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Resumen SOBRE EL DERECHO Y LA JUSTICIA Alf Ross
Resumen SOBRE EL DERECHO Y LA JUSTICIA Alf Ross
Alf Ross
Terminologa y tradicin
1- el problema del concepto o naturaleza del derecho. Esta esfera incluye otros
conceptos fundamentales que se consideran esencialmente comprendidos en el
concepto del derecho. La escuela que se conoce como filosofa del derecho
que se ocupa principalmente de este grupo de problemas, es conocida como
analtica, porque trata de analizar y definir conceptos del tipo de los
mencionados. Fundada por Austin y Kelsen es parte de ella. Tomada en
conjunto, lleva el sello de un formalismo metdico. El derecho es considerado
como un sistema de normas positivas, es decir, vigentes. La ciencia del derecho
solo busca establecer la existencia de estas normas, sin atender a valores
ticos o a consideraciones poltica.
2- El problema del propsito o idea del derecho. Se ocupa del principio racional
que da al derecho su validez o fuerza obligatoria especficas y que constituye el
criterio para la rectitud o correccin de una norma jurdica. Se considera que la
justicia es la idea del derecho. Surgen cuestiones fundamentales acerca del
contenido y tema del principio de justicia. A esta rama se la conoce como
jusfilosofa axiolgica o filosofa del derecho natural. Est ligada al enfoque
religioso o metafsico- religioso.
1- expresiones de asercin
2- exclamaciones
3- directivas.
Surge aqu la cuestin de si las frases que leemos en un libro de derecho son
lgicamente directivas. No hay duda de que las proposiciones de un libro de
derecho se proponen describir y no prescribir.
No tiene como fin postular o expresar normas, sino establecer que estas son
derecho vigente. La ciencia del derecho es normativa en cuanto descriptiva de
normas.
Adems una ciencia del derecho que no se hace cargo de la funcin social de
ste tiene que resultar insatisfactoria desde el punto de vista del inters en
predecir las decisiones jurdicas.
Sociologa jurdica
Discusin
Todas las proposiciones acerca del derecho se refieren, en ltimo anlisis, a
una realidad social. El fundamento de la filosofa del derecho tiene que ser una
perspectiva sociolgica.
Pero una terminologa descriptiva nada tiene que hacer con la aprobacin o
reprobacin moral.
Pueden ser divididas en dos grupos segn su contenido: normas que prescriben
una cierta lnea de accin y normas que crean competencia, las cuales son
normas de conductas expresadas indirectamente.
A quines se dirigen las normas de conducta? El contenido real de una norma
de conducta es una directiva para el juez, mientras que la directiva al particular
es una norma jurdica derivada o norma en sentido figurado, deducida de
aquella.
Un juez es una persona calificada de acuerdo con las reglas que gobiernan la
organizacin de los tribunales y la eleccin de los jueces. El derecho en su
totalidad no solo determina en qu condiciones deber ordenarse el ejercicio de
la fuerza sino tambin las autoridades pblicas, establecidas para ordenar el
ejercicio de la fuerza.
Antes de que pueda verificar si una cierta regla de derecho privado es derecho
vigente, por lo tanto, tengo que establecer que es derecho vigente.
La respuesta es que el orden jurdico forma un todo que integra las reglas de
derecho privado con las de derecho pblico. Vigencia es una cualidad atribuida
al orden.
Corriente terica metafsica del derecho: de acuerdo con esta corriente, derecho
vigente significa al mismo tiempo orden efectivo y orden que posee fuerza
obligatoria derivada de principios a priori. El derecho es al mismo tiempo algo
real en el mundo de los hechos y algo vlido en el mundo de las ideas.
En los casos en que el estado del derecho no est determinado con un alto
grado de certeza, la mayor parte de los juristas no se confundan con calcular
qu resultados parecen ser los ms probables, sino que tratan de influir en los
resultados influyendo sobre el juez.
El derecho, de acuerdo con este punto de vista, est constituido por reglas que
estn respaldadas por la fuerza.
Esta interpretacin de las normas jurdicas no es admisible pues se apoya en
presuposiciones falsas y conduce a conclusiones inaceptables.
Por ende, la relacin entre las normas jurdicas y la fuerza consiste en el hecho
de que ellas se refieren a la aplicacin de sta y no en el hecho de que estn
respaldadas por la fuerza.
Estas reacciones emocionales son las experiencias que dan al derecho el tono
emocional que hace del mismo un ttulo de honor y ellas son la fuente de la
nocin metafsica de validez como una cualidad moral- espiritual atribuida a un
orden jurdico en contraposicin a un rgimen de violencia.
El control de los medios de compulsin depende del poder o dominio sobre los
seres humanos que operan estos medios. Este dominio a su vez, puede estar
parcialmente, pero no totalmente, basado en la fuerza. En ltimo grado tiene
que haber normas para el ejercicio de las fueras que a su vez no estn
respaldadas por la fuerza, sino que son obedecidas por virtud de un respeto
exento de temor. Entonces, todo poder tiene un fundamento ideolgico.
El poder no es algo que est atrs del derecho sino algo que funciona por
medio del derecho. El poder poltico es aquel que se ejerce mediante la tcnica
del derecho o mediante el aparato del Estado, que es un aparato para el
ejercicio de la fuerza.
El concepto derecho u orden jurdico puede ser caracterizado por dos notas:
b) En todas las comunidades existe una tradicin viviente de cultura que haya
expresin en ideas ms o menos uniformes sobre la conducta que corresponde
seguir en una situacin dada. Se da un conjunto de reglas de vida que absorbe
gradualmente y que se manifiestan como actitudes automticas, que, en
situaciones dadas llevan el sello de validez. Estas reglas son vividas como
reglas morales cuando entran en conflicto con los deseos del individuo.
Hay que mostrar cmo est relacionado el sistema institucional de derecho con
las actitudes morales individuales que predominan en la comunidad jurdica.
Tiene que haber un grado considerable de armona entre uno y otras. Se hallan
en relacin de cooperacin recproca.
Cuando el derecho cede ante las presiones del deseo moral de soluciones
adecuadas para los casos concretos, y disminuye su objetividad conformndose
a las circunstancias particulares, hablamos de moralizacin del derecho, o de
equidad como cosa opuesta al derecho estricto.
- la variedad formal, acepta sin reservas como derecho a cualquier orden que
tiene vigencia en el mundo de los hechos. El conocimiento del derecho no
apunta a la descripcin de algo fctico, si no a la captacin de lo que se cree
que es vlido. La validez de una norma no puede derivarse de un hecho natural
sino de otra norma superior.
La oposicin entre los dos puntos puede ser expresada como sigue: mientras
que la teora psicolgica define la vigencia del derecho de tal manera que
tenemos que decir que el derecho es aplicado porque es vigente, la teora
conductista define el concepto de tal manera que tenemos que decir que el
derecho es vigente porque es aplicado.
Mientras el derecho natural fue simplemente una filosofa moral para justificar el
derecho positivo, no pudo perturbar seriamente el pensamiento jurdico genuino.
Sus postulados de que el derecho debe estar de conformidad con la naturaleza
del hombre o con los principios de justicia, no impedan por s solos un
tratamiento realista de los problemas de poltica jurdica.
El derecho natural insiste en que en nuestra conciencia reside una idea simple y
evidente, la idea de justicia, que es el principio ms elevado del derecho como
opuesto a la moral. Est reflejada con un grado mayor o menor de claridad o
desfiguracin en todas las leyes positivas.
La justicia es la igualdad. La idea de justicia parece ser una idea clara y simple
dotada de una poderosa fuerza motivadora. El poder de la justicia es grande.
Luchar por una causa justa fortalece y excita a una persona.
- a cada uno segn su mrito: el criterio est dado por los mritos morales o el
valor moral de una persona. Relacin entre el mrito y el destino que a uno le
espera
La justicia en este sentido formal puede ser expresada tambin como una
exigencia de racionalidad en el sentido de que el trato acordado a una persona
debe ser predeterminable por criterios objetivos, establecidos en reglas dadas.
Decir que la decisin es justa significa que ha sido hecha de una manera
regular de conformidad con la regla o sistema de reglas. Cualquier conducta
puede ser correcta si est en armona con la reglas.
Pero aplicada para caracterizar una regla general o un orden, las palabras
justas e injustas, carecen de significado.
Puesto que la idea formal desigualdad o justicia como estrella polar para la
orientacin poltico- social carece de significado, es posible abogar por cualquier
tipo de postulado material en nombre de la justicia.
COMENTARIO.-
Pero no puede simplemente crearse una ciencia, en este caso la ciencia jurdica
y actuar directamente sobre la sociedad, sino que deber estar estructurada y
sistematizada con coherencia, entonces en este factor tambin entrara la
filosofa emitiendo sus bases sobre lo que se llamar Lgica Jurdica.
Entonces podemos sintetizar indicando que la ciencia del Derecho para poder
crearse establecerse, ordenarse y aplicarse requiere del estudio general de las
ciencias o de la llamada filosofa, pues si se diera al contrario se creara una
simple teora utpica inaplicable.