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ERMO QUISBERT

HISTORIA DEL DERECHO PENAL


A TRAVS DE LAS ESCUELAS PENALES Y
SUS REPRESENTANTES

Cesar de Bonesana marques de Beccaria, Jeremas Bentham, Pedro Dorado Montero, Francesco Carrara

enero de 2008

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HISTORIA DEL DERECHO PENAL
A TRAVS DE LAS ESCUELAS PENALES Y
SUS REPRESENTANTES

ERMO QUISBERT

enero de 2008

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Ramiro Lizondo. y Diseo, diagramacin e impresin: ApoyoGrafico.
Contenido 3. Historia del Derecho Penal a travs de las
Escuelas Penales y Sus Representantes
1 ETAPA PRE-CIENTFICA DE LA HISTORIA DEL DERECHO PENAL .........................17
1.1 Formas Primitivas De Punicin........................................................................................... 17
1.1.1 Venganza Privada Absoluta .................................................................................... 18
1.1.2 Venganza De Sangre ............................................................................................... 18
1.1.3 La Expulsin De La Paz ........................................................................................... 18
1.2 Formas Histricas De Punicin........................................................................................... 18
1.2.1 El Talin.................................................................................................................... 18
1.2.2 La Composicin ....................................................................................................... 18
1.2.3 La Venganza Divina ................................................................................................. 19
1.2.4 La Venganza Pblica: Grecia .................................................................................. 20
1.2.5 Derecho Penal Romano .......................................................................................... 21
1.2.6 Derecho Penal Germnico ...................................................................................... 22
1.2.7 Derecho Penal Cannico......................................................................................... 22
1.2.7.1 Ventajas ................................................................................................. 22
1.2.7.2 Desventajas ........................................................................................... 23
1.2.8 Derecho Penal Europeo .......................................................................................... 23
1.2.8.1 Desventajas ........................................................................................... 23
1.3 La Recepcin Los Glosadores Y Postglosadores................................................................ 23
2 ETAPA CIENTFICA DE LA HISTORIA DEL DERECHO PENAL .................................24
2.1 Siglo XVIII la poca De Luces del Derecho Penal............................................................... 24
2.2 La Revolucin Francesa Y El Derecho Penal Liberal.......................................................... 25
2.3 Influencias........................................................................................................................... 26
3 INTRODUCCIN A LAS ESCUELAS PENALES ........................................................26
3.1 Qu Es Una Escuela? ........................................................................................................ 26
3.2 Qu Es Una Escuela Penal?.............................................................................................. 26
3.3 Importancia De Las Escuelas Penales ............................................................................... 26
3.4 Distincin Entre Escuelas ................................................................................................... 26
3.5 Por qu Aparecen Las Escuelas Penales? ....................................................................... 27
3.6 Fundamentos Del Derecho De Castigar ............................................................................. 27
3.7 Teoras Relativas O Utilitarias............................................................................................. 27
3.7.1 Teora De La Prevencin ......................................................................................... 28
3.7.2 Teora De La Enmienda........................................................................................... 28
3.7.3 Teora De La Defensa Social................................................................................... 28
3.8 Teoras Absolutas................................................................................................................ 28
3.8.1 Teora De La Expiacin............................................................................................ 29
3.8.2 Teora De La Retribucin......................................................................................... 29
3.9 Teoras Mixtas, Unitarias O Eclcticas................................................................................ 29
4 PRESUPUESTOS DE LA ESCUELA CLSICA ..........................................................29
4.1 Que son los presupuestos? .............................................................................................. 29
4.2 Moro, santo Tomas ............................................................................................................. 30
4.2.1 Utopa o De optimo reipublicae statu de que nova insula Utopa.................. 31
4.2.2 Etiologa del delito ................................................................................................... 31
4.2.3 Poltica Criminal....................................................................................................... 31
4.2.4 Aporte....................................................................................................................... 31
4.3 Mabillon, Juan ..................................................................................................................... 32
4.4 Grocio Hugo....................................................................................................................... 32
4.5 Pufendorf, Samuel barn de............................................................................................... 32
4.6 La lustracin........................................................................................................................ 32
4.6.1 Thomasius, Christian............................................................................................... 32

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4.6.2 Beccaria, Cesar de Bonesana marques de, .......................................................... 33
4.6.2.1 Caracteres del sistema penal de la poca de Beccaria ...................... 33
4.6.2.2 De los Delitos y de las Penas............................................................. 33
4.6.2.3 El ius puniendi o el derecho de castigar .............................................. 33
4.6.2.4 La ley penal............................................................................................ 34
4.6.2.5 El delito................................................................................................... 34
4.6.2.6 El delincuente ........................................................................................ 34
4.6.2.7 El proceso penal .................................................................................... 34
4.6.2.8 La Responsabilidad penal..................................................................... 35
4.6.2.9 La Pena .................................................................................................. 35
4.6.2.10 La Pena de muerte ................................................................................ 36
4.6.2.11 Influencia ............................................................................................... 36
4.6.2.12 Otras obras ............................................................................................ 36
4.6.3 Bentham, Jeremy..................................................................................................... 36
4.6.3.1 Tratado De La Legislacin Civil Y Penal ............................................ 37
4.6.3.2 Teora De Las Penas Y Las Recompensas........................................ 37
4.6.3.3 Panptico ............................................................................................ 38
4.6.3.4 Introduccin A Los Principios De La Moral Y La Legislacin............ 38
4.6.4 Filangieri, Cayetano................................................................................................. 39
4.6.4.1 La Ciencia De La Legislacin (La Science de la Legislation) ........ 39
4.6.4.2 La pena .................................................................................................. 39
4.6.4.3 Influencia en Cdigo Penal espaol de 1822...................................... 39
4.6.5 Feuerbach, Pablo Juan Anselmo Ritter von ........................................................... 40
4.6.6 Hommel, Karl F........................................................................................................ 40
4.6.7 Howard, John ........................................................................................................... 40
4.6.7.1 Introduccin ........................................................................................... 40
4.6.7.2 Estado de las Crceles en Inglaterra y Gales ................................... 41
4.6.7.3 Proposiciones para la reforma de las crceles.................................... 41
4.6.8 Lessing, Gotthold Ephraim...................................................................................... 41
4.6.9 Schiller, Johann Friedrich von................................................................................. 42
4.6.10 Romagnosi, Juan Domingo ..................................................................................... 42
4.7 Los Enciclopedistas ............................................................................................................ 43
4.7.1 Marat, Juan Pablo.................................................................................................... 43
4.7.1.1 Plan De Legislacin Criminal ............................................................. 43
4.7.1.2 Forma de auxilio a las vctimas del delito ............................................ 43
4.7.2 Montesquieu, Charles-Louis de Secondat baron de la Brede y de, .................... 44
4.7.3 Rousseau, Jean Jacques,........................................................................................ 44
4.7.4 Voltaire, Francois-Marie Arouet, le jeune, .............................................................. 44
4.8 Kant, Immanuel .................................................................................................................. 45
4.9 El Movimiento Codificador .................................................................................................. 45
4.9.1 Feuerbach, Pablo Juan Anselmo Ritter von ........................................................... 45
4.9.1.1 Codificacin ........................................................................................... 45
4.9.1.2 Tnica latina al Principio de Legalidad................................................. 45
4.9.2 Gross, Hans.............................................................................................................. 46
4.9.3 Klein, Franz .............................................................................................................. 46
4.9.4 Codigo Napoleonico (1810).................................................................................... 46
5 ESCUELA CLSICA PENAL .....................................................................................49
5.1 Conceptos fundamentales del a Escuela clsica penal..................................................... 49
5.1.1 El Derecho Penal ..................................................................................................... 49
5.1.2 Materias ................................................................................................................... 49
5.1.3 El Delito .................................................................................................................... 50
5.1.4 El Delincuente.......................................................................................................... 50
5.1.5 Tcnica penal........................................................................................................... 51
5.1.6 La Pena .................................................................................................................... 51
5.1.7 Mtodo ..................................................................................................................... 51
5.2 Juicio Crtico ........................................................................................................................ 51

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5.2.1 Ventajas ................................................................................................................... 51
5.2.2 Desventajas ............................................................................................................. 52
5.3 Representantes de la Escuela Clsica ............................................................................... 52
5.4 Juan Domingo Romagnosi .................................................................................................. 53
5.5 Pellegrino Rossi (1787-1848) ............................................................................................ 53
5.6 Giovanni Carmignani........................................................................................................... 53
5.7 Antonio Rosini ..................................................................................................................... 53
5.8 Francisco Carrara (1805 -1888) ........................................................................................ 54
5.9 Manuel de Lardizbal Y Uribe............................................................................................. 54
5.10 Luis Luchinni ....................................................................................................................... 54
5.11 Cayetano Filangieri ............................................................................................................. 54
5.12 Joaqun Francisco Pacheco ................................................................................................ 55
5.13 Mario Francisco Pagano ..................................................................................................... 55
5.14 Franck Enrique Pessina ...................................................................................................... 55
6 ESCUELA CORRECCIONALISTA .............................................................................56
6.1 Antecedentes ...................................................................................................................... 56
6.2 Concepto ............................................................................................................................. 56
6.3 Conceptos fundamentales.................................................................................................. 56
6.4 Critica .................................................................................................................................. 57
6.5 Representantes................................................................................................................... 58
6.5.1 Carlos David Augusto Roeder (Correccionalismo) ................................................. 58
6.5.2 Francisco Giner De Los Rios (Tutela Penal)........................................................... 58
6.5.3 Pedro Dorado Montero (Derecho Protector) .......................................................... 58
7 PRESUPUESTOS DE LA ESCUELA POSITIVA .........................................................60
7.1 La Fisiognoma .................................................................................................................... 60
7.2 Franz Joseph Gall y La Frenologa ..................................................................................... 60
7.3 Porta, Juan Bautista De La ................................................................................................. 61
7.4 Lavater, Juan Caspar .......................................................................................................... 61
7.5 Juan Bautista Della Porta Y Johan Caspar Lavater (1741-1801)...................................... 61
7.6 ESCUELA CARTOGRFICA, ESTADSTICA MORAL O FSICA SOCIAL.................................... 61
7.6.1 Resumen.................................................................................................................. 61
7.6.2 QUETELET, Lambert Adolphe Jacques ................................................................... 63
7.6.2.1 Leyes Trmicas y la Campana De Quetelet ...................................... 63
7.6.2.2 Mtodo ................................................................................................... 63
7.6.2.3 Critica ..................................................................................................... 63
7.6.3 GUERRY, Andre-Michael.......................................................................................... 64
8 ESCUELA POSITIVA DE LA CIENCIA CRIMINAL O POSITIVISMO CRIMINOLGICO64
8.1 Resumen ............................................................................................................................. 64
8.2 Factores de la aparicin de Escuela Positiva De La Ciencia Criminal o Positivismo
Criminolgico....................................................................................................................... 65
8.3 Concepto ............................................................................................................................. 66
8.4 Denominacin ..................................................................................................................... 66
8.5 Supuestos ........................................................................................................................... 66
8.5.1 Ius puniend .............................................................................................................. 66
8.5.2 Legislacin penal..................................................................................................... 66
8.5.3 La ley penal.............................................................................................................. 66
8.5.4 Mtodo ..................................................................................................................... 66
8.5.5 Derecho Penal ......................................................................................................... 66
8.5.6 Delito y sus caracteres............................................................................................ 67
8.5.7 Delincuente.............................................................................................................. 67
8.5.8 Tipos de delincuentes ............................................................................................. 67
8.5.9 Responsabilidad penal y el Determinismo ............................................................ 67
8.5.10 Imputabilidad........................................................................................................... 68
8.5.11 Pena y sancin......................................................................................................... 68
8.5.12 Fin de la sancin ..................................................................................................... 68

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8.5.13 Tcnica penal........................................................................................................... 68
8.6 Diferencias con la Escuela clsica ..................................................................................... 68
8.7 Representantes................................................................................................................... 69
8.8 Lombroso, Cesare Ezequiel, ............................................................................................... 69
8.8.1 Resumen.................................................................................................................. 69
8.8.2 Mtodo ..................................................................................................................... 69
8.8.3 Enfoque Antropobiolgico ....................................................................................... 69
8.8.4 Tipologa Lombrosiana ............................................................................................ 70
8.8.4.1 Delincuente Nato O Atvico .................................................................. 70
8.8.4.2 Delincuente Epilptico .......................................................................... 70
8.8.4.3 Delincuente Habitual............................................................................. 70
8.8.4.4 Delincuente Loco................................................................................... 71
8.8.4.5 Delincuente Loco-Moral ........................................................................ 71
8.8.4.6 Delincuente Ocasional .......................................................................... 71
8.8.4.7 Delincuente Pasional............................................................................. 71
8.8.4.8 El Delincuente Profesional.................................................................... 71
8.8.5 Obras........................................................................................................................ 72
8.8.6 Biografa................................................................................................................... 73
8.9 Ferri, Enrico ......................................................................................................................... 73
8.9.1 Resumen.................................................................................................................. 73
8.9.2 Introduccin............................................................................................................. 74
8.9.3 Supuestos ................................................................................................................ 74
8.9.3.1 Derecho Penal ....................................................................................... 74
8.9.3.2 Responsabilidad criminal...................................................................... 74
8.9.3.3 Delito ...................................................................................................... 74
8.9.3.4 Delincuente............................................................................................ 74
8.9.3.5 Mtodo ................................................................................................... 74
8.9.4 Teora De La Peligrosidad O Estado Peligroso....................................................... 74
8.9.5 Teora De Los Motivos O Factores Determinantes Del Delito............................... 74
8.9.6 Tipologa................................................................................................................... 75
8.9.6.1 Delincuente Nato................................................................................... 75
8.9.6.2 Delincuente Loco................................................................................... 75
8.9.6.3 Delincuente habitual ............................................................................. 75
8.9.6.4 Delincuente Ocasional .......................................................................... 75
8.9.6.5 Delincuente pasional............................................................................. 75
8.9.7 El Determinismo de EnricoFerri y La Pena Difesa.............................................. 75
8.9.8 Los Sustitutivos Penales ......................................................................................... 75
8.9.9 Los frenos inhibitorios............................................................................................. 76
8.9.10 Obra y publicaciones ............................................................................................... 76
8.9.11 Biografa................................................................................................................... 76
8.10 Garofalo, Rafael .................................................................................................................. 77
8.10.1 Denominacin.......................................................................................................... 77
8.10.2 El Delito .................................................................................................................... 77
8.10.3 Teora De Criminalidad............................................................................................ 77
8.10.4 El Delincuente.......................................................................................................... 77
8.10.5 Teora De La Temibilidad ........................................................................................ 77
8.10.6 Tesis De La Peligrosidad ......................................................................................... 78
8.10.7 Principios ................................................................................................................. 78
8.10.8 Tipologa................................................................................................................... 78
8.10.9 Teora De La Pena ................................................................................................... 78
8.10.9.1 Objeto De La Pena................................................................................. 78
8.10.9.2 Clases De Penas.................................................................................... 78
8.10.10 Obras........................................................................................................................ 78
8.10.11 Biografa................................................................................................................... 79
Bibliografa 79
9 LAS ESCUELAS INTERMEDIAS ..............................................................................80

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9.1 Presupuestos de la terza scuola ........................................................................................ 80
9.1.1 Comte, Augusto, ...................................................................................................... 80
9.1.2 Escuela Francesa De Lyon...................................................................................... 80
9.1.2.1 Lacassagne, Alejandro .......................................................................... 80
9.1.2.2 Tarde, Gabriel ........................................................................................ 80
9.1.3 Escuela Social.......................................................................................................... 80
9.2 La Terza Scuola o Positivismo Critico ................................................................................. 81
9.2.1 Alimena, Bernardino................................................................................................ 81
9.2.2 Carnevale, Manuel .................................................................................................. 81
9.3 Escuela sociolgica alemana.............................................................................................. 82
9.3.1 Liszt, Franz Von........................................................................................................ 82
9.4 La escuela poltico-criminal (Escuela De Marburgo, Escuela Eclctica, Joven Escuela)... 82
9.4.1 Merkel, Adolfo.......................................................................................................... 83
9.4.2 Hammel, Rivcardo Von,........................................................................................... 83
9.4.3 Mezger, Edmundo, .................................................................................................. 83
9.4.4 Prins, Adolfo............................................................................................................. 83
10 EL NEOPOSITIVISMO .............................................................................................83
10.1 Puglia................................................................................................................................... 84
10.2 Florin ................................................................................................................................. 84
10.3 Harry Godland ..................................................................................................................... 84
11 ESCUELA DUALISTA...............................................................................................84
11.1 Birkmayer, Charles R. Von, ................................................................................................. 84
11.2 Beling, Ernst Von,................................................................................................................ 84
11.3 Conti, Hugo,......................................................................................................................... 84
11.4 Lhongui, Silvio ..................................................................................................................... 84
12 ESCUELA HUMANISTA. ..........................................................................................84
12.1 Lanza, Vittorio Vicente ........................................................................................................ 85
12.2 Montalbeno, ........................................................................................................................ 85
12.3 Falchi, .................................................................................................................................. 85
12.4 Trajieno,............................................................................................................................... 85
13 ESCUELA TECNICO JURIDICA O NEOCLASICA.......................................................85
13.1 Binding, Carlos, ................................................................................................................... 87
13.2 Manzini, Vicente,................................................................................................................. 87
13.3 Rocco, Arturo,...................................................................................................................... 87
13.4 Mayer, Max Ernest .............................................................................................................. 87
14 ESCUELA ECOLOGICA............................................................................................87

Como citar QUISBERT, Ermo; Historia Del Derecho Penal A Travs De Las Es-
cuelas Penales Y Sus Representantes, La Paz, Bolivia: CED, Cen-
tro De Estudios De Derecho, 2008,
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3. HISTORIA DEL DERECHO PENAL
A TRAVS DE LAS ESCUELAS PENALES Y
SUS REPRESENTANTES

BORRADOR
1 ETAPA PRE-CIENTFICA DE LA HISTORIA DEL DERECHO
PENAL
Si partimos del supuesto de que el delito es mgicoreligiosa. El fin del delito es la
como la enfermedad al hombre, ste tambin expiacin del delincuente.
idea las formas de castigo. Desde la apari-
cin del hombre sobre la Tierra siempre ha Las prohibiciones relativas al incesto y al
habido el delito,... y las formas de combatir- matrimonio dentro de un mismo grupo fami-
lo. liar son ejemplos de tabes de conducta.
Algunos no son totalmente de ndole religio-
Sigmund Freud1 sostiene que el origen del sa, sino ms bien social, como en el caso de
delito se remonta al tab, que es una prohi- las diferencias entre las clases o castas
bicin de usar o tocar una cosa o de realizar
una conducta cuya infraccin tiene como 1.1 Formas Primitivas De Puni-
consecuencia un castigo automtico y obje- cin
tivo. Esta sancin se apoya en cierta sancin Entre las formas primitivas tenemos:
La Venganza Privada Absoluta,
1
Sigmund Freud (1856-1939), mdico y neurlogo aus- La Venganza De Sangre y
triaco, fundador del psicoanlisis. Psicoanlisis, nombre que La Expulsin De La Paz
se da a un mtodo especfico para investigar los procesos
mentales inconscientes y a un enfoque de la psicoterapia.

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1.1.1 Venganza Privada Absoluta al delincuente un dao igual al que caus.
Venganza Privada Absoluta. Reaccin Ya el pueblo de Israel conoca el Talion co-
arbitraria, instintiva y desproporcional al mo lo prueba la Biblia en Exodo4: 21:22-25.
dao material del autor como medio de de- El talin es la primera forma histrica de
fensa individual del ofendido contra el ofen- punicin que supone la existencia de un po-
sor sin la intervencin de autoridad pblica. der pblico que aplica una equivalencia ma-
El fin era la defensa individual. No haba terial entre el mal sufrido por la vctima y el
concepto de pena, slo de dao. Corresponde inferido por el agresor.
a sociedades primitivas. Caracteres del Talin:
la existencia de un poder pblico, y
1.1.2 Venganza De Sangre la bsqueda de la equivalencia.
Venganza De Sangre (butvage). Muerte del
Inaugura el periodo de la pena tasada, aun-
ofensor o algn otro miembro de su clan2
que no es una pena en si misma sino un me-
por parte del clan del ofendido. Busca el
dio de castigo.
equilibrio de clanes.
1.2.2 La Composicin
1.1.3 La Expulsin De La Paz
La Composicin5. (Del latn componere
La Expulsin De La Paz. Destierro que
arreglar, conciliar). Tarifacin del dao
sufre un individuo de su propio grupo tribal
causado por el cual el ofensor pagaba en
por transgredir reglas sociales de la tribu.
dinero o en especie al ofendido, para salvar-
Equivala a la pena de muerte o a la esclavi-
se de la venganza pblica o privada.
tud porque ya no tena grupo que lo proteja.
Se denominaba segn el caso: wergildo (pre-
1.2 Formas Histricas De Puni- cio por un hombre en el homicidio) y busse
cin (por delitos menores), se agregaba una multa
Se conocen a travs de tradiciones, textos pagadero al Estado por su intervencin en la
antiguos, etc. Son: graduacin (fredus) de la pena
1. El talin,
2. La Venganza Divina, 4
Fragmento del xodo 21: 22- 25, La Biblia:
Ley sobre el altar. Golpes y heridas.
3. La Composicin Si unos hombres, en el curso de una ria, dan un golpe a
4. La venganza publica, que aparece en una mujer encinta, y provocan el parto sin ms dao, el
culpable ser multado conforme a lo que imponga el
Grecia marido de la mujer y mediante arbitrio.
Pero si resultare dao, dars vida por vida,
ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por
1.2.1 El Talin pie, quemadura por quemadura, herida por herida, car-
El Talin (o venganza justa). Venganza Pri- denal por cardenal.
Este fragmento del xodo ofrece la serie de preceptos lega-
vada Reglada3 que consiste en hacer sufrir les que deban regir la vida del Pueblo Elegido. Este texto
legal constituye un conjunto de instrucciones legales nece-
sarias para la ordenacin del itinerante pueblo judo de
2
Clan (del galico clann, descendencia). Grupo de fami- aquel momento.
5
lias de una tribu cuyos miembros apelan a un antepasado Etapas de solucin de conflictos en la historia. La Auto-
comn. La pertenencia a un clan implica la solidaridad tutela que consiste en que una de las partes del conflicto (el
social, es decir, la obligacin de prestar ayuda mutua, la ofendido) infiere el mismo dao a la otra parte, por ejemplo
participacin en ritos y ceremonias, y el deber de venganza. el talin. La Autocomposicin que consiste en la solucin
La palabra gens se introdujo en el contexto antropolgico a del conflicto por la presencia de las dos partes, ofendido y
finales del siglo XVIII como sustituto de clan. Sin embar- ofensor, por ejemplo la transaccin. La Heterocomposicin
go, hoy no se utiliza de forma generalizada. que consiste en la aparicin de un tercero (el Estado) que
3
Venganza Privada Reglada. Reaccin del grupo al que pretende la solucin del conflicto, por ejemplo un proceso
pertenece el ofendido buscando causar un dao en la mis- civil. Este monopolio aparece en la Revolucin Francesa
ma proporcin que el sufrido. (1789).

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1.2.3 La Venganza Divina diente.
Venganza Divina. Consiste en que el tras-
gresor de las leyes religiosas debe ser muer- Babilonia. Regulaba la vida del Imperio
to por la comunidad para aplacar a los dio- babilnico. Hammurab establece su Cdigo
ses. laico (2250 a. C.) Dispone: Talin detallado,
no hay venganza privada. Distingue entre
El fin de la pena es la expiacin. El dao se dolo y culpa. Las atenuantes son el arrebato
confunde con el pecado. Se da en las socie- y la obcecacin. Las penas son crueles. Es-
dades teocrticas. tableca ya, lo que ahora se llama negligen-
La venganza divida se da en: Babilonia, Is- cia temeraria, es decir quien construye una
rael, China, Egipto, India y en el Kollasuyo. casa y esta se derrumba, el constructor deba
ser castigado.
China. Distingue entre la intensin y los
mviles del delito. Conocan las penas de: Israel. Conoce el talin por homicidio; al-
amputacin de la nariz y las orejas, obtura- gunas formas de venganza privada. Las pe-
cin de los orificios del cuerpo, incisiones de nas son rigurosas. El fin de la pena es la ex-
los ojos, la pena capital, etc. piacin.
Durante la dinasta Shang6 ya se estableca el La Ley sobre el altar establece preceptos
uso de la huella dactilar para garantizar los relativos a:
documentos, por ejemplo un contrato de El Homicidio xodo. 21:12- 16;
matrimonio. La Dinasta Chou que dur de Golpes y heridas, xodo. 21: 18-21;
1122 al 240 a. C. Ya se preocup para llegar El Talin, xodo. 21: 21-25,
a establecer castigos, aunque estos se dife- Robo de animales, xodo. 21: 37,
renciaban de los castigos religiosos. Se san- Delitos que deben ser compensados,
cionaba ya el pillaje con castigos corporales, xodo. 22: 4-14,
por ejemplo se corte del dedo pulgar. Violacin de una virgen, xodo. 22:
Confucio ya estableca 5 delitos imperdona- 15-16.
bles: Los Diez Mandamientos establece reglas7
1. Hombre que medita en secreto y
practica bajo capa de virtud. 7
Los Diez Mandamientos. Por tradicin, los mandamien-
2. Incorregibilidad reconocida y tos han sido enumerados de acuerdo con tres criterios. La
probada en sociedad. mayora de los cristianos protestantes y ortodoxos dividen y
enumeran los mandamientos del siguiente modo: (1) la
3. Calumnia revestida en el manto prohibicin de adorar a cualquier divinidad que no sea
de la verdad para engaar al pue- Dios; (2) la prohibicin de la idolatra; (3) la prohibicin de
blo. usar en vano el nombre de Dios; (4) la observancia del
sbado; (5) el honrar a los padres; (6) la prohibicin de
4. Venganza: esta era sancionada matar; (7) la prohibicin del adulterio; (8) la prohibicin de
con la mxima pena, la muerte. robar; (9) la prohibicin de prestar falso testimonio; (10) la
5. Formular el pro y el contra sobre prohibicin de codiciar la propiedad o desear la mujer del
prjimo.
el mismo asunto. Los catlicos y los luteranos siguen la divisin utilizada por
san Agustn de Hipona (siglo IV). El prlogo y las dos
Confucio deca: Ten cuidado de cometer un primeras prohibiciones estn combinados, y el ltimo man-
crimen porque tendrs el castigo correspon- damiento se divide en dos, prohibiendo, cada uno por sepa-
rado, desear a la mujer del prjimo y codiciar los bienes
ajenos. Por ello, la enumeracin de los dems mandamien-
6
Dinasta Shang o Dinasta Chang, primera dinasta impe- tos difiere en un nmero. En la tradicin juda el prlogo es
rial de China respecto de la cual existen evidencias histri- considerado el primer mandamiento, las dos primeras
cas. Una cronologa efectuada durante el periodo de gobier- prohibiciones se conjuran como segundo mandamiento, y el
no de la dinasta Han cita los aos de 1766-1122 a.C. como resto sigue el mismo orden que las tradiciones protestante y
aos de su gobierno. ortodoxa.

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aunque sin sancionesque si son vulnerados Collas y Quichuas. El delito mas grave era
sern castigados por la ira de Dios. En xo- el robo de ganado. Las penas eran el despe-
do (20,1-17) y en Deuteronomio (5,6-21) amiento y el destierro. Exista el tab de
aparecen dos versiones diferentes de los templos y fortalezas. La institucin penal
mandamientos, aunque en ambas el espritu generalizada era la composicin directa en
es el mismo. La versin del xodo difiere de especie con la tribu ofendida.
la del Deuteronomio en dos elementos: pro- Para los quichuas delito y sacrilegio eran
porciona un motivo religioso, en lugar de iguales. La responsabilidad no era indivi-
humanitario, respecto a la observancia del dual. Se admitan las atenuantes como ser en
sbado; y al prohibir la codicia, incluye a la el hurto famlico, ignorancia de la ley. Las
mujer del prjimo junto con el resto de sus penas eran crueles por delitos militares y
propiedades, en lugar de hacerlo por separa- religiosos. Exista la pena capital (horca,
do. lapidacin, entierro con vida, descuartiza-
Egipto. El delito se caracteriza por su carc- miento). Existan dos clases de prisiones: los
ter religioso. El Derecho, la religin y la zancay para traidores, y las pinas para delin-
magia estaban confundidos en el llamado cuentes menores.
Derecho De Los Muertos, se llamaba as
porque era una especie de diario donde se 1.2.4 La Venganza Pblica: Grecia
apuntaba todo lo malo y bueno que haba La cuarta forma histrica es la venganza
hecho en vida el difunto. Esto era una forma aparece en Grecia y es la venganza pblica.
de condena.
La Venganza Pblica es la capacidad del
El Edicto de Har-em-hab del siglo XV a. C. Estado para aplicar penas al autor de un
establece que los abusos a los criados podan delito.
ser sancionados, aunque no define la clase de
penas. Ya tipificaba el cohecho y el pillaje. El fin de la pena es la intimidacin. El dao
se convierte en delito y la venganza en casti-
go legal. La infraccin ya no se considera
Los Escritos Ipitas (reinado de Ramss II)
atentado contra la persona sino contra la
condenaban con penas corporales el robo
sociedad. El Estado toma para s la vengan-
con la extraccin de los incisivos al delin-
za. El Derecho Penal se propone corregir a
cuente.
los delincuentes, prevenir el delito y defen-
India. Conoce el Manu Smriti8 (Cdigo del der a la sociedad.
Hombre, del snscrito manu hombre) y el
La venganza pblica en Grecia tiene dos
amarsa Barsa Satra dispone: la diferencia-
etapas:
cin entre el delito culposo, fortuito y el vo-
1. la etapa Legendaria y,
luntario. Penas desiguales. Se aplican segn
2. la etapa Histrica
las castas. El fin de la pena es la purifica-
cin. Etapa Legendaria
El Derecho Penal an es religioso. Las Polis9
8
Manu Smriti , (Cdigo Del Hombre, del snscrito manu, dictaban las leyes bajo delegacin de Jpiter.
hombre ) Cdigo hind que contiene: instrucciones mora- El delito proviene del destino y la pena
les y sociales y normas para la celebracin de rituales y
ceremonias para el sistema de castas de la India, que cons- siempre se cumpla porque era divina. Las
ta de 2.685 versos, divididos en 12 libros. El autor fue sanciones eran tanto pblicas como indivi-
Svayambhuva, segn el poema pico indio Mahabharata. duales (destierro, muerte civil).
Los investigadores han fechado el Manu Smriti entre el ao
600 a.C. al 300 d.C. El primer manu se llam Svayambhu-
9
va, que significa 'hijo del que existe por s mismo' o Brah- Polis (Del gr. ). En la antigua Grecia, Estado aut-
ma. nomo constituido por una ciudad y un pequeo territorio.

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Etapa Histrica de los autores de la Criminologa pre-
El Derecho Penal es laico con base en el cientfica.
delito natural. El delito evoluciona de la res- PLATN dice que el delito est en la igno-
ponsabilidad colectiva de la gens a la res- rancia de las leyes. El fin de la pena es la
ponsabilidad individual. cura moral. Considerado como impulsor de
PITGORAS dice que el delito rompe el la corriente sociolgica. Dice que el delin-
equilibrio social y la pena lo restablece (ba- cuente es parecido a un enfermo, las causas
lanza de la diosa Temis). del delito estn en la miseria o en la guerra.
Si existe miseria o injusticias en la sociedad,
PROTGORAS. Defiende la Teora de la
va haber delitos. Esto es patente en la actua-
ejemplaridad de la pena que dice que la pena
lidad, al comparar los niveles de vida de
debe estar de acorde con el dao causado.
diferentes pases vemos en Suiza existe un
SCRATES dice que el delito est en la nivel bajo de delitos contra la propiedad.
falta de educacin, el fin de la pena es la
La Sociologa Criminal afirma que la miseria
reeducacin. Su teora se basa en el aret
es causa de delito. En la actualidad la mayo-
virtud. El hombre que comete un delito es
ra de los delitos son econmicos. Si no exis-
escaso de aret. Como filosofo establece los
te equidad y justicia salarial habr delitos,
valores. La virtud es el valor fundamental
esto no es una apologa, sino la realidad.
para que el hombre tenga que comportarse
como tal. La falta de virtud o aret haca que ARISTTELES dice que es delito si se co-
el hombre se encamine hacia el delito. noce la causa (conocimiento y libertad), si
no hay causa, no hay delito (el alcoholismo).
Cmo que cultivay se la obtieneesa
Cultor de la Psicologa Criminal porque es-
virtud? A travs de la educacin. Hombres
tablece el estudio del alma, el pensamiento y
con falta de educacin para la obtencin del
los afectos. Dice que cualquiera alteracin
aret son proclives al delito. Por eso para
de estas virtudes puede ser causa de crimina-
Scrates el fin de la pena es la reeducacin.
lidad. La falta de afecto lleva a una situacin
HIPOCRTES. Considerado padre de la anormal.
Medicina y de la Biologa Criminal por su
Establecealrededor de 348 a.C. que la
Teora de los Humores plantea la Teora De
pasin es causa de criminalidad. En esto no
Los Cuatro Humores:
ha estado totalmente equivocado, ya que
1. Cuando predomina la
actualmente se estudian los crmenes pasio-
SANGRE, el carcter es san-
nales. Actualmente adems de tomar la pa-
guneo.
sin, tambin se toman en cuenta otros facto-
2. Cuando predomina la
res como ser el carcter del individuo, la
FLEMA, el carcter es fle-
tipologa morfolgica, etc.
mtico caracterizado por: apa-
ta, indiferencia, pereza y
1.2.5 Derecho Penal Romano
cierta amnesia emocional.
3. Si predomina la BILIS, su El Derecho Penal evoluciona de formas reli-
carcter es colrico. giosas. Tenemos tres pocas:
4. Si predomina la BILIS 1. En la primera divide los deli-
NEGRA, es melanclico. tos en:
Esta teora es considerada todava en Crimi- i. Delitos Pblicos
nologa, porque se basa en el temperamento (Crimina Pblica:
y el carcter del individuo. Hipcrates es uno perduelium, el parri-
cidio, el incensus (no

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pagar impuestos) y, en para imponer una pena.
ii. Delitos Privados (De- La responsabilidad era por el resultado y por
licta Privata: homici- el estado psicolgico del autor. De lo ante-
dium, el furtius (hur- rior se diferenciaba entre dolo, culpa y delito
to), las injurias, deli- fortuito.
tos contra el matrimo-
nio). 1.2.7 Derecho Penal Cannico
2. En al segunda poca la Lex Sus fuentes son:
Valeria impone la pena capi- 1. El Decreto de Graciano de
tal (suplicium) para el perdue- 1140,
lio y el parricidio, al principio 2. Las Decrtales de Gregorio
ejecutado por el pueblo, mas IX de 1234,
tarde por los tribunales. Para 3. El Libro de Bonifacio VIII de
los delitos privados se aplica 1298,
la pena (poena). 4. Las Constitucin de Clemen-
3. En la tercera poca nace el tina de 1317,
delito extraordinario (crimina 5. Los Procedimientos de la
extraordinaria) que es una fi- Santa Inquisicin.
gura entre delito privado y el Clasifica los delitos en:
pblico, la sancin era im- 1. delitos contra el Orden divino
puesto por el Magistrado ya (apostasa, el atesmo),
que esta clase de delito no es- 2. delitos contra el Orden huma-
ta tipificado en la ley. En esta no, y
poca ya se conoce los aspec- 3. delitos mixtos.
tos subjetivos del delito como Las penas en orden de gravedad eran:
el dolus malus, el dolus bo- 1. la Excomunin, hoguera y
nus, las atenuantes y agravan- tormentos,
tes, la culpa, la imputabilidad, 2. la Detencin perpetua, reclu-
el delito impulsivo. Las penas sin en los conventos,
son graves p.ej., la tortura, los 3. La penitencia, peregrinacin,
trabajos forzados. y
4. Los rezos y la limosna.
La pena evoluciona desde la venganza pri-
vada pasando por el talin, composicin, el 1.2.7.1 Ventajas
poder del pater familias hasta llegar a la
1. Es pblico y combate la ven-
venganza pblica.
ganza privada,
1.2.6 Derecho Penal Germnico 2. Exige la igualdad ante la ley,
porque todos son hijos de
El Derecho Penal es objetivo y privado. En Dios,
un principio el pater familias era juez y 3. Reglamenta las gue-
sacerdote. Exista la venganza de sangre, rras(Tregua de Dios de mir-
este era un deber, la composicin por contra- coles a lunes, en esos das se
to (wergildo y busse), la composicin con llevo la Pasin de Cristo),
intervencin de autoridad a la que se pagaba 4. Permite el asilo en los tem-
la multa, la expulsin de la paz. La composi- plos,
cin serva para componer el dao civil y 5. La responsabilidad est en ba-

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se al Libre Albedro10 4. Arbitrio Judicial sin marco
6. Dulcifica las penas y el fin de legal, el juez tena la facultad
la pena esta en la correccin a de aplicar las leyes que juz-
travs del arrepentimiento. gaba conveniente.
5. Falta de individualizacin de
1.2.7.2 Desventajas la pena, se trasladaba a terce-
1. El Derecho Penal Cannico es ros, inclusive a animales y ob-
religioso y vindicativo. jetos.
2. El delito es igual al pecado. 6. Crueldad excesiva de la pena:
3. La tortura como medio de pena capital, torturas y muti-
confesin del delito para tran- laciones, trabajos forzados,
quilizar la conciencia del confiscacin de bienes a favor
juez. del seor feudal.
4. El Poder o derecho de casti-
gar que tambin tena la Igle- 1.3 La Recepcin Los Glosado-
sia Catlica aparte del Estado. res Y Postglosadores.
5. La pena no es individual, Recepcin. Aceptacin del derecho romano
abarca a terceros. por los pueblos brbaros por el cual el jus
puniendi pasaba al Estado.
1.2.8 Derecho Penal Europeo
En Espaa la recepcin se plasma en las Sie-
En la Edad Media se fusionan el Derecho te Partidas de Alfonso X El Sabio. En Ale-
cannico, romano y germnico con predo- mania con la Ordenanza De Los Tribunales
minio del Derecho romano, porque los tribu- o Babergensis (1507) y con la Ordenanza
nales y los estudiosos siempre consultaban el Criminal de Carlos V ms conocida como
Corpus Juris Civile de Justiniano. Cdigo Carolina que tiene en si una caracte-
rstica fundamental: hizo desaparecer el ca-
1.2.8.1 Desventajas rcter individual de castigar, adquiriendo el
1. El Derecho Penal protege los Derecho penal un carcter pblico y estatal.
intereses de los monarcas,
nobleza y clero. En Italia esta recepcin se da por estudios
2. Desigualdad ante la ley. El que se realizan del Corpus... de Justiniano
tratamiento penal se fundaba haciendo anotaciones al margen de la pgina
en la calidad de las personas: para que sea una especie de gua para una
nobles y plebeyos. mejor comprensin.
3. Instruccin secreta del proce- A los que realizaban estas anotaciones se los
so. No haba Garantas Proce- llama glosadores, p.ej., Alberto Grandino (s.
sales. XIV).
Los postglosadores son los que hacan co-
10
La Teora del Libre Albedro sostiene que la marcha del mentarios de esas anotaciones al margen. Se
pensamiento o de la accin puede ser dirigida por el propio pueden citar a Guillermo Caro (s. XVI).
individuo haciendo caso omiso de influencias externas.
Libre albedro. Poder o capacidad del individuo para elegir
una lnea de accin o tomar una decisin sin estar sujeto a
limitaciones impuestas por causas antecedentes, por la
necesidad, o por la predeterminacin divina. Un acto libre
por entero es en s mismo una causa y no un efecto; est
fuera de la secuencia causal o de la ley de la causalidad.
Vase: http://www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm

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2 ETAPA CIENTFICA DE lidad13, etc.
LA HISTORIA DEL En esta poca del tambin surgen las:
1. Garantas Procesales:
DERECHO PENAL i. Garanta del Juez na-
tural. El procesado
2.1 Siglo XVIII la poca De Lu- debe ser juzgado por
ces del Derecho Penal juez competente
El Derecho Penal hasta el siglo XVIII se (Constitucin, 1414)
caracterizaba por su crueldad. De aqu para ii. Garanta Del Estado
adelante trata de adaptarse a la realidad so- De Inocencia Y El de-
cial y poltica. recho A Ser Odo En
En la Ilustracin11, los fenmenos naturales Proceso (Constitucin,
se explican en base a la razn y bajo las Le- 1615) que presume la
yes de la causalidad, separndose de los
dogmas religiosos. Influye en la separacin de raza, sexo, idioma, religin opinin poltica o de otra
ndole, origen, condicin econmica o social, u otra cual-
del Estado y la Iglesia Catlica. quiera.
La dignidad y la libertad de la persona son inviolables.
En el Derecho Penal se delimita entre el Respetaras y protegerlas es deber primordial del Estado.
hombre y la sociedad. El lmite del Estado es Como se garantiza la igualdad de las partes ante la ley si
el Derecho, el lmite del individuo, el dere- una de ellas no tiene recursos econmicos para llevar el
proceso? Con otra desigualdad. Se debe probar al juez que
cho de los dems. una de las partes no tiene recursos econmicos, y una vez
Esta poca de Humanismo slo acepta como probadas el juez puede liberar a la parte de varias cargas
econmicas. Tiene origen en el Cristianismo que postula
gua el conocimiento basado en la razn y el que todos los hombres son iguales porque son hijos de Dios.
Derecho va tomando como gua los princi- Otra de las fuentes de este principio se puede encontrar en
pios como: el Principio de la igualdad de las la Revolucin Francesa y la Ley del 21 de febrero de 1790
que postula que los delitos del mismo gnero sern sancio-
personas ante la ley12, el Principio de Lega- nados por el mismo gnero de penas cualesquiera que sea el
rango y estado del imputado. En el fondo, la igualdad es la
proporcionalidad de las penas y los delitos.
11 13
La ilustracin. Movimiento intelectual europeo (1688- Principio de Legalidad. Axioma en virtud del cual ningn
1830) caracterizado por el racionalismo utilitarista de la hecho puede ser considerado como delito sin que una ley
clase burguesa en su etapa ascendente en la consecucin de anterior lo haya previsto como tal. Vase:
la hegemona estructural capitalista, la toma del poder http://www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.ht
poltico y la conformacin de su ideologa buscando elimi- m
14
nar las insuficiencias de la sociedad existente, modificar las Artculo 14. Constitucin de Bolivia Ley 2650 13
costumbres, la poltica y el genero de vida, difundiendo las abril 2004. Garanta de Juez natural. Nadie puede ser
ideas del bien, de la justicia y el conocimiento cientfico y juzgado por comisiones especiales o sometido a otros jueces
persiguiendo en su vertiente penal la igualdad de las perso- que los designados con anterioridad al hecho de la causa, ni
nas ante la ley, la humanizacin de las sanciones, la elimi- se lo podr obligar a declarar contra si mismo en materia
nacin de la tortura y la promulgacin de leyes claras. penal o contra sus parientes consanguneos hasta el cuarto
Vase: http://www.geocities.com/penaluno/ilustracion.htm grado inclusive, o sus afines hasta el segundo, de acuerdo al
12
Principio De Igualdad De Las Personas Ante La Ley. cmputo civil.
15
Axioma que plasma una determinada valoracin de justicia Artculo 16. Constitucin de Bolivia Ley 2650 13
de una sociedad que en un momento histrico determinado abril 2004. Garanta Del Estado De Inocencia Y El dere-
informa que las partes de un proceso tienen idntica posi- cho A Ser Odo En Proceso
cin y las mismas facultades para ejercer sus respectivos Se presume la inocencia del encausado mientras no se
derechos. pruebe su culpabilidad.
En este principio de basa el Art 6 de la Constitucin boli- El derecho de defensa de la persona en juicio es inviolable.
viana, Desde el momento de su detencin o apresamiento, los
Artculo 6. Igualdad de las personas. Constitucin de detenidos tienen derecho a ser asistidos por un defensor.
Bolivia Ley 2650 13 abril 2004 Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido
Todo ser humano tiene personalidad y capacidad jurdicas, odo y juzgado previamente en proceso legal; ni la sufrir si
con arreglo a las leyes. Goza de los derechos, libertades y no ha sido impuesta por sentencia ejecutoriada y por autori-
garantas re conocidos por esta Constitucin, sin distincin dad competente. La condena penal debe fundarse en una ley

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inocencia del encau- 1. Principio De Igualdad De
sado mientras no se Las Personas Ante La Ley.
pruebe su culpabili- Axioma que plasma una de-
dad. terminada valoracin de jus-
2. Garantas Penales. No hay ticia de una sociedad que en
pena sin ley previa que lo un momento histrico deter-
sancione, es el respeto al minado informa que las par-
Principio de Legalidad de las tes de un proceso tienen idn-
penas16 tica posicin y las mismas fa-
3. Se suprime tambin las tortu- cultades para ejercer sus res-
ras. pectivos derechos.
4. Se establece la guillotina para Como se garantiza la igual-
la pena capital sin dolor dad de las partes ante la ley si
una de ellas no tiene recursos
2.2 La Revolucin Francesa Y econmicos para llevar el
El Derecho Penal Liberal proceso? Con otra desigual-
Los principios y garantas liberales de la dad. Se debe probar al juez
Revolucin Francesa: el Principio de Igual- que una de las partes no tiene
dad de las personas ante la ley, el Principio recursos econmicos, y una
de Legalidad, Garantas Procesales y la su- vez probadas el juez puede li-
presin de las torturas, y los principios utili- berar a la parte de varias car-
taristas de Jeremy Bentham que mide la gas econmicas.
pena por el peligro y no por la moralidad del
Este principio tiene origen en
acto, aunque en ciertos casos surge la idea de
el Cristianismo que postula
la moralidadreforman el Cdigo Penal
que todos los hombres son
Francs de 1810 que entro en vigecia el 1
iguales porque son hijos de
de enero de 1811
Dios. Luego de la Revolucin
Este cdigo quiere lograr la defensa social Francesa la Ley del 21 de fe-
por el contenido intimidatorio de la pena, por brero de 1790 ordena que los
lo que tiende a afligir al culpable. La idea de delitos del mismo gnero se-
enmienda esta ausente. rn sancionados por el mismo
El Cdigo Penal Francs establece: gnero de penas cualesquiera
que sea el rango y estado del
imputado.

anterior al proceso y slo se aplicarn las leyes posteriores


En el fondo, la igualdad es la
cuando sean ms favorables al encausado. proporcionalidad de las penas
16
Principio de legalidad de las penas. Nullum poena sine y los delitos.
scripta, certa, stricta et praevia lege (no hay pena sin ley
escrita, cierta y anterior que lo establezca como tal). Axioma 2. El Principio de Legalidad
jurdico en virtud del cual no se puede sancionar, si la pena
no ha sido previamente establecido a su perpetracin por
del Delito. Nullum crimen
una ley escrita y cierta. .La condena penal debe fundar- sine scripta, stricta, certa et
se en una ley anterior al proceso... (CPE, 16, prrafo cuar- praevia lege (no hay delito
to, segunda oracin). No se podr imponer pena al agente, sin ley escrita, cierta y pre-
si su actuar no es reprochable penalmente.(CP, 13) Toman
como fundamento este principio. via). Axioma jurdico en vir-
Vase: tud del cual ningn acto u
http://www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.ht omisin voluntaria es consi-
m

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derado como delito sin que 3 INTRODUCCIN A LAS
una ley escrita, cierta y ante-
rior lo haya previsto como ESCUELAS PENALES
tal. Es decir no existe delito
sin ley positiva previa que lo 3.1 Qu Es Una Escuela?
defina. Escuela. Sistematizacin de las diversas
teoras para constituir un solo cuerpo de doc-
3. El Principio de Legalidad
trina.
Penal.Nullum poena sine
scripta, certa, stricta et prae-
via lege (no hay pena sin ley
3.2 Qu Es Una Escuela Pe-
escrita, cierta y anterior que lo nal?
establezca como tal). Axioma Escuela Penal. Cuerpo orgnico de con-
jurdico en virtud del cual no cepciones contrapuestas sobre la legitimidad
se puede sancionar, si la pena del derecho de penar, sobre la naturaleza del
no ha sido previamente esta- delito y sobre el fin de las sanciones
blecido a su perpetracin por (JIMNEZ DE AZA, Lus, Tratado De Dere-
una ley escrita y cierta. Es cho Penal, Buenos Aires, Argentina, Losada,
decir no hay pena sin ley po- 1950, vol., II, pagina, 29)
sitiva previa que sancione el Escuela penal. Direccin de pensamiento
delito. que tiene una determinada orientacin, traba-
4. Elimina el Arbitrio Judicial ja con un mtodo peculiar y responde a unos
sin marco legal determinados presupuestos filosficos-
penales. (SAINZ CANTERO, Jos A., Lec-
5. Elimina la tortura del pro-
ciones de Derecho Penal, Parte General,
cedimiento.
Barcelona, Espaa, Bosch, 1990, pagina
6. Mide la pena por la peligro-
123)
sidad y no por la moralidad
del acto.
3.3 Importancia De Las Escue-
7. Desaparece el Principio de
Juzgado. Este principio es un las Penales
axioma de desigualdad de las Hoy en da la importancia de las escuelas
personas en virtud del cual penales es solo didctica. Esta falta de im-
cada cual debe ser juzgado portancia se da por la imposibilidad de sis-
por sus iguales. Cada clase tematizar o de encajonar en esta o aquella
social tena un tribunal que lo escuela una variedad de conceptos e ideas.
juzgaba.
8. Suaviza la pena capital, Se 3.4 Distincin Entre Escuelas
debe realizar sin dolor (uso de Cmo se Distingue una escuela de otras? Se
la guillotina). distinguen entre ellas por la direccin de las
ideas respecto: por la concepcin de la natu-
2.3 Influencias raleza del delito, de la pena, y por el mtodo
Influye al Cdigo espaol de 1822 que sirve que usan, por ejemplo, la pena, para la Es-
de base al Cdigo Penal Santa Cruz de 6 DE cuela Clsica17 es un mal, pero para la Es-
noviembre de 1834 vigente hasta el 5 de
agosto de 1973 en Bolivia (138 aos y 9 17
Escuela Clsica. Cuerpo orgnico de conocimientos
meses de vigencia). relativos a la defensa de las garantas individuales.
Vase: www.geocities.com/penaluno/escuelaclasica.htm

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cuela Positiva18 la pena es una cura. 3.6 Fundamentos Del Derecho
El mtodo de la Escuela Clsica es el Deduc- De Castigar
tivo o Lgico-abstracto; mientras de la Es- El Estado siempre castig el delito a travs
cuela Positiva utiliza el Inductivo o Experi- del brujo, sacerdote o autoridad sealada por
mental. ley.
Y por la naturaleza del delito. Es decir Que Aunque los anarquistas19 niegan el derecho
es el delito para las diferentes escuelas? Por de castigar, por que ste reposa sobre la
ejemplo para la Escuela Clsica el delito es fuerza y la fuerza no puede ser fundamento
un ente jurdico. Pero para la Escuela Positi- de la justicia, ya que en toda coaccin hay
va el delito es un fenmeno fctico y jurdi- injusticia y arbitrariedad. Goldwiser dice que
co. la pena es un crimen. Tolstoi en Confesin
La Escuela Positiva se caracteriza por consi- (1882) dice que la solucin a los delitos hay
derar primero al delincuente y slo luego al que buscarlo en los evangelios. En Amo y
delito. Es una reaccin contra la Escuela criado (1894-1895) atac las desigualdades
Clsica. sociales y las formas coercitivas del gobier-
no y de las autoridades religiosas, clam por
3.5 Por qu Aparecen Las Es- una liberacin de los odios individuales y
por la adopcin de modelos de vida dictados
cuelas Penales? por la conciencia de cada uno.
Porque quieren responder a las preguntas:
1. Porque se impone una sancin a un de- Entonces Porque se castiga? Responden las
lincuente? siguientes teoras que suelen agruparse tres
2. Cul es el organismo llamado a impo- grandes grupos:
nerlo? Teoras Relativas O Utilitarias.
3. Cules son los fundamentos para hacer o Teora De La Prevencin
un juicio de valor o de desvalor de una o Teora De La Enmienda
conducta humana? o Teora De La Defensa Social
4. Cul es la finalidad de la sancin? Teoras Absolutas
5. Para que sirve .la sancin? o Teora De La Expiacin
A estas preguntas responden los Fundamen- o Teora De La Retribucin
tos Del Ius Puniedi o Derecho De Castigar Teoras Unitarias, Mixtas o Eclcti-
del Estado. cas.

3.7 Teoras Relativas O Utilita-


rias
18
Las teoras relativas fundamentan la pena en
Escuela Positiva. Consiste en lo siguiente: estudiar con su necesidad para evitar la comisin de deli-
el mtodo cientfico de la observacin desde el punto de
vista antropolgico, psicolgico, estadstico, penal y peni- tos futuros (punitur ut ne peccetur). La pena
tenciariamente al delincuente y su medio ambiente y, estu- se justifica por sus efectos preventivos. Se
diar el delito, primero en su gnesis natural, y despus en castiga para que no se vuelva a cometer deli-
sus efectos jurdicos, para adaptar jurdicamente a las varias
causas que lo producen los diversos remedios.(Enrico tos.
Ferri). Para Edmundo Mezger La Escuela Positiva Penal es
la direccin del pensamiento que quiere comprender y en
consecuencia ordenar la vida jurdica de acuerdo a las leyes
naturales, biolgicas y sociolgicas del individuo y de la
19
sociedad. Anarquismo. Doctrina que propugna la desaparicin del
Vase www.geocities.com/cjr212criminologia/escuelapositiva.htm Estado y de todo poder.

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Las teoras relativas son concepciones utili- Derecho penal una funcin pedag-
tarias de la pena. Teora Relativa De La Pe- gica o formativa.
na, era la de los penalistas de la Ilustracin20
La prevencin especial implica, en
(Beccaria, Lardizbal, Bentham, Romagnosi,
cambio, una actuacin sobre la per-
Filangieri, Feuerbach, entre otros) que pon-
sona del delincuente, para evitar que
an el acento en la prevencin general; y la
vuelva a delinquir en el futuro. En la
Escuela Positivista italiana, que vinculaba la
prevencin especial suelen distin-
pena a la peligrosidad del delincuente.
guirse en la doctrina moderna aspec-
Teora Relativa De La Pena es la de la nue- tos de la advertencia o intimidacin
va defensa social: la concepcin de la pena individual, correccin o enmienda
del Proyecto Alternativo de Cdigo penal del delincuente o al menos su readap-
alemn y las de Noll y Jakobs, en la moderna tacin social, separacin o inocuiza-
Ciencia del Derecho penal alemana. cin, cuando se trate de delincuentes
Segn el fin que persiguen se tiene las si- incorregibles o de correccin prcti-
guientes teoras camente imposible.
o Teora De La Prevencin
o Teora De La Enmienda 3.7.2 Teora De La Enmienda
o Teora De La Defensa Social
3.7.3 Teora De La Defensa Social
3.7.1 Teora De La Prevencin
3.8 Teoras Absolutas
Dentro de la Teora de la prevencin suelen
distinguirse la prevencin general y la pre- Las teoras absolutas encuentran la justifica-
vencin especial. cin de la pena exclusivamente en el delito
cometido (punitur quia peccatun est). La
La prevencin general se identifica pena es una compensacin del mal causado
tradicionalmente con la intimidacin. por el delito.
La amenaza y la aplicacin de la pe-
No aparecen hasta el idealismo alemn. Kant
na pueden infundir temor a los posi-
y Hegel son sus representantes ms destaca-
bles delincuentes y moverles a abste-
dos. La Ley penal es para Kant un imperati-
nerse de cometer el delito. En la pre-
vo categrico (teora de la retribucin mo-
vencin general se incluye tambin,
ral). Incluso si la sociedad civil se disolvie-
y en primer trmino, por algunos au-
ra con el consentimiento de todos sus miem-
tores modernos, la Funcin de Ejem-
bros el ltimo asesino que se encontrara en
plaridad de La Pena. Al sancionar
la prisin tendra que ser antes ejecutado,
las leyes penales las normas funda-
para que a cada cual le suceda lo que merece
mentales de la tica social, realiza el
por sus hechos.
Los representantes de las teoras absolutas
20
Ilustracin. Movimiento intelectual europeo (1688- creen que si se justificase la pena por sus
1830) caracterizado por el racionalismo utilitarista de la efectos preventivos, por razones utilitarias,
clase burguesa en su etapa ascendente en la consecucin de
la hegemona estructural capitalista, la toma del poder se utilizara al delincuente como instrumento
poltico y la conformacin de su ideologa buscando elimi- para la consecucin de fines sociales, lo cual
nar las insuficiencias de la sociedad existente, modificar las implicara un desprecio a su dignidad huma-
costumbres, la poltica y el genero de vida, difundiendo las
ideas del bien, de la justicia y el conocimiento cientfico y na.
persiguiendo en su vertiente penal la igualdad de las perso-
nas ante la ley, la humanizacin de las sanciones, la elimi- Las teoras absolutas se explican histrica-
nacin de la tortura y la promulgacin de leyes claras.

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mente como reaccin a las concepciones 3.9 Teoras Mixtas, Unitarias O
utilitarias de la pena de los penalistas de la Eclcticas
Ilustracin.
Concilian justicia (teoras absolutas) y utili-
El fundamento de castigar esta en la justicia dad (teoras relativas).
absoluta. El delito es un mal, sino se castiga
Reconocen que la retribucin constituye la
con otro mal sera una injusticia, la pena es
esencia de la pena, pero sta ha de perseguir
una justa consecuencia.
al mismo tiempo los fines de la prevencin
Dentro las Teoras Absolutas estn: general y la prevencin especial.
1. La Teora De La Expiacin y
Las teoras unitarias tienen su raz en Aris-
2. La Teora De La Retribucin
tteles y Santo Toms, sustentadas por los
3.8.1 Teora De La Expiacin telogos y juristas de los siglos XVI y XVII.
En Espaa por Pacheco, la escuela correc-
La Teora de la expiacin dice que la pena cionalista espaola (Concepcin Arenal),
calma la irritacin divina por el sufrimiento siendo las dominantes en la moderna ciencia
del autor del delito. del Derecho penal espaol.
El concepto de expiacin lo encontramos en Algunos de sus representantes distinguen
los campos de la religin y la tica. El casti- entre fundamento y fines de la pena y consi-
go tiene la funcin de reponer la relacin deran que el fundamento de la pena est
destruida por el culpable mediante el pecado constituido exclusivamente por la retribu-
hacia Dios, o bien en el caso de la tica, la cin.
reposicin del orden moral destruido a causa
de un acto injusto. La expiacin conlleva la En el fondo sustentan, una teora absoluta,
reconciliacin. De esta manera, es mediante aunque le asignen tambin a la pena los fines
el castigo expiatorio que el pecador se libera de la prevencin general y la especial.
a s mismo de su culpa y rehace las paces La proporcionalidad del delito y la pena es,
consigo mismo y con sus prjimos. El hom- segn Antn, exigencia de la ejemplaridad,
bre no puede liberarse de esta carga si es que que constituye para l la manifestacin ms
reprime su experiencia de culpa, mediante la importante de la prevencin general. Slo
resignacin, la indiferencia o el cinismo. El ser ejemplar la pena proporcionada a la
culpable necesita de la expiacin, de manera gravedad del delito.
que pueda deshacerse del peso de su culpa, y
para ello debe asumir un castigo. 4 PRESUPUESTOS DE LA
3.8.2 Teora De La Retribucin ESCUELA CLSICA
En la teora de la retribucin la pena com-
pensa el mal sufrido. 4.1 Que son los presupues-
tos?
La Teora de la Expiacin trata de borrar la
falta, la Teora de la Retribucin slo trata Presupuestos. Son las teoras y doctrinas
de compensarla. dispersas que son sistematizadas por una
escuela para que le sirva de fundamento.
La Teora de la Expiacin y la Teora de la
Retribucin aplican la represin, no buscan Entre los pensadores que establecen los pre-
la regeneracin del delincuente. Ambas son supuestos filosficos-penales de la primera
vindicativas por hechos del pasado. Pertene- escuela penal: la Escuela Clsica tenemos a:
cen a pueblos primitivos. Moro, Santo Tomas,

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Mabillon, Juan, 4.2 Moro, santo Tomas
Grocio, Hugo, Santo Tomas Moro21, dice que las causas del
Pufendorf, Samuel Barn de, delito estn en el desempleo, la guerra y que
Del la Ilustracin a: la educacin evita el delito. En Utopia22
Thomasius, Chrisian, combate la pena de muerte por delitos contra
Beccaria, Cesar De Bonezana Mar- la propiedad privada, la tortura, y aboga por
ques De, la proporcionalidad de la pena
Bentham, Jeremy,
Bohmer, J.S.F.,
Filangieri, Cayetano,
Feuerbach, Pablo Juan Anselmo
Ritter Von
Hommel, Karl,
Howard, John,
Lessing, Gothold Ephrain, 21
santo Toms Moro (Londres 7 de febrero 1478-id. 7 de
Livingstone, Edward, julio 1535), poltico, escritor y Canciller de Inglaterra
Mello Freire Dos Reis, Pascoal Jose (1529-32). Durante el periodo de Enrique VIII Moro pas a
De, ser presidente de la Cmara de los Lores en 1529; fue el
primer seglar que ostent ese cargo. Sin embargo, su suerte
Romagnosi, Juan Domingo, cambi cuando se neg a apoyar la peticin de Enrique para
Schiller, Johann Friedrich, divorciarse de Catalina de Aragn. Los escrpulos religio-
Servan, Antoine-Joseph-Michel, sos de Moro hicieron que se negara a sancionar cualquier
tipo de desafo a la autoridad papal. Renunci a su cargo en
De Los Enciclopedistas A: 1532 y se retir de la vida pblica. El rey se ofendido le
Marat, Juan Pablo, mand encarcelar en 1534. Moro fue juzgado al ao si-
Mirabeau, Honore-Gabriel Maximi- guiente; se neg a prestar juramento de supremaca, afir-
mando que el Parlamento no tena derecho a usurpar la
lien Riqueti Conde De autoridad papal en favor del rey. Moro fue condenado por
Montesquieu, Charles-Louis De Se- su postura y fue decapitado el 7 de julio de 1535. En 1935
condat Barn De La Brede Y De, fue canonizado por la Iglesia catlica.
Vase www.geocities.com/cjr212criminologia/moro.htm
Rousseau, Jean Jacques, 22
Utopa. Libro escrito por santo Tomas Moro. Publicada
Voltaire, Francois-Marie Arouet, Le en Lovaina (Blgica), en 1516, con el ttulo "De optimo
Jeune, reipublicae statu de que nova insula Utopia". Escrita en
latn, es uno de los textos ms significativos del humanismo
Kant, Immanuel, ingls, concebido como una prosa satrica de carcter social
Del Movimiento Codificador A: y poltico.
Feuerbach, Pablo Juan Anselmo La primera parte describe las crticas que un viajero hace de
la situacin social y poltica de la Inglaterra de la poca, en
Ritter Von tanto que el segundo describe la organizacin de un Estado
Gross, Hans, situado en la imaginaria isla de Utopa, donde las necesarias
Klein, Franz reformas conducentes al remedio de los males detallados ya
han sido llevadas a cabo.
Los autores del Cdigo Napolen Utopa de Moro es una denuncia de comportamientos de-
(1810) plorados por el autor. Su invencin de una repblica ideal,
gobernada por medio de la razn y bajo la ms profunda
Gracias al ideario propugnado por estos pen- tolerancia religiosa, obtuvo una inmediata resonancia en los
sadores se echan las bases de la llamada Es- mbitos del humanismo renacentista, tanto en su propio pas
cuela Clsica Del Derecho Penal. (donde fue traducida al ingls en 1551) como en el resto de
Europa.
Moro no slo cre una nueva palabra (utopa, u, no y
topos, lugar, entonces utopa es, lugar que no existe),
sino que inaugur un gnero literario y filosfico basado en
la planificacin ideal de una forma de gobierno perfecta, a
la cual se la ha aadido posteriormente la acepcin de
irrealizable (utpica).
Vase: www.geocities.com/cjr212criminologia/utopia.htm

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4.2.1 Utopa o De optimo rei- infraestructura el hombre empezar a
publicae statu de que nova delinquir.
insula Utopa La guerra. Se dan los saqueos, pilla-
A Moro se le conoce sobre todo por su libro je, violaciones de mujeres. En la gue-
Utopa (1516), un relato satrico sobre la rra no hay ley que valga, solo la ley
vida en una isla de ficcin llamada as. de la espada o el fusil.
En esta isla, los intereses de los individuos Enfatiza los factores econmicos, deca que
se encuentran subordinados a los de la so- si los empleadores despedan a sus trabaja-
ciedad como conjunto, todos sus habitantes dores, estos no tendran que comer ni donde
deben desempear un trabajo, se practica la trabajar, por lo tanto tendran que robar.
enseanza universal y la tolerancia religiosa Porque para Moro, si un individuo est satis-
y la tierra pertenece a todos. No hay miseria, fecho econmicamente, ste no tendr nece-
existe una felicidad plena, no hay malicia, no sidad de cometer delitos, por lo tanto no hay
hay delitos contra la propiedad privada, ya necesidad de la polica ni de abogados. Es de
que esta ltima no existe. esta forma que Moro ha abolido en forma
En Utopa, por primera vez Moro hace una completa a los abogados y a la polica.
amplia critica del rgimen basado en la pro-
piedad privada y de las relaciones poltico
4.2.3 Poltica Criminal
sociales de la Inglaterra de su tiempo, y en Moro dice que el Estado debe prevenir el
la que los delitos eran castigados duramente: delito. Debe dictar leyes que prevengan el
castigos corporales y tormento como forma delito, adems propugna para que las leyes
de confesin. sean claras. En la sociedad que l anhela, las
leyes son pocas y claras. No llevan a la con-
4.2.2 Etiologa del delito fusin e interpretacin, como sucede en los
Los factores del delito son: tiempos actuales.
Factores econmicos. Si hay des- En cuanto el ambiente social dice que son
empleo, inflacin econmica desme- causa de criminalidad los prostbulos, los
surada, etc., el hombre tiende a de- juegos de azar, que hacen que los seres
linquir. Como Moro es religioso y humanos pierdan grandes sumas de dinero y
santo dice que el ser humano empie- cometan delitos para conseguirlo.
za a delinquir por la debilidad de es-
pritu, cuando estos factores econ- 4.2.4 Aporte
micos se presentan. Por ejemplo Be- Tomas Moro dentro su teora hace los si-
nito Jurez ya deca en Mxico: que guientes aportes:
la revolucin viene del estmago,
cuando hay hambre, la revolucin se A la Penologa. Dice que la pena debe ser
mueve por necesidad. proporcional al delito cometido, ya que en su
tiempo el robo y otros delitos menores eran
La ociosidad. Moro deca que la castigados con la pena de muerte.
humanidad fue formada y creada para
trabajar en oficios artesanales y para Al derecho de ejecucin penal. Propugna la
labores fuertes. Cuando el ser huma- humanizacin de las crceles. stas son tor-
no deja de trabajar se feminiza. mentosas y castigan al hombre en forma
inhumana. La pena capital se la realizaba
Falta de educacin. Si no hay edu- pblicamente y este hecho no incida en la
cacin, escuelas, colegios y dems

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desaparicin del delito. Es el primero en 4.5 Pufendorf, Samuel barn de
oponerse a la pena de muerte. Pufendorf24 se aparta de las ideas tradicio-
Al Derecho premial. Propugna el derecho nalistas impuestas por el derecho cannico
premial por la siguiente razn: si el Estado de la Iglesia catlica cuya base es todava la
tiene derecho a castigar, entonces tambin divinidad ofendida.
debera premiar a quien tenga virtudes. El Afirma que los delitos deben ser castigados
que no comete delitos debera tener honores. por los hombres y los pecados por el dios
que cada quien reconoce.
4.3 Mabillon, Juan
Deshecha la pena como retribucion.
Juan Mabillon, monje benedictino en Re-
flexiones Sobre Las Crceles establece prin- Acerca el origen del Derecho dice
cipios penitenciarios y la necesidad de juntamente con Hugo Grocioque el
humanizar la pena derecho es producto del pensamiento
humano (Teoria del Derecho natural ).
4.4 Grocio Hugo En Del Derecho de la naturaleza y de las
Huigh van Groot23, llamado Hugo Grocio, Gentes (De iure naturae et gentium, 1672)
funda la Escuela racionalista del Derecho fundamenta el Derecho en un contrato so-
natural, que defini como uniforme y uni- cial.
versal, derivado del carcter racional del
hombre y desarrolla la primera teora inde- 4.6 La lustracin
pendiente del Derecho luchando por un De- Ilustracin. Movimiento intelectual europeo
recho Penal pblico. (1688-1830) caracterizado por el raciona-
Escribe De Iure Belli Ac Pacis (1625) su lismo utilitarista de la clase burguesa en su
obra ms famosa entre otras obras, que es etapa ascendente en la consecucin de la
un alegato contra la esclavitud y un intento hegemona estructural capitalista, la toma
de prevenir y reglamentar las guerras, y del poder poltico y la conformacin de su
constituy uno de los primeros cdigos de ideologa buscando eliminar las insuficien-
Derecho Internacional Pblico. Grocio est cias de la sociedad existente, modificar las
considerado como uno de los padres del De- costumbres, la poltica y el genero de vida,
recho Internacional. difundiendo las ideas del bien, de la justicia
Tambin escribi De Iure Praedae (1604), y el conocimiento cientfico y persiguiendo
en su vertiente penal la igualdad de las per-
tratado que permaneci indito durante dos
siglos. En 1609 public Mare Liberum, obra sonas ante la ley, la humanizacin de las
en la que defenda el principio de la libertad sanciones, la eliminacin de la tortura y la
de los mares frente a espaoles, portugueses promulgacin de leyes claras.
e ingleses.
Entre sus representantes estn:
23
Biografa. Huigh van Groot, llamado Hugo Grocio.
(Delft, Pases Bajos, 1583 - Rostock, Alemania, 4.6.1 Thomasius, Christian
1645).Jurista y diplomtico holands. Nombrado histori-
grafo de Holanda (1603) y sndico pensionario de Rotter-
Christian Thomasius separa pecado y delito
dam (1613), cay en desgracia y fue condenado a cadena (moral y derecho). Contra el castigo de la
perpetua por ser partidario del arminianismo y de Olden- hereja escribe Es la hereja un crimen?
barnevelt. Logr huir del castillo de Loewenstein (1621), en
el que se hallaba preso, y refugiarse en Francia, donde fue
24
protegido y nombrado embajador en Suecia por Luis XIII. Samuel barn de Pufendorf, jurista e historiador alemn
Vase mas en : (Chemnitz 1632- Berlin 1694)
/www.geocities.com/penaluno/grocioHugo.htm Vase: www.geocities.com/penaluno/pufendorfSamuel.htm

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(1697) donde critica la persecucin de bru- 4.6.2.2 De los Delitos y de las Pe-
jas. Contra la tortura escribe, La prohibicin nas
de la tortura en los tribunales cristianos
Beccaria en De los Delitos y de las Penas27
(1705) donde critica la crueldad y arbitrarie-
dad de los inquisidores de Europa. Tambin (que fue prohibida por la Inquisicin28 y
esta su famoso Derecho natural y de gentes tuvo que circular clandestinamente) aboga
deducidos por el sentido comn (en latn, para que el Derecho Penal tenga como fun-
1705). damento una justicia humanamente defensi-
va del hombre con miras a una rehabilitacin
4.6.2 Beccaria, Cesar de Bonesa- del individuo que cometi un delito.
na marques de, La obra va contra:
25
Beccaria es uno de los representantes de la La crueldad del derecho penal,
Ilustracin. Se le considera un precursor de La tortura,
los utilitaristas. Concilia humanismo26 y uti- La arbitrariedad judicial,
litarismo imponiendo principios sistemticos La desigualdad de las personas ante
de filosofa penal. Es utilitarista porque dice la ley penal y,
que la pena debe servir a la readaptacin del La pena de muerte.
delincuente.
4.6.2.3 El ius puniendi o el derecho
4.6.2.1 Caracteres del sistema penal de castigar
de la poca de Beccaria El jus puniendi se origina en la cesin de una
1. Las penas se caracterizaban por su parte de la libertad del individuo para gozar
enorme crueldad: torturas, mutilacio- del resto. El ius puniendi se origina en el
nes y pena de muerte agravada por contrato social. La necesidad de paz impulsa
crueles suplicios. a ceder parte de su libertad, la suma de esas
2. La prueba ms utilizada era la confe- porciones fundamenta el derecho de castigar,
sin, la cual generalmente se obtena por eso una persona no va autorizar nunca en
mediante la tortura. el contrato que si comete un delito lo maten.
3. Exista gran desproporcin entre el
delito y la pena que le corresponda.
4. Se permita la aplicacin analgica
de la ley penal.
5. El procesado careca de una debida 27
De los Delitos y de las Penas (Dei delitti e delle pene,
defensa en juicio. Bogot, Colombia, Temis, 4ta, 1998, 126 pginas) de Cesar
de Bonesana marques de Beccaria, fue publicado anni-
6. Las crceles carecan de higiene. mamente en 1764. Traducida al castellano por primera vez
en 1774
Vase la edicin en lnea:
www.antorcha.net/biblioteca_virtual/derecho/beccaria/
indice.htm
25
Cesar de Bonesana marques de Beccaria. (Miln, Italia Chantal Lpez y Omar Corts
1735-1794). Jurista y economista. Estudi en el Colegio de Vase tambin:
los Jesuitas de Parma y en la Universidad de Pava. Profesor www.geocities.com/cjr212criminologia/deLosDelitosYdelasPenas.
de Economa Poltica en la Universidad Palatina de Miln. htm
28
Se le considera un precursor de los utilitaristas. Inquisicin, institucin judicial creada por el pontificado
Vase: en la edad media, con la misin de localizar, procesar y
www.geocities.com/cjr212criminologia/beccaria.htm sentenciar a las personas culpables de hereja. Hereja (del
26
Humanismo. Movimiento cultural europeo de los siglos griego, hairesis, 'eleccin propia'), doctrina religiosa opues-
xiv y xv, que defenda el redescubrimiento del hombre ta al dogma de una Iglesia particular, sobre todo una doctri-
mediante un sentido racional de la vida y tomaba como na mantenida por una persona que profese fe en las ense-
maestros a los clsicos griegos y romanos. anzas de esa confesin.

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4.6.2.4 La ley penal 4. Contra los particulares
Slo el Poder Legislativo como representan- 5. Contravenciones
te de la sociedad puede definir delitos y pe- La confiscacin debe ser a favor de los fami-
nas que deben estar puestas en leyes claras y liares de la victima no del soberano. Acepta
sencillas. Las leyes deben comprendidas por el destierro por delitos atroces.
todos los individuos.
4.6.2.6 El delincuente
Se debe respetar el Principio De Legali-
Propugna la igualdad de las personas
dad29. En el capitulo Consecuencias30 de su
que cometieron algn delitoante
libro De Los Delitos y De Las penas dice
la ley.
que tan slo las leyes pueden decretar las
Propugna la readaptacin del delin-
penas de los delitos. Es el legislador, repre-
cuente
sentante de la sociedad unida por el contrato
social, el nico que debe establecer los deli- Solo el hombre con libre albedro31
tos y las penas. Beccaria combati el excesi- puede ser sancionado. Esto influye en
vo arbitrio judicial, la crueldad de las penas, la creacin de manicomios.
la desigualdad de los ciudadanos ante la ley La responsabilidad del autor de un
penal, el tormento, las confiscaciones, etc. delito se mide por el dao a la socie-
dad, no por la intencin del autor
Consecuencia del contrato social es tambin
el Principio De Legalidad De Los Delitos y 4.6.2.7 El proceso penal
De Las Penas. Es el legislador, representante
de la sociedad unida por el contrato social, el Procura la desaparicin del Arbitrio
nico que debe establecer los delitos y las Judicial sin marco legal. Prohbe la
penas. interpretacin judicial. El juez no de-
be decidir que ley aplicar.
4.6.2.5 El delito Propugna la publicidad del proceso
penal
Para Beccaria delito es la conducta perjudi-
Prohbe la tortura para obtener una
cial para la sociedad. Divide el delito en:
confesin. La tortura hace libre la al
3. Contra la sociedad,
hombre fuerte, y culpable al dbil.
29
Principio de Legalidad. Axioma en virtud del cual nin-
Rechaza el juramento.
gn hecho puede ser considerado como delito sin que una Los delitos deben prescribir para
ley anterior lo haya previsto como tal. Algunos autores mantener la paz.
dicen que el Principio De Legalidad fue plasmado por
primera vez en la Clusula 39 de la Carta Magna del rey Defiende el sistema de jurados. El
ingles Juan Sin Tierra: Ningn hombre libre podr ser hombre debe ser juzgado por sus
detenido o encarcelado o privado de sus derechos o de sus iguales.
bienes, ni puesto fuera de la ley ni desterrado o privado de
su rango de cualquier otra forma, ni usaremos de la fuerza Procur el establecimiento de las Ga-
contra l ni enviaremos a otros que lo hagan, sino en virtud rantas Del Individuo En El Proceso
de sentencia judicial de sus pares y con arreglo a la ley del
reino. Esto no es as, lo que esta plasmado en esta Clu-
31
sula 39 de la Carta Magna es el Principio De Legalidad Libre albedro. Poder o capacidad del individuo para
Jurisdiccional (Nemo damnetur nisis per legale iudicium) elegir una lnea de accin o tomar una decisin sin estar
que dice que no hay condena sin sentencia firme de sus sujeto a limitaciones impuestas por causas antecedentes,
pares y con arreglo a la ley del reino. por la necesidad, o por la predeterminacin divina. Un acto
Vase tambin: libre por entero es en s mismo una causa y no un efecto;
www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.htm est fuera de la secuencia causal o de la ley de la causali-
30
Capitulo Consecuencias en De Los Delitos Y De Las dad.
penas de Beccaria. Vase:
Vase: www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm
www.antorcha.net/biblioteca_virtual/derecho/beccaria/4.html

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Penal32 y la limitacin al poder abso- ma jurdico en virtud del cual no se
luto del Estado. puede sancionar, si la pena no ha si-
Propuso las Garantas Del Individuo do previamente establecido a su per-
En El Proceso Penal como las si- petracin por una ley escrita y cier-
ta.
guientes Garantas Procesales:
Garanta del Juez natural. Garan- 4.6.2.8 La Responsabilidad penal
ta por el cual el imputado debe ser La responsabilidad penal debe medirse por el
juzgado por juez designado ante- dao causado a la sociedad y no por la inten-
riormente al hecho motivo del proce- sin del autor.
so penal.
Garanta del Estado de Inocencia. 4.6.2.9 La Pena
El estado de inocencia es una situa- La pena Es un mal retribuido a quien daa
cin del cual goza todo individuo por a la sociedad. El fin de la pena no es otro
el cual se considera formalmente li- que impedir al interno encarcelado causar
bre de culpa del delito que se le atri- nuevos daos a sus ciudadanos y retraer a los
buye haberlo cometido. dems de la comisin de otros iguales. Es ta
El derecho A Ser Odo En Proceso. en una concepcin utilitaria de la pena, co-
Es la facultad que tiene todo impu- mo la de todos los penalistas de la Ilustra-
tado a expresarse libremente sobre cin.
los extremos de la imputacin, pre-
sentar descargos y a ser escuchado 4.6.2.9.1 Caracteres de la pena
por autoridad judicial, y excepcio- Busca la proporcionalidad de la pena
nalmente por autoridad policial en al delito.
la faz de la prevencin. La pena debe ser pronta, aflictiva y
Plante tambin la Garanta Penal cierta.
de respeto al Principio De Legali- La pena se impone por necesidad y
dad De Las Penas33 que es un axio- no por capricho del soberano o por
una ofensa a Dios.
32
Garantas Del Individuo En El Proceso Penal. Institu-
cin procedimental de seguridad y de proteccin creado a
4.6.2.9.2 Fin de la pena
favor de las personas que enfrentan un proceso penal para Se asignan a la pena fines preventivos, de
que dispongan de medios que hacen efectivo el goce de los
derechos subjetivos frente al peligro o riesgo de que sean
prevencin general (intimidacin) y preven-
desconocidos.(QUISBERT, Ermo, La Garantas en el Pro- cin especial, pero se pone el acento en la
ceso Penal, en Critica, ao 1, numero 3, septiembre 2001, primera y esto para evitar que otros lo imiten
La Paz, Bolivia, paginas 16, 17).
Vase mas en
y restablecer el orden social daado por el
www.geocities.com/penalprocesal/garantiasdelprocesopenal.htm delito.
33
Principio de legalidad de las penas. Nullum poena sine
scripta, certa, stricta et praevia lege (no hay pena sin ley La pena de crcel debe durar lo menos posi-
escrita, cierta y anterior que lo establezca como tal). Axioma ble. Procur la humanizaron de los castigos.
jurdico en virtud del cual no se puede sancionar, si la pena Acepta el destierro para los delitos atroces.
no ha sido previamente establecido a su perpetracin por
una ley escrita y cierta. .La condena penal debe fundar-
se en una ley anterior al proceso... (CPE, 16, prrafo cuar- 4.6.2.9.3 Proporcionalidad de la pena
to, segunda oracin). No se podr imponer pena al agente,
si su actuar no es reprochable penalmente.(CP, 13) Toman La pena debe ser proporcional al delito co-
como fundamento este principio. metido. Se exige la proporcionalidad de los
Vase: delitos y las penas, no en aras de la retribu-
www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.htm

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cin o de la expiacin, sino de la misma pre- Y lo que es an ms importante, sigue te-
vencin general. Ms eficaz que la pena dura niendo relevancia contempornea, no solo
y cruel es la pena cierta, pronta y proporcio- porque las ideas que plantea tienen vigencia
nada al delito. atemporal, sino porque los males que pre-
tenda subsanar no fueron erradicados.
4.6.2.10 La Pena de muerte
Combati la pena de muerte, que considera 4.6.2.12 Otras obras
que no es justa. Dice que la pena de muerte 1. Del Disordine e dei rimedi delle Monete,
no es derecho, por no poder basarse en el 1762
contrato social. En el contrato social, al 2. "Tentativo Analtico sui Contrabbandi",
ceder una porcin de libertad, puso tambin 1764, en el Il caff
al arbitrio de otros el quererse hacer matar? 3. Elementi di economia pubblica, 1804
No. Todo lo que exceda esa porcin es abu- 4. A Discourse on Public Economy and
so, no justicia; es hecho, no derecho. Commerce

Y si fuera as autorizacin para que lo ma- 4.6.3 Bentham, Jeremy


ten si comete un delitoestara tambin Jeremias Bentham35, plante reformas al
vulnerando el Principio De La Indisponibili- sistema legal y penal ingles. Creador del
dad de la vida humana. utilitarismo segn el cual crea que el princi-
Por eso propone su sustitucin por una pena pio que gua las acciones debera ser el prin-
perpetua de privacin de libertad acompaa- cipio de utilidad, o la mayor felicidad para el
da de trabajos tiles a la sociedad (esclavi- mayor nmero posible de personas.
tud perpetua), aunque admite la pena de En Tratado De La Legislacin Civil Y Penal
muerte en dos supuestos excepcionales. define el delito formal como todo los que el
Si el interno aun comete delitos de- legislador prohbe y el delito sustancial
ntro la crcel. como todo acto que debe prohibirse por
Y en situaciones de anarqua social razn de algn mal que produce o que pueda
producir.
4.6.2.11 Influencia Diferencia entre accin y omisin. Aquel es
Incidi en las reformas de muchos cdigos acto con cierto fin, mientras que este es la
penales de aquella poca. As, Catalina de abstencin de obrara de lo que tenia que
Rusia, en 1766, ordena, entre otras reformas hacer
penales, la abolicin de la tortura. Diez aos
despus, Mara Teresa de Austria da un
mandato en el mismo sentido. Luis XVI34
suprime en su monarqua la tortura en 1780. 35
Jeremy Bentham, (Londres el 15 de febrero 1748- Id. 6
de junio de 1832) jurisconsulto, filsofo, economista y
Ya en plena Revolucin Francesa, el pensa- penalista ingles de la Ilustracin. Fue un nio prodigio que
miento de Beccaria se plasma en las Consti- ya lea tratados a la edad de tres aos, tocaba el violn con
cinco y estudiaba latn y francs con seis. Ingres en la
tuciones de 1789 y 1793. Universidad de Oxford con 12 aos, estudi Derecho y fue
admitido en el Colegio de abogados, aunque nunca lleg a
ejercer. Siguiendo sus deseos, su cuerpo fue diseccionado
en presencia de sus amigos. Su esqueleto, totalmente vesti-
do y con una cabeza de cera (la autntica fue momificada),
34
Luis XVI (1754-1793), rey de Francia (1774-1792) que todava se guarda en una vitrina de cristal en el University
fue derrocado durante la Revolucin Francesa y ms tarde College de Londres, en cuya fundacin haba participado.
fue decapitado por decisin de las autoridades del rgimen Vase mas en:
revolucionario. www.geocities.com/cjr212criminologia/bentham.htm

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Define la culpabilidad y sus formas: Dolo y Las Causas De Justificacin son:
culpa, fundamenta las Causas de justifica- el consentimiento
cin, desarrolla la teora de las circunstan- repulsin de un mal ms grave. O Es-
cias de agravacin y atenuacin de las penas. tado De Necesidad Objetivo o Justi-
En Teora De Las Penas y Las Recompen- ficante. Sus requisitos son:
sas, (1811) afirma que la pena debe corregir 3. La absoluta falta de otro me-
y ser proporcional delito. Afirma que la pena dio menos costoso.
de muerte no hace bajar el delito. Solo una 4. La certeza del mal que se
profilaxis criminal, hace bajar el delito. quiere remediar.
(Iluminacin nocturna de las calles, rondas 5. La positiva eficacia del que se
policiales, serenos, etc.) emplea.)
1. La prctica medica.
En Panptico perfila el modo de ejecucin 2. La defensa legitima.
de las penas. 3. El poder poltico y domestico (fami-
Los principios utilitaristas de Jeremy Bent- lia) si es que se busca el bien.
ham, que mide la pena por el peligro y no Desarrolla la Teora De Las Circunstancias
por la moralidad del acto, influencian al C- De Agravacin Y Atenuacin. Destaca la
digo Penal francs de 1810 y al Cdigo Pe- importancia de la motivacin y del carcter
nal espaol de 1822. del delincuente.

4.6.3.1 Tratado De La Legislacin 4.6.3.2 Teora De Las Penas Y Las


Civil Y Penal Recompensas
Establece el siguiente sistema de estudio: Bentham, en su obra Teoria De Las Penas y
El delito. (Bentham dice la enfer- De Las Recompensas (1840) afirma que el
medad precede al remedio.) fundamento de la pena radica en la mayor
El delincuente. utilidad respecto del delito.
La prevencin del crimen. Establece:
Las penas. En Panptico perfila el 1. La utilidad de la pena. Bentham
modo de ejecucin de las penas. sustent una concepcin utilitaria de
Define: la pena. La pena debe servir para la
reinsercin del reo a la sociedad, no
Delito formal. Todo los que el legis- solamente debe servir para castigar.
lador prohbe.
2. Fin de la pena. Es la prevencin ge-
Delito sustancial. Todo acto que de- neral y la prevencin especial o par-
be prohibirse por razn de algn mal ticular (intimidacin y correccin del
que produce o que pueda producir interno). Asignaba a la pena como fin
(Tomo IV, pagina, 5-6) primordial el de la intimidacin, lle-
Diferencia entre accin y omisin gando a propugnar una especie de ta-
Accin. Acto con cierto fin. lin simblico.
Omisin. Abstencin de obrar. (To- Juntamente con los penalistas de la
mo IV, pp., 13-14). Ilustracin (Beccaria, Lardizbal,
Define las formas de culpabilidad: La culpa Bentham, Romagnosi, Filangieri,
y el dolo, y sus clases o grados de esta. Por Feuerbach) desarrollan la Teora Re-
ejemplo la mala fe.

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lativa De La Pena poniendo acento y penal ingles. Trabaj en una profunda re-
en la prevencin general forma del sistema jurdico y en una teora
general sobre ley y moral, y public breves
1. Inutilidad de la pena de muerte.
ensayos escritos sobre aspectos de su propio
Afirma que la pena de muerte no sir-
pensamiento. En 1789 se hizo famoso por su
ve como castigo ni como prevencin,
porque aun con la pena de muerte se- Introduccin A Los Principios De La Moral
Y La Legislacin.
guir existiendo criminalidad.
En Introduccin A Los Principios De La
Esta afirmacin es aun actual, en al-
Moral Y La Legislacin Bentham propuso el
gunos Estados de los EUA aun exis-
utilitarismo como la base para emprender las
tiendo la pena de muerte los delitos
reformas sociales. Mantena que era posible
van en aumento. No sucede as en
comprobar de modo cientfico lo que era
Dinamarca y Suecia que tienen una
justificable en el plano moral aplicando el
organizacin muy buena en los nive-
principio de utilidad. As, las acciones eran
les econmicos y lo cultural, donde la
buenas si tendan a procurar la mayor felici-
criminalidad es muy baja. Dinamarca
dad para el mayor nmero de personas. La
y Suecia son ejemplos Estados plani-
felicidad era equivalente al placer. Mediante
ficados adecuadamente en lo que se
una especie de clculo matemtico-moral de
refiere a la Poltica Criminal.
los placeres y las penas, se podra llegar a
1. La proporcionalidad de la pena al decir qu era una accin buena o mala. Si
delito. Si un delito es grave, la pena todos los placeres y las penas estuvieran en
tambin debe ser grave. el mismo orden, entonces sera posible una
2. La profilaxis criminal. Inventa el evaluacin utilitarista de las actividades mo-
trmino profilaxis criminal, esta rales, polticas y legales. Bentham afirm
significa las medidas que deben to- tambin que si los valores se basaban en los
marse para evitar la criminalidad. Es- placeres y las penas, entonces las teoras de
tas medidas son simples: luminarias los derechos naturales y de la ley natural36
en las calles, rondas con la polica en no eran vlidas. John Stuart Mill modific
la noche, distribucin adecuada de algunos de los principios de Bentham, ex-
zonas en la que pueden asentarse los cepto su mtodo para calcular las cantidades
prostbulos, bares, discotecas, mote- de felicidad.
les, etc. Las ideas de Bentham tuvieron mucha in-
fluencia en la reforma de la estructura admi-
4.6.3.3 Panptico nistrativa del Gobierno britnico a finales del
En Panptico (BENTHAM, J., El Panpti- siglo XIX, en el Derecho penal y en el pro-
co, Madrid, Espaa, La Piqueta, 1989.) per- cedimiento jurdico tanto en el Derecho pe-
fila el modo de ejecucin de las penas. nal como en el civil. En su produccin tam-
bin figuran Fundamento De La Evidencia
4.6.3.4 Introduccin A Los Princi- Judicial (1827) y el Cdigo Constitucional
pios De La Moral Y La Le- (1830).
gislacin Fundaron juntamente con James Mill y su
Bentham, en Introduccin A Los Principios hijo, John Stuart Millla revista Westmins-
De La Moral Y La Legislacin (An Introduc-
tion to the Principles of Morals and Legisla-
36
tion, 1780) propuso reformas al sistema legal Ley natural. Dictamen de la recta razn que prescribe lo
que se ha de hacer o lo que debe omitirse.

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ter Review, que sirvi para difundir sus ideas
reformistas. Dolo y culpa. Distingue las formas de cul-
pabilidad: entre dolo y culpa, los resultados
4.6.4 Filangieri, Cayetano del ltimo no se deben castigar.

4.6.4.1 La Ciencia De La Legisla- 4.6.4.2 La pena


cin (La Science de la Le- La pena. Parte de la ley que ofrece al ciu-
gislation) dadano la eleccin entre el cumplimiento de
Cayetano Filangieri37 en La Ciencia De La y un deber social o la perdida de un derecho
Legislacin (La Science de la Legislation) social.
escrita por Cayetano Filangieri en el ao de Su fin es retrotraer al individuo del delito.
1788, escribe con un pensamiento liberal Participa de la idea de que las crceles no
sobre la reforma de las instituciones del siglo son un castigo sino el depsito que asegura
XVIII y XIX. Es partidario, lo mismo que al que deba recibirlo, ya que la generaliza-
Beccaria, de un Estado de derecho en que al cin de las penas privativas de libertad esta-
ejecutivo le sea imposible toda arbitrariedad ba en ese entonces en sus comienzos.
Fundamento Del Derecho Penal. Afirma Filangieri juntamente con Voltaire, fundan la
que el Fundamento Del Derecho Penal mo- moderna filosofa procesal y penal, en de-
derno est en el Principio contractualista. fensa de procedimientos garantizados y de
Tcnica penal. El derecho penal debe de- penas equilibradas y racionales, lejos de las
terminarse sobre la base de las mejores tc- penas crueles, inhumanas y degradantes del
nicas legislativas. La finalidad del Derecho viejo derecho penal y procesal de la monar-
es la felicidad de los ciudadanos. qua absoluta. Propone que se debe tratar al
acusado como ciudadano, hasta que resulte
Sistema Del Derecho Penal. En La ciencia enteramente probado su delito (FILANGIERI,
de la Legislacin ya se nota el Sistema Del Cayetano, La Ciencia De La Legislacin, Madrid,
Derecho Penal con su Parte general y la 1821, t. III, pagina, 81).
Parte Especial. La importancia de esta obra Pone el acento en la prevencin general,
radica en el intento de elaboracin sistemti- como los penalistas de la Ilustracin (Becca-
ca. ria, Lardizbal, Bentham, Romagnosi, Filan-
Accin. Destaca el concepto de accin ya gieri, Feuerbach) desarrollando la Teora
que exige que la accin sea conducida por la Relativa De La Pena.
voluntad. Hay ausencia de accin cuando
esta es anulada por una fuerza exterior. 4.6.4.3 Influencia en Cdigo Penal
espaol de 1822
Imputabilidad. Es la Capacidad de querer. Filangieri con La Ciencia de la Legislacin,
Esta capacidad no se da por falta de edad o influencia la formacin del primer cdigo
por desorden de su mecanismo o falta de uso penal espaol, el de 1822, que juntamente
de razn o prdida de ste con el cdigo penal francs de 1810 influen-
ciara a los cdigos latinoamericanos.
37
Cayetano Filangieri (Npoles I752-I788) fue, junto con
Beccaria, una figura eminente de la nueva Ciencia Del
Aunque tcnicamente defectuoso por su gran
Derecho generada por la Ilustracin. Con fama europea, fue extensin, su casuismo y la inclusin de pre-
admirado por Franklin y, ms tarde, por eminentes repre- ceptos de carcter administrativo y procesal,
sentantes del pensamiento liberal del siglo XIX..
Vase mas en:
su orientacin fundamental se basa en la
www.geocities.com/penaluno/FilangieriCayetano.htm concepcin utilitaria de la pena de los pena-

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listas de la Ilustracin, a la que perteneca 4.6.7 Howard, John
Filangieri.
4.6.7.1 Introduccin
4.6.5 Feuerbach, Pablo Juan An- John Howard (1726-1790) encontr su voca-
selmo Ritter von cin a los 48 aos, al ser designado alguacil
Pablo Juan Anselmo Ritter von Feuerbach, de Bedfordshire (High Sheriff of Bedfords-
pronunciacin: foyerbajes autor de la hire), donde, cuando visit la crcel, qued
Teora Del Impulso Psquico (psischische horrorizado por las condiciones que ah pri-
Zwang), segn la cual el propio temor al vaban y por el sistema de aportacin de cuo-
castigo ha de ser suficiente para disuadir a tas de los prisioneros como pago de salarios
los criminales en potencia. a los carceleros.
Feuerbach pensaba en esencia que el Dere- Gracias a una ley del Parlamento pudo co-
cho es independiente de la moral, y siempre rregir esa situacin. A partir de entonces y
se opuso a la pena como venganza. hasta su muerte, se dedic a visitar y hacer
Tambin fue uno de los primeros estudiosos diagnsticos del estado en que se encontra-
de la psicologa criminal. Entre sus trabajos ban las crceles y los reclusorios de Inglate-
figuran la Crtica De Los Derechos Natura- rra y Gales; introdujo una serie de reformas
les (1796) y el famoso Manual De Derecho y luch por conseguir un trato humanitario y
Comn Alemn (1801). digno para los presos.
Por todo ello, se le considera hoy un ilustre
4.6.6 Hommel, Karl F. precursor entre los defensores de los dere-
Karl F. Hommel (1722-1781) tradujo al ale- chos humanos.
mn en el ao 1778 a Beccaria. Reformador en el campo de la Criminologa
Las ideas principales en la obra de Hommel y en el de la salud pblica, Howard, adems
son: de recorrer las prisiones, dedic parte de su
2. Importancia de las causas sociales vida a la inspeccin y detallada descripcin
del delito de los lazaretos, leprosarios y lugares donde
3. Supresin de toda dependencia teo- se atenda a los contagiados por la peste y
crtica del derecho penal otras enfermedades infecciosas que asolaron
4. Disminucin y proporcionalidad en- a la Europa dieciochesca.
tre penas y delitos John Howard muri como apstol de su pro-
5. Limitacin de la pena de muerte pia causa a consecuencia del tifo contrado
Sostiene la necesidad de distinguir entre: durante sus visitas a hospitales y casas de
Delito, cuyo tratamiento corresponde salud en el lejano territorio de la Tartaria
al Derecho rusa, lugar adonde lo haba llevado su curio-
sidad cientfica y su espritu humanitario.
Pecado, cuyo tratamiento correspon-
de a la moral Howard, el Filntropo, goz en vida de un
En 1770 escribe Recompensa Y Pena Con- amplio reconocimiento entre sus contempo-
forme A Las Leyes Turcas: una crtica fun- rneos; actualmente, su nombre figura a la
dada en el principio determinista de la pena. cabeza de innumerables prisiones y socieda-
des que se dedican a promover reformas
penitenciarias.

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4.6.7.2 Estado de las Crceles en de Onn, ste deba casarse con la
Inglaterra y Gales viuda, pero se neg).
Es un clsico de las ciencias sociales. 4.6.8 Lessing, Gotthold Ephraim
John Howard luego de recorrer las crceles Gotthold Ephraim Lessing38 en La Educa-
de Europa y presenta su Informe de las pri- cin Del Gnero Humano (1780) suea con
sionesque se publicara el ao 1789 como una sociedad libre de toda coercin y donde
The state of prisons in England and Wales la reflexin hubiera cedido al espritu ilus-
(Estado de las Crceles en Inglaterra y Ga- trado
les) llamada geografa del dolor en la
cual muestra la crueldad, el hacinamiento y En Natan, el Sabio (1779), proclama la idea
la deshumanizacin del reo: de la tolerancia religiosa, el libre pensamien-
to y la igualdad de los pueblos. Esta basada
Howard en Estado de las Crceles en Ingla- en la idea de que la nobleza de carcter no es
terra y Gales afirma que la crcel no corrige, privativa de ningn credo religioso en parti-
mas al contrario, es un lugar de contagio cular, es un emotivo llamado a la tolerancia
criminal. El solo hecho de estar ah ya es una religiosa.
tortura. Hay que humanizar las prisiones.
En estas obras dramticas o estticas como
Censura las infectas prisiones europeas, sin Laokoon, se manifiesta claramente la nacien-
luz, poblacin penal enferma, mal tratada y te y pujante conciencia de la clase burguesa.
mal alimentada. Plantea el problema de la necesidad de tole-
rancia y superacin de las divisiones estri-
4.6.7.3 Proposiciones para la refor- les y artificiales del feudalismo pequeo-
ma de las crceles principesco. Por ejemplo el sudoeste de la
En Estado de las Crceles propone las Alemania de su poca estaba dividido en 97
siguientes reformas: Estados.
Se debe establecer un adecuado r- Lessing fue contrario al rgimen de servi-
gimen alimentario y de higiene, dumbre. Elaboro un proyecto de poder judi-
Disciplina distinta para: detenidos y cial, legislativo y penal, que fue rechazado el
encarcelados. Adems separacin del zar.
recluso por sexo y por edad. Ya que
Supo introducir el racionalismo ilustrado en
en ese tiempo las mujeres, los nios y
Alemania, dndole un sentido autctono que
los hombres compartan la misma
evitara la imitacin de los modelos france-
celda.
ses.
Educacin moral y religiosa para que
los internos rectifiquen su conducta.
Trabajo.
Establecer un Sistema Celular dulci-
ficado. El Sistema Celular consiste
en el aislamiento nocturno y diurno
del interno en celdas individuales sin 38
Gotthold Ephraim Lessing (Kamenz, actual Alemania,
permitirles comunicarse entre ellos. 1729 - Brunswick, id., 1781). Hijo de un pastor protestante,
Son econmicos y previenen la eva- curs estudios de teologa en Leipzig, que no tard en
abandonar para dedicarse plenamente a la literatura. Fue
sin, pero facilitan el onanismo (mas- uno de los lderes de la Ilustracin.
turbacin. Esta denominacin tiene Vase:
origen Bblico, al morir el hermano www.geocities.com/penaluno/LessingGottholdEphrai
m.htm

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4.6.9 Schiller, Johann Friedrich Intriga Y Amor fue catalogada por Engels
von como el primer drama alemn polticamen-
Johann Friedrich von Schiller39 en Los Ban- te tendencioso. Estos dramas histricos
didos (Die Raber, 1781), Intriga Y Amor (obra entre tragedia clsica y drama shakes-
(Kabale und Liebe, 1783) y en Don Carlos periano) estn llenos de humanismo y odio
(1787) protesta contra el despotismo e injus- hacia la arbitrariedad. Crea que el arte libe-
ticia social. Especialmente en los dos prime- raba al hombre.
ros. Don Carlos (1787) es un drama en verso
En Los Bandidos, drama en cinco actos, di- centrado en la figura del hijo de Felipe II,
vididos en doce cuadros, estrenado en el cuyo tema principal es la pugna contra el
teatro de Mannheim, el autor manifiesta su despotismo y el debacle entre libertad y
posicin revolucionaria: el sueo de una amistad.
justicia pura, que lleva al bandidaje al joven
Karl Moorprotagonista de la obra 4.6.10 Romagnosi, Juan Do-
mingo
Nadie haba osado plantear la cuestin de la Juan Domingo Romagnosi, basa el Derecho
necesaria renovacin antifeudal de la vida y Penal en el iusnaturalismo iluminista. Las
del curso de la historia alemana de las lti- relaciones sociales entre los hombres estn
mas dcadas como lo hace el bandido pros- reguladas por leyes naturales las cuales se
crito, social y revolucionario en ciernes, Karl debe conocer a travs de la razn. Esta ley
Moor. natural tiende a la conservacin de la especie
humana.
39
Johann Friedrich von Schiller (Marbach, Wurtemberg El delito para Romagnosi es la agresin al
10 de noviembre de 1759 Weimar 1805) poeta, dramatur-
go, filsofo e historiador alemn, influenciado por Rous- bienestar, si queda impune destruira a la
seau y Lessing. Est considerado como el dramaturgo ms sociedad. Para que no ocurra tal la sociedad
grande de la historia del teatro alemn y una de las figuras y el Derecho deben eliminar la impunidad.
seeras de la literatura europea. Hijo de un oficial del ejr-
cito y administrador de las posesiones del duque de Wrt- En Gnesis Del Derecho Penal reuni en
temberg. Fue educado en la escuela militar del duque y
despus estudi derecho y medicina.
tres clases las causas del delito:
Sus obras se pueden citar de la siguiente manera: DRAMAS 1. defecto de subsistencia,
HISTRICOS: Los bandidos, 1781; La conjura de Fiesco en 2. defecto de educacin,
Genova (La conjuracin de Fiesco, 1793); Don Carlos,
1787; Wallenstein, 1798 1800. Una triloga en verso que
3. defecto de la justicia.
incluye un prlogo narrativo, El campamento de Wallens- Acus al verdadero delincuente: a la socie-
tein (1798), y dos extensos dramas, Los Piccolomini (1799)
y La muerte de Wallenstein (1800). Basada en aconteci- dad, demostrando matemticamente, con
mientos de la guerra de los Treinta Aos, la obra completa infinidad de hechos, el conocido aforismo de
es uno de los dramas histricos ms grandes de la literatura Adolfo Quetelet: La sociedad prepara los
universal. Maria Estuardo, 1800; La doncella de Orlens,
1801; La novia de Messina, 1803; Guillermo Tell, 1804; delitos; el delincuente los ejecuta.
En todas, el autor insiste en la misma tesis: La dignidad del
hombre y la libertad que da sentido a los actos humanos. El derecho a castigar (ius puniendi) es el
HISTORIA: Historia de la guerra de los treinta aos, 1791 derecho de defensa contra la amenaza per-
1793; OBRAS FILOSFICAS: Cartas Filosficas, 1786; De manente. As entonces, el Derecho penal es
la gracia y la dignidad, 1793; Cartas sobre educacin
esttica del hombre, 1795; De la poesa ingenua y senti- el derecho de defensa fundamentado en la
mental 1795-1796. POESA LRICA: Sus obras poticas conservacin de la felicidad.
incluyen: Himno a la alegra, (An die freude, 1785), texto
del movimiento coral de la Sinfona n 9 en re menor, opus La pena es el contraimpulso al impulso que
125, del compositor Ludwig van Beethoven; El ideal y la es el delito.
vida, 1796, poema filosfico; Baladas, 1798, La cancin
de la campana, 1800.

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4.7 Los Enciclopedistas El reparto de las tierras eclesisticas,
El Enciclopedismo es el compendio de los Establecer medidas preventivas del
conocimientos humanos de tendencia liberal delito,
e ilustrada que rene los ideales como: la Crear penas que corrijan al culpable.
tolerancia religiosa, la Confianza en el po- La pena debe surgir de la misma na-
der de la razn humana libre, la Oposicin a turaleza que el delito (influencia de
la autoridad excesiva de la Iglesia, el Inters Montesquieu),
por los problemas sociales, y el Entusiasmo La elaboracin de leyes justas, claras
por los proyectos cientficos. y precisas,
La prohibicin de la pena de muerte
Estos ideales fueron plasmados en la Enci-
clopedia o Diccionario Razonado De Las El contenido de: Plan De Legislacin Crimi-
Ciencias, Artes Y Oficios (1751-1780) La nal es:
Enciclopedia desempeo un gran papel en la I. De los principios fundamentales de
preparacin ideolgica de la revolucin una buena legislacion.
francesa de 1789, aunque en su concepcin
no fue original ya que la Enciclopedia se II. De los delitos y de las penas.
inspiro en una obra similar de Chambers III. De los crimenes contra el Estado.
(1729).
IV. De los crimenes contra la autoridad
Desde el punto de vista penal nos interesa legitima.
destacar a: Marat, Mirabeau, Montesquieu,
Rousseau y a Voltaire. V. De los delitos contra la seguridad de
las personas.
4.7.1 Marat, Juan Pablo VI. De los delitos contra la propiedad.
VII. De los delitos contra las costumbres.
4.7.1.1 Plan De Legislacin Crimi-
nal VIII. De los delitos contra el honor.
Juan Pablo Marat40 en Plan De Legislacin IX. De los delitos contra la tranquilidad
Criminal (Plan de lgislation criminelle publica.
1779), obra poltica de carcter revoluciona-
X. De los delitos contra la religion.
rio, critica las consecuencias injustas del
contrato social y afirma que Los individuos XI. De la naturaleza y de la fuerza de las
que no obtienen de la sociedad ms que des- pruebas y de las presunciones.
ventajas no estn obligados a cumplir las XII. De la manera de adquirir pruebas e
leyes indicios durante la instruccion del
Propone: procedimiento a fin de no herir ni la
La instruccin de los pobres, justicia ni la libertad, y de conciliar la
dulzura con la certeza de los castigos
40 y la humanidad con la seguridad de
Juan Pablo Marat (Boudry, Principado de Neutchtel
24 de Mayo de 1743 - 13 de julio 1793) Poltico, periodista la sociedad civil.
y revolucionario francs. Estudi medicina en Pars, y la
ejerci en esta ciudad y en Inglaterra. Al estallar la revolu- 4.7.1.2 Forma de auxilio a las vcti-
cin francesa adquiri por su demagogia gran influencia
sobre las clases populares con su peridico: L'ami du peuple mas del delito
(Amigo Del Pueblo). Diputado de la convencin se encarni-
zo contra los girondinos que lo acusaron ante el tribunal Marat, propuso que con el producto de la
revolucionario, sin obtener ningn resultado. Su crueldad venta de los objetos decomisados y de las
despert odios profundos al extremo de morir asesinado.

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multas, se formara una Caja de Socorro castigar.
para las vctimas del delito, destinada a ali-
viar la suerte de los menesterosos que hubie- 4.7.3 Rousseau, Jean Jacques,
sen quedado desamparados o desvalidos a Jean Jacques Rousseau, pronunciacin:
consecuencia de un hecho punible. Este es rus, dice que las causas de la criminali-
una de las formas estatales de auxilio a las dad estn en la desigualdad natural (sexo) y
vctimas del delito. en la desigualdad econmica (desempleo,
distribucin de la riqueza desigual).
4.7.2 Montesquieu, Charles-Louis
de Secondat baron de la Propugna la proporcionalidad de la pena.
Rousseau en Contrato Social, afirma que el
Brede y de,
hombre establece un pacto con el Estado, en
Charles-Louis de Secondat, baron de La la que cede una porcin de su libertad, para
Brde y de Montesquieu41, pronunciacin: gozar del resto. Este pacto se traduce en re-
monteski, distingue cuatro clases de cr- glas de comportamiento establecidas por el
menes: las que ofenden: Estado. Si alguien las vulnera, es sanciona-
1. a la religin, do. Para un Estado organizado de esta mane-
2. a la tranquilidad, ra, existen pocos delincuentes.
3. a las costumbres y
4. a las que ofenden la seguridad del Esta- 4.7.4 Voltaire, Francois-Marie
do. Arouet, le jeune,
En El Espritu De Las Leyes dice que se de- Francois-Marie Arouet, le jeune (el joven)
be prevenir, antes que castigar. Afirma que Voltaire, pronunciacin: volter (1694
las causas del delito esta en la corrupcin o 1778), propugna que tiene que haber una
deformacin de un Estado de las leyes. limitacin a la pena de muerte. Solamente
los delitos ms graves pueden tener la pena
Se opone a las penas crueles (Cartas Persas, capital. Critica la tortura como medio para la
Carta 80; Espritu de las Leyes, LibroVI, obtencin de prueba legal, ya que en las cr-
Cap.,XII: De la puissance des peines) celes francesas los reos eran torturados para
Gran exponente de la Criminologa. Uno de sacarles la confesin y esta era considerada
sus grandes aportes fue: prevenir, antes que vlida y legal.

41
Desde 1752 empieza a criticar y ataca:
Charles-Louis de Montesquieu (1689-1755), escritor y
jurista francs nacido en el castillo de La Brde y conocido El excesivo arbitrio judicial. Los jueces de-
universalmente por sus Cartas Persas (1721), novela epis- ben ser esclavos de la ley y no se su arbitrio.,
tolar y El Espritu De Las Leyes (1748) que es su obra
maestra de la Teora poltica. En ella el autor analiza las tres La desproporcionalidad de la pena. La pena
principales formas de gobierno (repblica, monarqua y
despotismo) y establece las relaciones que existen entre las debe ser proporcional a a la personalidad del
reas geogrficas y climticas y las circunstancias generales delincuente, el grado de malicia del hecho, el
y las formas de gobierno que se producen. Sostiene tambin escndalo y la necesidad de la comunidad.
que debe darse una separacin y un equilibrio entre los
distintos poderes a fin de garantizar los derechos y las Penas. Se debe aplicar la privacin de liber-
libertades individuales. A lo largo de toda Latinoamrica,
los textos de Montesquieu se lean con entusiasmo a princi- tad y los trabajos perpetuos. No se debe
pios del siglo XIX. Entre otras obras de Montesquieu permitir la confiscacin (pagan los inocen-
podemos citar Ensayo Sobre La Poltica Religiosa De Los tes: los hijos)
Romanos, 1716, ensayo, El Templo De Gnido, 1725, nove-
la. Consideraciones Sobre Las Causas De La Grandeza Y La pena de muerte. Esta no es til. Porque
Decadencia De Los Romanos, 1734, ensayo. Dilogo De
Sila Y Eucrates, 1745, dilogo filosfico. Defensa Del
no rebaja la criminalidad. Propugna que tie-
Espritu De Las Leyes, 1750, ensayo. ne que haber una limitacin a la pena de

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muerte. Solamente los delitos ms graves 4.9 El Movimiento Codificador
pueden tener la pena capital.
En el procedimiento penal. Critica la tortura 4.9.1 Feuerbach, Pablo Juan An-
como medio para la obtencin de prueba selmo Ritter von
legal, ya que en las crceles francesas los En su etapa de codificador Pablo Juan An-
reos eran torturados para sacarles la confe- selmo Ritter von Feuerbachfoyerbaj
sin y esta era considerada vlida y legal. funda el moderno Derecho Penal estable-
es seguro que un robusto culpable se salve ciendo un sistema para el Derecho penal, as:
un inocente dbil, sea condenado
I. Parte general
Motivacin de la sentencia. Los jueces de-
II. Parte especial
ben motivar su fallo sino la justicia es muda.
III. Procedimiento penal
Es decir, el juez debe explicar el porque de
la condena y porque hecho se le esta sancio-
nando. El reo debe estar asistido por defen- 4.9.1.1 Codificacin
sor. En el campo de la codificacin sus teoras
tomaron cuerpo en el Cdigo Penal de Ba-
4.8 Kant, Immanuel viera de 1813, que despus tendra un gran
influjo en otros Estados alemanes (Sajonia,
Para Immanuel Kant, pena, culpabilidad y
Wrttemberg, Hannover y Brunswich), as
retribucin responden a los mismos criterios.
como en cdigos sudamericanos.
Surge as el denominado retribucionismo,
basado en la teora del contrato social, de Su aportacin fue decisiva para la abolicin
corte laico liberal y garantista cuyos autores de la tortura en Baviera (1806), y dej senta-
ms representativos son Kant y Hegel. das las bases para la adopcin del sistema de
procedimiento pblico.
La pena retribuye el mal causado por el deli-
to, y, por tanto, ha de ser adecuada a la gra-
vedad de la culpabilidad reflejada en el
4.9.1.2 Tnica latina al Principio de
hecho. Legalidad
Feuerbach puso la tnica latina al Principio
La retribucin es el fundamento de la culpa-
De Legalidad con la famosa maxima: nu-
bilidad y de la pena al explicar porqu se
llum crimen, nulla poena sine praevia lege
impone una pena a un autor concreto. La
poenali, garanta individual que consiste en
retribucin tambin legitima el ius puniendi
la necesidad de ley escrita, cierta y previa al
del Estado.
castigo
La culpabilidad segn esto sera el funda-
Frmula el Principio de Legalidad para que
mento y medida de la pena. Esta culpabili-
se cumpla la amenaza psicolgica que con-
dad se basara en el libre albedro42, esto es,
templa una triple dimensin:
en la libertad de la persona para actuar li-
bremente, lo que la convertira en responsa- 1. Nulla poena sine lege. No hay sancin
ble de sus actos. sin ley anterior que lo establezca como
tal.
2. Nulla poena sine crimine. De estar de-
42
Libre albedro. Poder o capacidad del individuo para
terminada la conducta amenazada.
elegir una lnea de accin o tomar una decisin sin estar
sujeto a limitaciones impuestas por causas antecedentes,
por la necesidad, o por la predeterminacin divina. Vase
mas en: http://www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm

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3. Nullum crimen sine poena legali. La comunales y los gremios fueron reprimidas
sancin debe estar legalmente sealada brutalmente, con el pretexto que atentaban
para esa conducta criminal. contra la libertad de trabajo.
La burguesa dict el Derecho que le era
4.9.2 Gross, Hans
favorable a su crecimiento y para hacerlo
Hans Gross, desarrolla mtodos para el es- promulg desde el poder cdigos y le-
clarecimiento de delitos. yes penales ex profeso
Critica la formacin judicial en las universi- La burguesa respondi a las acciones colec-
dades y aboga por una ciencia positiva del tivas y comunales gremiales de los trabaja-
crimen y que al estudios del delincuente que dores organizados con el terror legal desde y
acompaase el estudio del derecho normati- por el Estado.
vo.
As se dictaron: Edicto de Turgot, los Decre-
Influido por el pensamiento biologista y de- tos de Allard y ley Le Chapelier.
terminista de su tiempo, dedic su atencin
al estudio del delincuente y a la estructura El Edicto de Turgot44 de 1776 suprime las
del crimen. Conceda prioridad a las pruebas Corporaciones de oficios, sus Estatutos y
materiales, ms que a las declaraciones del sus privilegios porque estos iban contra la
testigo. libertad de trabajo.
En Manual Para Jueces Instructores43 Turgot ministro del rey Luis XVI autor de
(1893) se utiliza la por primera vez palabra este edicto recoge las ideas fisiocrticas45
Criminologa. del siglo XVIII proclamando que los males
franceses en materia comercial e industrial
4.9.3 Klein, Franz se encontraban en la facultad de los artesa-
nos del mismo oficio para unirse y reunirse
Franz Klein sostenia ya en 1.896 que el
en cuerpo. En consecuencia, el edicto prohi-
mejor Derecho material de nada sirve, sino
bi la agremiacin.
tiene para su aplicacin un Juez indepen-
diente y un buen proceso. Este edicto proclama que el hombre puede
dedicarse al oficio que le plazca. Prohbe las
Klein instaura en la Z.P.O (Zivilprozessord-
Corporaciones porque estos iban contra la
nung, Ley de procedimiento civil) austriaca
de 1895 dos clases de procesos, el ordinario,
44
que se caracteriza por su concentracin, in- Anne Robert Jacques Turgot, barn de lAulne (Paris
1727-1781), economista y poltico francs. Estudi en la
mediacin y el proceso oral que en sumo Sorbona, centro del que lleg a ser prior. Fue nombrado
grado relega la escritura a lo imprescindible. intendente del distrito de Limoges en 1761. Desde ese
Que se basan en el sistema de justicia civil puesto, y profundamente influido por los ideales de la Ilus-
tracin y las doctrinas econmicas de la fisiocracia, aplic
social. una profunda reforma econmica del Estado, plasmada dos
aos ms tarde en sus famosos Seis Edictos, presentados
4.9.4 Codigo Napoleonico (1810) ante el Consejo Real del rey Luis XVI. En ellos planteaba
como ineludibles la supresin de la corvea (prestacin
Una vez en el poder la clase burguesa se laboral personal a la comunidad) por un impuesto en met-
encargo de legislar los delitos contra la liber- lico, los monopolios, la abolicin del privilegio fiscal de
que gozaba la nobleza y la supresin de las corporaciones
tad de comercio e industria. Las asociaciones de oficios de los artesanos.
45
Fisiocracia. (Del gr. Phycis, naturaleza + krateo,
dominar.) Doctrina econmica que atribua el origen de la
43
Manual Para Jueces Instructores. riqueza exclusivamente a la agricultura. La industria y el
Vase: comercio son consideradas actividades accesorias.
www.knowledgerush.com/paginated_txt/crmsy10/crmsy10_s1_p1 Vase mas en:
_pages.html http://www.geocities.com/eqhd/fisiocracia.htm

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libertad de trabajo. Con la Revolucin Fran- argumento de que no existe ms asociacio-
cesa de 1789 se impone el Principio de li- nes que el propio Estado, donde slo hay el
bertad contractual. inters particular de cada individuo y el inte-
rs general del Estado.
Los Decretos de Allard de marzo de 1791
que prohben el derecho de organizacin Los trabajadores empiezan a ser explotados
profesional (asociaciones) y conmina a con- sin misericordia en la gran empresa, hecho
certar los salarios por libre convenio con los que los empuja a organizarse y defenderse a
patrones. travs de las asociaciones de trabajadores,
unos, influenciados por la ideologa marxis-
La Ley Le Chapelier de 4 de junio de 1791.
ta, que dar origen al sindicalismo revolu-
Ley que, a propuesta del diputado de ese
cionario, que busca la revolucin social y las
nombre, aprob la Asamblea Nacional fran-
asociaciones de trabajadores que slo buscan
cesa el ao 1791, que, con igual orientacin
la defensa de sus intereses y derechos mas
que el edicto de Turgot del ao 1776, prohi-
fundamentales que dar origen al sindicalis-
bi el restablecimiento de las corporaciones
mo demoliberal.
de oficios.
El edicto de Turgot y la ley Le Chapelier
La ley Le Chapelier de 1791 prohbe las
sern abrogados el ao 1884 por la Ley Wal-
asociaciones de patronos y obreros, porque
dack Rousseau que legaliza el derecho a
el maquinismo46 necesita hombres libres e
organizarse en asociaciones a ciudadanos del
iguales ante la ley, y con una autonoma de
mismo oficio o profesin y abolindose la
voluntad47 absoluta para poder negociar un
criminalizacion de las asociaciones.
contrato de trabajo con el dueo de la em-
presa. Va en contraposicin al principio de El Cdigo Penal Francs de 1810, el espa-
igualdad humana. ol de 1848 y 1870, el portugus de 1852
prohibieron las coaliciones, y sancionaban
Esta supresin de asociaciones de ciudada-
las huelgas.
nos de una misma profesin, lo dicta bajo el
Para consolidar el nuevo modo de produc-
46
Maquinismo. Fenmeno social de la mecanizacin del
cin de los excedentes del proceso producti-
trabajo o de la produccin, por la mejora y alivio que para vo en manos de la burguesa, sta necesit
el esfuerzo humano significa, pero con la tragedia que para del poder poltico y desde all con el auge
el trabajador representa su sustitucin despiadada, y la
perspectiva del paro, cuando la organizacin social no
del maquinismo sabore su triunfo contra los
estructura un sistema que distribuya las ventajas de la seores feudales.
produccin mecnica para el empresario y el trabajador.
47
Autonoma de la voluntad. Potestad que tienen los El Cdigo de Instruccin Criminal de 1808
individuos para regular sus derechos y obligaciones me- y el Penal de 1810 gira en torno a los valores
diante el ejercicio de su libre albedro, representada en del Estado, la patria, los privilegios oficiales
convenciones o contratos que los obliguen como la ley
misma y siempre que lo pactando no sea contrario a la ley, etc. y no por sus virtudes tcnicas, ni por su
a la moral, al orden publico o a las buenas costumbres. oportunidad poltica o moderacin, y esto es
Libre albedro Poder o capacidad del individuo para as porque ideolgica y polticamente repre-
elegir una lnea de accin o tomar una decisin sin estar
sujeto a limitaciones impuestas por causas antecedentes, sentaba el orculo en el plano normativo, de
por la necesidad, o por la predeterminacin divina. Un acto una clase social que desde la Baja Edad me-
libre por entero es en s mismo una causa y no un efecto; dia pugnaba por aprehender el poder del
est fuera de la secuencia causal o de la ley de la causali-
dad. Para San Agustn el libre albedro designa la posibili- Estado: la burguesa.
dad de elegir entre el bien y el mal. Ya que deca que el Es en este ambiente poltico-social donde se
ser humano es un pecador en posesin del libre albedro, y desarrollaran las ideas de las escuelas pena-
si hace uso de el, sus pecados pueden serle perdonados.
Vase mas acerca este tpico en:
http://www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm

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les, iniciando el estudio del delito la llamada
escuela clsica del derecho penal.

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hombre es un ser inteligente por la gracia
5 ESCUELA CLSICA de Diosy es libre de escoger entre el bien
y el mal. Si escoge el mal a pesar de estar
PENAL dotado de la libertad (libertad es el buen uso
del libre albedroDic. Ferrater Mora) es
5.1 Conceptos fundamentales justo que se le retribuya con otro mal: la
del a Escuela clsica penal pena. Por eso se aplica la pena slo a indivi-
Las propuestas esenciales de la escuela pue- duos moralmente responsables. Los que ca-
den sintetizarse as: rezcan de libre albedro como por ejemplo
La Escuela Clsica encuentra sus bases filo- los locos y los nios quedan excluidos del
sficas en el Derecho Natural que es el con- Derecho y no son punibles.
junto de reglas ideales, eternas e inmutables La pena tiene el carcter de un mal, equiva-
que se anhela ver transformadas en leyes lente al que el delincuente ha causado. La
positivas. (Vase: QU ES EL DERECHO? pena es la retribucin que se hace al criminal
www.geocities.com/eqhd/derecho.htm) por el mal que hizo en la sociedad. La finali-
Niega la tesis del contrato social que mane- dad de la pena es restablecer el orden social
jaban tanto los representantes de la Ilustra- externo que ha sido roto por el delincuente.
cin en el campo penal como Beccaria,
El Derecho Penal tiene un fin de tutela; la
Bentham, Howard.
pena es un medio de tutela jurdica, que
El Derecho es innato al hombre porque es tiende al restablecimiento del orden pblico
dado por Dios, no es histrico, no es produc- alterado por el delito. El Derecho Penal es
to del hombre. El hombre debe vivir con- garanta de libertad, ya que asegura la segu-
forme a esa ley natural, pero esta no puede ridad jurdica ante la autoridad.
ser suficiente. Acepta leyes hechas por el
hombre pero conforme a las leyes naturales. 5.1.2 Materias
Para que estas leyes sean cumplidas es nece- Las materias que estudia la escuela clsica
sario de un conjunto de normas sancionado- son:
ras. Entonces las leyes estn en este orden:
delito. Hombre que vulnera el presu-
1. Las leyes de Dios,
puesto de una norma jurdica49.
2. Las leyes del hombre.
pena. La ley quiere castigado a ese
3. Las leyes sancionatorias.
hombre.
Sobre esta base: la razn de la justicia penal juicio. O lo que modernamente se
est en la tutela jurdica de reintegrar el or- llama Proceso penalEl juez com-
den perturbado. prueba la vulneracin e irroga puni-
cin.
5.1.1 El Derecho Penal
El Derecho Penal de castigar o ius puniendi Vase: www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm
49
Norma jurdica. Significacin lgica creada segn
del Estado se funda en el libre albedro48. El ciertos procedimientos instituidos por una comunidad jur-
dica y que, como manifestacin unificada de la voluntad de
48
Libre Albedro. Poder o capacidad del individuo para sta, formalmente expresada a travs de sus rganos e
elegir una lnea de accin o tomar una decisin sin estar instancias productoras, regula la conducta humana, en un
sujeto a limitaciones impuestas por causas antecedentes, tiempo y lugar definidos, prescribiendo a los individuos,
por la necesidad, o por la predeterminacin divina. Un acto frente de determinadas circunstancias condicionantes, debe-
libre por entero es en s mismo una causa y no un efecto; res y facultades, y estableciendo una o mas sanciones coac-
est fuera de la secuencia causal o de la ley de la causali- tivas para el supuestote que dichos deberes no sean cum-
dad. El libre albedro es la capacidad de distinguir entre el plidos (J. C. Smith). Vase:
bien y el mal(san Agustn). http://www.geocities.com/eqhd/nj.htm

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NO estudia al delincuente. cin sino como infraccin, lo que supone la
antijuridicidad la esencia del delito y no solo
5.1.3 El Delito su elemento.
La concepcin del delito de esta escuela per- Con acto externo, se refiere a que no son
tenece a sancionables los actos internos o pensamien-
a. una concepcin jurdica, porque el tos del hombre. El pensar en matar no es
delito es un ente jurdico, es decir es delito, mientras no lo exteriorice.
creacin de la ley; y tambin perte-
nece a, Con actos positivos o negativos, se refiere a
b. una concepcin filosfica por su pre- las acciones y omisiones, respectivamente.
tensin de querer hacer valer tal con- Con acto positivo se refiere a un hecho
cepcin en todo los tiempos y en to- humano. Con acto negativo a un no hacer
dos los lugares. lo que la ley manda a hacer, o sea a la omi-
sin.
Fue desarrollado por Juan Domingo Romag-
nosi50, Giovanni Carmignani51 y Francisco Moralmente imputable, significa a que el
Carrara52 hombre comete el delito en base a su libre
albedro, el hombre puede escoger entre la
El delito para Romagnosi es la agresin al comisin de un delito o no. El delincuente es
bienestar, si queda impune destruira a la un ser dotado de libre albedro que viola
sociedad. Para que no ocurra tal la sociedad espontneamente la ley y es castigado por su
y el Derecho deben eliminar la impunidad. acto y no por su personalidad. El hombre es
Para Francisco Carrara el delito es la: un ser inteligente y libre de escoger entre lo
moralmente malo y lo moralmente bueno, si
infraccin de la ley del Estado, pro-
escoge el mal, a pesar de estar dotado de esa
mulgada para proteger la seguridad
de los ciudadanos, resultado de un inteligencia y esa libertad, es justo que se le
acto externo del hombre, positivo o retribuya con otro mal.
negativo, moralmente imputable y Con polticamente daoso se refiere a que el
polticamente daoso. (CARRARA, delito al violar los derechos de otra persona,
Francisco, Programa del Curso de tambin est perjudicando a la sociedad. El
Derecho Criminal, Buenos Aires, delito ofende primero a la victima, segundo a
Argentina: EJEA, 11va, 1944, vol. I, la sociedad. Es este segundo elemento o
prefacio) sea, la sociedadrepara esa ofensa con la
Para Carrara el delito es un ente jurdico pena.
(creacin de la ley) y no un fenmeno social
(ente de hecho). Es un ente jurdico porque 5.1.4 El Delincuente
es una contradiccin entre el hecho del hom- Es un ser dotado de libre albedro que viola
bre y la ley. Por eso no se define como ac- espontneamente la ley y es castigado por su
acto y no por su personalidad. El hombre es
50
Juan Domingo Romagnosi, un ser inteligente y libre de escoger entre lo
www.geocities.com/penaluno/RomagnosiJuanDomingo.htm moralmente malo y lo moralmente bueno, si
51
Giovanni Carmignani. En Elementos De Derecho Cri- escoge el mal, a pesar de estar dotado de esa
minal (Elementa Iuris Criminalis) explica que la pena se
aplica con el fin de prevenir futuros delitos. Vase: inteligencia y esa libertad, es justo que se le
www.geocities.com/cjr212criminologia/carmignaniGiovann retribuya con otro mal.
i.htm
52
Francisco Carrara.
www.geocities.com/cjr212criminologia/carraraFrancesco.ht
m

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Para la Escuela Clsica todos los hombres Sigue la Teora de la Retribucin, ya que
son iguales, tienen las mismas capacidades, considera la pena como un mal. Adems
las mismas libertades. considera que la pena debe ser proporcional
al delito y ser aplicados a los normalmente
La crtica dice que no toma al hombre en su
sanos, no a los que carecen del libre albedro
realidad concreta: los hombres difieren bas-
(por ejemplo los interdictos, los menores de
tante en lo que respecta a su personalidad.
16 aosen Boliviason considerados co-
Esta escuela convierte al hombre en un ente
mo si no tuvieren libre albedro).
abstracto. No obstante esta escuela defiende
al delincuente con el Principio de Legali- La pena repara la ofensa a la sociedad y el
dad53: proponiendo un respeto absoluto a fin es el restablecimiento del orden jurdico
este principio. perturbado de la sociedad y con este fin debe
ser aflictiva moral o fsicamente, ejemplar,
5.1.5 Tcnica penal cierta, pronta y pblica.
En la Tcnica penal la Escuela Clsica sigue Los caracteres de la pena son:
la Teora De La Proporcionalidad. Busca
Aflictiva,
adecuar matemticamente al delito, la pena.
De esto surgen las diferencias entre autor, Ejemplar,
coautor, cmplice, encubridor, etc. Cierta,
Pronta,
La retribucin debe ser exacta Las penas Publica,
son sanciones aflictivas determinadas, cier- Igualitaria, y
tas, ejemplares, proporcionales, deben reu-
Fraccionable.
nir los requisitos de publicidad, certeza,
prontitud, fraccionabilidad y reparabilidad,
5.1.7 Mtodo
y en su ejecucin deben ser correctivas,
inmutable e improrrogables. El mtodo de estudio de la Escuela Clsica
es el lgico-abstracto, silogstico y deducti-
5.1.6 La Pena vo. Parte de principios generales para apli-
La Pena es aquel mal que, en conformidad carlos a casos concretos con su: el delito es
con la ley del Estado, infligen los magistra- un ente jurdico. Admite necesariamente un
dos a los que con formas debidas, son reco- supuesto a priori.
nocidas culpables de un delito (CARRARA,
Francisco, Programa del Curso de Derecho 5.2 Juicio Crtico
Criminal, Buenos Aires, Argentina: EJEA,
11va, 1944, vol. I, pgina 406). 5.2.1 Ventajas
La Escuela Penal Clsica propone la dulci-
53
Principio de Legalidad es un axioma en virtud del cual ficacin de las penas en modo general. No
ningn hecho puede ser considerado como delito sin que se puede sancionar sin previo proceso pbli-
una ley anterior lo haya previsto como tal.
Vase:
co.
www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.htm
Axioma. (del griego axioma, 'lo que parece justo'). Origi- Defensa de garantas individuales. Impone
nariamente el trmino axioma significa dignidad. Por
derivacin se ha llamado axioma a lo que es digno de ser
el respeto al Principio De Legalidad. No se
estimado, credo o valorado. As, en su acepcin ms puede considerar un hecho humano como
clsica el axioma equivale al principio que, por su dignidad delito si el Poder Legislativo NO establece
misma, es decir, por ocupar cierto lugar en un sistema de
proposiciones, debe estimarse como verdadero. Un axio-
como tal.
ma es una proposicin evidente no susceptible de demostra-
cin sobre la cual se funda una ciencia.

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Reaccin contra la barbarie. Propugna el seguridad54, porque conceban al autor del
abandono de la tortura como medio de abs- delito igual y con las mismas capacidades
tencin de confesin de culpa. Ya Beccaria dados a todos los hombres por Dios. No
deca que si el Rey establece una ley, no conceban la existencia de diferentes perso-
puede ser el mismo juez y parte de la viola- nalidades.
cin de su propia ley. Deber ser un tercero No estudia al delincuente. Para los clsicos
(Poder Judicial) quien juzgue al que vulner el autor del delito es un ente abstracto, por-
las leyes de la sociedad civil. que todos los autores de delitos son iguales,
el soberano, que representa a la so- no se los sanciona por su personalidad, ade-
ciedad misma, no puede mas que ms el delito es la contradiccin entre un
promulgar leyes generales, que obli- hecho humano y la ley: es solo la infraccin
guen todos sus miembros, pero no ya de la ley.
juzgar si alguien ha violado o no el
contrato social, puesto que entonces Formalista en exceso. Utiliza en demasa el
la nacin se dividira en dos partes, mtodo lgico - abstracto con su frmula
una representada por el soberano, sacramental "el delito es un ente jurdico"
que afirmara la violacin del contra- que lo lleva al agotamiento analtico del deli-
to, y la otra por el acusado, que la ne- to.
gara. Se impone, pues, que un ter-
cero juzgue acerca de la verdad del La pena no restablece la tranquilidad de los
hecho. He aqu la necesidad de un ciudadanos como dicen los clsicos. La pena
magistrado cuyas sentencias sean in- se completa con otras exigencias, siempre se
apelables y consistan en meras afir- debe tratar de redimir el autor de un delito,
maciones o negaciones de hechos se le debe, al menos, permitir la posibilidad
particulares. (BECCARIA, Cesare, De de resarcir los daos morales y materiales
Los Delitos Y De Las Penas, Bogota, causados con el delito.
Colombia: Temis, 3 Ed. 3 reimp.,
2005, pagina 74) Creer que todo el Derecho Penal estaba ya
sistematizado. No toma en cuenta las Institu-
Construccin sistemtica del Derecho Pe- ciones del derecho penal contemporneo.
nal. Ya Carrara deca a sus estudiantes que Por ejemplo, el Estado Peligroso, (Estado
en Derecho Penal ya no hay ms a que dedi- Peligroso Predelictual, Postdelictual.), la
carse, y que sus alumnos solo deban ya Condena Condicional, el Perdn Judicial, La
ocuparse solo del Derecho Procesal Penal Sentencia Indeterminada y la Libertad Con-
Desarrollo del concepto de delito. Por pri- dicional.
mera vez se trata de conceptualizar el delito
para que valga todos los tiempos y en todos 5.3 Representantes de la Es-
los lugares como cualquier otro concepto de cuela Clsica
cualquier otra ciencia basada en el mtodo
cientfico, cosa que no se logro por comple- Juan Domingo ROMAGNOSI, con Gnesis del
to. Derecho penal (Genesis Del Diritto Penale,

5.2.2 Desventajas
54
No acepta las medidas de seguridad. La Es- Medidas De Seguridad (1) Internamiento de locos o
dementes en casas de salud, y de reos en casas de trabajo y
cuela clsica penal no acepta las medidas de colonias agrcolas. (2) Suspensin de actividades privadas y
pblicas. (3) Vigilancia por autoridades. (4) Caucin de
buena conducta. Otras medidas de seguridad son tambin la
confiscacin de objetos peligrosos o nocivos, vigilancia de
la polica, medidas tutelares en relacin con menores.

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1837) fue el primer clsico reconocido por mo de Adolfo Quetelet55: La sociedad pre-
todos. para los delitos; el delincuente los ejecuta..
Los dems representantes son: El derecho a castigar (ius puniendi) es el
derecho de defensa contra la amenaza per-
Pellegrino Rossi (1787-1848),
manente. As entonces, el Derecho penal es
Giovanni Carmignani,
el derecho de defensa fundamentado en la
Antonio Rosini, conservacin de la felicidad.
Francisco Carrara (1805 -1888),
Berner, La pena es el contraimpulso al impulso que
Birkmeyer, es el delito.
Brusa,
Cayetano Filangieri,
5.5 Pellegrino Rossi (1787-
Halschner, 1848)
Manuel de Lardizbal Y Uribe, Pellegrino ROSSI, (1787-1848) Asesinado
Luis Luchinni, por su pensamiento poltico. Discpulo de
Mittermainer, Romagnosi consideraba que exista un orden
Ortolan, moral que todos los seres libres e inteligen-
tes debamos de seguir, pensando as que
Joaqun Francisco Pacheco,
estos ordenes deban aplicarse en la socie-
Mario Francisco Pagano,
dad, puesto que todos los individuos estamos
Franck Enrique Pessina, hechos para vivir en sociedad. Dando as
Tolomeo que gracias a esto surja un orden obligatorio
Tyssot para toda una sociedad y del cual se deri-
varan todos los derechos y obligaciones.
5.4 Juan Domingo Romagnosi
Juan Domingo ROMAGNOSI, basa el Derecho 5.6 Giovanni Carmignani
Penal en el iusnaturalismo iluminista. Las Giovanni CARMIGNANI, en Elementos de
relaciones sociales entre los hombres estn Derecho Criminal (Elementa iuris crimina-
reguladas por leyes naturales insertas en la lis) explica que la pena se aplica con el fin
propia naturaleza humana las cuales se debe de prevenir futuros delitos. Se opone a la
conocer a travs de la razn. pena de muerte, como Carrara.
El delito es la agresin al bienestar, si queda
impune destruira a la sociedad. Para que no 5.7 Antonio Rosini
ocurra tal la sociedad y el derecho deben Antonio ROSINI en Filosofa del Derecho
eliminar la impunidad. (Filosofa del Diritto, 1839) dice que el fun-
En Gnesis del Derecho penal (Genesis Del damento del derecho de castigar o ius pu-
Diritto Penale, 1837) reuni en tres clases niendi es el eterno principio de la justicia.
las causas del delito: Es decir que la capacidad de juzgar le perte-
1. defecto de subsistencia, nece a Dios pero no niega que todo hombre
2. defecto de educacin, como ser inteligente con sus limitaciones
3. defecto de la justicia. 55
Adolfo L. Quetelet. Precursor de la Escuela Cartogrfi-
ca, o Estadstica Moral, para el cual el delito es un fen-
Dijo que el verdadero delincuente: es la meno social regular, constante, normal y de masas que
sociedad, demostrando matemticamente, determinados delitos se llevan a cabo de acuerdo a las
estaciones del ao. El delito slo se lo debe investigar
con infinidad de hechos, el conocido aforis- cuando sobrepase los ndices normales. Vase:
http://www.geocities.com/cjr212criminologia/quetelet.htm

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pueda hacer de juez el cual acepta como verdad inconcusa, firme,
sin duda ni contradiccin.
Asienta las bases de la Escuela Clsica, con
su obra Filosofa Del Diritto (1839). La pena debe proteger el orden jurdico. La
pena tiene carcter retributivo por el dao
5.8 Francisco Carrara (1805 - que el individuo causo a la sociedad. La pe-
1888) na, con el mal que inflige al culpable, no
La teora de Francisco CARRARA (1805 - debe exceder de las necesidades de la tutela.
1888), tuvo a antecesores en Carmigniani, Si excede, no es proteccin sino violacin
Romagnosi y Feuerbach y sostiene que el del derecho, es prepotencia, es tirana; y si
Derecho es connatural en el hombre, porque no llena aquella necesidad, importa traicin
Dios lo dio a la humanidad desde su crea- a la misin impuesta a la autoridad.
cin. El rito procesal o proceso penal solamente
En Programa del Corso di Diritto Criminale sirve a los honestos en cuanto los ayuda a
(1859) llevo a su verdadera esencia jurdica descubrir los delincuentes y tambin los pre-
al Derecho Penal. Dice que la ciencia Crimi- serva de caer en errores judiciales; y ayuda,
nal debe tener la misin de moderar los abu- adems, a los mismos culpables, en cuanto
sos de la autoridad. Por eso para Carrara el impide que se le irrogue un castigo que se
delito es la infraccin de la ley del estado, exceda la justa medida.
promulgada para proteger la seguridad de
los ciudadanos, resultante de un acto externo 5.9 Manuel de Lardizbal Y Uri-
del hombre, positivo o negativo, moralmen- be
te imputable o polticamente engaoso. Manuel de LARDIZBAL Y URIBE en 1782
Carrara declara no me ocupo de cuestiones publica Discurso Sobre Las Penas: Contra-
filosficas: presupongo aceptada la doctrina do A Las Leyes Criminales De Espaa Para
del libre arbitrio y de la imputabilidad moral Facilitar Su Reforma donde dice que: las
del hombre y es sobre esta base que cons- penas se fundan en el contrato y que presu-
truy la ciencia del delito. pone la superioridad de quien la aplica per-
siguiendo la utilidad pblica para una Pre-
Utiliza el mtodo deductivo, va de lo general vencin general, una Prevencin especial y
(la norma penal) a lo particular (al individuo el Mejoramiento del delincuente.
que se le va a aplicar la pena).
Nota No confundir con su hermano menor
El delito es un ente jurdico, porque su esen- Miguel de Lardizbal y Uribe, (1744-1824)
cialidad debe consistir en la violacin de un poltico que por criticar la ilegitimidad de las
derecho. Considera delito como un dogma, cortes fue desterrado. Ambos crecieron en
como algo que no admite discusin, porque Mxico para trasladarse mas tarde a Espaa.
emana de una ley suprema del orden. Slo
son delitos las acciones que ofenden el dere- 5.10 Luis Luchinni
cho ajeno. Esta ofensa supone, de modo ne- Luis LUCHINNI introduce toda la teora que
cesario, una voluntad libre e inteligente y un Carrara desarrolla en el cdigo penal de Ita-
hecho exterior, lesivo del derecho, peligroso lia.
para el mismo.
Funda la imputabilidad en el principio del 5.11 Cayetano Filangieri
libre albedro (eleccin entre el bien y el Cayetano FILANGIERI en La ciencia de la
mal de un hombre inteligente, san Agustn) Legislacin (La Science de la Legislation)

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escribe sobre la reforma que las instituciones 5.12 Joaqun Francisco Pacheco
del siglo XVIII y XIX. Partidario, lo mismo Joaqun Francisco PACHECO, en Lecciones
que Beccaria, de un Estado de Derecho, en de Derecho Poltico-Constitucional, rechaza
que al ejecutivo le sea imposible toda arbi- la tesis del contrato social y el concepto utili-
trariedad. tarista de la pena. Afirma que el fin de la
Fundamenta el moderno Derecho penal en el pena es la expiacin, la intimidacin y la
principio contractualista. reforma. Influy en el Cdigo Penal espaol
En La ciencia de la Legislacin ya se nota la de 1848
Parte general y la Parte Especial.
5.13 Mario Francisco Pagano
Del derecho penal destaca el concepto de
Mario Francisco PAGANO, dice que el Dere-
accin. Exige que esta sea conducida por la
cho Penal, se dirige principalmente a esta-
voluntad. Hay ausencia de accin cuando
blecer la tranquilidad pblica, que es el prin-
esta es anulada por una fuerza exterior. La
cipal objeto de la sociedad.
imputabilidad es la capacidad de querer, la
cual no se da por falta de edad o por desor- Pagano, juntamente con el pensamiento ilu-
den de su mecanismofalta de uso de razn minista dice que el objeto del delito debe ser
o prdida de ste- Distingue las formas de necesariamente un derecho subjetivo natural
culpabilidad: entre dolo y culpa, los resulta- de la persona: comprendidos en esta expre-
dos del ltimo no se deben castigar. sin los bienes fundamentales indicados por
La pena es aquella parte de la ley que ofrece Locke como aquellos para cuya tutela se
al ciudadano la eleccin entre el cumpli- constituye el Estado, esto es "la vida y cuan-
miento de y un deber social o la perdida de to contribuye a su conservacin, como la
un derecho social. Su fin es retrotraer al in- libertad, la salud, los miembros del cuerpo o
dividuo del delito. Participa de la idea de que los bienes".
las crceles no son un castigo sino el depsi- En cuanto al Principio De Lesividad Pagano,
to que asegura al que deba recibirlo, ya que ve en el dao causado a terceros, las razones,
la generalizacin de las penas privativas de los criterios y la medida de las prohibiciones
libertad estaba en ese entonces en sus co- y de las penas. Este principio surge ya en
mienzos. Aristteles y Epicuro.(FERRAJOLI, Luigi,
Filangieri juntamente con Voltaire, fundan la Derecho y Razn, Trotta.1997, pagina, 466)
moderna filosofa procesal y penal, en de-
fensa de procedimientos garantizados y de 5.14 Franck Enrique Pessina
penas equilibradas y racionales, lejos de las Para Franck Enrique PESSINA, el Derecho
penas crueles, inhumanas y degradantes del Penal es el conjunto de principios relativos
viejo derecho penal y procesal de la monar- al castigo del delito.
qua absoluta. Propone que se debe "tratar al Respecto al delito Pessina, en Elementos De
acusado como ciudadano, hasta que resulte Derecho Penal afirma: "que el delito era una
enteramente probado su delito" (FILANGIERI, negociacin del derecho o un ataque al orden
Cayetano, La Ciencia De La Legislacin, jurdico", aunque adverta "...Que en realidad
Madrid, Espaa, 1821, t. III, pagina 81). no puede ser definido por la Ley, ste so-
El derecho debe determinarse sobre la base lo...da lugar a las especies delictorumn, o
de las mejores tcnicas legislativas. La fina- sea los delitos en particular.
lidad del derecho es la felicidad de los ciu- Pessina apoya el Principio De Legalidad y
dadanos. apartndose de las posiciones positivistas del
estado peligroso, opin que El estado

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peligroso podr servir como criterio de men- do o tutela como si fuera un niopara
suracin, pero no fundamenta la aplicacin que cambie y proteccinuna vez que ha
de una sancin, que por mandato constitu- cambiado-- para que no vuelva a cometer
cional se impone al sujeto por su accin con- otros delitos.
tradictoria del derecho. En su desarrollo la Escuela correccionalista
pasa por las siguientes fases:
6 ESCUELA
1. el Correccionalismo de Carlos David
CORRECCIONALISTA Augusto Roeder,
Esta orientacin, de base fundamentalmente 2. pasa a la Tutela Jurdica de Giner de
sociolgica, dirige su atencin en particular los Rios ,
hacia el delincuente y la pena. 3. para acabar en el Derecho Protector
de Pedro Dorado Montero.
6.1 Antecedentes Se ubica a un lado de la Escuela clsica por
Los antecedentes de esta escuela estn en que ya estudia al hombre como tal, aunque
Alemania a mitad del siglo XIX. STELZER esta lejos de la Escuela positiva porque aun
formula su tesis de correccin jurdica, que no se haba introducido el mtodo experi-
procura mejorar al delincuente. En 1827 mental en las ciencias penales. Por eso co-
Charles LUCAS afirma que la pena se justifi- rresponde catalogarlo aparte, entre la Escue-
ca en cuanto se dirige a la enmienda del reo la clsica y la Escuela positiva (JIMNEZ DE
(JIMNEZ DE ASA, Luis, Tratado de Dere- ASA, Luis, Tratado de Derecho Penal, 5,
cho Penal, 5, Buenos Aires, Argentina: Buenos Aires, Argentina: LOSADA, 1992,
LOSADA, 1992, Tomo II, pagina 58). Tomo II, pagina 56).
En 1829 Hans GROSS habla de la correccin
6.3 Conceptos fundamentales
intelectual, desde un punto de partida medi-
colegista. En 1839 KRAUSE en su System El delito es una concepcin artificial que
der rechtsphilosophie y Carlos David Au- responde a los intereses perseguidos por
gusto ROEDER en Bessenruns Theorie, Co- quien establece el Derecho. El delito se co-
mentatio an poena malum esse debeat mete por que el hombre y su mente se con-
(1839) y Las Doctrinas Fundamentales Re- tradicen por la personalidad psquica del
inantes Sobre El Delito Y La Pena En Sus delincuente.
Inferiores Contradicciones (1876) habla de Como una consecuencia de lo dicho, esta
la correccin moral, es decir de la correccin considerada al delincuente como un indivi-
de la voluntad pervertida del delincuente. duo a quien no se le han enseado debida-
Los conceptos fundamentales adquieren pre- mente las nociones convencionales que
cisin a travs del profesor de Salamanca, crean el delito, y que por ello demuestra ser
Pedro Dorado Montero. incapaz para regir racionalmente su con-
ducta, por lo que necesita ser sacado del
6.2 Concepto estado de inferioridad en que se halla en
La escuela correccionalista. Es un cuerpo relacin con los dems componentes del
orgnico de conocimientos relativos a la grupo en que vive, que se llaman honrados,
defensa del interno a travs de su correc- de modo de poder vivir dentro del orden
cin, tutela y proteccin para que no vuelva establecido, o sea, dentro del sistema de
a cometer delitos. condiciones que se estimen necesarias por
la ley por costumbre para la vida social, y la
Correccin de su voluntad pervertida, cuida-

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violacin de las cuales es lo que se llama pena es variable e indeterminada porque "un
delito. enfermo entra al hospital, y permanece hasta
que se ha curado". La pena debe ser variable
Por esa razn es que los correccionalistas
y indeterminada en su contenido y duracin.
afirman que el delincuente tiene derecho a
la pena, la cual constituye un tratamiento La pena idnea es el sistema celular absoluto
racional destinado a ensearle aquello que (reclusin individual y con prohibicin de
no sabe y es la causa de su incapacidad de hablar con los otros internos). El tratamiento
conducta. debe ser individual en base a la personalidad
del autor del delito que lo llevara en lo posi-
La misin de la justicia penal es completa-
ble a la libertad condicional. Se debe liberar
mente anloga a la de los mdicos.
al interno slo cuando ya tiene una nueva
No es castigo lo que el delincuente merece, personalidad y se esta seguro de que ya no
sino cuidados y remedios, puesto que la cometer mas delitos.
misma sociedad es la causante de su mal.
Los procedimientos que pueden emplearse
La misin que el correccionalismo reserva para la correccin del culpable por su impor-
al derecho penal podra sintetizarse en el tancia son: La educacin, el alejamiento de
ttulo dado a la obra fundamental de Dorado todo que ayude al mal y la formacin del
Montero: el Derecho Protector De Los Cri- individuo para que desista de su inclinacin
minales. injusta confiando en los esfuerzos de l
Pena. Es un medio de correccin de la vo- mismo
luntad pervertida del delincuente El autor Mtodo. Utiliza el mtodo Lgico abstrac-
de un delito es incapaz de una vida jurdica to, pero ya considera la necesidad de estudiar
libre, la causa es un defecto de su voluntad, al hombre "vivo y efectivo" (es la avanzada
anomala que se muestra al exterior por la del Positivismo).
realizacin del delito. La sociedad que re-
prime debe proveer al autor aquellos elemen- 6.4 Critica
tos psquicos que careca al momento del Si el fin de la pena es corregir. Entonces
delito. Lo hace de dos formas: que pasa con los incorregibles?
1. De modo negativo, disminuye su liber- Francisco Carrara critica la postura de querer
tad exterior, y cambiar la voluntad del delincuente como la
2. De modo positivo, protege su desarrollo beatificacin del delincuente.
en libertad mediante correccin de vo- Spaulding y Smithnorteamericanos
luntad viciada. dicen que no se puede convertir en buenos a
Vista de estas dos formas la pena es un bien, los malos. No se puede lograr una enmienda
no un deber, sino un derecho de los incapa- moral en el sentido tico de Roeder. Dicen
ces para gobernarse a si mismos. As el Es- que La reforma del penado es la razonable
tado ya no tiene su base en el poder sino en probabilidad de que el delincuente vivir en
la necesidad de auxilio a los incapaces de libertad sin violar la ley(SPAULDING y
una vida jurdica libre. SMITH, Informe al Congreso penitenciario
de Washington, 1910 en Bulletin de la
El fin de la pena es corregir, por lo tanto
Comision penitentiarie internationale, fasc-
debe ser indeterminado y variable. Inde-
culo VI, pagina 19)
terminado porque debe estar recluido hasta
que se resocialize. Y variable porque se debe
aplicar segn la personalidad del autor. La

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6.5 Representantes Porque el delincuente es un incapaz
Entre sus representantes estn: Carlos David para una vida jurdica libre.
Augusto Roeder (Correccionalismo), Fran- El delito no se comete por voluntad
cisco Giner De Los Rios (Tutela penal) y libre sino por otras causas que el Es-
Pedro Dorado Montero (Derecho protector) tado debe combatir.
La pena no debe ser retributiva sino
6.5.1 Carlos David Augusto Roe- correctiva de la voluntad criminal en
der (Correccionalismo) base a un estudio psicolgico y no en
base al delito. Se debe corregir, tam-
Carlos David Augusto ROEDER expone su
bin, en base a la personalidad del
doctrina en Comentatio an poena malum
autor, incluso se debe permitir la
esse debeat (Giessen, 1839) ..., el Estado
aplicacin de azotes. El tratamiento
debe proponerse no solamente la adaptacin
del interno debe ser individual, en
del delincuente a la vida social , sino su in-
base a la peligrosidad criminal. La
terior enmienda, enderezando su voluntad
pena debe impedir delitos futuros
pervertida....Con Roeder el Derecho Penal
(por eso es derecho protector de cri-
comienza ya a mirar al hombre, no exclusi-
minales).
vamente al acto y no solo al hombre abstrac-
El juez, el fiscal y los abogados con-
to, como sujeto del delito, sino al hombre
forman un "equipo de cura criminal"
real, vivo y efectivo, a su total y exclusiva
parecido al de la jurisdiccin de me-
individualidad (JIMNEZ DE ASA, Luis,
nores, al que deben acudir el autor
Tratado de Derecho Penal, 5, Buenos Ai-
del delito y sus familiares. Si es ne-
res, Argentina: LOSADA, 1992, pagina 59)
cesario se debe dejar a un lado el C-
6.5.2 Francisco Giner De Los Rios digo Penal para corregir al delincuen-
te (aunque esto no llevara a ser pro-
(Tutela Penal)
cesado incluso a los sospechosos y a
Francisco GINER DE LOS RIOS intenta dar la desaparicin de las leyes penales)
una explicacin integral a cada caso, consi-
derando al delincuente como una entidad Bibliografa
biolgica, psicolgica, social y moral que se BECCARIA, Cesar de Bonezana, marques de, De los
tiene que observar, diagnosticar, pronosticar Delitos y de las Penas, Bogota, Colombia: Temis, 4ta,
su recuperacin y correccin. Hay que ave- 1998.
riguar en cada caso, cuales de estas circuns- CARRARA, Franchesco. Programa del curso de
Derecho Criminal, tomo I, Buenos Aires, Argentina:
tancias hacen que la persona cometa un deli- Desalma, 1944.
to. FERRI, Enrico, Principio de Derecho Criminal, Ma-
drid, Espaa: Editorial Reus, 1933.
6.5.3 Pedro Dorado Montero (De- FERRI, Enrico. Los nuevos horizontes del Derecho y
del Procedimiento Penal, Madrid, Espaa: Centro
recho Protector) Editorial de Gngora, 1887.
Su representante mximo es el espaol Pedro GARCIA DE PABLOS, A, Manual De Criminologa.
Dorado Montero. Introduccin Y Teoras De La Criminalidad, Madrid,
Espaa: Espasa Calpe, 1988
Establece los siguientes postulados: JIMNEZ DE ASA, Luis, Las escuelas penales y
En Justicia Criminal da base a la las tendencias en Tratado de derecho penal - Tomo
Teora Correccionalista dice que el II, Buenos Aires, Argentina: Losada, 4ta, 1971.
LLEDO, J., La Ilustracin, Madrid, Espaa: Acento
Estado debe proteger al delincuente editorial (colec. Flash), 1998
de la reaccin de la sociedad y de su
ignorancia para castigar. Porque?

Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Travs De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes
CED, Centro de Estudios de Derecho http://h1.ripway.com/ced 58
MEDRANO O., Jos, Derecho Penal. Sus bases
legales y su actualidad. Parte Terica, Potos, Boli-
via, ED. Potos, 1951, paginas: 171- 173.
PAVARINI, M., Control Y Dominacin. Teoras
Criminolgicas Burguesas Y Proyecto Hegemnico
(trad.I.Muagorri; eplogo R.Bergalli). Mxico D.F.,
Mxico: Siglo Veintiuno Editores, 2da, 1988.
PEREZ, Alvaro, Curso de Criminologa,
Bogot, Colombia; Temis, 1986.
PESET, Jose L. y PESET, Mariano, Lombroso y la
Escuela Positivista Italiana, Madrid, Espaa: CSIC,
1975.
REYES E., Alfonso, Derecho Penal. Parte General,
Santa Fe de Bogot, Colombia: Temis, 11va, 1990,
paginas: 13-14.
SAINZ C., Jos, Lecciones de Derecho Penal. Parte
General, Barcelona, Espaa; Bosch, 3ra, 1990, pagi-
nas:. 99-107.
SAINZ CANTERO, Jos, La Ciencia del Derecho
Penal y su Evolucin, Barcelona, Espaa: Bosh, 1975.
SCHILLER, Johann Friedrich von, Guillermo Tell,
Los Bandidos, Intriga Y Amor, Wallenstein, Don
Carlos, Barcelona, Espaa: Bruguera, 1969.
VELASQUEZ V., Fernando, Derecho Penal. Parte
General, Santa Fe de Bogot, Colombia: Temis, 3ra,
1997, pp. 1881-90.
VILLALOBOS, Ignacio, La Crisis del Derecho Penal
En Mxico, Mxico DF, Mxico: Jus, 1948.
ZAFFARONI, Eugenio .Raul, Tratado De Derecho
Penal. Parte general II, Buenos Aires, Argentina:
EDIAR, 1981.

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entre la cara de un toro y de un humano, y
7 PRESUPUESTOS DE LA acompaando por comparaciones textuales
sacan a relucir el temperamento de ambos.
ESCUELA POSITIVA La fisiognoma emprica se anticipa a la An-
Francis Joseph GALL con Las Funciones Del tropologa criminal de Cesare Lombroso
Cerebro (Les Fonctions Du Cerveau, 1882) .
funda la frenologa que es el estudio de la Mas tarde Juan Caspar Lavater define a la
mente y el carcter, por la forma del crneo. fisiognoma como la ciencia que descubre el
Indica que: las causas de la criminalidad carcter a travs de los rasgos.
estn en la forma del crneo. Dice que el
subdesarrollo intelectual es causa de delito. En Ensayo sobre la Fisonoma para promo-
ver el amor hacia la Humanidad (Essai sur
Los crneos de los criminales tenan particu- la physiognomonie destin faire connotre
laridades, y estas fueron halladas por el neu- l'homme et le faire aimer, 1775) establece
rlogo y patlogo BROCA. El medico de pri- que aspectos fisiognmicos y frenolgicos
sin escocs THOMSOM en 1870 public en podran ser causa congnita del crimen.
el Journal Of Mental Science el resultado de
sus observaciones sobre ms de 5 mil presos. Lambert Adolphe Jacques Quetelet y Andre-
La tesis de la locura moral (SCHWACHSINN) Michael Guerry, son precursores del Positi-
fue publicada por PRICHARD en 1835. vismo Sociolgico y del Mtodo Estadstico.
NICHOLSON entre 1873 y 1875 publico sus Ambos pertenecen a la escuela cartogrfica,
trabajos sobre la vida psquica del criminal y llamada tambin fsica social, o escuela mo-
su tendencia a la locura, imbecilidad y au- ral. Esta escuela es la avanzada del positi-
sencia de sensibilidad. vismo. Por eso se puede decir que es un pre-
supuesto de la escuela positiva. Para la Es-
Otros que proporcionaron fundamento para cuela Cartogrfica, el delito es un fenmeno
la doctrina de LOMBROSO fueron obras de social regular y constante, regido por leyes
P. J. CABANIS, Ph. PINEL, ESQUIROL, naturales. No es un acontecimiento indivi-
GRIESINGER, J. J. MOREAU de TOUR dual. No interesa averiguar las causas del
MOREL, sobre todo delito, sino observar su frecuencia.
7.1 La Fisiognoma El delito es un fenmeno normal, inevitable,
La Fisiognoma. Versa sobre la apariencia constante, regular y necesario. El nico m-
externa del individuo. Estable que los rasgos todo adecuado para la investigacin del cri-
congnitos podan significar criminalidad. men como fenmeno social y magnitud es el
Esta teora hace que se juzgue con ms seve- Mtodo Estadstico.
ridad. En Italia ya corra el siguiente dicho:
Te veo, te miro, y te voy a juzgar. En La 7.2 Franz Joseph Gall y La
Biblia se hace referencia que los feos son los Frenologa
que mas cometen delitos.
Francis Joseph GALL con Las Funciones Del
Cerebro (Les Fonctions Du Cerveau, 1882)
Juan Bautista de la Porta, en De humana
funda la frenologa en 1839 aunque con el
physiognomia, (De la fisonoma humana,
nombre de Craneologa que es el estudio de
1586) describe la "phisiognoma," esto es, el
la mente y el carcter, por la forma del cr-
descubrimiento del carcter y personalidad
neo.
de una persona estudiando su apariencia
exterior del crneo. Muestra la similitud
Indica que:

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.
Las causas de la criminalidad estn Sin embargo muchas de sus aproximaciones
en la forma del crneo. El Dr. Gall a sus principios ahora se saben invalidas.
visit las crceles donde evidente-
mente los condenados a muerte ten- 7.4 Lavater, Juan Caspar
an deformaciones craneanas. Mas tarde Juan Caspar Lavater impulsa la
Dibuja un mapa cerebral donde esta- Fisiognoma y es precursor de la Neuropsi-
blece 38 zonas. En alguna de estas quiatra. Define a la fisiognoma como la
zonas esta la causa de la criminali- ciencia que descubre el carcter a travs de
dad. los rasgos. Es famoso por sus experiencias
(Ver Mapa Cerebral de Delitos en: de lectura fisiognmicas centradas en el des-
http://www.bc.edu/bc_org/avp/cas/fn ciframiento del perfil humano.
art/phrenology/phrenology_frames.ht
ml) En Essai sur la physiognomonie destin
Dice que en la ZONA 7 esta la causa faire connotre l'homme et le faire aimer,
de la criminalidad. (Ensayo sobre la Fisonoma para promover
Establece tipos y subtipos de crneos. el amor hacia la Humanidad, 1775) estable-
Dice que el subdesarrollo intelectual ce que aspectos fisiognmicos y frenolgi-
es causa de delito. cos podran ser causa congnita del crimen.

Afirma que: 7.5 Juan Bautista Della Porta Y


en la parte frontal del cerebro esta la Johan Caspar Lavater
rudeza, (1741-1801)
en la parte parietal estn los senti-
En su libro De La Fisiognoma aporta ideas
dos;
que tienen base en esta teora de la fisiog-
en la parte temporal estn las cuali- noma. sta como ciencia emprica se antici-
dades intelectuales. pa a la Antropologa Criminal de Cesare
Lombroso.
La moderna Neurologa y la Antropologa
han refutado esta teora. Lavater impulsa la Fisiognoma y es precur-
sor de la Neuropsiquiatra. Establece plan-
7.3 Porta, Juan Bautista De La teamientos fisiognmicos y frenolgicos
Juan Bautista DE LA PORTA, en De la fiso- podan ser causa congnita del crimen.
noma humana (De humana physiognomia,
1586) describe la "phisiognoma" esto es, el
descubrimiento del carcter y personalidad 7.6 ESCUELA CARTOGRFICA,
de una persona estudiando su apariencia ESTADSTICA MORAL O
exterior del crneo.
FSICA SOCIAL
Muestra la similitud entre la cara de un toro
y de un humano, y acompaando por compa- 7.6.1 Resumen
raciones textuales sacan a relucir el tempe- Lambert Adolphe Jacques QUETELET y An-
ramento de ambos. dre-Michael GUERRY, son precursores del
La fisiognoma como pseudociencia empri- Positivismo Sociolgico y del Mtodo Esta-
ca se anticipa a la Antropologa criminal de dstico.
Cesar Lombroso

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Para esta escuela el delito es un fenmeno Se estudia el comportamiento humano una
colectivo y hecho social, regido por leyes perspectiva legalistica por esa razn es una
naturales, como cualquier otro suceso y re- ciencia que no es exacta.
querido de un anlisis cuantitativo. No es un
acontecimiento individual. La ley utilizando estas perspectivas llega a la
conclusin qu conductas son criminales y
El delito es una magnitud regular y constan- cuales no, de all es que los cientficos tratan
te. Tiene periodicidad producto de leyes so- de formular sus razones de porque ciertas
ciales que el investigador debe descubrir y personas violan la ley.
formular. No interesa averiguar las causas
del delito, sino observar su frecuencia. De acuerdo con las creencias y sus necesida-
des, hablando de la sociedad, podramos
El delito es un fenmeno normal, inevitable, decir que es legal o ilegal. Aunque tenemos
constante, regular y necesario. El nico m- que el cdigo penal posee nociones firmes
todo adecuado para la investigacin del cri- del mal y del bien, observando que no todo
men como fenmeno social y magnitud es el lo malo en sentido moral es criminal y algu-
Mtodo Estadstico. nos actos que por lo general no se consideran
malos pueden ser penalizados.
Guerry y Quetelet para el estudio partieron
de principios distintos a los conocidos en Se ha llegado ha comparar el estudio d un
Essai Sur La Statistique Morale De La delito con el de la moda o hasta con algo
France (1833) y Sur L'homme Et Le De Ve- mucho mas siniestro como por ejemplo el
loppement De La Facultes Ou Essai De poder econmico. Pero hay que tener en
Phaysique Sociale (1836) respectivamente. cuenta que dependiendo de los diferentes
Y en Alemania von Mayer, en Estadstica de comportamientos, as sern las diferentes
la Polica Judicial en el Reino de Baviera causas del delito
(1867), y en La Regularidad En La Vida
Social (1877) En Hispanoamrica, podemos mencionar
como gran un gran criminlogo a Jos Inge-
En la antigedad se pensaba que el delito era nieros, puesto que fue el primero en Hispa-
el producto de los rasgos hereditarios. Hoy noamrica. Tambin en Cuba se han impreso
en da se rechaza esta tesis y se llega a esta libros de criminologa, aunque su valor cien-
conclusin el delito se aprende y no se here- tfico sea escaso podemos mencionar a Ri-
da. cardo A. Oxamendi y el de J. Morales Co-
ello.
Las explicaciones sociolgicas son las que se
oponen a la creencia del delito hereditario. Bueno, despus del congreso de criminolo-
ga celebrado en Pars en el ano 1950, proli-
La criminologa se basa en dos reas de es- feran los libros de criminologa en estos pa-
tudio: ses con caractersticas apuntadas, teniendo
estudia la naturaleza del delito dentro en cuenta que son en realidad la transcrip-
de la sociedad cin de los libros de otros autores.
estudia de los delincuentes desde un
punto de vista psicolgico. Aun falta la criminologa del hombre hispa-
noamericano, pero tenemos que anunciar a
Luis Carlos Perez, utiliza datos sobre la cri-
minalidad de menores y mujeres en Colom-

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bia, de los bolivianos, Huarcar Cajias, que persona. Ya que la gente en esta es-
divide su obra en una seccin d biologa tacin suele salir con mas frecuencia,
criminal y sociologa criminal y Hugo Cesar existe un relacionamiento con sus
Cadima que hasta ahora solo tiene en su congneres. En los pases nrdicos el
primer tomo la introduccin y la antropolo- da dura casi 23 horas, las playas y
ga criminal; y el muy conocido profesor las o piscinas estn casi siempre lle-
venezolano Jose Rafael Mendosa, que expu- nas.
so un libro con gran mrito expositivo. En invierno hay mas delitos contra la
propiedad. Esto se debe a que las no-
7.6.2 QUETELET, Lambert Adol- ches son mas largas, adems existe
phe Jacques gran excitacin por Navidad, por las
Lambert Adolphe Jacques QUETELET dice compras, etc.
que los hechos humanos y sociales se rigen En primavera hay mas delitos de tipo
por las leyes que gobiernan los hechos natu- sexual. Esta sera la poca de apa-
rales, por leyes fsicas, y propugna una nue- reamiento, quiz el influjo del tiempo
va disciplina; la mecnica social, y un nuevo eleve las pasiones.
mtodo; el mtodo estadstico, para analizar
dichos hechos humanos. Estas leyes se traducen en la llamada Cam-
pana de Quetelet
Quetelet, aplicando la estadstica a los fen- (http://www.hschamberlain.net/hankins/racia
menos sociales en Sur l'homme et le deve- lbasis2_01.html)
loppement de ses facults, essai d'une physi-
que sociale, (1835) origin la Antropometra Proposiciones
y se ocup de obtener datos acerca del n- El crimen es un fenmeno social de
mero de suicidios, delitos, etc. masas, no es individual.
El crimen es regular y constante.
Precursor de la escuela cartogrfica, llamada La normalidad del delito. El delito es
tambin Estadstica Moral. normal en la sociedad, slo se lo de-
be investigar cuando sobrepase los
En Research on the Propensity of Crime at ndices normales.
Different Ages. (1831) y en A Treatise on
Man and the Development of his Faculties. 7.6.2.2 Mtodo
(1842) establece: El mtodo de Quetelet es el estadstico.
Que en determinado tiempo y lugar
existen diferentes crmenes. 7.6.2.3 Critica
Sus Leyes Trmicas. Fue criticado por su mtodo: Ya que los da-
tos estadsticos son solo presupuestos del
7.6.2.1 Leyes Trmicas y la Cam- crimen, no siempre reflejan la realidad.
pana De Quetelet
Las Leyes Trmicas son la interdependencia Quetelet no estudio las causas mismas del
entre los factores trmicos y climticos y las delito. Aunque tambin lleg a verdades
diversas clases de criminalidad. Son vlidas fundamentales como ser:
solo para el hemisferio Norte Las mujeres cometen menos delitos
que los hombres.
Esas leyes son. Las mujeres tienen menos tendencias
En verano hay mas delitos contra la a realizar delitos violentos, si lo

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hacen, lo realizan entre los 16 y los 8 ESCUELA POSITIVA DE
27 a los de edad, quiz por inmadu-
rez. LA CIENCIA CRIMINAL O
Por cada 6 hombres delincuentes, s- POSITIVISMO
lo hay una mujer. CRIMINOLGICO
http://www.geocities.com/cjr212criminologi
7.6.3 GUERRY, Andre-Michael
a/escuelapositiva.htm
Andre-Michael Guerry, fundador de la es-
cuela cartogrfica franco-Belga e intent 8.1 Resumen
establecer una geografa de la criminalidad.
Realiz los primeros Mapas de la Criminali- El origen de la Escuela Positiva de la cien-
dad en Europa, concediendo importancia al cia criminal o Escuela Positiva arranca en el
factor trmico. siglo XIX en la obra El Hombre Delincuente
(Luomo delincuente) de Ezequiel Cesar
Observ el volumen delictual de un pas as Lombroso, como reaccin hacia la Escuela
como la necesidad de explicar sta con un Clsica (la denominacin de clsica lo
mtodo estadstico. Introdujo la estadstica puso Enrico Ferri en forma peyorativa para
en el estudio de los fenmenos humanos y en referirse a lo viejo, a lo caduco, lo anti-
particular de la criminalidad. guo). En esta obra Lombroso formula la
tesis del delincuente nato, naciendo as la
En Essai sur la statistique morale de la Antropologa criminal.
France (Ensayo sobre la estadstica moral
de Francia 1835).establece las siguientes El IUS PUNIENDI pertenece al Estado a titulo
leyes: de defensa social. Los positivistas parten de
la concepcin determinista del hombre. Re-
Las zonas geogrficas determinan la
chazaban el libre albedro56 y la responsabi-
clases de delito.
lidad moral. El hombre es responsable por el
Las zonas geogrficas determinan la
solo hecho de vivir en sociedad (responsabi-
clases de delito.
lidad social o legal). El fundamento de la
En el Norte fro hay mas delitos co- pena no se halla en la culpabilidad, sino en la
ntra la propiedad, temibilidad o peligrosidad. El delito no in-
En el Sur hay mas delitos de tipo teresa por s mismo, sino como sntoma de la
sexual contra las personas. peligrosidad del delincuente (Concepcin
La causa del delito es la pobreza. Es- sintomtica57). El medio social determina la
ta incluye la miseria total, el desem- comisin de delito, por lo tanto, el delin-
pleo, la ignorancia y la densidad de cuente no es responsable de sus actos, el
poblacin, por ejemplo la ciudad de responsable para que un hombre cometa de-
Mxico tiene mas de 20 millones de
habitantes. La criminalidad es muy
alta.
56
LIBRE ALBEDRO. Poder o capacidad del individuo para
elegir una lnea de accin o tomar una decisin sin estar
sujeto a limitaciones impuestas por causas antecedentes,
por la necesidad, o por la predeterminacin divina. 
http://www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm
57
CONCEPCIN SINTOMTICA DEL DELITO. El delito
aparece con el hombre y es normal que haya delitos en una
sociedad. Es anormal si aumentan los sntomas de delin-
cuencia. Si los delitos aumentan en una sociedad, el Estado
debe aplicar Poltica criminal establecida de antemano.

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lito es el medio social. Por eso tampoco criminalidad considerada como fenmeno
acepta los tipos de delincuentes social.

Utiliza el MTODO. Inductivo-experimental, La pena no tiene otro fin que la defensa so-
que lo caracteriza. La Escuela Positiva, apli- cial, es decir, fines preventivos, de preven-
ca el mtodo inductivo-experimental al estu- cin general y de prevencin especial. Pero
dio del delito y del delincuente. Uno de sus los positivistas ponan el acento en esta lti-
representantes como Enrico Ferri hace uso ma, pues al admitir la existencia del delin-
de este mtodo inductivoexperimental en cuente nato no crean en la eficacia intimi-
el estudio del delito y del delincuente y dio dante de la pena. Mediante la pena se trata
un impulso a la Sociologa criminal. Otro de de conseguir la readaptacin social del de-
sus representantes como Rafael Garofalo lincuente, por medio de su segregacin por
dedujo las consecuencias de las nuevas ideas tiempo indeterminado. As el aforismo de
para el Derecho penal. Enrico Ferri deca:un enfermo est en el
hospital hasta sanarse. La sancin no se
El DELITO es un hecho de la naturaleza y impone porque se delinque sino para que no
debe estudiarse como un ente real, actual y se delinca.
existente.
8.2 Factores de la aparicin de
El DELINCUENTE es aquella persona que co- Escuela Positiva De La
mete delitos por influencias del medio en Ciencia Criminal o Positi-
que vive. Busca su readaptacin. A travs de
los Sustitutivos Penales. Los Sustitutivos
vismo Criminolgico
Penales para Ferri son las medidas de orden Descrdito de los principios de la Escuela
econmico, poltico, administrativo, educati- Clsica como:
vo, familiar, etc., distintas de la pena que Exceso de formalismo por el uso del
debe adoptar el Estado, actuando sobre las mtodo Lgico Abstracto.
causas de delincuencia para hacerlas dis- Creer que se haba agotado la cons-
minuir. Actualmente se define a los sustitu- truccin del Derecho Penal.
tivos penales como medios de prevencin No estudia al delincuente.
social, se basan sobre el mismo fundamento Se comprueba la ineficacia de las
que la Poltica criminal y constituyen uno de concepciones clsicas para la dismi-
sus medios de accin. nucin de la criminalidad.
Difusin de la filosofa positivista: la
Sustituye el concepto de PENA por el de san- observacin es fuente del saber, no la
cin. La sancin es indeterminada y propor- especulacin, aquella es aplicada al
cional al delito (no se debe castigar confor- estudio psicobiolgico del hombre.
me a lo que dicen los Cdigos, sino que tiene Se capta al mundo desde el punto de
que haber Sustitutivos Penales), el delin- vista causal.
cuente debe estar en la crcel hasta su reha- El Estado al proteger demasiado al
bilitacin. individuo desprotege a la colectivi-
dad.
La legislacin penal debe estar basada en los
estudios antropolgicos y sociolgicos. La El principal medio de difusin de esta escue-
ley penal no restablece el orden jurdico, la fue la revista Archivi di psichiatria,
sino que tiene por misin la de combatir la scienze penali e antropologia criminale.

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8.3 Concepto Esta escuela es caracterizado por considerar
Escuela positiva. Cuerpo orgnico de con- primero al delincuente y slo luego al delito.
cepciones que estudian al delincuente, al Es una reaccin contra la Escuela Clsica. El
delito y su sancin, primero en su gnesis positivismo criminolgico es madre del De-
natural, y despus en sus efectos jurdicos, recho Penal positivo.
para adaptar jurdicamente a las varias cau-
sas que lo produzcan los diversos remedios, El principal medio de difusin de esta escue-
que por consiguientes sern eficaces. la fue la revista Archivi di psichiatria, scien-
ze penali e antropologia criminale.
La Escuela Positiva Penal es la direccin
del pensamiento que quiere comprender y en 8.4 Denominacin
consecuencia ordenar la vida jurdica de Se llama Escuela Positiva De La Ciencia
acuerdo a las leyes naturales, biolgicas y Criminal o Positivismo Criminolgico por-
sociolgicas del individuo y de la sociedad. que aplica los mtodos de la Observacin y
(Edmundo MEZGER). Se caracteriza por con- Experimentacin al campo de los fenmenos
siderar primero al delincuente y slo luego al delictivos traducida en el mtodo particular
delito. Es una reaccin contra la Escuela Inductivo Experimental.
Clsica que estudi solo el delito dejando de
lado a la persona que comete un delito. 8.5 Supuestos

"La escuela criminal positiva no consiste 8.5.1 Ius puniend


nicamente, en el estudio antropolgico del El derecho a imponer sanciones pertenece al
criminal, pues constituye una renovacin Estado a titulo de defensa social.
completa, un cambio radical de mtodo cien-
tfico en el estudio de la patologa social- 8.5.2 Legislacin penal
criminal, y de los que hay de mas eficaz en- La legislacin penal debe estar basada en los
tre los remedios sociales y jurdico que nos estudios antropolgicos y sociolgicos.
ofrece. La ciencia de los delitos y de las
penas era una exposicin doctrinal de silo- 8.5.3 La ley penal
gismos, dados a luz por la fuerza exclusiva La ley penal no restablece el orden jurdico,
de la fantasa lgica; nuestra escuela ha sino que tiene por misin la de combatir la
hecho de ello una ciencia de observacin criminalidad considerada como fenmeno
positiva, que, fundndose en la antropologa, social.
la psicologa y la estadstica criminal, y as
de como el derecho penal y los estudios pe- 8.5.4 Mtodo
nitenciarios, llega ha ser la ciencia sinttica
que yo mismo la llamo Sociologia Criminal, Usa el mtodo es inductivo experimental.
y as esta ciencia, aplicando el mtodo La Escuela Positiva se caracteriza por ste su
positivo al estudio del delito, del delincuen- mtodo, el mtodo cientfico.
te y del medio, no hace otra cosa que llevar
a la ciencia criminal clsica el soplo vivifi-
8.5.5 Derecho Penal
cador de las ultimas e irrefragables conquis- El Derecho Penal es rama de la Sociologa
tas hechas por la ciencia del hombre y de Criminal, porque aqul es producto social
la sociedad, renovada por las doctrinas evo- que se origina en la necesidad de vivir en
lucionistas". (Enrico FERRI) sociedad y que el Estado lo ejercita. El De-
recho Penal no es autnomo.

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puede provocar el desarrollo de esa anoma-
Los cdigos penales slo deben tener princi- la.
pios generales para aplicarlos a distintas ca-
tegoras de delincuentes. Esto se plasma en El delincuente es aquel ser humano que tiene
el Proyecto de Cdigo Penal italiano de sentimientos de inferioridad y falta de frenos
1921, elaborado por Enrico Ferri. inhibitorios de tipo gentico - orgnico que
lo condicionan a cometer delitos. Aunque
8.5.6 Delito y sus caracteres esta escuela rechaza el tipo de criminal de-
El delito es un fenmeno natural y social que terminado a cometer delitos, niega al crimi-
debe estudiarse como un ente real, actual y nal nato, pero acepta que puede haber delin-
existente y es producido por factores de or- cuentes degenerados. Niega el libre albe-
den biolgico, fsico y social que existen dro. Distingue entre imputables e inimputa-
independientemente de las normas jurdicas bles. El DELINCUENTE es aquella persona
(Teora de los Motivos Determinantes del que se deja determinar por un motivo que es
Crimen). ms fuerte en el momento de la comisin del
delito.
Los caracteres del delito son:
El delito es una realidad del hombre, 8.5.8 Tipos de delincuentes
aparece con l, el delito es un ente de Esta escuela no acepta tipos criminales.
hecho, no una creacin de la ley, este
slo lo define. 8.5.9 Responsabilidad penal y el
El delito vulnera la base social, no Determinismo
vulnera un cdigo. La voluntad del hombre no juega ningn
La gravedad del acto no depende del papel en sus actos. El hombre no tiene libre
resultado sino de la peligrosidad del albedro. El ser humano esta determinado a
autor. cometer delitos.
Se combate el delito no por justicia
sino por preservacin social. El libre albedro es una ilusin, la voluntad
humana esta determinada por influjos de
8.5.7 Delincuente orden social, fsico y social. Funda la res-
El delincuente es aquella persona que come- ponsabilidad criminal sobre la responsabili-
te delitos por influencias del medio en que dad social y no sobre la responsabilidad mo-
vive. El delincuente es una realidad concreta, ral.
es todo hombre que lesiona un derecho ajeno
y que representa un peligro social. Por eso el La responsabilidad penal sustituye la res-
alienado, el idiota, el nio pueden ser delin- ponsabilidad moral por la responsabilidad
cuentes, no por el resultado, sino por la falta social, puesto que el hombre vive en socie-
de lucidez mental y por su peligrosidad. dad y ser responsablemente social mientras
viva en sociedad.
El delincuente es siempre psicolgicamente
un defectuoso, temporaria o permanente- El hecho de que si no hay responsabilidad
mente, es decir, que las causas psquicas por moral, no quiere decir que se pueden quedar
las cuales el delinque consisten en las condi- excluidos del derecho.
ciones irregulares en que se desarrollan sus
hechos psquicos. Aceptan que, si alguien
nace con una anomala psquica, la sociedad

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8.5.10 Imputabilidad La sancin se atiene a la peligrosidad y per-
La imputabilidad sigue la Teora del Deter- sonalidad del delincuente y como represin
minismo psicolgico, abandonando la impu- es intil, no readapta.
tabilidad moral (segn unos) y la responsabi-
lidad social. Pero otros afirman que esta es- Busca la readaptacin del delincuente. Y
cuela an establece la responsabilidad crimi- para estos establece los Sustitutivos Penales
nal en la imputabilidad moral de los clsicos. stas son medidas de carcter econmico,
La imputabilidad surge de la voluntad. Es social, poltico que se aplican a las causas
determinista al fundar la imputabilidad en la del delito para su disminucin
defensa social, pero no entendida en sentido (http://www.geocities.com/cjr212criminolog
naturalista, ni meramente utilitario, por ello ia/sp.htm).
el Derecho Penal tiene como medida la justi-
cia y como lmite el mnimo de sufrimiento 8.5.13 Tcnica penal
individual dentro del mximo de la defensa La tcnica penal rechaza la proporcionalidad
social. al resultado del acto ejecutado, la sancin
debe ser proporcional a la peligrosidad del
8.5.11 Pena y sancin delincuente.
El concepto de pena se sustituye por el de
sancin por que esta palabra es ms amplia La tcnica penal se funda en la necesidad de
que pena. La sancin va de acuerdo a la pe- defender a la sociedad, no contra el acto sino
ligrosidad del criminal. contra el individuo socialmente peligroso.

Las sanciones deben durar mientras dure la No se debe castigar conforme a lo que dicen
peligrosidad del delincuente, y por eso son los Cdigos, sino que tiene que haber Susti-
de duracin indeterminada. tutivos Penales, por ejemplo menor de edad
que comete asesinato no se lo puede sancio-
La naturaleza de la pena es la coaccin ps- nar con 30 aos de reclusin (CP, 252) antes
quica. Su fin es la defensa social. Acepta la debe estudiar sus antecedentes, las causa
coaccin psquica de la voluntad para apar- porque cometi tal acto, las atenuantes, etc.
tarse del delito, con esto esta negando el
libre albedro. 8.6 Diferencias con la Escuela
clsica
8.5.12 Fin de la sancin Para la Escuela Positiva la pena debe ser
La sancin tiene por fin la defensa social y til. La Escuela Clsica no habla de utilidad.
su funcin debe ser preventiva e intemporal-
Es decir un enfermo no entra al hospital con La Escuela Positiva busca la readaptacin
tiempo prefijado sino hasta que se sane. del criminal. La escuela clsica solo ve el
delito, y sanciona, no ven al delincuente.
La sancin debe ser preventiva antes de re-
presiva, se deben utilizar otras medidas antes La Escuela Positiva busca e investiga las
que se cometa el delito (este es el origen de causas del delito. La escuela clsica no busca
las modernas instituciones de las Medidas de las causas del delito, ya que el delincuente
Seguridad). acta en base a su libre albedro.

La Escuela Positiva algunas veces no san-


ciona al delincuente, solo le aplica medidas

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de seguridad; la escuela clsica siempre san- 8.8.2 Mtodo
ciona al delincuente ya que no ve las causas Empieza su investigacin con el mtodo
que llevaron al delincuente a cometer actos experimental inductivo mediante la observa-
delictivos. cin. Fruto de la aportacin de este mtodo
es su otra contribucin: la imagen del crimi-
8.7 Representantes nal nato. Nace sta como resultado de su
Cesare Ezequiel Lombroso es el principal proyecto de establecer relaciones entre el
expositor de la Escuela Positiva italiana hombre histrico, el salvaje, el alienado, el
juntamente con Enrico Ferri (Socilogo) y normal y el delincuente. Examinando el cr-
Rafael Garfalo (jurista). neo de un reincidente de hurto encuentra una
serie de anomalas atvicas, sobre todo una
8.8 Lombroso, Cesare Ezequiel, foseta occipital mediana y una hipertrofia del
http://www.geocities.com/cjr212criminologi vermis, anloga a la que se halla en los ver-
a/lombroso.htm tebrados inferiores. Con este descubrimiento
le parece resuelto el problema de la naturale-
8.8.1 Resumen za y origen del criminal, y formula su con-
clusin: los caracteres del hombre primitivo
Principal expositor de la Escuela Positiva y de los animales inferiores se reproducen en
italiana. Utiliza con el mtodo experimental nuestros tiempos.
inductivo mediante la observacin.
El delincuente es un salvaje resucitado por
En su enfoque antropobiolgico establece un fenmeno de atavismo, en el seno de las
que: los delincuentes con delitos graves se sociedades civilizadas. El delincuente es un
asemejan ya que tienen taras genticas co- ser humano con anormalidad somtica y
mo: protuberancia en la frente y en el cr- psquica predeterminado a cometer un delito
neo, pmulos salientes y ojos achinados. El por atavismo, epilepsia, locura moral, de-
criminal nace con diferencias del sujeto mencia. El delincuente por parecerse al
normal por causas gentico hereditarias. hombre primitivo, no diferencia entre un
Rompimiento de los frenos inhibitorios. Los acto antijurdico y uno permitido por el or-
individuos determinados58 para el delito so- denamiento jurdico positivo. El delito est
brepasan los frenos inhibitorios que tienen en la forma del crneo, lo que va contra la
las personas normales. fundamentacin clsica de la responsabilidad
criminal: la imputabilidad moral.
Establece una tipologano obstante que la
Escuela Positiva no la acepta tipologasde
8.8.3 Enfoque Antropobiolgico
delincuentes: Atvico o nato, Epilptico,
Habitual, Loco, Loco-moral, Ocasional, Pa- Como Cesare Lombroso trabaja en un hospi-
sional y Profesional tal empieza a estudia el crneo de un delin-
cuente salteador de caminos llamado Videla.
En ese crneo encuentra ciertas protuberan-
58
DETERMINISMO. Es aquella donde la accin humana no cias que l considera como causas de delin-
se dispone con autonoma, sino que ms bien es el resulta- cuencia.
do de influencias tales como las pasiones, los deseos, las
condiciones fsicas y las circunstancias externas fuera del
control del individuo. El determinismo, afirma que cual- Establece:
quier acontecimiento, mental o fsico, responde a una causa,
y as, una vez dada la causa, el acontecimiento ha de seguir-
se sin posible variacin. Esta teora niega cualquier posibi- Los delincuentes con delitos graves
lidad al azar o a la contingencia y peor aun al libre albedro. se asemejan. Que los delincuentes
 http://www.geocities.com/eqhd/determinismo.htm

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con delitos graves tenan alguna se-
mejanza. Tenan semejanzas en cuan- Presenta rasgos como ser:
to al mal atvico, de donde se origina protuberancia en la frente,
su teora del criminal nato. pmulos y mentn salientes,
Los delincuentes con delitos graves labios partidos y algunas veces mi-
en comn tienen taras genticas. crocefalia.
Como ser:
La critica a Cessare Lombroso le hace notar
o protuberancia en la frente y
que no hay criminal nato, por ejemplo los
en el crneo.
rasgos rudos y fuertes un campesino no pue-
o pmulos salientes y,
den hacer pensar que es de por s un crimi-
o ojos achinados.
nal, mas al contrario, hay personas con ras-
El criminal nace con diferencias del
gos finos que son criminales mas avezados
sujeto normal. Es diferente a las
personas normales por causas genti-
co hereditarias.
8.8.4.2 Delincuente Epilptico
Rompimiento de los frenos inhibito- Individuo que sufre de epilepsia60 y comete a
rios. Los individuos determinados causa de esta enfermedad un delito. Es in-
para el delito sobrepasan los frenos imputable.
inhibitorios que tienen las personas
normales. Generalmente comete delitos violentos. Otra
caracterstica de estos delincuentes es: siem-
8.8.4 Tipologa Lombrosiana pre utilizan armas blancas para cometer deli-
tos violentos por ejemplo para diferenciarlos
En El Hombre Delincuente establece su tipo-
de un impostor que quiere escudarse en su
loga (o, tipos de delincuentes):
epilepsia en un delito violento, se debe ver si
el cuchillo ingres varias veces y en un
8.8.4.1 Delincuente Nato O Atvico mismo ngulo, ya que es la caracterstica de
Persona que esta determinada a cometer estos delincuentes si acuchillan lo hacen en
delitos por causas hereditarias. Se basa en el mismo lugar y en el mismo ngulo.
que la constitucin biolgica de ciertas per-
sonas les lleva inexorablemente a la delin- 8.8.4.3 Delincuente Habitual
cuencia.
Es la persona que observa un gnero de vida
delictiva al extremo de llegar a constituir un
Es imputable59.

59
IMPUTABILIDAD. Capacidad psquica de una persona de atribuir el acto realizado al sujeto por no concurrir en l:
comprender la antijuridicidad de su conducta y de no ade- salud mental, conciencia plena, suficiente inteligencia o
cuar la misma a esa comprensin. Se es imputable o no. No madurez psquica (CP, 17, 5).
60
hay trminos medios. Pero algunas veces un sujeto deja de EPILEPSIA MAYOR o GRAN MAL. Trastorno crnico del
ser imputable por las llamadas Causas De Inimputabilidad cerebro caracterizado por convulsiones o ataques repeti-
(CP, 17, 5) que son: (1) Enfermedad mental, (2) Grave dos. El origen de los ataques puede estar en una lesin
Insuficiencia de la Inteligencia, (3) Grave Perturbacin de cerebral subyacente, en una lesin estructural del cerebro, o
la conciencia y (4) Ser menor de 16 aos. INIM- formar parte de una enfermedad sistmica, o bien ser idio-
PUTABILIDAD. Estado de incapacidad para conocer el ptica (sin causa orgnica). Los ataques epilpticos varan
deber ordenado por la norma y la ineptitud de actuar, por segn el tipo de lesin, y pueden consistir en prdida de
cuenta propia, con arreglo a su mandato. consciencia, espasmos convulsivos de partes del cuerpo,
 explosiones emocionales, o periodos de confusin mental.
http://www.geocities.com/cjr212criminologia/inimputabilid Los estudios demuestran que aunque la epilepsia no es
ad.htm hereditaria, existe un rasgo hereditario de predisposicin a
CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD. Situaciones que, si bien la padecerla que puede ser el responsable de algunos de los
conducta es tpica y antijurdica, hacen que no sea posible casos idiopticos.

Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Travs De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes
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tipo permanente de personalidad criminal. Es imputable
Es imputable. (http://www.geocities.com/cjr212criminolog
ia/imputabilidad.htm).
Puede ser delincuente profesional, pero por
lo menos una parte considerable de su acti- 8.8.4.6 Delincuente Ocasional
vidad es de carcter criminoso.
Persona, casi siempre normal, aunque de
escasa energa volitiva, que delinque por
La Reforma Blattman al cdigo penal boli-
sugestin del ambiente o por motivo pasaje-
viano de 1973 (Ley N1768 , 10 de marzo de
ro sentimental o externo. Es imputable.
1997) elimina la regulacin de delincuencia
habitual y delincuencia profesional que
Se trata de un delincuente primario, poco o
estaba normado por el articulo 42por su
nada peligroso, generalmente exento de de-
imprecisin y ambigedad y permitir la apli-
fectos psicolgicos, pero susceptible de con-
cacin de medidas de seguridad de duracio-
vertirse en habituales.
nes indeterminadas sin que sea necesario que
el autor hubiera cumplido pena por un delito
No tiene frenos inhibitorios. Esta clase de
anterior, como se exige para el caso de rein-
delincuentes no puede refrenar sus impulsos,
cidencia
ante la ocasin reacciona por impulso.
8.8.4.4 Delincuente Loco Dentro de este tipo de delincuente estn el
Es aquel en que el delito es la manifestacin pseudocriminal (Es ocasional, no es un cri-
o revelacin de una anomala mental, de su minal, las circunstancias hacen que cometa
individualidad psquica anormal. El delito el delito) y el criminaloide (Persona que esta
en stos no es ms que un episodio en su empezando a delinquir por sugestin del
anomala mental, es considerado criminal- ambiente).
mente inimputable
(http://www.geocities.com/cjr212criminolog 8.8.4.7 Delincuente Pasional
ia/inimputabilidad.htm). Aquel en que el delito prorrumpe tempestuo-
samente, como un huracn psquico, anu-
En esta clase de delincuentes se considera al: lando la voluntad e impidiendo la sana y
alienado (enfermo mental o loco: Ver normal recepcin de los acontecimientos.
enfermedad mental
http://www.geocities.com/cjr212crim Para su imputabilidad o inimputabilidad re-
inolo- quiere en todo caso un atento anlisis psico-
gia/causasdeinimputabilidad.htm), lgico.
al alcohlico,
al histrico (ataca ms a mujeres). 8.8.4.8 El Delincuente Profesional
Profesional. Es el que participa regularmen-
8.8.4.5 Delincuente Loco-Moral te y como medio normal de vida, en una cul-
Estado psicopatolgico que impide o pertur- tura criminal perfeccionada y dotada de un
ba la normal valoracin de la conducta des- cuerpo de aptitudes y conocimientos espe-
de el punto de vista moral, pero dejando cializados. Es imputable.
subsistente la capacidad cognoscitiva y voli-
tiva. El delincuente profesional de diferencia:
1. del delincuente habitual, porque
ste comete delitos de manera re-

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gular pero no posee una destreza maz averiado, por tanto el gobierno prohibi su con-
perfeccionada y especializada; y, sumo.
Memorias sobre los Manicomios Criminales. Pesaro,
2. del delincuente ocasional porque 1872.
ste no se lanza al delito de ma- Genio e Follia. La Stela Editore. Roma, 1872. Donde
nera regular ni posee una aptitud expone la teora de que en realidad todos los genios
especializada sino que comete al- estn locos y que el genio, por tanto, es un anormal.
gn delito cuando se presenta la L'uomo delinquente. (El Hombre Delincuente) 1876.
La primera edicin del trabajo ms importante de
ocasin. Lombroso, L'uomo delincuente atrajo mucha atencin
La Reforma Blattman Al Cdigo Penal Boli- porque pareca demostrar la viabilidad de un estudio
genuino cientfico del comportamiento criminal. Es
viano De 1973 (Ley 1768 10 marzo 1997) en esta obra donde desarrolla su Antropologa crimi-
elimina la regulacin de delincuencia habi- nal utilizado sus instrumentos llamados plestismogra-
tual y delincuencia profesional que estaba fo y sus esfigmgrafos. La critica le hace notar a
normado por el articulo 42por su impreci- Cesare Lombroso que no hay criminal nato, por
sin y ambigedad y permitir la aplicacin ejemplo los rasgos rudos y fuertes un campesino no
pueden hacer pensar que es de por s un criminal, mas
de medidas de seguridad de duraciones inde- al contrario, hay personas con rasgos finos que son
terminadas sin que sea necesario que el autor criminales mas avezados. La 5ta edicin del L'uomo
hubiera cumplido pena por un delito ante- delincuente consta de tres tomos: Tomo I.- L'Uomo,
rior, como se exige para el caso de reinci- Tomo II.- Crimen, causas y remedios, Tomo III.-
dencia. Atlas. Contiene dibujos, fotografas de delincuentes,
cuadros, etc.
Sulla medicina legalle del cadavere. (Medicina legal
8.8.5 Obras del cadver) y Tanatologia Forense, Turn, 1877,
Historia de Roma. Que publica a los 15 aos. Estos dos libros para optar a la ctedra de Medicina
Fragmentos Mdicos Psicolgicos, Pava, 1859. legal de la Universidad de Turn, ganando el concurso
Dnde resea que las heridas deben desinfectarse con brillantemente, el 2 de julio de ese mismo ao.
alcohol. El hombre de genio. 1882. Reedicin aumentada de
Medicina Legal para Enajenados Mentales. Pava, Genio e Follia.
1863. Troppo Presto. 1888.
Geografa Mdica, Pava, 1865. Il Delitto Politico (El delito poltico) 1890 En colabo-
Ensayos de Higiene Tecnolgica. Pava, 1865. racin con Luschi. Libro por dems polmico, pues
La Accin de los Astros y los Meteoros sobre la Men- encontraron caractersticas criminales, en algunos de
te Humana.Pava, 1865. los mximos hroes de Italia.
Medicina legalle nelle alienazioni mentali studiata La donna delinquente. (La mujer delincuente) 1893.
col metodo experimentale. Pada, 1865. Donde expone la teora de la Criminalidad por equi-
Causas de la Mortalidad en el Ejrcito Italiano. Pa- valencia: El hombre comete delito, la mujer se pros-
va, 1867. tituye, la prostitucion es su delito.
Mortalidad de los judos en Verona.Pava, 1867. L'antisemitismo e le scienze moderne. 1894.
Rarsimos casos clnicos. Pava, 1867. El crimen, causas y remedios 1899. Publicado poste-
Estudios de Macrosoma. Pava, 1867. riormente como tomo II de L'Uomo delincuente.
Tratado sobre la Difteria. Pava, 1867. En 1883, el Ricerche sui Fenomeni Ipnotive e Spiritici. 1901.
gobierno italiano, declaro la causa de la pelagra61 se El momento actual 1901.Sobre su breve etapa poltica
debe tal como Lombroso lo demostr en 1870, al juntamente con Enrico Ferri, que era diputado por el
Partido socialista.
Archivo de Psiquiatra, Antropologa criminal y
61
Pelagra. (Del it. pellagra). Ciencia penal 1880 Todos estos estudios acerca la
antropologa y sociologa criminal se empiezan a
publicar en esta revista. Rafael Garfalo es quien
f. Med. Enfermedad con manifestaciones cutneas, diges- estipula y equilibra toda la teora entre la Antropolo-
tivas y nerviosas, producida por falta de vitamina B1 en la ga y la Sociologa. Esta revista es el memorial de la
alimentacin. escuela (Bernardo de Quiroz, Constancio, profesor
Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2003. espaol)
1993-2002 Microsoft Corporation. Reservados todos los
derechos.

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8.8.6 Biografa Explica la etiologa del delito por medio de
Cesare Lombroso nace en Verona, de padres su Teora de los Motivos Determinantes del
judos. A los 15 aos ya publica dos ensayos. Crimen. Los motivos estn en 3 factores:
Su madre trata de influenciarlo para que es- El Factor Antropolgico (constitu-
tudie leyes, pero prefiere medicina y egresa cin orgnica, psquica y biosociales
con mritos a los 23 aos. del delincuente).
Factor Cosmotelrico (el clima, natu-
En la Universidad de Turn dicta ctedra en raleza del suelo, la estacin).
un solo paralelo, porque sus ideas no eran El Factor Social o Mesolgico (den-
bien recibidas ni aceptadas, adems de ense- sidad de poblacin, migracin campo
ar trabaja en un hospital donde empieza a ciudad, alcoholismo, socializacin
desarrollar su teora. imperfecta, moral, la familia, cos-
tumbres).
Aquiaqui
Comparar con tres.doc El delito es resultado de factores sociales
que lo determinan a infringir lo jurdicamen-
8.9 Ferri, Enrico te establecido, por eso Ferri basa el delito en
la responsabi-lidad social y no en la respon-
http://www.geocities.com/cjr212criminologi sabilidad moral como la Escuela Clsica. El
a/ferriEnrico.htm hombre es respon-sable slo por el hecho de
vivir en sociedad.
8.9.1 Resumen
Enrico Ferri como fundador de la Escuela En el delincuente acta poderosamente el
Sociolgica, en su obra Sociologa Criminal Factor Social, por ms que individualmente
da una oracin fnebre al Derecho Penal sea considerado como producto de fuerzas
clsico. Indica que el Derecho Penal sola- interiores (voluntad, carcter, inteligencia,
mente investiga el delito, es decir, solo hace sentimientos, etc.) recibe de la sociedad un
Criminalstica y castiga al delincuente con lo conjunto de modos de obrar que determina
que dice el Cdigo Penal, no examina las sus actos futuros.
causas del delito. Debe buscar las causas por
las cuales se cometen delitos. Hace del De- Crea la Teora de la Peligrosidad, esta se
recho Penal un captulo de la Sociologa determina atendiendo a la cualidad mas o
Criminal. El Derecho Penal pierde totalmen- me-nos antisocial del delincuente y no a la
te su autonoma. del acto ejecutado. El Estado Peligroso es la
situa-cin individual que por diferentes cir-
Tomo como propias el mtodo inductivo cunstancias sociales, el sujeto est en gran
experimental. Utiliza este mtodo para llegar proclividad de caer en la delincuencia. Utili-
a establecer las causas del delito, en conse- za el mtodo experimental y la Estadstica.
cuencia ataca al hombre como causa funda- Establece una tipologa: delincuente nato,
mental. alienado, ocasional, habitual y pasional.

Niega el libre albedro. El hombre no es li- Establece su Teora de los Substitutivos


bre, sus libertades estn restringidas al mar- Penales, estas son medidas de carcter eco-
co jurdico establecido por el Estado. nmico, social, poltico que se aplican a las
causas del delito para su disminucin.
Aconseja implantar otra clase de penas: las
Medidas de Seguridad. Las crceles no re-

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adaptan. Es el primero es exigir la inimputa- 8.9.3.4 Delincuente
bilidad de los alienados. En el delincuente acta poderosamente el
factor social, por ms que individualmente
8.9.2 Introduccin sea considerado como producto de fuerzas
A los 26 aos publica Negacin Del Libre interiores (voluntad, carcter, inteligencia,
Albedro que se opone a la Escuela Clsica sentimientos, etc.) recibe de la sociedad un
diciendo: el hombre no es totalmente libre, conjunto de modos de obrar que determina
porque al hombre se le han impuesto un sus actos futuros.
marco de normas, slo, dentro el cual es li-
bre.. Crea la Teora de la Peligrosidad. sta se
determina atendiendo a la cualidad ms o
Cesare Lombroso critica a Enrico Ferri di- menos antisocial del delincuente y no a la
ciendo que no es bastante positivista y Ferri del acto ejecutado.
le responde que para ser bastante positivista
tendra que estar midiendo crneos, lo que Aconseja implantar otra clase de penas: las
finalmente acabar haciendo en la Escuela Medidas de Seguridad. Dice Las crceles
de Antropologa de Guanapac. no readaptan.

Los aportes de Enrico Ferri son. Es el primero es exigir la inimputabilidad de


Teora de los factores determinantes los alienados.
del delito
Negacin del libre albedro 8.9.3.5 Mtodo
Inimputabilidad de los locos Utiliza el mtodo experimental- inductivo y
la Estadstica.
8.9.3 Supuestos Ferri, para fundamentar su teora se basa en
hechos.
8.9.3.1 Derecho Penal
Hace del Derecho Penal un captulo de la 8.9.4 Teora De La Peligrosidad O
Sociologa Criminal. El Derecho Penal pier- Estado Peligroso
de totalmente su autonoma. Estado Peligroso. Situacin individual que
por diferentes circunstancias sociales, el
8.9.3.2 Responsabilidad criminal sujeto est en gran proclividad de caer en la
Niega el libre albedro. El hombre no es li- delincuencia.
bre, sus libertades estn restringidas al mar-
co jurdico establecido por el Estado. Como se determina la peligrosidad? sta se
determina atendiendo a la cualidad ms o
8.9.3.3 Delito menos antisocial del delincuente y no a la
Delito. Resultado de factores sociales que del acto ejecutado.
determinan a traspasar lo jurdicamente
establecido. 8.9.5 Teora De Los Motivos O
Factores Determinantes Del
Ferri asienta el delito en la responsabilidad Delito
social y no en la responsabilidad moral co- Explica la etiologa del delito por medio de
mo la Escuela Clsica. El hombre es respon- su Teora de los Motivos o factores determi-
sable slo por el hecho de vivir en sociedad.

Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Travs De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes
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nantes del delito segn el cual los motivos La Criminologa actual hace eso, estudiar al
estn en tres factores: delincuente, las causas del delito, etc., esto
Factor Antropolgico (constitucin hace para fundamentar la profilaxis criminal
orgnica, psquica y biosociales del o la Poltica Criminal.
delincuente).
Factor Cosmotelrico (el clima, na- 8.9.6.4 Delincuente Ocasional
turaleza del suelo, la estacin). Ve la ocasin para delinquir en que no hay
Factor Social o Mesolgico (densi- nadie que lo detenga o lo restrinja. Dentro
dad de poblacin, migracin campo esta esfera est quien comete un accidente de
ciudad, alcoholismo, socializacin trnsito con muerte (homicidio involuntario).
imperfecta, moral, la familia, cos-
tumbres). 8.9.6.5 Delincuente pasional
Es el que comete el delito por pasin, por
8.9.6 Tipologa amor, por celos, por sentimiento.
8.9.6.1 Delincuente Nato 8.9.7 El Determinismo de Enrico-
Atavismo. (del latn. atavus, abuelo + -ismo). Ferri y La Pena Difesa
Fenmeno de herencia discontinua que se Para Enrico Ferri es el medio ambiente con-
manifiesta por la reaparicin de los caracte- jugado con el factor antropolgico y el factor
res de antepasados remotos y no inmediatos. cosmotelrico que determinan la tendencia
Es la reaparicin de determinados caracteres del individuo hacia el delito.
procedentes de un antepasado y que no se
haban manifestado en las generaciones in- En Sustitutivos Penales, Ferri dice que se
termedias. Se debe a una casual recombina- deben reemplazar las crceles, por ser causa
cin de genes o a condiciones ambientales de criminalidad. Es en las crceles donde se
excepcionalmente favorables para su expre- forman individuos resentidos hacia la socie-
sin en el embrin. dad y al salir de las crceles cometen delitos
ms atroces como una venganza a la socie-
En Ferri el atavismo y la tendencia a la cri- dad que los conden.
minalidad son factores que determinan a un
individuo como delincuente. Las crceles deben servir para la readapta-
cin, no para su empeoramiento.
8.9.6.2 Delincuente Loco
Dentro este tipo esta el enfermo mental. Esto es la defensa del reo a travs de la pro-
porcionalidad de la pena (pena difesa).
8.9.6.3 Delincuente habitual
O condicional o delincuente por falta de 8.9.8 Los Sustitutivos Penales
restricciones (Pinatel). Hace del delito su Sustitutivos Penales. Medidas de orden
forma de vida basndose en habilidad y econmico, poltico, administrativo, educati-
fuerza, por ejemplo el carterista. vo, familiar, etc., distintas de la pena que
debe adoptar el Estado, actuando sobre las
Este tipo de criminalidad ya va contra la causas de delincuencia para hacerlas dis-
Escuela Clsica. Ferri y Cesare Lombroso ya minuir.
estudian al delincuente.
Actualmente se define a los sustitutivos
penales como medios de prevencin social,

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se basan sobre el mismo fundamento que la en cuatro partes: el delincuente, el delito, las sancio-
Poltica criminal y constituyen uno de sus nes y el procedimiento.
medios de accin. En 1882 public Socialismo y Criminalidad.

Ferri aconseja implantar como sustitutivos Public Avanti, peridico del partido socialista duran-
penales otra clase de penas: las Medidas de te muchos aos.
Seguridad ya que afirma que las crceles no
De sus varios libros el mejor conocido es Sociologa
readaptan y es el primero es exigir la inim- Criminal62 (1884) que considerado un texto bsico de
putabilidad de los alienados. Criminologa moderna en la que establece que la
causa de la criminalidad es la injusticia social
8.9.9 Los frenos inhibitorios
En Sustitutivos Penales dice que se deben implantar
Ferri se pregunta si la miseria y el desempleo otras clases de penas, como por ejemplo la readapta-
esta generalizado en todas las sociedades cin. Las crceles no consiguen ese fin.
Entonces porque no se llega al caos total? Otros libros de Ferri son: Socialismo y la Ciencia
Porque hay gente que tiene frenos inhibito- Positiva (1894) y La Escuela Positiva de Criminolo-
rios que hacen que no se cometan delitos. ga (1901).

En 1928 public Principios de Derecho Penal, traba-


Estos frenos inhibitorios casi no resaltan en jo que contiene una presentacin sistemtica de los
la gente que esta en las crceles donde no principios legales de la Escuela Positiva de la Ciencia
existe una buena administracin, la conducta Criminal.
de los internos es totalmente violenta. De-
Ms libros de Enrico Ferri, ver:
ntro de estas crceles se comete toda clase de www.marxists.org/archive/ferri/
delitos por ejemplo violaciones, asesinatos,
robos, etc. En esta clase de crcelessin una L'abri du livre Sociologie Criminelle (1893)
buena administracinno entra ni la polica. Classiques des Sciences Sociales
www.uqac.ca/Classiques_des_sciences_sociales/class
iques/ferri_enrico/sociologie_criminelle/socio_crimin
Ferri en su libro Sustitutivos Penales pro- elle.html [Consultado: martes, 08 de enero de 2008]
pugna reemplazar las crceles porque son
causa de criminalidad, dice nosotros debe-
mos poner otra clase de castigos, no sola- 8.9.11 Biografa
mente la penaevidentemente para delitos
Ferri, Enrico, (25 febrero 1856 San Bene-
gravespero crceles que tiendan a la re-
detto Po, Mantua, Lombarda 185612 abril
adaptacin social, no crceles que formen
1929), jurista parlamentario socialista italia-
delincuentes, donde no hay una resocializa-
no, criminlogo, disertante y profesor de
cin debida.
Derecho Penal. Continu el estudio cientfi-
co del delito que haba empezado Cesare
8.9.10 Obra y publicaciones
Lombroso, aunque dando nfasis a los facto-
En la Negacin Del Libre Albedro dice que el hom-
bre no es libre. El hombre es libre slo entro de un
res sociales y econmicos. Se le considera
marco de normas. Present su tesis en la que trata de padre de la Escuela Positiva de la Ciencia
demostrar que el libre albedro es una ficcin, y que Criminal. Defendi la prevencin del crimen
debe substituirse la responsabilidad moral por una contra los sistemas penales que enfatizaban
responsabilidad social. slo la accin punitiva.
En 1912 se aprueba la creacin de un Instituto de
Derecho Penal en la Universidad de Roma; Ferri es
62
llamado a dirigirlo y lo denomina Scuola di Applica- Sociologa Criminal (1884) Text in English.
zione Guirdico-Criminale. El curso estaba dividido  http://www.marxists.org/archive/ferri/criminal-
sociology/index.htm

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Elegido al parlamento italiano en 1886 como cuando se desconoce la propiedad el
un radical pero en 1893 se paso al Partido de probidad.
Socialista italiano volvindose miembro secundarios como el patriotismo, la
prominente de la intransigente ala revolu- religin, el honor, el pudor.
cionaria hablando contra la participacin de
los socialistas en los gobiernos burgueses en 8.10.3 Teora De Criminalidad
los congresos de la Segunda Internacional en La Teora de Criminalidad de Garfalo va
1900 y 1904. contra la corriente de la poca: la Escuela
positiva y adems discrepa con el pensa-
Luch por que Italia tuviera un cdigo penal miento ortodoxo de la Escuela Clsica.
de corte positivista, y en 1921 presenta el
proyecto realizado por una comisin presidi- La Teora Criminal de Garfalo dice que es
da por el mismo Ferri, aunque la situacin fundamental la herencia endgena psquica
poltica dificult la aprobacin del proyecto, (instintos) ya que la mayora de los delin-
el partido fascista lleg al poder y se form cuentes tienen una variacin psquica.
una nueva comisin de la que form parte Tambin habla de la anomala moral, que
Ferri cambiando as su posicin (socialista a hace que el delincuente sea un ser inferior,
fascista) y arruinando su fama, que nadie no un ser normal. Esta anomala es congni-
perdono al caer el fascismo. ta, no es adquirido.
Garfalo toma el atavismo de Lombroso
El Cdigo Italiano que Ferri compuso fue
como una variacin psquica y endgena.
rechazado por el rgimen fascista. Un otro
nuevo cdigo fue aprobado en 1930. El C- Fundamentalmente, aunque su criminal tam-
digo Penal de Argentina de 1921 fue basado bin puede tener rasgos atvicos de caracte-
en sus ideas. rsticas faciales. Considera al delincuente
como un anormal psquico.
8.10 Garofalo, Rafael Garfalo reconoce poca influencia a los fac-
http://www.geocities.com/cjr212criminologi tores ambientales y centra su atencin en los
a/garofalo.htm instintos personales. Por eso la eliminacin
de las causas sociales slo les va a traer be-
8.10.1 Denominacin neficios limitados.
Acua por primera vez el trmino de Crimi- No acepta el determinismo
nologa. Plasma las ideas de Cesare Ezequiel
Lombroso en frmulas jurdicas. 8.10.4 El Delincuente
8.10.2 El Delito El delincuente. Es un anormal psquico. Es
causado por una anomala moral congnita.
El delito. Es la violacin de los sentimientos El medio tiene poca influencia sobre el de-
de piedad y probidad en la medida media en lincuente.
que son posedos por una sociedad determi-
nada. 8.10.5 Teora De La Temibili-
Los sentimientos pueden ser: dad
fundamentales como: el de piedad y Establece su Teora de la Temibilidad para
de probidad; Cuando se ataca la vida sancionar al autor de un delito. La temibili-
o la integridad corporal se est vio- dad es la perversidad constante y activa que
lando el sentimiento de piedad, y hay que temer de parte del delincuente.

Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Travs De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes
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Arturo Rocco critica esta teora, dice que la 8.10.9 Teora De La Pena
temibilidad no es caracterstica del autor sino La pena debe estar de acuerdo a la persona-
mas bien es repercusin social de esa carac- lidad del delincuente y no del delito.
terstica.
Defiende la pena de muerte. La crcel no
8.10.6 Tesis De La Peligrosi- intimida a los asesinos, quiz all cuenten
dad con mayores facilidades que en la vida libre,
Mas tarde se abandona esta teora y se la pero s los intimida la pena de muerte, a la
reemplaza por la Tesis de la Peligrosidad cual debe serles aplicada. A la pena de muer-
como base de la responsabilidad criminal. te, lo llama darwinismo natural, es decir
Por ejemplo si alguien da un abortivo a una propugna la aplicacin de las leyes naturales
mujer no embarazada, no se debe sancionar de seleccin de la especie humana.
el dao objetivo, en realidad no lo hay, sino
la peligrosidad subjetiva que emana de la Afirma que si un hombre no puede vivir en
personalidad del autor. sociedad, en una sociedad que le da normas
y por lo tanto las viola, entonces el hombre
8.10.7 Principios debe ser muerto. Los asesinos deben ser cas-
tigados con la pena de muerte.
Enuncia Principios como:
La Prevencin Especial como fin de la Garfalo va contra la teora retributiva.
pena. Sostiene que el delito debe ser castigado, no
La Teora de la Defensa Social como por retribucin, sino porque se ha roto una
base del derecho de castigar. norma fundamentalrespeto a la vida
Mtodos de graduacin de la pena. como lo es en el asesinato.
8.10.8 Tipologa 8.10.9.1 Objeto De La Pena
Para que exista un delincuente nato establece La pena tiene por objeto de defender a la
cuatro tipos: sociedad de los inadaptados y los socialmen-
El asesino. Criminal nato que no tie- te peligrosos, en casos graves, a los primeros
ne sentimientos de altruismo y de se les debe aplicar la pena capital y a los
probidad, por lo que puede cometer segundos abandonarlos en una isla.
delito cuando se le presente la opor-
tunidad. 8.10.9.2 Clases De Penas
El delincuente violento. Le falta sen-
Pena de muerte para los asesinos.
timiento de piedad, por lo que come-
Cadena perpeta para los delincuentes
te delitos violentos.
violentos.
El ladrn. Son los que atentan contra Trabajo en colonias agrcolas de ul-
la probidad. Este sentimiento no tiene tramar para los ladrones.
races profundas en estos individuos.
Le falta el sentimiento altruista y est 8.10.10 Obras
influenciado por el medio ambiente.
Antes de formar parte de la Escuela Positiva,
El delincuente lascivo. No encaja en
Garfalo, haba ya publicado algunos escri-
las anteriores, podra ser delincuente
tos, que serian de mucha importancia para la
sensual.
nueva escuela, pues daba las bases y la
orientacin jurdica necesaria, adems de

Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Travs De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes
CED, Centro de Estudios de Derecho http://h1.ripway.com/ced 78
conceptos como: peligrosidad y prevencin FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn. Teora del
especial y general. Garantismo Penal, Madrid, Trotta, 1.995.
FERRI, Enrrico. Los nuevos horizontes del Derecho y
del Procedimiento Penal. Centro Editorial de
Entre sus obras se destacan: Gongora. Madrid, Espaa. 1887.
1. Estudios Recientes Sobre La Penali- FERRI, Enrrique. Principio de Derecho Criminal.
dad Editorial Reus. Madrid, Espaa. 1933.
FORERO FORERO, Claudia Helena. Principios
constitucionales: manifestacin positiva de
2. Criterio Positivo De La Penalidad los principios generales del derecho. En:
Revista del Concurso de Investigacin Jur-
3. Criminologa Su Criminologa dica Octavio Arizmendi Posada. No.2.
(1885) fue traducido al ingles por R. 2000
W. Millar (1914).Author Garofalo, GUNTER, Jakobs. Derecho Penal. Parte General.
Madrid, Marcial Pons, 1.995.
Raffaele, Edition Boston, Publica- JIMENEZ DE ASUA, Luis. Tratado de Derecho
tion Name Little, Brown, and Com- Penal, tomo II. Buenos Aire, Argentina.
pany, Year 1914, Language English 1950.
PEREZ, Alvaro. Curso de Criminologa. Editorial
La gran preocupacin de Garfalo fue la Temis. Bogot, Colombia. 1986.
aplicacin de la teora Criminolgica a la PESET, Jose L. y PESET, Mariano. Lombroso y la
prctica, tanto en el aspecto legislativo como Escuela Positivista Italiana. CSIC. Madrid,
en el judicial, as, hace el primer esquema de Espaa. 1975.
ROXIN, Claus. Derecho Penal General. Civitas,
las penas de acuerdo no al delito, sino a la Madrid. 1.996.
clasificacin del delincuentes. SAINZ CANTERO, Jose. La Ciencia del Derecho
Penal y su Evolucin. Bosh, S.A.. Barcelona,
8.10.11 Biografa Espaa. 1975.
VELASQUEZ VELASQUEZ, Fernando. Derecho
Nace en Npoles, Italia, en 1851. Abogado y Penal. Parte General, Bogot, Temis, 1.994.
criminlogo italiano. Estudi en la Univer-
sidad de Npoles, en donde ense ms ade-
lante Derecho y Derecho procesal penal.
Luego de Enrico Ferri, es considerado el Copyright 2008 by CED, Centro de Estudios de Derecho
seguidor ms importante de Cesare Lombro- http://h1.ripway.com/ced

so.
Impreso en Bolivia Printed in Bolivia
Su contribucin importante fue la formula-
ApoyoGrafico

cin de una teora del "crimen natural". Esta


teora establece dos tipos de delitos: los vio-
lentos y los delitos contra la propiedad.

Bibliografa
GAROFALO, Rafael, Criminologa: Estudio Sobre
El Delito Y La Teora De La Represin,
Mxico: ngel, 1885.
GAROFALO, Rafael, El Delito Como Fenmeno
Social, Pamplona: Analecta, 2004.
BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE Ignacio. Lec-
ciones de Derecho Penal, Barcelona, Praxis,
1.999.
DE TOLEDO Y UBIETO, Emilio Octavio. Sobre el
concepto de Derecho Penal, Universidad de
Madrid, 1.981.

Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Travs De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes
CED, Centro de Estudios de Derecho http://h1.ripway.com/ced 79

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