La Posesin

Calero Gonzales, Yostin Humberto

DERECHO ROMANO
Alberto Rojas Alvarado
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La Posesin
Introduccin
Ttulo 1: INICIO Y EVOLUCION DE LA POSESIN
1.1. ETIMOLOGIA
1.2. ORIGEN DE LA POSESIN
1.3 DESARROLLO Y EVOLUCION DE LA POSESIN

1.3.1. LA POSESIN EN EL MUNDO PRIMITIVO

1.3.2.LA POSESIN EN EL ANTIGUO Y MODERNO DERECHO ESPAOL
1.3.3.LA POSESIN EN EL DERECHO PERUANO

Titulo 2: DEFINICIN DE LA POSESIN

2.1. CONCEPTO GENERAL
2.2. DEFINICION LEGAL

Ttulo 3: FUNDAMENTOS DE LA POSESIN

3.1. FUNCIONES DE LA POSESION
3.2. ELEMENTOS DE LA POSESION
3.4.CLASES DE LA POSESION

3.4.1.POSESION NMEDIATA Y POSESION MEDIATA

3.4.2. POSESION LEGITIMA Y POSESION ILEGITIMA
3.4.3. POSESION DE BUENA FE
3.4.4. POSESION DE MALA FE
3.4.5. LA POSESION PRECARIA
3.4.6. LA POSESION CIVILSIMA

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Titulo 4: ADQUISICIN, CONSERVACIN, PRDIDA DE LA POSESIN

4.1. ADQUISICIN
4.2. CONSERVACIN
4.3. PRDIDA

Titulo 5: LA POSESIN EN LA LEGISLACIN PERUANA

5.1. NOCIN DE POSESIN APLICABLE AL SISTEMA JURDICO PERUANO
5.2. ESPECIES POSESORIA EN EL CDIGO VIGENTE
5.3. LA POSESION COMO DERECHO

CONCLUSION 29

BIBLIOGRAFA 30

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INTRODUCCION

Abordar el tema de la posesin es entrar en una suerte de callejn sin salida. La etimologa, su
definicin, los fundamentos que la caracterizan, son aristas polmicas.

Sin duda este es uno de los derechos reales ms complejos e interesantes. A esta institucin se
refiri Rudolff Ihering en los siguientes trminos: No hay materia del derecho que sea tan atractiva
como la posesin, dada sobre todo la ndole de su espritu, ya que ninguna otra deja al terico tan
gran amplitud. La posesin es la Institucin Molusco, no opone a las ideas que se quieren
introducir en ella la misma resistencia enrgica que las instituciones vaciadas en moldes de formas
rgidas, como la propiedad y la obligacin. De la posesin puede hacerse todo cuanto es posible;
podra creerse que ha sido creada para dar la ms completa satisfaccin al individualismo de las
opiniones personales. A quien no sabe producir nada que sea adecuado, ofrcele la posesin el lugar
de depsito ms cmodo para sus ideas malsanas. Podramos llamarla el juguete que el hada del
derecho ha puesto en la cuna de la doctrina para ayudarle a descansar, divertido de su ruda labor; es
una figura de caucho, a la cual puede darse las formas que se quieran

La posesin se entiende como un seoro o poder de hecho sobre una cosa. Consiste en el
hecho mismo de ese poder, con independencia de s quien lo ejerza tenga o no derecho a l. En tal
sentido, posee una cosa quien la tiene bajo su dominacin. La ley protege al poder de hecho en que
consiste la posesin, atribuyndole adems ciertos efectos jurdicos
La posesin tambin es un poder jurdico, de derecho, que no consiste en una dominacin
efectiva sobre la cosa, la ley otorga un poder (posesin) que no se apoya en una dominacin efectiva,
son situaciones en las que el ordenamiento sin que exista una posesin de hecho, atribuye a la
situacin los mismos efectos de los que produjera tal posesin. Consiste en el mero seoro (poder
jurdico) que le concede la ley.

Nosotros encontramos que la posesin no es la otra cara de la propiedad, como si aquella

fuera el poder de hecho y esta el poder de derecho. La posesin es de hecho pero tambin de derecho.

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Ttulo 1
INICIO Y EVOLUCION DE LA POSESIN

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1.1.ETIMOLOGIA

No existe un criterio uniforme ni unnime sobre el origen del trmino posesin. Es uno de los
ms complejos e inextricables. Sin embargo, la doctrina se inclina por sintetizar los pareceres en
algunas grandes corrientes.

En principio, derivara de la voz latina possessio (possidere,

possideo, possessum) que significa estar establecido o establecerse.
Para otros deriva de positio pedium (o pedium positio), tambin
voz latina, que significa ponimiento de pies o tenencia con los
pies. 1

Un segundo grupo de tratadistas estima que posesin deriva del verbo sedere que supone
sentarse, estar sentado, asentarse, establecerse en una casa determinada, al cual se agrega el
prefijo post, que la refuerza. Post sedere significa por tanto despus de estar sentado, lo que
presupone una nocin de tiempo. Es tal vez la tesis de mayor predicamento. 2

Finalmente otros opinan que posesin deriva del termino posse, que es una palabra de origen
snscrito, que significa poder, seoro. De suerte posesin no solo significara sentarse o
afirmarse, sino sentirse como un seor.

Con todo, no nos dice mucho la raz etimolgica de posesin. Incluso contribuye a tornar ms
espinoso el tema, pues con la evolucin de las instituciones estas alcanzaran una conceptuacin
propia e independiente de la etimologa.

1
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm

2
Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg.
268

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1.2. ORIGEN DE LA POSESIN

Si es incierta la etimologa de la palabra posesin, no lo es menos el origen de la institucin.

En una buena medida esto se debe a su carcter voluble. El mismo Ihering la llamaba la
institucin molusco. Blanda y flexible deca como el molusco, no opone a las ideas que se
quieren introducir en ella, podamos llamarla el juguete que el hada del derecho ha puesto en la
cuna de la doctrina para ayudarle a descansar, divertirlo de su ruda labor; es una figura de
caucho, a las cual puede drsele las formas que se quiera. 1

La opinin mas aceptable sobre el origen de la posesin es la de Nieburhr, segn la cual deriva
de ager publicus (tierra pblica o de dominico publico).

Los que tenan parte de este ager publicus, gratuitamente o mediante el pago de un canon,
recibieron el nombre de poseedores.

Para mantenerse en esas tierras no tenan derecho reivindicatorio, y

para defenderse en la tendencia de ellas recibieron los interdictos
posesorios. Este autor se afianza diciendo que las palabras possessio,
possessor, y posidere, significan el goce de ager publicus.

Se pregunta, sin embargo, y como se ha ido de la posesin del ager publicus a la posesin del
ager privatus.

Paccioni contesta, diciendo que a merito de la ley agraria que transformo a los poseedores
referidos en propietarios, con la cual tuvieron amparada su posesin con la defensa de la
propiedad mediante la accin reivindicatoria. 3

1.3. DESARROLLO Y EVOLUCION DE LA POSESIN

3
Manuel J. Gamarra Pereda., Derecho Romano, Editorial Trujillo, Pg. 180

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Histricamente la posesin surge en momentos en que la la figura de la propiedad no estaba

perfilada, la ocupacin de las tierras que dejaron de ser comunes o la tenencia de las cosas
muebles, era defendida por cada cual contra los ataques, repeliendo la fuerza con la fuerza. La
defensa privada y la actitud de recuperar lo que haba sido materia de substraccin o despojo,
merecieron paulatinamente el amparo social y surgi as la posesin con los medios legales
tendientes a protegerla

1.3.1. LA POSESIN EN EL MUNDO PRIMITIVO4

En los tiempos primitivos, la posesin esta

constituida por las labores de apropiacin
(caza, pesca y recoleccin de frutos) y de
ocupacin de tierras que, para su
manutencin, hace de la naturaleza que se le
ofrece libremente. No exista en este estadio,
diferencia entre posesin y propiedad, por lo menos tal como hoy la entendemos. Siendo
la posesin un poder de hecho, resulta casi indiscutible que ella antecedi a la propiedad,
aunque la forma posesoria debe haber sido la exteriorizacin inmediata y ms simple del
poder del hombre sobre los bienes. La propiedad adviene mucho despus.

La ocupacin y apropiacin de bienes se mantuvo con la fuerza

fsica, o quizs porque haya existido a la sazn, cierto orden
jurdico que delimita los derechos, y por lo tanto, la coexistencia,
proveniente del padre de familia, del jefe guerrero, del jefe de
tribu o de clan, segn la poca histrica

4
Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004,
Pg.

270

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Resulta evidente que no existi la propiedad privada en la sociedad primitiva. Las formas
comunales de la posesin y tenencia de los bienes, hacia innecesaria la existencia de un
gobierno y normas individuales, a pesar que los tena fundados en el poder fsico.

Hubo de transcurrir mucho tiempo para que, al tornarse insuficiente la caza, disgregarse
la comunidad y aparecer las primeras formas de propiedad individual, sobre todo de la
tierra, se afirmaran las primeras manifestaciones de propiedad.

1.3.2. LA POSESIN EN EL ANTIGUO Y MODERNO DERECHO ESPAOL

Los orgenes de la gewere en Espaa penetran por el norte,

probablemente merced a las Capitulares de Carlomagno, en
varias de las cuales se habla de posesin de ao y da, que
exigen tener el seoro sobre el bien, sin mencionar para nada
las bases jurdicas en las que se apoya.

La Edad Moderna, con su empeo asimilador a toda clase de

instituciones a las correspondientes del derecho romano, ha
implantado en lugar de la gewere la posesin romana, mero
reflejo o presuncin de dominio, sin la rica variedad de
contenido que ofrece la gewere (germana).

Las corrientes codificadoras de comienzos del siglo XIX inspiran a los legisladores
espaoles. As los cdigos civiles austriacos, francs, italiano, portugus, establecen
que la posesin es la simple tenencia de una cosa o el goce de un derecho real. 8

El Derecho de nuestra poca en materia de posesin constituye una combinacin de

principios romanos, germnicos y cannicos. Bsicamente pueden distinguirse dos
grandes orientaciones que se diferencian sobre todo por el grado de acogida que tiene
en ellas el concepto romano de posesin.

La primera orientacin es seguida por las legislaciones latinas que, en principio,

responden a la concepcin romana tal como la entendi Savigny, si bien aceptan
correctivos y complementos de origen germnico y cannico que, a veces, oscurecen y
rompen la armona de sus normas sobre la materia. La otra orientacin est
representada por las legislaciones alemana, suiza, japonesa, brasilera y mexicana que

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han escogido la concepcin germnica de posesin si bien adoptan tambin numerosas

ideas de origen romano. Dentro de esta corriente, en principio, se elimina el "animus"
como el elemento especfico de la posesin y se equiparan posesin y detentacin; pero
luego, de una manera u otra, se declara que no son poseedores ciertas personas que
detentan las cosas en determinadas condiciones. 5

1.3.3. LA POSESIN EN EL DERECHO PERUANO

Indudablemente las corrientes posesorias ingresan al derecho

peruano a travs del modelo espaol.

La influencia aparece ntida cuando el cdigo civil prncipe

define a la posesin como la tenencia de una cosa o el goce
de un derecho.

Advirtase bien: cosa o derecho. Los cdigos posteriores han

desconocido el fenmeno posesorio como derecho; supone
que la posesin es solo de hecho. 6

5
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia

6
Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004,
Pg.

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Ttulo 2

DEFINICIN DE LA POSESIN

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2.1.CONCEPTO GENERAL

La posesin puede ser definida como la situacin fctica de poder sobre una cosa con entidad
corprea. WESTERMANN define a la posicin como el reconocimiento jurdico de una
relacin de hecho sobre la cosa sin consideracin a si existe tambin una relacin jurdica sobre
la misma, mientras que para JORDANO, la posesin es la apariencia provisional de titularidad
jurdica real.

La posesin es, en realidad, una situacin de hecho susceptible de producir efectos jurdicos. Los
motivos por los que el ordenamiento la protege son, bsicamente, dos:

Porque estadsticamente los derechos reales se manifiestan en la posesin; es como

seala HECK, la proteccin debida a las ideas de continuidad y mantenimiento
provisional del status quo. Segn DIEZ PICAZO, la razn por la cual se protege al
poseedor radica en la necesidad de preservar la continuidad de la vida jurdica. La
continuidad de una situacin constituye un bien social en s mismo, con independencia
de que tras dicha situacin exista o no un derecho subjetivo. El poseedor que carezca de
derecho ceder ante el titular o propietario, pero slo una vez que el litigio haya sido
ventilado ante los Tribunales. La proteccin de la apariencia jurdica de la posesin
facilita, adems, el trfico jurdico.
Para mantener la paz en la sociedad, de tal forma que aqul que crea estar en poder de un
mejor derecho no podr ejercitarlo por la fuerza (el CP castiga el ejercicio arbitrario del
propio derecho), sino que ha de solicitar el amparo judicial. 7

2.2. DEFINICION LEGAL

Art.896 CC, La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la

propiedad. 8

7
http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html

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En el ordenamiento jurdico se entiende por posesin la situacin fctica de tenencia de una cosa
o disfrute de la misma por una persona con la intencin de haber la cosa como propia. La
posesin tambin se ejerce sobre un derecho cuando se disfruta del mismo.

Es una determinada situacin de hecho. Significa el control fsico o material de una cosa. Es un
concepto muy discutido pero hay dos puntos en los que no existen dudas:

- La posesin es la presuncin de la propiedad.

- La base de la posesin es la detentacin material

Las dos teoras ms importantes son Savigny e Ihering. Para entender el concepto de posesin
hay que partir de la base de que todo ordenamiento jurdico tiene que reprimir ciertos actos que
perturben la disponibilidad de hecho de una cosa. En Roma la tutela de esa disponibilidad se
realizaba mediante interdictos. stos slo miraban a la situacin de hecho por esta se conoce
como possessio que el poder fsico sobre una cosa.

El poseedor es la persona que tiene la disposicin de la cosa con independencia de que sea
propietario o no y la situacin del poseedor es protegida por el ius honorarium. 9

8
Cdigo Civil Peruano

9
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

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Ttulo 3
FUNDAMENTOS DE LA POSESIN

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3.1. FUNCIONES DE LA POSESION

En cuanto a las funciones de la posesin, es posible sealar tres:

Proteccin o defensa de la posesin: con lo que la posesin sera la situacin jurdica que permite
poner en juego la defensa interdictal, que es el mecanismo jurdico que el ordenamiento ha
establecido para defender al poseedor (no tiene que demostrar que es propietario).
Legitimadora: con lo que la posesin sera la situacin jurdica que legitima a una persona en virtud
a la apariencia para ejercitar el derecho que dicha apariencia manifiesta, o permite a los terceros
confiar en ella.
Facilitar o posibilitar el dominio u otros derechos reales: con lo que la posesin sera la posibilidad
de su conversin en dominio o en el derecho de que es manifestacin exterior mediante usucapin.
La posesin posibilita que la posesin misma se llegue a convertir en propiedad u otro derecho real.
Incluso en los casos en que no hay un derecho o seoro justificado con otro derecho. La propia posesin
va a posibilitar que ese derecho que no exista y era una apariencia se convierta en el derecho real de que
sea apariencia. 10

3.2. ELEMENTOS DE LA POSESION

3.2.1. CORPUS

Es el elemento material, la sujecin efectiva. Como primer componente de la posesin romana se

encuentra un poder fsico y exclusivo sobre un objeto, este elemento se sola designar como el
corpus

Se reconoce cuando la persona se encuentra en contacto directo de la cosa. Poco a poco se va

espiritualizando la posesin.

Aparece el corpus no solo cuando hay contacto con la cosa si no tambin cuando ese contacto
puede ser ejercido en cualquier momento.11

10
http://html.rincondelvago.com/posesion_3.html

11
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

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3.2.2. ANIMUS

El animus existe cuando el poder fsico sobre la cosa se ejerce sin reconocer en otro un seoro
superior en los hechos.

Este desconocimiento en los hechos tiene que manifestarse por actos exteriores (ejemplo un ladrn
que roba una cartera, ejerce sobre esta el corpus con animus domini pues en los hechos desconoci
un seoro superior al respecto en cambio si la pidiese prestada no hubiere animus pues reconoce el
seoro)

Los romanos no establecieron en qu consista el animus o intencin en la posesin. En el siglo

XIX se defendieron dos teoras:

a) Subjetiva de Savigny. Para este autor el animus significa el

intencin de comportarse como lo hara el propietario pero sin
embargo hay algunas figuras en que se reconocen la posesin sin
tener la intencin de tener la cosa para s como el caso del
acreedor pignoraticio. Savigny para salvar estos obstculos,
recure la idea de posesin derivada; la posesin transmitida por el
titular originario.

b) Objetiva de Ihering. Es la voluntad consciente de estar en una

relacin de dominio sobre la cosa y lo que separa la detentacin y la
posesin de l mera necesidad.
La ley establece caso por caso cundo se debe tener y cundo no
proteccin posesoria.

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La romanstica actual considera que el animus es la intencin no de ser dueo sino simplemente de
tener la cosa para s y ejercitar sobre esa cosa un poder de hecho con exclusividad e independencia.
12

3.3. ESTRUCTURA DE LA POSESION

Hay que sealar que la doctrina polemiza sobre si la posesin es un verdadero derecho real o no es ms
que una situacin fctica. Al margen de la polmica doctrinal, lo relevante es que la misma es susceptible
de producir efectos jurdicos.

3.3.1. SUJETO:
La posesin como derecho, la puede adquirir cualquier persona fsica o jurdica ya que el poseer
un derecho es poseer un poder jurdico, y para tenerlo es suficiente con tener capacidad jurdica
para ello.

Si pensamos en la posesin como hecho, la pueden tener las personas jurdicas (porque la ejercen
a travs de sus rganos de representacin) y las personas fsicas, si bien, deben tener capacidad de
entender y querer (si no se tienen estas cualidades se puede obtener a travs de representante
legal).13

3.3.2. OBJETO:
El objeto de la posesin est contemplado en el art. 437 del C.c. que dispone que: slo pueden
ser objeto de posesin las cosas... que sean susceptibles de apropiacin.

No se pueden poseer aquellas cosas que no puedan ser objeto de dominacin jurdica por los
particulares: quedan excluidas las cosas pblicas o sagradas, y las cosas que no tengan
individualidad (que formen parte de un conjunto).14

12
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

13
http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html

14
http://html.rincondelvago.com/posesion_2.html

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3.4. CLASES DE LA POSESION 15

Siguiendo con la sistemtica del cdigo, corresponde estudiar las clases de posesiones y sus efectos
que conllevan .El cdigo actual destaco criterios de la buena y mala fe, la posesin mediata he inmediata
y la posesin legitima y la posesin ilegitima.

3.4.1. POSESION INMEDIATA Y POSESION MEDIATA

En esta clase hay una relacin jurdica entre poseedor inmediato y poseedor mediato

a) Posesin Inmediata: Es aquella que se ejecuta actual y

temporalmente mediante un acto derivativo que le atribuye al
poseedor una condicin jurdica. Se obtiene directamente, sin
necesidad de mediador posesorio. Es una posesin de derecho, la que
conserva el propietario y no es susceptible de tener varios grados.
Ej.: arrendamiento

b) Posesin Mediata: Es aquella relacin que se revela de un acto derivativo que confiere el
poseedor mediato al inmediato una condicin jurdica expresada en un titulo, se tiene a travs
de un mediador posesorio, a travs de la posesin de otro. Es susceptible de varios grados. Ej.:
subarrendamiento.

Art.905 contempla que es poseedor inmediato el poseedor temporal. En virtud de un titulo.

Corresponde la posesin mediata a quien confiere el titulo.

15
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia

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 La Posesin

En efecto la norma que contiene el artculo acotado, tipifica la posesin inmediata. El supuesto de
una norma jurdica es el concepto de poseedor inmediato que lo distingue como tal por estar
premunido de dos requisitos.

Que su posesin sea temporal

Que posea el bien en virtud de un titulo

La relacin entre posesin mediata y posesin inmediata , crea una situacin jurdica y tiene
ciertos deberes y derechos eventuales , que el titulo le atribuye , por eso el poseedor mediato
tiene la obligacin de respetar la posesin del poseedor inmediato , ya que este ultimo tiene la
obligacin de disolver el bien cedido dentro del plazo convencional o legal

3.4.2. POSESION LEGITIMA Y POSESION ILEGITIMA

La posesin es legtima cuando existe correspondencia neta entre el

poder ejercido y el derecho alegado, ser ilegitima cuando se rompe
dicha correspondencia, el poder de hecho se ejerce independientemente.
Procede de la ley con abstraccin del titulo. La faille dice que la
posesin es legitima cuando el ejercicio de un derecho real sea de
acuerdo a las disposiciones del cdigo civil y ser ilegitima cuando se
tenga sin titulo o por un titulo nulo o fuere adquirido por un modo
insuficiente para adquirir los derechos reales o cuando se adquiere del que no tenia derecho a
poseer la cosa o no lo tenia para transmitirla.

Es posesin legtima en cuanto no se declare la nulidad del titulo que la produce si se ha

adquirido el bien de quien no es su dueo.

La posesin es ilegitima por que el arrendador carece de derecho para dar en

Arrendamiento

3.4.3. POSESION DE BUENA FE

Primeramente vamos a conocer que es la buena fe:

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Llamada en roma BONA FIDES. Integra un concepto moral de honradez y lealtad en los actos
jurdicos y en la vida en general, la buena fe se traduce en la creencia de quien transmite puede
hacerlo, tambin esta integrada por la ausencia de dolo o engao al contratar o establecer el
vinculo obligatorio. El poseedor de la buena fe es aquel que posee por que cree que es titular del
derecho como ejerce, ignorando todo acto revocatorio sobre su titulo.

Es poseedor de buena fe quien posee como propietario en fuerza de justo ttulo, es decir, de un
ttulo capaz, de transferir el dominio, aunque sea vicioso, con tal que el vicio sea ignorado por el
poseedor

La buena fe, en la posesin, aparece as definida de dos maneras:

Cuando se trata de la posesin en general, se define como un estado de ignorancia y lo que se

ignora es la existencia de un vicio en el titulo o modo de adquirir de quien, a consecuencia de
tal efecto que da en condicin de poseedor. El poseedor cree que no lesiona un derecho ajeno
siempre que esa creencia no se funde en negligencia grave o desconocimiento inexcusable.

Cuando se trata de la usucapin, se define como un estado de creencia de que la cosa ha sido
adquirida de quien por ser dueo de ella, podra transmitir el dominio, con la consecuencia de
que el adquiriente queda reducido a la condicin de poseedor.

Elementos de la posesin de la buena fe:

Dos son los elementos de la posesin de buena fe:

a) La ignorancia y el error: Este elementos de la figura que venimos estudiando, contempla

la ignorancia y el error como los factores determinantes de la buena fe .en cuento al error,
este puede ser de hecho o de derecho. El primero se realiza cuando el adquiriente le da un
valor de verdad a una realidad que no es tal. La ignorancia por lo general es desconocimiento.

b) La persona de legitimidad: Este elemento de la posesin se revela en la conciencia del

poseedor adquiriente como la creencia errnea en el derecho transmitido, sobre el cual tiene
una conviccin de la legitimidad.

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 La Posesin

Se tiene buena fe para poseer como propietario, cuando se ignora la exigencia de un vicio que
invalida a sus titulo. Incluso podra no existir el titulo realmente. Existiendo nicamente en la
creencia del poseedor adquiriente. En este supuesto de denominara titulo putativo.

El articulo 906 de nuestro cdigo civil dice: la posesin ilegitima es de buena de cuando el
poseedor cree en su legitimidad. Por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio
que invalida su titulo
Ahora bien el art. 201 del cdigo establece que el error es causa de anulacin del acto
jurdico cuando sea esencial y conocible por otras partes, es decir como afirma Vidal
Ramrez... no se protege el errante en cuento se haya equiparado, sino en cuento su error
haya sido advertido o haya podido serlo por la otra parte.

3.4.4. POSESION DE MALA FE

Existe cuando el poseedor consciente de que su posesin es ilegitima, como tambin cuando el
poseedor, no conociendo que su posesin es ilegitima pero procediera con negligencia culpable.
Posee de mala fe el poseedor que cree o sabe que su posesin es injusta.

La buena o mala fe puede cambiar durante la posesin, esto es

posible pero para que jurdicamente eso tenga un valor, tienen que
darse actos que patenticen ese cambio de fe. Interesa analizar la fe
de una persona para ver los efectos de esa posesin, los plazos
para usucapir, etc.

En relacin a los frutos. El poseedor de mala fe esta obligado a rembolsar aquellos que hubiere
percibido y en caso de que ellos no existan. Debe pagar su valor estimado al tiempo en que los
percibi debi percibir.

El art.909 del cdigo civil seala el poseedor de mala fe responde de la perdida o detrimento del
bien aun por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que este tambin se hubiera producido en caso de
haber estado en poder de su titular.

3.4.5. LA POSESION PRECARIA

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 La Posesin

Se expresa en el derecho moderno como una modalidad del

comodato. La posesin es en s una institucin que tiene carcter
precario, pues es vencida por otros derechos reales; se puede ver
desde dos puntos de vista:

a) Posesin precaria en sentido amplio: la que tiene todo el que posee sin derecho a poseer. Es
dbil, ser vencida por el que tenga derecho a poseer.

b) Posesin precaria en sentido estricto: la que adquiere un poseedor de uno anterior que se
reserva el derecho a recobrarla cuando l mismo decida. Ej.: contrato de comodato o depsito.
La posesin del comodatario o depositario es una posesin precaria en sentido estricto. La
posesin precaria se adquiere por el poseedor precario cuando la pierde el poseedor anterior,
salvo que ste conserve la posesin mediata.

En el derecho peruano del cdigo civil, de 1852 en su art.1834 ya haba asimilado al precario
como una modalidad de comodato. A sus ves el cdigo del 36 en su art. 1594 estableca que
cuando no se ha determinado el objeto de uso ni su duracin ni aquel resulte determinado por la
costumbre, puede el comodato, a su arbitrio, pedir se le devuelva la cosa prestada. 16

3.4.6. LA POSESION CIVILSIMA

La posesin de los bienes hereditarios se entiende transmitida al heredero sin interrupcin y desde
la muerte del causante, en el caso de que llegue a asirse la herencia. El que validamente repudia
una herencia se entiende que no la ha posedo en ningn momento

16
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia

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Ttulo 4

ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA

POSESIN

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 La Posesin

4.1. ADQUISICIN

Se produce la adquisicin de la posesin, de una cosa, desde el momento en que se presenta el

corpus y el animus possidendi. Juntos estos elementos, determinan el nacimiento de la posesin.
17

En las fuentes existen distintos casos donde se observan esa situacin y son casos denominados:

a) Traditio clavium apud horrea. Era la entrega de las llaves de un

almacn donde se encuentra depositada unas mercancas; equivaldra
ala entrega material de las mismas.

b) Signatio mercium Cuando se marcaba las mercancas con una contrasea por parte de
quien las adquiras se consideraban entregadas.

c) Traditio brevi manu. El que adquiere una cosa la tiene ya en su poder.

d) Traditio longa manu. Se produce la entrega de la posesin con el simple sealamiento a

distancia.

e) Traditio constitutum possessorium. Cuando una persona que posee en nombre propio
pasa a poseer en nombre ajeno.

En derecho romano tambin se poda adquirir la posesin por intermediario. El pater familias
poda adquirir a travs de los sometidos a su potestad como el filii familia o un tercero pero en
derecho clsico no se poda adquirir en nombre ajeno. Ms tarde este principio perdi su
vigencia al admitirse la adquisicin por medio del procurador.

En poca Justiniano ya se admite la adquisicin por medio de persona libre pero para ello se
exige el mandato especial o la ratificacin. En cuanto al animus ste se ve en abstracto; para
categoras objetivas de relaciones. La ley dice en qu casos hay animus y en qu no. 18

17
Manuel J. Gamarra pereda, Derecho Romano, Editorial Trujillo, Pg. 180

18
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

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 La Posesin

4.2. CONSERVACIN

La posesin se conserva mediante el nimo propio y la tenencia propia o ajena. En general se

considera que no es necesaria una actuacin inmediata y constante. Esto se ve en el hecho de
que se mantiene la posesin slo con el nimo en el caso de los fundos que quedan aparte del
nimo.

Se puede adquirir sin violencia la posesin de un fundo ajeno cuando est vacante por abandono,
por muerte sin sucesor o por larga ausencia de su dueo. En el derecho justinianeo se conserva
la posesin en el caso del ausente slo con el nimo. La posesin se conserva con nimo propia
y tenencia ajena cuando alguien detenta una cosa en nuestro nombre. 19

4.3. PRDIDA

1 La prdida de la posesin puede ocurrir de tres maneras: por

desaparicin simultnea del "animus" y del "corpus", por prdida del
"corpus" slo o por la prdida del "animus" slo.

2 Casos tpicos de la prdida de la posesin por desaparicin de ambos

elementos son el abandono de la cosa por el poseedor, su enajenacin
seguida de la tradicin de la cosa y el perecimiento total de la cosa.

3 Se pierde la posesin por desaparicin de slo el "corpus" cuando la cosa cae en el dominio
pblico o cuando un tercero se apodera de ella.

4 Ejemplo de la desaparicin de la posesin por prdida de solo el animus es el caso del

"constitutum possessorium" 20

19
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

20
http://enciclopedia.us.es/index.php/Posesi%C3%B3n

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 La Posesin

Ttulo 5
LA POSESIN EN LA LEGISLACIN PERUANA

DERECHO ROMANO
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 La Posesin

5.1. NOCIN DE POSESIN APLICABLE AL SISTEMA JURDICO PERUANO

Somos conscientes de las diversas nociones que la doctrina le ha concedido a la institucin que
estudiamos. Sin embargo, nosotros slo nos ocuparemos de
aquella que es compartida por casi todos los pases
occidentales y que identifica a la posesin como un derecho
real autnomo. En efecto, la posesin es un derecho que
prescinde de las titularidades que provienen de la propiedad,
se configura a partir de un hecho que es el calificado como
situacin posesoria, al cual el Derecho le otorga una serie
de consecuencias jurdicas. Sin duda se trata de un derecho
peculiar, como veremos luego, pero es un derecho al fin y
tiene autonoma frente a todos aquellos que provienen de la
propiedad.

En la historia de la investigacin sobre la posesin, siempre se ha tenido claro que descubrir los alcances
de esta institucin no tiene sino un carcter instrumental. Conocer cuando estamos en presencia de una
situacin posesoria slo tiene sentido por que de ese modo podremos saber si a determinado supuesto le
son aplicables las consecuencias que el sistema legal a previsto para dicha situacin. Las presunciones
legales, la suma de plazos posesorios, la prescripcin adquisitiva de dominio, las mejoras y la defensa
interdictal, son algunas de las consecuencias importantes que justifican la investigacin y hacen patente
la necesidad de saber que elementos se deben considerar para calificar una situacin como posesoria. En
esta aventura acadmica no podemos perder de vista que en definitiva lo que se pretende con la posesin
es dar una respuesta adecuada a una necesidad social concreta.

Para culminar esta parte debemos advertir que para nuestro pas el tema de la posesin, tiene singular
importancia, pues la propiedad en el Per, como titularidad protegida por el ordenamiento jurdico, est
afectada por una serie de distorsiones que la convierten en un derecho difcil acceso efectivo para un
sector importante de la poblacin. 21

21
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm

DERECHO ROMANO
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 La Posesin

5.6. ESPECIES POSESORIA EN EL CDIGO VIGENTE 22

Divisamos las siguientes clases de posesin:

a) Posesin mediata e inmediata, art. 905

b) Posesin legtima e ilegtima, art. 906
c) Posesin de buena fe y de mala fe, art. 906.
d) Posesin precaria, art. 911
e) Posesin ad usucapionem de inmuebles, art. 950 y de muebles, art.951
f) Posesin de muebles, art. 948
g) Posesin civilsima, art. 660.

5.7. LA POSESION COMO DERECHO 23

Desde que nuestro sistema jurdico opt por la teora objetiva de Ihering, no existe duda acerca de que la
posesin es un derecho real autnomo. Ciertamente este derecho nace de un hecho que es el
comportamiento respecto de la cosa en la forma como referimos antes.

Al margen de todo el sustento doctrinario de la posesin como un derecho, en el sistema jurdico peruano
bastara con indicar que la misma ha sido calificada expresamente como tal por el Cdigo Civil. En
efecto, entre nosotros la posesin es el primero de los derechos reales principales.

La persona que es calificada como poseedora de un bien tiene a su favor una serie de instrumentos
legales. Entre stos los ms importantes son los que tienen que ver con la proteccin o la defensa del
derecho. As, los artculos 920 y 921 del Cdigo Civil se ocupan de describir de manera genrica estos
instrumentos: la defensa posesoria directa o privada y la judicial.

Slo de los 27 artculos con los que cuenta el Ttulo I (la posesin) de la Seccin Tercera del Libro de
Derechos Reales Principales del Cdigo Civil, se desprenden una serie de consecuencias importantes que
afectan a quien sea calificado como poseedor de un bien.

22
Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004,
Pg.353

23
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm

DERECHO ROMANO
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 La Posesin

Ahora bien, este derecho con toda su importancia tiene caractersticas particulares que deben ser
consideradas en todo momento de su estudio. Las caractersticas generales no admiten mayor
cuestionamiento; se trata de un derecho real, es un derecho autnomo, tiene carcter patrimonial, recae
sobre bienes. Sin embargo, como seala Puig Brutau: La discusin de si la posesin es un hecho o un
derecho debe quedar superada. Es un hecho en cuanto se refiere al seoro efectivo sobre la cosa, con
independencia de la causa o fundamento jurdico de este poder o dominacin, pero es un derecho en la
medida que la ley regula consecuencias jurdicas del hecho de la posesin.

CONCLUSION

Se ha tratado punto por punto cada aspecto que involucra a la posesin, en la conclusin se presentar un
enfoque general.

Qu es lo que nos dice el Ordenamiento Jurdico con respecto ha este tema: En el ordenamiento jurdico se
entiende por posesin la situacin fctica de tenencia de una cosa o disfrute de la persona como titular de la
posesin, permitiendo ejercer nuestros derechos dentro de esta. Tengamos en cuenta que el poseedor: es aquel
que tiene la disposicin de la cosa con independencia de que sea propietario o no y la situacin del poseedor
es protegida por el ius honorarium.

La posesin requiere o necesita dos elementos para configurarse y ellos son el corpus, que es la cosa en s y el
animus domini que es la intencin de comportarse como su dueo, es decir la posesin requiere la intencin y
la conducta de un dueo. He ah donde surge la siguiente interrogante Cmo adquirimos una posesin? En
derecho romano poda adquirirse la posesin por intermediario. El pater familias poda adquirir a travs de los
sometidos a su potestad como el filius familias o esclavo pero en derecho clsico no se poda adquirir en
nombre ajeno. Ms tarde este principio perdi su vigencia al admitirse la adquisicin por medio del
procurador. En poca Justiniana ya se admite la adquisicin por medio de persona libre pero para ello se exige
el mandato especial o la ratificacin.

Es de vital importancia sealar uno de los efectos especiales de la posesin: Cuando una persona es poseedor
de manera pacifica o ininterrumpida durante un periodo de tiempo largo permitiendo la adquisicin de la
propiedad del bien es lo que se conoce como: usucapin. Los poseedores de posesiones pueden protegerlas y
cuidarlas a travs de la presencia de los interdictos y estos son tres: interdicto retinenda possessiones,
interdictos recuperandae posesiones y el interdicto adipiscendae possessiones. Estos interdictos son medidas
que permiten cuidar y velar por los derechos de cada poseedor y buscan la proteccin de la posesin. Como se
ha mencionado en las exposiciones anteriores.

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 La Posesin

Todos los aspectos de sumo valor han sido tratados de manera profunda en cada exposicin que han realizado
mis compaeras, por tal motivo se considera de mucha importancia en el estudio de lo que es posesin y el
poseedor en derecho romano porque nos brinda una visin en lo que respecta al derecho civil.

BIBLIOGRAFA

Manuel J. Gamarra Pereda.,Derecho Romano, Editorial Trujillo

Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2
Edicin 2004
Gustavo palacio Pimentel, Edicin: Primera Edicin, Editorial Ojeda
Cdigo Civil Peruano
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Cont
r.htm
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia
http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html
http://html.rincondelvago.com/posesion_2.html
http://html.rincondelvago.com/posesion_3.html
http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_germ%C3%A1nico
http://enciclopedia.us.es/index.php/Posesi%C3%B3n

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