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La obligacin es promesa de una conducta por parte del deudor que, llegado el momento, puede cumplirse o no. Ante ello,
el acreedor acudir a toda suerte de procedimientos y mecanismos para garantizarse la satisfaccin de su derecho de
crdito. Por tanto, las GARANTAS son cualquier medio por el cual el acreedor puede asegurarse el cumplimiento de la
obligacin. Una de las formas amparadas es la ejecucin forzosa, es decir intervencin judicial en caso de incumplimiento.
Otra podra ser la constitucin de derecho real de garanta (prenda o hipoteca), cuyo objetivo es afectar a un bien del
deudor para asegurarse el cumplimiento de la obligacin. El acreedor tambin puede acudir a garantas de naturaleza
personal, como son aval o fianza, exigiendo a un deudor que otras personas asuman subsidiariamente la posicin
deudora...
El derecho de retencin es la facultad que legalmente se atribuye (en ciertos casos) al acreedor para conservar bajo su
poder y posesin una cosa, que est obligado a restituir a quien se la entreg (sea o no propietario), mientras que ste
no cumpla con su deuda. Por tanto, es un mecanismo coactivo, de carcter preventivo.
No garantiza una especial responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento sino es meramente una medida
disuasoria del posible incumplimiento.
Es una garanta primaria o primitiva, pero dada su eficacia disuasoria, es frecuentemente utilizada. Favorece al RETENTOR:
mientras la otra parte no cumpla con su obligacin, l puede rechazar la reclamacin de devolucin de la cosa objeto de
retencin.
La CLASULA PENAL
Probar los daos y perjuicios que se han de indemnizar es una de las cosas ms espinosas que plantea el incumplimiento
de la obligacin. Para evitarlo, los contratantes suelen establecer la denominada CLUSULA PENAL (o CONVENCIONAL)
en el contrato. Es una previsin sustitutiva de la indemnizacin de daos y perjuicios. Es decir, consiste en una
OBLIGACIN ACCESORIA (su existencia y dinmica dependen de la obligacin principal) y SUBSIDIARIA (porque slo es
exigible en caso de incumplimiento de la obligacin principal). La clusula penal puede ser de naturaleza sustitutiva o
cumulativa.
Arras o seal es la entrega de dinero (raras veces de cosas) que se exige para celebrar ciertos tipos de contratos
(compraventa, sobre todo). Segn la funcin que cumplan hablamos de arras confirmatorias o arras penitenciarias.
Arras CONFIRMATORIAS
La entrega de dinero a modo de seal por uno de los contratantes tiene funcin de reforzar la existencia del contrato. En
caso de incumplimiento del contrato, las arras confirmatorias no excluyen la accin de cumplimiento o resolucin del
contrato y quedan como cantidad a cuenta en relacin a la posible indemnizacin de daos y perjuicios.
El derecho de crdito atribuye al acreedor el poder de exigir la observancia de un determinado comportamiento al deudor.
Para que ese derecho sea real, el OJ establece y autoriza la aplicacin de medidas de proteccin del derecho de crdito
(legales, por otra parte, tendemos las convencionales que se establecen a voluntad de los particulares y configuran las
medidas especficas de proteccin del derecho de crdito), las llamadas MEDIDAS GENERALES DE PROTECCIN DEL
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DERECHO DE CRDITO y que acompaan a todos los derechos de crdito. El CC establece que el deudor responder con
todos sus bienes, presentes y futuros para cumplir sus obligaciones (art. 1.911). Es lo que se denomina la
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL UNIVERSAL. Sus caractersticas son:
a) Responsabilidad general
Es eficaz para todas las obligaciones, es un medio general de proteccin del derecho de crdito
b) Responsabilidad derivada del incumplimiento
Es decir, el deudor debe afrontar las consecuencias de su incumplimiento. La responsabilidad patrimonial
universal es consecuencia del incumplimiento.
c) Responsabilidad personal
Es el DEUDOR el que debe responder ante el incumplimiento con todos sus bienes, presentes y futuros. Es decir,
si bien el sujeto responsable es el deudor, debe quedar claro que el OBJETO DE RESPONSABILDAD es su
patrimonio. Se califica como personal para diferenciarla de la responsabilidad real (que recae sobre benes
especficos)
d) Responsabilidad exclusivamente patrimonial
La responsabilidad recae sobre el patrimonio del deudor, nica y exclusivamente recae sobre sus bienes. Los
valores de LA PERSONALIDAD en ningn caso quedan comprometidos.
e) Responsabilidad universal
Resalta dos caractersticas importantes: todo el patrimonio del deudor puede afectarse al cumplimiento de sus
obligaciones y tambin cualquier elemento del patrimonio puede ser agredido por los acreedores en la exigencia
de esa responsabilidad. Adems, si su patrimonio actual no es suficiente, quedarn afectos tambin los bienes y
derechos futuros del deudor.
La obligacin patrimonial universal preceptuada por el CC establece que el deudor debe responder con todo su patrimonio
(bienes, derechos y acciones que le correspondan) para hacer frente al incumplimiento de sus obligaciones contradas. A
veces, el deudor puede presentar comportamientos que deprecien su patrimonio con la finalidad de que el acreedor no
cobre lo que le debe. Estas acciones/conductas pueden ser bien INACTIVAS (deudor inactivo), cuando el deudor no
ejercitar los derechos que le corresponden para mermar su patrimonio, y tambin pueden ser ACTIVAS, cuando el deudor
se dedica a sustraer bienes o derechos de su patrimonio (accin delictiva regulada en Cdigo penal llamada alzamiento de
bienes) ya sea a ttulo lucrativo u oneroso.
Frente a la INACTIVIDAD: el derecho reconoce, con carcter general, a los acreedores la facultad de reclamar en nombre
de su deudor los bienes y derechos que l no llega a ejercitar. Esta accin se llama accin subrogatoria, INDIRECTA u
oblicua. Para casos limitados y tasados, existe la posibilidad de reclamar directamente contra el deudor de su deudor,
hablando as de accin DIRECTA.
Frente a conductas ACTIVAS (fraudulentas): el acreedor dispone, por principio general, de la accin REVOCATORIA o
pauliana. Que consisten en conseguir la ineficacia de los actos fraudulentos por parte del acreedor.
Importante: estas acciones no son tan comunes en la prctica como otras formas de garanta y proteccin del crdito
(garantas reales, clusula penal)
Ideas generales
Es una facultad del acreedor que le permite ejercitar derechos del deudor INACTIVO en su propio beneficio cuando no
tenga otro medio de hacer efectivo su derecho de crdito. Tiene carcter subsidiario: se realiza despus de perseguir los
bienes que estn en posesin del deudor, y es el acreedor que debe acreditar que el deudor no tiene otros bienes
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suficientes para hacer efectivo su derecho de crdito. El acreedor acta, en todo caso, en nombre propio, NO ES un
supuesto de subrogacin. Se exceptan, de la accin subrogatoria, los derechos inherentes a la persona.
Ejercicio y efectos
La accin subrogatoria supone reclamar al tercero la totalidad del crdito o derecho que se le debe al deudor. Esta
cantidad se integrar en su patrimonio y el acreedor cobrar de ese patrimonio del deudor, lo que ste le debe. En ningn
caso puede cobrarse DIRECTAMENTE su derecho de crdito de terceros. Adems, beneficiar a los dems acreedores y, si
existieran, los que ostenten un derecho de crdito preferente al del SUBROGANTE.
Es la facultad que tiene el acreedor para cobrar lo que le debe el deudor directamente del deudor del deudor. Es decir,
reclamar la obligacin del deudor directamente de su deudor sin que lo obtenido pase por el patrimonio del obligado.
Esta facultad se da solo en casos concretos, no con carcter general (como la accin subrogatoria):
1) Los trabajadores y suministradores de materiales en un contrato de obra se pueden dirigir directamente contra el
dueo de la obra para reclamar los que les debe el contratista.
2) El mandante se puede dirigir contra el sustituto del mandatario
3) El arrendador se puede dirigir al subarrendatario para reclamar lo que le debe el arrendatario
4) En los seguros, el accidentado (accidente vehculos) se puede dirigir directamente contra el asegurador
5) El perjudicado o sus herederos, pueden exigir la indemnizacin directamente a la compaa aseguradora
Su finalidad es privar de eficacia los actos de enajenacin fraudulentos realizados por el deudor. Tiene carcter subsidiario
y slo puede ejercerse cuando el acreedor cuando no cuente con otro medio de satisfacer su derecho de crdito.
36.10. EL PRINCIPIO DE LA PAR CONDITIO CREDITORUM Y LA RUPTURA DEL PRINCIPIO: LOS CRDITOS
PREFERENTES
La expresin PAR CONDITIO CREDITORUM significa que todos los acreedores de un mismo deudor tienen igual derecho a
ver satisfecho su crdito. Esta regla establece que, si no pueden ser satisfechos todos los crditos ntegramente, deber
realizarse un reparto proporcional entre todos ellos (concursu partes fiunt). Es una regla general, pero la realidad es
distinta: los crditos se gradan y clasifican (no puede tener el mismo derecho un acreedor cualquiera que un hipotecario,
por ejemplo) por el CC (art. 1.921 y ss.). Los crditos preferentes segn el CC sern los siguientes:
A) Los crditos con privilegio (causal: crditos por impuestos, por trabajo personal, por entierro...), legalmente
atribuido (preferencia privilegiara)
B) Los que incorporen garantas reales (prenda e hipoteca) que aseguran el cobro (preferencia real)
C) Los que consten en escritura pblica o hayan sido reconocidos por sentencia firme (preferencia documental).
Estos crditos se llaman crditos escriturarios o quirografarios.
D) El resto se considerar no preferente. Se llaman crditos comunes u ordinarios.
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36.11. ORDEN DE PRELACIN DE LOS CRDITOS PREFERENTES
Estos dos tipos de crdito, una vez ejecutado el bien (convertido en dinero lquido), se pueden dar dos casos:
1. El importe lquido coincide con la deuda pendiente (o sobrepasa, y se integrar en el patrimonio el deudor el resto
para satisfacer el resto de sus obligaciones)
2. El importe no coincide, es menor, el crdito ya no ser especial sino escriturario o comn.
El CC dice que todos los crditos que no son preferentes, son comunes. Estos se regirn, en cuanto a prelacin de pago,
por la regla de CONDITIO PAR CREDITORUM: se prorratea entre ellos los que queda. Se calcular el porcentaje que cada
uno representa un el montante total y se multiplicar por el activo resultante del deudor.