se rela-
ciona con el sistema de ocupacin de bienes
nacionales, que administran las municipalida-
des, u otros organismos pblicos, lo que, en su
caso, se debiera perfeccionar.
c) Relacin de los concesionarios elctricos con
otras titularidades privadas, como las mineras
El transporte y la distribucin cubre con
sus instalaciones areas geogrficas que estn
o podran estar cubiertas, adems, por ttulos
mineros. Esta posibilidad se ha presentado en
alguna ocasin, y debe verificarse si los proble-
mas conocidos se deben a imperfecciones tc-
nicas de la legislacin elctrica o minera o a
una interpretacin incorrecta de la mismas.
4. Modificacin del marco regulatorio del sector
elctrico, en 1998 y 1999
En el Diario Oficial de 10 de septiembre de
1998 se public el Decreto Supremo no 327, de
1997, de Minera, que fija el Reglamento de la
Ley general de servicios elctricos, texto que
en 330 disposiciones permanentes y en 26 tran-
sitorias desarrollan y ejecutan al DLF no 1, de
1982, reemplazando a la anterior que resultaba
en gran medida, incompleta y, en parte, supe-
rada por los avances tecnolgicos (conside-
rando 1 de tal reglamento), texto este que,
dada la naturaleza de este trabajo, no se anali-
za aqu.
Adems, con el objeto declarado de forta-
lecer el regimen de fiscalizacin del sector elc-
trico, se dict la Ley no 19.613, que fue publi-
cada en el Diario Oficial el 8 de junio de 1999,
la que introduce modificaciones a la Ley no
18.410, de 1985, que cre la Superintendencia
de Electricidad y Combustibles; y al Decreto
con Fuerza de Ley no 1, de 1982, de Minera,
por que aprob el texto de la llamada Ley General
de servicios elctricos.
 De acuerdo a los antecedentes del proyecto
que dio origen a la Ley 19.613 (Boletn n 2279-
08), su objetivo principal fue el fortalecimiento
del rgimen de fiscalizacin actualmente vigen-
te para el sector elctrico, por medio del otorga-
miento a la Superintendencia de Electricidad y
Combustibles de instrumentos ms eficaces que
las actuales para el ejercicio de sus facultades
fiscalizadoras y sancionadoras. Adems, se se-
alaba que al tenor de las experiencias vividas
[cortes elctricos], se ha constatado que la nor-
mativa vigente en materia de fiscalizacin resul-
t6 insuficiente. Los objetivos de la modifica-
cin legal, bsicamente, fueron los siguientes:
(1) aumentar y fortalecer las facultades de fis-
calizacin de la Superintendencia; (2) aumentar
considerablemente el monto de las multas, y
modificar el procedimiento de reclamo de las
mismas; y, (3) eliminar la sequa o fallas de cen-
trales elctricas como causales de fuerza mayor
o caso fortuito que posibiliten a las empresas
excluirse de los efectos de la dictacin de decre-
tos de racionamiento. Ambos objetivos se logra-
ron modificando el DFL no 1, de 1981, y la Ley
18.410, de 1985.
Antes de su aprobacin definitiva, la C-
mara de Diputados someti el proyecto a cono-
cimiento del Tribunal Constitucional, el que se
pronunci sobre diversos aspectos del mismo,
por sentencia de 27 de mayo de 199922.
A) Principales modificaciones a la Ley
18.410, de 1985
El texto original de esta ley, dictada en
1985, contiene el estatuto por el cual se rige el
organismo regulador del rea: la Superinten-
dencia de Electricidad y Combustibles. Esta-
blece su naturaleza, objetivos y funciones; su
organizacin, personal y patrimonio; y una ti-
pificacin de conductas sancionables, junto al
procedimiento y multas respectivas. Entre las
modificaciones ms relevantes, es posible con-
signar las siguientes:
a) Se otorga a la Superintendencia la facul-
tad de aplicar e interpretar administrativamente
22 Ver texto de la sentenciay de sus antecedentes, en Re-
visto Chileno de Derecho, val. 26 n 2 (1999), pp. 517.525;
y comentariode Eugenio Evans Espifieira, Sanciones
ministrativas y ncceso a la justicia. Apuntes sobre unn sen-
tencia del Tribunal Constitucionnl, idem., pp. 517-521.
las disposiciones legales y reglamentarias, cuyo
cumplimiento le corresponde vigilar (art. 3, no
34), facultad esta que es de esperar no origine
abusos y doctrinas jurisprudenciales adminis-
trativas difcilmente controlables por una juris-
prudencia judicial a veces demasiado sumisa a
estos organismos regulatorios del Estado.
b) Se ampla la facultad de la Superinten-
dencia para examinar los costos de explotacin
y el valor nuevo de reemplazo (VNR) de las
empresas de distribucin; pudiendo incluso
requerir informacin acerca de sus ingresos
de explotacin mensuales (art. 3 no 21), lo que
podr introducir al organismo regulador en
los aspectos financieros y de liquidez de estas
empresas, con todo lo que ello conlleva. Esto
puede ampliarse a otras personas, las que slo
podrn excusarse invocando una norma sobre
secreto; todas las cuales quedan obligadas,
adems, a informar sobre hechos esenciales
(nuevo art. 3A). Se considera esencial todo he-
cho que pueda afectar gravemente la conti-
nuidad, calidad, regularidad y seguridad de
los servicios elctricos, de gas o de combusti-
bles, para un nmero de usuarios igual o su-
perior al 5% de los usuarios atendidos por la
informante. Su no cumplimiento ser sancio-
nado.
c) La Superintendencia puede ordenar au-
ditoras, por un auditor aprobado por ella,
para verificar la veracidad y exactitud de las
informaciones (art. 38 nuevo).
d) La Superintendencia podr citar a ejecu-
tivos, asesores y dependientes de las empresas
a prestar declaraciones, y ordenar arresto, a
travs de un juez, en caso de no concurrencia
(art. 3C nuevo).
e) Se establece una clasificacin de las in-
fracciones que pueden cometer las empresas:
gravfsimas, graves y leves. La ley describe las
dos primeras, dejando a la ltima como resi-
dual, para cualquier infraccin. Las sanciones
que puede aplicar las Superintendencia van
desde las simples amonestaciones; multas, las
que se establecen en unos montos altsimos
od-
(desde 1 UTM hasta 10.000 UTA); el comiso, o
incluso la caducidad de la concesin (arts. 15
Y 16).
150 ALEIANDRO VERGARA
f) Se establece la compensacin a los usua-
rios cn el caso de interrupcin o suspensin
del suministro de energa elctrica, cuando ello
no est autorizado, y sin perjuicio de las san-
ciones correspondientes. La compensacin con-
siste en el doble de la energia no suministrada,
a costo de racionamiento; combinando adems
mecanismos de compensacin en las factura-
ciones inmediatas del usuario.
g) Se establecen reglas especiales para el
procedimiento de reclamacin en contra de la
Superintendencia por las sanciones que apli-
que (art. 18A nuevo); un recurso de reposicin
y un recurso de ilegalidad ante la Corte de
Apelaciones respectiva. En este ltimo caso se
incorporan algunas figuras novedosas y de du-
dosa legitimidad jurdica: la necesidad de con-
signar previamente en caso de multa, el 25%
de esta; y la improcedencia de que la justicia
pueda suspender la medida aplicada por la
Administracin, cuando tal suspensin pueda
afectar la calidad del servicio, la continuidad
del mismo o la seguridad de las personas. Lo
cual, sin perjuicio del pronunciamiento que al
respecto hubo del Tribunal Constitucional, de-
bera ser revisado por el Tribunal de Inaplica-
bilidad (Pleno de la Corte Suprema), a la luz
de la Constitucin, y de las facultades de los
Tribunales.
B) Principales modificaciones al DFL no 1,
de 1981
a) Se introducen modificaciones de tecnica
legislativa, excluyendo de este cuerpo legal
mandatos explcitos sobre facultades de la Su-
perintendencia, los que quedaron reunidos
ahora en la Ley no 18.410.
b) La ms relevante de las modificaciones
es el nuevo texto del art. 99 bis. Segn el cual,
en caso de prolongarse o proyectarse fundada-
mente un dficit de generacin en un sistema
electrice, a consecuencia de fallas prolongadas
de centrales elctricas o de situaciones de se-
qua, el Ministerio de Economa, previo infor-
me de la Comisin Nacional de Energa, podr
establecer, mediante decreto, el racionamiento
de energa elctrica.
Se seala igualmente en el nuevo 99 bis
que las empresas generadoras quedarn obli-
gadas a pagar a sus clientes distribuidores o
finales sometidos a regulacin de precios,
cada KWH de dficit que los haya afectado,
determinado sobre la base de sus consumos
normales, a un valor igual a la diferencia en-
tre el costo de racionamiento y el precio bsi-
co de la energa. Agregando la ley que, a par-
tir de ahora, las situaciones de sequa o las
fallas de centrales elctricas en ningn caso
podrn ser consideradas como fuerza mayor o
caso fortuito.
En suma, es este el contenido de las dispo-
siciones ms relevantes incorporadas por la
Ley n 19.613 al marco regulatorio de la pro-
duccin, transporte y distribucin de energa
elctrica, el que dado su contenido es esperable
que origine variados pronunciamientos admi-
nistrativos y jurisprudenciales. En todo caso, el
primer pronunciamiento jurisprudencia1 [del
Tribunal Constitucional] a que dio lugar esta
ley, en su etapa parlamentaria, ya ha resultado
polmico.
II. SERVICIO KmIco ELCTRICO
Y TCNICA CONCESIONAL
Para comprender la situacin jurdica del
servicio pblico elctrico, es necesario, pre-
viamente, describir las conexiones de la activi-
dad elctrica con las potestades de intervencin
de la Administracin, y, en especial, la funcin
que le corresponde, en su caso, a la tcnica
puesta al servicio de esta intervencin: la tecni-
ca concesional (A). Se ofrece, adems, una des-
cripcin de la posicin de los agentes econmi-
cos, ya generadores, ya distribuidores, ya
transportadores de energa electrica, ante la tec-
nica concesional hoy vigente, y de la necesidad
y consecuencias de recurrir a tal tcnica (B).
A) La publicatio como tcnica de interven-
cin en materia elctricaz3
1. Servicio pblico y electricidad
El servicio pblico, en derecho, es antes que
nada una tcnica de intervencin. Por lo tanto,
23 Este prrafo, y otros, los extraigo en parte, de un trabajo
anterior. remblicado como caoitulo ll de mi: Derecho de
Aguas (&iago, Editorial Juridica de Chile, 1998). tomo
2, pp. 421 y siguientes.
existiendo, como veremos, una frmula conce-
sional para la distribucin de energa elktrica,
es inevitable una referencia a lo que sea el ser-
vicio pblico. Servir para diferenciar la condi-
cin de aquellas actividades ektricas que no
ostentan tal calidad, como la generaci6n y el
transporte de energa elctrica.
iCmo opera jurdicamente la pubZicatioz4?
A priori, debe aceptarse que no existen servi-
cios pblicos por naturaleza, es decir, ninguna
actividad humana es en s misma pblica o pri-
vada, salvo la actividad fundamental de orde-
nar la comunidad hacia el bien comn.
Sin recurrir a antecedentes hist6ricosz5 en
nuestras sociedades, y en especial en la chile-
na, a partir de la primera mitad de este siglo se
desplazaron sobre el Estado tareas y responsa-
bilidades hasta entonces inexistentes, pues pa-
reca difcil pensar que actividades como los
grandes abastecimientos (como es el caso de la
eIecfricidad) pudiesen no estar asumidos y or-
ganizados bajo la direccin del Estado.
La consecuencia de todos estos cambios so-
ciales fue la inevitable publicatio de muchas ac-
tividades, y entre estas el clsico servicio p-
blica de la electricidad, lo que dio lugar a una
tradicional y abundante regulacin administra-
tiva. Respecto del sector elfktrico, esta regula-
ci6n, ms 0 menos interventora segn las po-
cas, fue expuesta en el captulo II de este
trabajo.
Como ha puesto de manifiesto Ario Ortiz,
la determinacin de cutido una industria o
empresa se encuentra 0 no afecta al inters p-
blico es una calificaci6n siempre relativa y no
puede ser hecha con carcter general 26- A lo
24 Pubkatio pcdrfa ser sinnimo de lo que generalmente se
sefiala como e~tatizocidn de actividades, aunque, por lo
que se dirL, ello no es enteramente exacto. Sobre el tema
desarrollado en el pargrafo, vase: el ya clsico trabajo
de JosB Luis Villar Palasi, La intervenci6n administration
en la indusfrin (Madrid, hsti-ulo de Eshrdios Polificos,
1964); adems, Mariano Baena del Alczar, Rgimen juri-
dico de In inkrvencidn administrafiaa de la economa (Ma-
drid, Tecnos, 1966) pp. 398; Jos Luis Villar Ezcurra, Ser-
vicio Pblico, Tcnicas de Conexidn (Madrid, Centro de
Estudios ConstitucionaIes, 1980) pp. 334; Rodolfo Carlos
Barra, Hacia UM interpretacidn restrictiva del concepto jur-
dico de semicio pblico, en La ley (Buenos Aires) 1982,
pp. 363-376.
25 Cfr. Antecedentes en Villar Ezcurra, cit., pp. 40y SS.
26 AriAo Ortiz, Gaspar, Propiedad, libertad y empresa, en: En-
trena Cuesfa, Rafael y otros, La empresa en la Constitucin
espaola (Pamplona, Editorial Aranzadi, 1989) p.120.
largo de la historia se ha reconocido la existen-
cia de ciertas actividades que tienen cardcter p-
blico cualquiera que sea el sujeto o modo de
gestin. Criterios concretos que puedan ayudar
a esta calificacihn pueden ser los siguientes: la
condicin de monopolio natural, el carcter indis-
pensable del bien o servicio, el reconocimiento
o disfrute de ciertos privilegios pblicos (por
ejemplo, expropiaci6n, servidumbres, utiliza-
cin especial y privativa de las calles y vas
pblicas), el tratarse de actividades ofrecidas y
abiertas al pblico de una manera oficial y for-
mal, y, en fin, la exigencia previa de un ttulo
administrativo espec@?, como, por ejemplo (tal y
como opera en el sector ektrico), la conce-
sin27. Criterios estos, que segn veremos, de
un modo u otro han aparecido en la legislacin
sectorial elctrica desde sus inicios, y que per-
sisten an hoy, en el DFL N 1, de 1982.
En suma, resulta obvio que la repercusin
social de la actuacin de una empresa elctrica
es muy superior que la actuacin de otras em-
presas (como por ejemplo una empresa de cos-
mticos); trtase la electricidad, como se ha se-
alado en diversos sitios, de una empresa o de
una actividad sobre la cual descansa de un
modo particular la vida sociaP, y es tal ante-
cedente fundamental que posibilita la existen-
cia de un marco de principios y reglas que gue
el actuar de las empresas elctricas, y su rela-
cin con el Estado y con los usuarios.
Este antecedente fundamental, hoy en da,
debe armonizarse con otro antecedente funda-
mental de la actual institucionalidad econmi-
ca y jurdica: la libertad de empresa y los dere-
chos de los agentes econ6micos.
2. Publicafio parcial del servicio elctrico de
Chile
Expuestas estas ideas generales sobre la
materia queda por responder: c6mo se pro-
duce hoy en Chile la publicafio en el sector
elctrico?
27 Cfr, AriAo Ortiz, cit., p.121.
1B Vase,por ejemplo,entre otros, Julio Doggenweiler E,
Importancia socioeconbmica de la ene@ elctrica, ex Aso-
ciacin de Ingenieros de ENDESA; Ln energa elktrico 91
Chile. Algunos aspectos de la labor de la ENDESA (Santiago
1976), quien dice que: Ua energla elctrica es) un insumo
en cai todos los procesos productivos tanto de bienes como de
servicios (p. 21).
 Ya se dijo antes que en el sector econmico
elctrico se distinguen por el legislador, tradi-
cionalmente, tres subsectores: generacin,
transporte y distribucin.
En Chile antiguamente, durante la vigen-
cia de las leyes elctricas anteriores de 1925,
1931 y 1959, estos tres subsectores estaban pu-
blificados completamente, en el sentido que
no podan llevarse adelante sin previa conce-
sin, al igual que en otros pases29. Esencial-
mente, un sector publificado no puede ser lle-
vado adelante por un privado sin que
previamente la administracin haya manifes-
tado su voluntad, en este caso a travs de un
acto concesional.
Pues bien, en cuanto a los subsectores que
legalmente son regulados, hoy en Chile slo se
encuentra publificado, y no en todos los su-
puestos, pero s en su condicin de servicio p-
blico, la distribucin de energa elctrica: slo
esta actividad econmica constituye un su-
puesto de servicio pblico, de acuerdo a la ter-
minologa legislativa. En cambio, la generacin
y el transporte de energa elctrica pueden ser
llevados adelante sin previa concesin, cuya
publificacin, en el sentido de servicio pblico,
ha desaparecido hoy en Chile.
Si bien segn los artculos 1 y 2 del DFL
No 1, de 1982, tanto la generaci6n, como el
transporte, y la distribucin estn comprendi-
dos en su regulacin, su situacin es diferente.
En efecto, para la distribucin a usuarios fina-
les (servicio pblico), es preceptivo el ttulo con-
cesional; en cambio, para la generacin y el frans-
porte (que no ostentan en ningn supuesto la
condicin de servicio pblico), es facultativo el
ttulo concesional, F en los casos en que este ttulo
concesional opera, es slo con el objetivo de recono-
cer privilegios de utilizacin del suelo pblico y
privado a favor del concesionario; privilegios es-
tos que encuentran su fundamento constitucio-
nal (en ambos casos: distribucin y transporte)
en la propia Constitucin, pues ambos se tra-
tan de actividades de utilidad pblica.
Esta materia elctrica, como se ha dicho, es
regida en forma orgnica por el DFL No 1, de
1982; es el estatuto especial que rige el sector,
29 Por ejemplo, en Espalia. Vhse, Javier Salas Hernndez,
Rgimen ruridico-administrativo de la energa elbctrica (Bolo-
nia 1977) 502 pp; y, Jos& Manuel Daz Lema, Sector ennerg-
tico: politica y derecho (Palma de Mallorca, 1984) 207 pp.
aspecto este que ha de tenerse presente a efec-
tos hermenuticos; y que adems ha recibido
un pronunciamiento jurisprudencial, en senten-
cia de la Corte Suprema, de lo de octubre de
1987, del siguiente tenor:
Que el artculo 1 del citado DFL. N 1, de
1982, de Minera, dice a la letra, que la produc-
cin, el transporte, la distribucin, el rgimen de
concesiones y tarifas de la energa elctrica y las
funciones del Estado relacionadas con estas mate-
rias, se regirn por la presente ley; lo cual implica
establecer un ordenamiento especial regulador de
todo lo concerniente a dicha actividad, sin restric-
ciones, porque su contexto no las contempla ni per-
mite introducir limitaciones derivadas de otros tex-
tos legales.30
Este sistema concesional elctrico ha sido
puesto por la legislacin en el mbito compe-
tencial de organismos de la Administracin es-
pecficos, como el Ministerio de Economa y la
Superintendencia de Electricidad y Combusti-
bles, la que se rige por la Ley 18.410, de 1985
(recientemente modificada por la Ley no
19.613, de 1999, segn se expuso brevemente
en el captulo 1 de este trabajo). Al respecto, la
jurisprudencia, en sentencia de la Corte Supre-
ma, de 17 de junio de 1992, ha sealado que:
La intervencin del Ministro de Economa,
que la ley y sus reglamentos ha previsto en el m-
bito de las concesiones de distribucin de energa
elctrica, es de carcter meramente administrativo
y tcnico y en uso de las facultades legales en tan-
to autoridad concedente, que fiscaliza o supervigi-
la el adecuado funcionamiento del servicio pblico
aludido.
Las potestades que ejerce la autoridad adminis-
trativa concedente en caso alguno puede tener un
carcter jurisdiccional, pues no se trata de un rga-
no imparcial e independiente que resuelve conflictos
de relevancia jurdica mediante un proceso y con
autoridad de cosa juzgada.
La operacin del sistema general elctrico del
pas, regido en virtud de la ley por un rgimen de
concesiones de servicio pblico, conforme a su na-
turaleza y al sentido que inspira las normas legales
w Publicada en: Fallos del Mes N 347 (1987), p. 728, con-
sid. 4.
y reglamentarias que lo rigen, hace necesaria la in-
tervencin de la autoridad pblica administratioa
por efectuar una necesidad bsica de la poblacin
que no puede quedar entregada al solo arbitrio con-
tractual de entes o grupos interesados.31
3. El servicio de distribucin de energa elctrica
Por una parte, la distribucin en su mayor
parte es un servicio pblico, defmido por el
articulo 8 inciso primero de la ley del siguien-
te modo:
Es servicio pblico elctrico el suministro
efecte una empresa concesionaria de distribucin a
usuarios finales ubicados en su zona de concesin, o
bien a usuarios ubicados fuera de dichas zonas, que
se conecten a las instalaciones de la concesionaria
mediante lneas propias o de terceros
Por lo tanto, el suministro de energa elctri-
ca a los usuarios finales (que define el artculo
150 letra k) del DFL N 1 de 1982), slo podr
efectuarse en virtud de una concesin de distri-
bucin (artculo 2 N 2 DFL N 1, de 1982), y no
se podrn construir las instalaciones respectivas
sin tal ttulo concesional (art. 4 inciso 3, a con-
trario sensu), las que se debern destinar exclusi-
vamente para tal fin (o de alumbrado pblico:
art. 7 inciso 2).
Este criterio que emana de la ley de aceptar
superposicin ~610 entre concesionarios ha
sido reiteradamente confirmado por la juris-
prudencia3*, que ha sealado que:
Si bien, por regla general, las cooperativas
pueden distribuir energa elctrica a sus asociados
o extraos sin necesidad de concesiones previas de
la autoridad, ello no es posible cuando dichas enti-
dades ejercen sus actividades en zonas donde exis-
ten otras empresas que han obtenido la calidad de
concesionarios de estos mismos servicios pblicos,
pues en estos casos las cooperativas, para poder
competir con aquellas, deben obtener tambin ne-
sI Publicada en: Rmista de Derecho y Jurisprudencia (1992) Il,
5, p. 132.
32 Sentencia de la Corte Suprema, de 4 de junio de 1986,
en: Revista de Derecho y jurisprudencia, (1986), n, 6, p, 64.
cesariamente una concesin administrativa simi-
lar a la obtenida por las dems empresas concesio-
narias, a menos que se encuentren en las situacio-
nes de excepcin que expresamente contempla la
4.
De la normafiva vigente se desprende que el su-
ministro de energa elctrica est sometido a diver-
sas regulaciones de carcter legal, que importan
ciertas limitaciones a la libre competencia en estas
actividades, establecidas por razones de inters p-
blico general o de orden tCcnico.33
Por lo tanto, toda la distribucin de energa
elctrica concedida como servicio pblico, en
que
el sentido definido en el artculo 7 del DFL N
1, de 1982, solo puede llevarse adelante con
una concesin previamente otorgada.
Y, iqu distribucin no esta sometida a con-
cesin? Los suministros que se mencionan en
los artculos 8 y 16 del DFL N 1, de 1982, a
saber:
lo El suministro que se realice por cooperati-
vas no concesionarias, fuera de una zona de
concesin ajena (art. 8 y 16);
2 La distribucin que realice cualquier perso-
na, cuando no constituya servicio pblico
(art. 3 letra b);
3O Los suministros a usuarios no sometidos a
regulacin de precios (art. 16 N 1);
4 Los suministros que se efectan sin utili-
zar bienes nacionales de uso pblico (art.
16 N 2); y
5 Los suministros que se efectan utilizando
bienes nacionales de uso pblico mediante
permisos otorgados previamente al estable-
cimiento de una concesin (art. 16 N 3).
Las concesiones de servicio pblico de dis-
tribucin de energa elctrica dicen relacin
con una zona de concesin, que impide toda
otra distribucin no concesional, salvo los tres
N Vase tambin entre otras sentencias de la Corte de Ape-
laciones de Santiago, de 23 de marzo de 1987, en: Reoista
de Derecho y Jurisprudencia (1987), II, 5, p. 168.
154 ALEJANDROVERGA.QA
supuestos sealados en ltimo lugar (art. 16
NOS 1 a 3); por lo tanto, ~610 existe legalmente
la posibilidad de superposicin entre concesio-
nes de servicio pblico (art. 17); y ambas que-
darn sujetas a la obligatoriedad de otorga-
miento del servicio a quien lo solicite (art. 74).
Este rgimen le da caractersticas propias a
la distribucin, como lo ha recalcado la juris-
prudencia, en sentencia de la Corte Suprema, de
10 de septiembre de 1992, que transcribo en lo
pertinente:
En la etapa de la distribucin de la energa
elctrica, en cambio, el mercado presenta las carac-
tersticas de un monopolio natural, por la exclusi-
zlidad que la concesin significa a la empresa distri-
buidora dentro de su territorio, dada la
imposibilidad econmica de superponer distintos
sistemas de distribucin de energa en su misma
rea. Por ello, la ley regula los siguientes aspectos:
la distribucin a usuarios finales es un servicio p-
blico sujeto de la concesin de la autoridad; la em-
presa concesionaria tiene la obligacin legal de
prestar el servicio bajo determinadas condiciones
tcnicas de calidad; la concesionaria puede consti-
tuir servidumbres sobre bienes particulares y usar
bienes nacionales de uso pblico: los precios de la
energa a los usuarios finales son determinados por
la autoridad.
En consecuencia, la legislacin vigente esta-
blece resguardos suficientes para los usuarios de
los servicios elctricos, con motivo de la interven-
cin de la autoridad pblica en la fijacin de las
tarifas de estos servicios y en el control sobre la
operacin del sistema elctrico. Ello se explica por
las particularidades del mercado y la ninguna
competencia actual 0 potencial entre las empresas
que participan en la generacin y en la distribu-
cin de energia.34
a4 Publicada en: Rmistn de Derecho y Jurisprudencia (1992),
II, 6, p, 133. La sentencia explicita con el articulado tales
aspectos especiales (consid. 4):
La ley regula los siguiente aspectos de la dishibucin
de energla:
a) La distribucibn a los usuarios finales es un servicio
pblico sujeto a la concesin de la autoridad (artculos
2 y T del DFL. N 1, de 1982), salvo en las situaciones
descritas en los articulos 8 y 16 de ese texto legal.
b) La empresa concesionaria tiene la obligacin de pres-
tar el servicio bajo determinadas condiciones tknicas de
calidad (articulos 74,79 y 82 del DFL N 1, de 1982).
Destcase, adems, en cuanto a estas conce-
siones de servicio pblico de distribucin
como plus adicional lo siguiente: la concesin
provisional otorga derecho a permisos de me-
diciones y estudio (art. 21) y la definitiva otor-
ga derecho a ocupar bienes nacionales de uso
pblico (art. 16), a atravesarlo (art. 54), y, de
pleno derecho, constituyen servidumbres en
terrenos de estatuto privado (arts. 14 y 50).
Por su parte, ~610 el distribuidor no sujeto a
concesin debe recurrir a los permisos munici-
pales (art. 2 N3,12 y 34 del DFL N 1, de 1982)
y a las servidumbres privadas.
Aqul plus adicional que surge de la cali-
dad de concesin de servicio pblico de distri-
bucin es en donde se manifiesta la utilidad
pblica de su existencia.
Este plus constituye, como lo ha marcado la
jurisprudencia administrativa, verdaderos de-
rechos, beneficios y prerrogativas accesorias e inke-
rentes a toda concesin, sealando:
La calidad jurdica de concesionarias del ser-
vicio pblico de distribucin (.. .) (implica) gozar
de aquellos derechos, beneficios y prerrogativas ac-
cesorias e inherentes a toda concesin de servicio
pblico elctrico contempladas en la ley, entre los
cuales sobresale, precisamente, el derecho a usar
bienes nacionales de uso pblico para tender lneas
areas o subterrneas destinadas a la distribucin
en la zona de concesin y el derecho a imponer las
servidumbres a que se refiere el Captulo V, del T-
tulo 11,del citado decreto con fuerza de ley.35
4. Los servicios de generacin y de tramporte de
energa elctrica
Por otra parte, tanto la generacin como el
transporte tienen un estatuto jurdico diferente
en la actual ley elctrica: pueden llevarse ade-
lante sin previa concesin; estn, en palabras
c) La concesionaria puede constituir servidumbres sobre
bienes particulares y usar bienes nacionales de uso p-
blico.
d) Los precios de la energia II los usuarios finales (precio II
nivel de distribuidor) son determinodos por la autoridad,sol-
DOparacierta categoria de usuarios (articulo 105 del DFl N
1, de 2982)
35 Contralorfa General de la Repblica, dictamen N
12.912, de 1984, publicado en: Bofetln de Jurisprudencia
(1984), p. 248.
de economistas, desreguladas; pero no total-
mente, pues se mantienen bajo ciertas obliga-
ciones de explotacin, que no es del caso anali-
zar aqu, donde revisaremos las facultades que
otorga la ley a sus titulares.
La ley regula la generacin y el transporte
de energa elctrica en general (art. 1 del DFL
N 1, de 1982), y las concesiones para establecer
centrales hidr6ulicas y lneas de transporte (art.
2 N 1 letras a) y c) del DFL N 1, de 1982).
Seala la ley en su articulo 4 inciso l, que estas
podrn ser provisionales o definitivas.
Seala el inciso 3 de esta disposicin legal,
en concordancia con la desregulacin sealada,
que: las instalaciones que se mencionan en el N 1
del artculo 2 [entre otras, las centrales hidrulicas
productoras de energa elctrica y las lineas de
transporte de energa elctrica] podrn, asimismo,
instalarse [sic] sin solicitar concesin, cuando el in-
teresado as lo desee. En otras palabras, estos
subsectores de la generacin y del transporte
no estn publificados completamente, y puede
cualquier persona generar 0 transportar ener-
ga elctrica sin ser concesionario.
Ahora, qu diferencia existe entre un pri-
vado que transporta energa elctrica sin con-
cesin y otro que lo hace con concesXm? Sin
perjuicio de lo que se desarrollar con poste-
rioridad, existen diferencias bien marcadas, so-
bre todo en lo que a la ocupacin del suelo
pblico y privado se refiere.
La generacin y el transporte de energa
elctrica, sin concesin, no reciben los benefi-
cios de la utilidad pblica que arrastra el titulo
concesional. As, se debe obtener permisos
para usar y cruzar bienes nacionales de uso
pblico (art. 2 N 3, 12 y 54 del DFL N 1, de
1982); y en cuanto a los terrenos privados, se
debe constituir las servidumbres convencional-
mente (art. 14 DFL no 1).
No obstante, la generacin y el transporte
de energa elkctrica pueden ser objeto de con-
cesin cuando el interesado as lo desee (art. 4
inciso 3 DFL N 1, de 1982), y en ese caso los
beneficia todo el plus que viste a la concesin
respectiva. As, en relacin a la ocupacin del
suelo, la concesin provisional, otorga derecho
a practicar en suelo privado y pblico medicio-
nes y estudios (art. 21); y, la concesin definiti-
va, cuando se trata de bienes de estatuto priva-
do otorga y constituye servidumbres (arts. 14 y
50); y, cuando se trata de bienes pblicos, crea
el derecho a ocuparlos (arts. 18 d), 24 e) y 28
inciso 2) y a atravesarlos (art. 54), sin necesi-
dad de ningn otro permiso ni intervencin de
otra autoridad, y en las mismas condiciones
que las concesiones de distribucin de energa
elctrica, como se analiz en el acpite ante-
rior.
Queda as definido el mbito de la publifi-
cacin de la distribucin y de la generacin y
del transporte de la energa ektrica, y de SUS
consecuencias generales en cuanto al rgimen
de ocupacin del suelo.
B) Tcnica concesional y derecho a ser con-
cesionario elctrico
1. La concesin elctrica est dirigida a ampliar
la esfera jurdica de los privados que la ob-
tengan36
La concesin es una de varias figuras del
acto administrativo, y ello es as, pues si se en-
tiende por acto administrativo un acto de un
poder pblico sujeto al derecho administrati-
vo, de carcter unilateral y no normativo37,
analizando la declaracin que contiene toda
concesin se llega fcilmente a dicha conclu-
sin.
iQu tipo de acto administrativo es la con-
cesin? Los actos administrativos, como he-
chos jurdicos voluntarios que son, contienen
una declaracin, la que puede ser de voluntad,
de deseo, de conocimiento, o de juicio3*. Pues
bien, las concesiones son de aquellos actos en
que se contiene una declaracin de voluntad.
Pero como hay muchos tipos de actos ad-
ministrativos que pueden significar una decla-
racin de voluntad, y no slo la concesi6n, la
doctrina ha propuesto una serie de clasificacio-
nes para su exposicin dogmtica, entre las
cuales la ms satisfactoria es aquella que dis-
tingue entre:
* actos que amplan la esfera jurdica de los
administrados;
36 Sigo algunos pdrrafos de mi trabajo anterior: Concesio-
nes de dominio pblica y caracterizacin de las concesiones
mineras, en Revista Chilena de Derecho, vol. 16, nD 1
(1969), pp. 777-796.
37 Cfr., Gonzlez Navarro, Derecho Administrativo Espaiiof,
(Pamplona, Eunsa, 1993), 2, p. 96.
38 Cfr. GonAez Navarro (cit.) 2, p.98.
* actos que modifican o resuelven relaciones
jurdicas, y
* actos que restringen la esfera jurdica de los
administrados.
La conceskk, y en especial la concesin elc-
trica, como demostrar, es de aquellos actos que
amplan los derechos del administrado, pues la
palabra misma -concesin- indica que el Esta-
do, a travs de la Administracin entrega algu-
na facultad o derecho, poder en fin39, al intere-
sado. Por lo tanto, el concesionario, en su
virtud, siempre adquiere un derecho, ex TZOUO, el
que antes no formaba parte de su patrimonio.
El Diccionario de la Lengua Espaola define
concesin fl, desde el punto de vista tcnico-ju-
rdico, as: Otorgamiento gubernativo a favor de
particulares 0 de empresas, bien sea para apropia-
ciones, disfrutes u aprovechamientos privados en el
dominio pblico, segn acontece en minas, aguas o
montes, bien para construir o explotar obras pbli-
cas, o bien para ordenar, sustentar u aprovechar
servicios de la administracin general o focal, lo
que es concordante con la regulacin jurdica
de tal instituto.
De este modo, surge aqu la justificacin
del uso de esta tcnica, que, como se dijo
ms arriba, no es sino un modo ms del siste-
ma general de las intervenciones administra-
tivas sobre las situaciones jurdicas priva-
das4*, y es desde esta perspectiva como se
comprender mejor el tema del derecho al ac-
ceso a la concesin elctrica, que se desarrolla
ms adelante.
Las medidas de intervencin en las activi-
dades privadas por la Administracibn pueden
alcanzar grados muy intensos mediante esta
tcnica especfica: como ocurre, por ejemplo en
algunos supuestos de servicio pblico, en es-
pecial en la distribucin de energa elctrica a
usuarios finales (art. 7 DFL N1, de 1982), de-
termina la eliminacin total de las titularida-
des privadas previas en el sector de que se tra-
te y su traslado a la titularidad pblica, desde
la cual se dispensan posibilidades parciales de
39 Garcfa Trevijano, J.A., Los actos administratizws, (Madrid,
Editorial Civitas, 1986), p. 232 y SS.
40 Garcia de Enterria, Eduardo, y Fernndez, Toms Ra-
mh, Curso de Derecho Administratioa, (Madrid, Editorial
Civitas, 1981) 2, p. 131.
ejercicio a los particulares mediante la frmula
concesional.
En el caso del servicio pblico de distribu-
ci6n elctrica, est en principio vedada para la
actividad privada pero a travs de la tknica
concesional se dispensan posibilidades de eje-
cucin privada de tal servicio ptiblico, y para
facilitar el servicio que presta el privado, se
otorgan privilegios para la utilizacin del suelo
pblico y privado con el fin de situar sus insta-
laciones respectivas. Juega, entonces, la conce-
sin un doble papel.
En el caso de la generacin y del transporte
de energa el&rica es diferente, pues la conce-
sin juega slo uno de esos papeles: facilitar el
servicio que desea prestar el privado, otorgAn-
dole los mismos privilegios que para la utiliza-
cin del suelo pblico y privado se ha instru-
mentado a favor del servicio pblico de
distribucin de energa ektrica.
As, en el caso del servicio pblico, la liber-
tad queda sustituida por una concesin admi-
nistrativa otorgada por el poder, que configura
facultades, pero tambin configura, a la vez, el
deber de ejercerlas en un determinado sentido y
siempre con la extensin que la Administracin
determine. La Administracin, en este caso, no
se encuentra con situaciones jurdicas previas:
las crea, las configura, las delimita. Y esto es
muy importante, pues no se trata la concesin
de una tcnica que limite derechos, que supon-
dria su existencia previa y su contenido nor-
mal; sino de algo en esencia distinto, de una
delimitacin, pues se produce aqu en reali-
dad una demarcacibn originaria de los mismos,
y estos derechos surgen como tales, originaria-
mente, de la accin administrativa.
En definitiva, para que la Administracin
pueda disponer de estos poderes configurado-
res de derechos privados, ha de apoyarse en
una titularidad previa de intervencik sobre
LU-Isector, como es el caso de ia distribucion de
energa elctrica a usuarios finales, en que
existe previamente una publificacin parcial de
las posibilidades privadas, como se analiz en
el pArrafo anterior; y, a la vez, como se revisar
ms adelante, existe habilitacin competencia1
para la AdministracSn.
Y desde dicha titiaridad se funda un r&gi-
men concesional para la actuacin privada en
este sector: la concesin elctrica, que tiene por
vocacin crear derechos de distribucin de
energa elctrica, para todos los supuestos de
servicio pblico; y crear derechos de genera-
cin de energa elctrica o crear derechos de
transporte de energa elctrica, para aquellos
casos en que el privado desee acogerse al rgi-
men concesional, y a los derechos y obligacio-
nes que surgen de l.
2. Todo peticionario de concesin elctrica tiene
la libertad, constitucionalmente garantizada,
para acceder, en su caso, a la distribucin, a la
generacin 0 al transporte de energi elctrica
Como consecuencia de la publificacin del
servicio pblico de distribucin de energa
elctrica, y su sometimiento a la tcnica con-
cesional (y de la dualidad de rgimen, en su
caso, de la generacin y del transporte de
energa elctrica), queda abierta para los par-
ticulares (segn se desarroll en el acpite an-
terior) la posibilidad de acceder a tales dere-
chos por la va concesional, solicitando a la
Administracin elctrica la creacin y delimi-
tacin de derechos de distribucin, genera-
cin o transporte de la energa elctrica. Esto
significa, en principio, que el particular antes
de la intervencin creadora del Estado no
goza del derecho respectivo, en el caso de la
distribucin de energa elctrica; ni de las po-
sibilidades que este otorga, en el caso de la
distribucin de la generacin y del transporte
de energa elctrica.
As:
l En el caso de la distribucin de la energa
elctrica como servicio pblico un solicitan-
te, antes del otorgamiento de la concesi6n,
no goza de derecho alguno para efectuar tal
servicio; slo tendr este derecho una vez
que el Estado, a travs de un Decreto Su-
premo, emitido por el Ministerio de Econo-
ma, lo haya creado a su favor; del mismo
modo que las otras posibilidades o faculta-
des para utilizar el suelo, que como un plus
adicional, surgen de tal calidad.
l En el caso de la generacin y del transporte
de la energa elktrica, si bien el particular,
antes de la actividad creadora del Estado
tiene derecho a generar o a transportar
energa elctrica, tal derecho no es conce-
sional y no est dotado de estas posibilida-
des adicionales, sealadas, para ocupar el
suelo, que como un plus constituirn su
principal inters y contenido.
La creacin de estos derechos no queda al
arbitrio de la autoridad elctrica, pues existe la
posibilidad de exigirla del Estado; dado que
existe, antes de este derecho, que an no se
crea, un derecho a llegar a ser titular de una con-
cesin elctrica el que, a mi juicio, se encuentra
consagrado en la Constitucin, y respecto del
cual ofrece un desarrollo concordante el orde-
namiento jurdico chileno. Es lo que se deno-
mina, en sentido lato, ius ad rem (art. 19 N 23
de la Constitucin) esto es, un derecho a la
cosa, a la propiedad. Ahora, en virtud de la
figura concebida en el art. 19 N 24 inciso 1 in
fine de la Constitucin (propiedad sobre los de-
rechos), en realidad, en las hiptesis concesio-
nales se tratara de un ius ad ius; un derecho a
la propiedad sobre el derecho.
Y esta titularidad propietaria sobre dere-
chos ha sido acogida por la jurisprudencia en
varios supuestos concesionales (entre otros, los
mineros, de aguas), y, especficamente en mate-
ria elctrica, en sentencia de la Corte Suprema
de 1 de octubre de 1987, que seala, en lo per-
tinente:
Que las concesiones de servicio pblico de dis-
tribucin de electricidad configuran un conjunto de
derechos y obligaciones; y es evidente que para el
titular de dichas concesiones existe, respecto de los
primeros, como cosa incorporal una especie de pro-
piedad, segn lo establece el artculo 583 del Cdigo
Civil; y tanto es as que el artculo 46 del aludido
DEL. de 1982 contempla su transferencia, sea por
enajenacin, arriendo, fusin, o bien, por cualquier
otro acto segn el cual se transfiera el dominio o el
derecho de explotacin, termina diciendo el men-
cionado artculo. Ahora bien, resulta indiscutible
que forma parte integrante de tales derechos y COMO
una especie de garanta, la disposicin del mismo
artculo 16, en orden a que la distribucin de elec-
tricidad a usuarios ubicados en una zona de conce-
sin slo podr ser efectuada mediante concesin de
servicio pblico de distribucin.41
En otras palabras, la Constitucin asegura a
toda persona que cumpla con las exigencias
41 Publicada en: Fallos del Mes, N 347 (1907), p. 730.
igualitarias y racionales establecidas en las le-
yes, la posibilidad de llegar a ser titular del
derecho de generacin, de transporte y distribuci&
de energa eZctrica, una vez que las respectivas
concesiones han sido solicitadas.
Es esta una realidad nueva en nuestro De-
recho, e impuesta por la vigencia sustantiva de
la Constitucin de 1980.
En suma, a mi juicio, existe garantizado
constitucionalmente el derecho a llegar a ser titu-
lar de una concesin elcfrica, cuando a peticin sional (y de la dualidad de rgimen, en el caso
ha sido hecha conforme A la ley, y se renan las
condiciones objetivas que se exige a todo concesio-
nario elctrico; de otro modo, adems, se po-
dra alterar la garanta de igualdad, en el caso
que haya existido previamente el otorgamien-
to de otras concesiones elctricas a otros inte-
resados en similares condiciones que un soli-
citante actual.
Entonces, claramente y en forma sustanti-
va, podrIa verse afectada esta garanta para el
caso de una denegacin arbitraria, o de una
omisin en el otorgamiento de una concesin
elctrica, por parte de la autoridad respectiva.
1 En Chile, antiguamente, durante la vi-
gencia de las leyes elctricas histricas, de
1925, 1931 y 1959, tanto el subsector de la ge-
neracin, de la distribucidn y del transporte de
la energa elctrica, estaban publificados com-
pletamente, en el sentido que no podan Ilevar-
se adelante por los privados sin una previa
concesin. Pues bien, hoy en Chile, a partir de
1982, ~610 se encuentra publificado, y no en to-
dos sus supuestos, pero s en su condici6n de
servicio pblico, la distribucin de energa
elctrica.
2 Si bien tanto la generacin, el transporte
como la distribucin de energa elctrica estn va a efectuar Ia generacin o el transporte de
comprendidos en las disposiciones legislativas
vigentes, ~610 para la distribucin de energa
elctrica a usuarios finales (servicio pblico) es
preceptivo el ttulo concesional; en cambio
para la generacin y para el transporte de
energa elctrica (que no ostentan en ningn caso, idkttico
supuesto la condicin de servicio pblico), es
facultativo el titulo concesional, y en los casos
en que este ttulo concesional opera, es 2410
con el objeto de reconocer privilegios de utili-
zaci6n del suelo pblico y privado a favor del
respectivo concesionario; privilegios que en-
cuentran su fundamento constitucional (en to-
dos los casos: generacin, distribucibn y trans-
porte) en la propia Constitw%n, pues todos se
tratan de actividades de utilidad pblica.
3 Como consecuencia de la publificaci6n
del servicio pblico de distribucin de energia
elctrica, y su sometimiento a la tcnica conce-
de la generaci6n y del transporte), queda abier-
ta para los particulares la posibilidad de acce-
der a tales derechos por la va concesional; so-
licitando a la Administracin elctrica la
creacin y delimitacin de derechos de distri-
bucin, generacin o transporte de energa
elktrica.
En los tres casos, la creacin de estos dere-
chos no queda, ni puede quedar, al arbitrio de
la autoridad elctrica, pues existe la posibili-
dad de exigirlos al Estado, dado que existe, an-
tes de ese derecho a distribuir energa ektrica,
o de generarla o transportarla con los privile-
gios que otorga la ley, un derecho a llegar a ser
titular de una concesin elctrica, el que se en-
cuentra consagrado en la Constitucin, y que
opera cuando la peticin ha sido hecha confor-
me a la ley y se renan todas las condiciones
objetivas que se exigen a todo concesionario
elctrico.
Sustantivamente, es esta la garanta consti-
tucional consagrada en el artculo 19 N 23 de
la Carta Fundamental, la que es quebrantada
en caso de una denegaci6n arbitraria de la con-
cesibn, o de una dilacin excesiva u omisin en
su otorgamiento.
4 Si bien no es necesario para la genera-
ci6n y el transporte de la energfa ekktrica obte-
ner una concesin, si un agente econ6mico que
energa elctrica desea obtener los beneficios
del ttulo concesional (esto es gravmenes y
servidumbres en el suelo privado y ocupar y
atravesar el suelo pblico) puede tambidn tra-
mitar el ttulo concesional; el que ser, en este
en sus virtualidades al ttulo
concesional que obtiene un agente econmico
que distribuye energa elctrica.
Sustantivamente, en cuanto a los privile-
gios para utilizar el suelo pblico y privado,
RMSTADEI)aECBO~ DypIIsTpATIvo Ecw6Mco
 R~GI~~EN~URIDI~ODELAENERGIA EL~TRICA 159

los ttulos concesionales de distribuci6n, gene- blico ulterior de la distribucin, que es un

racin y transporte de energa elctrica son tema de operacin y explotacibn del derecho
idnticos. El status jurdico de los tres ttulos creado, que en nada altera las conclusiones an-
concesionales, en cuanto a su establecimiento teriores, que emanan de textos expresos de la
es idntico, salvo la condicin de servicio p- ley.