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02 Responsabilidad Extracontractual (Resumen de Barros - MPG)
02 Responsabilidad Extracontractual (Resumen de Barros - MPG)
Enrique Barros
INTRODUCCIN
Casos cotidianos de accidentes que causan daos a terceros plantean preguntas acerca del
ordenamiento que debera resolverlos: cul es la regla de atribucin de responsabilidad ms
justa? y, cul es la regla socialmente ms eficiente? La cuestin que subyace a la mayora de
estas preguntas dice relacin con el criterio que se utilizar como fundamento de la
responsabilidad civil: la culpa del que causa el dao o la mera relacin causal entre ese hecho de
un tercero y el dao.
3. Plan.
Ambos estatutos de responsabilidad comparten un objetivo comn: dar lugar a una accin
civil de indemnizacin de perjuicios, que persigue la reparacin pecuniaria de los daos sufridos
por el hecho de un tercero.
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Pero no existe impedimento para que el contrato sustituya a las reglas de responsabilidad civil
extracontractual, respetando los lmites que imponen las normas de orden pblico. No obstante,
en la prctica, la regulacin contractual de los riesgos es completamente excepcional. Ello slo es
posible en aquellos casos excepcionales en los que el riesgo y las potenciales vctimas son
perfectamente identificables a priori y, adems, se justifica el costo de entrar a negociar un
acuerdo.
6. Nociones.
A falta de una razn jurdica para atribursela a un tercero, el principio general es que la
prdida de un accidente debe quedar donde caiga.
La pregunta esencial dice relacin con las razones que el derecho habr de considerar para
que el costo de los daos sea atribuido a un sujeto distinto de la vctima.
a) Responsabilidad por culpa o negligencia, que hace responsable al tercero que causa el dao a
condicin de que el tercero haya actuado con culpa o dolo;
b) Responsabilidad estricta u objetiva, que establece la obligacin de reparar todo dao que se
produzca en el ejercicio de cierta actividad, cualquiera sea la diligencia empleada; y,
c) El seguro privado obligatorio, que garantiza la reparacin de la vctima estableciendo el deber
legal respecto de quien realiza la actividad susceptible de causar dao o de quien corre el
riesgo de accidente, de contratar un seguro de responsabilidad. Este sistema se rige por las
normas de los contratos.
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La razn para atribuir responsabilidad a un tercero radica en que el dao ha sido causado
por su accin culpable, esto es, ha sido el resultado de una accin ejecutada con infraccin a un
deber de cuidado.
La mayor parte de los deberes de cuidado no pueden ser definidos con exhaustividad por
la ley, quedando entregada su determinacin a los jueces.
En este sentido, presenta una cierta analoga con las denominadas obligaciones de garanta
del derecho contractual.
En el derecho nacional estn sujetas a este rgimen, por ejemplo, la responsabilidad del
propietario del vehculo motorizado por accidentes de trnsito, la del causante de derrames de
hidrocarburos y otras substancias nocivas en el mar, la del explotador de instalaciones nucleares,
la del empresario de aeronaves, y la del que utiliza plaguicidas. A las normas establecidas por
estatutos legales especiales se agregan los Arts. 2327 y 2328 inc. 1 primera parte CC.
Fuera del mbito del derecho privado, el seguro puede adoptar la forma de un seguro
social, caracterizado por la existencia de un fondo pblico creado para hacer frente a
determinados riesgos que el Estado cubre por razones de justicia distributiva.
Tambin puede adoptar la forma de un contrato forzoso regido por el derecho privado, y
en tal caso operar en virtud de normas legales imperativas que exijan su contratacin como
requisito para el desarrollo de determinada actividad. En tales casos, tiende a ser una especie de
garanta forzosa impuesta por la ley. En virtud de este sistema, el costo de los accidentes es
finalmente distribuido entre todos los candidatos a vctima, mediante un aumento del costo (y por
consiguiente del precio) del bien o servicio.
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Principal cuestin (en el seguro obligatorio): regla que habr de dirimir la concurrencia de
la accin emanada del seguro, por una parte, y la accin de indemnizacin de perjuicios, por la
otra.
El primero opera con prescindencia del juicio de culpabilidad del conductor. Es un seguro
de mnima cobertura para no gravar el uso del automvil.
10. Nociones.
La pregunta por los fines pretende indagar sobre las razones para establecer un
determinado rgimen de responsabilidad civil, y en particular, para preferir uno u otro modelo de
atribucin.
Desde el punto de vista sustantivo, los fines de la responsabilidad civil pueden ser
agrupados en dos rdenes: a) desde la perspectiva del anlisis econmico, el fin de las reglas de
responsabilidad civil es prevenir los accidentes en un grado ptimo socialmente; y, b) desde la
perspectiva de la relacin entre el agresor y la vctima, las reglas de responsabilidad tienen por
finalidad dar una solucin justa.
a) La prevencin.
11. Generalidades.
Concebido desde un punto de vista instrumental, el derecho puede ser visto como un
conjunto de incentivos (y desincentivos) que permiten orientar el comportamiento hacia fines
socialmente deseables. Tratndose de la responsabilidad civil, el fin ser la ptima prevencin de
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accidentes, esto es, el establecimiento de una regla tan rigurosa como sea necesario para evitar
accidentes que causan un dao mayor al beneficio que reporta la actividad que los genera.
En este sentido, las reglas de responsabilidad civil actan como reglas de prevencin
general. Actan adems como un mecanismo descentralizado de control.
Este sistema estar con frecuencia complementado con normas de prevencin especial, de
carcter administrativo.
Desde una perspectiva de su utilidad, las reglas de responsabilidad civil operan como un
instrumento para alcanzar un nivel ptimo de cuidado.
Por ltimo, el sistema de responsabilidad estricta considera como factor relevante el nivel
ptimo de actividad. La responsabilidad estricta opera como un fuerte desincentivo a desarrollar
actividades cuya utilidad marginal es menor al costo de evitar o reparar los accidentes que
provoca.
b) La justicia.
13. Nociones.
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La justicia plantea la pregunta acerca de cuando es correcto atribuir responsabilidad a una
persona por los daos que ocasiona a un tercero. El enfoque es normativo y no tcnico-
instrumental.
En la determinacin de esa regla actuarn la ley y las normas que reconocemos como
exigencias de cuidado, que se nos imponen en cada uno de los roles que asumimos en nuestra
vida en comn. Algunas de estas reglas estn formuladas por la ley. Otras responden a
costumbres o usos normativos que la comunidad observa como obligatorios. Pero tambin hay
ocasiones en que no existe apoyo en una regla legal o social preexistente, y en tales casos es
necesario construir hipotticamente la regla que habra seguido una persona razonablemente
juiciosa en tales circunstancias.
Sin embargo, persiste una diferencia lgica esencial entre el rgimen de presunciones de
culpa y la responsabilidad estricta u objetiva, pues en el sistema basado en la culpa el autor del
dao podr excusarse siempre probando que actu con el cuidado debido, mientras que en la
responsabilidad estricta dicha justificacin est excluida.
La idea de justicia correctiva tiene su fundamento en la relacin que surge entre la vctima
y el autor del dao, y se muestra en los diversos tipos de argumentos que la sustentan.
Por una parte, el autor de dao est usualmente en mejores condiciones que la vctima
para asegurarse del riesgo, pues conoce, controla y asume las consecuencias de su accin. Desde
otro punto de vista, quien aprovecha las ventajas de una actividad debe soportar sus costos. De
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ah que la justicia correctiva tienda a establecer una especie de responsabilidad por el riesgo
creado.
El sistema ha sido criticado desde el punto de vista de la eficiencia: por una parte, porque
la dispersin del riesgo hace que los incentivos para evitarlo disminuyan; por otra parte, porque
los costos asociados a un sistema generalizado de distribucin hacen que en definitiva el fondo a
repartir entre las vctimas sea menor que en otros sistemas.
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A su vez, no toda responsabilidad estricta est construida sobre la base de la pura
causalidad entre la accin y el dao. As, en la responsabilidad del Estado, por ejemplo, se
requiere falta de servicio, que importa un juicio objetivo acerca del funcionamiento del servicio
respectivo, que es cercano al juicio de culpabilidad.
18. Planteamiento.
La Ley de las XII Tablas tambin estableca la ley el talin, y el derecho romano posterior
parece no haberse desprendido de la funcin punitiva de la responsabilidad civil.
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La evolucin hacia una frmula general estuvo marcada por la inclinacin del
pensamiento moderno hacia la abstraccin y la generalidad. Sin embargo, la tendencia a reducir
la responsabilidad a su funcin reparatoria y extenderla a todas las hiptesis posibles de culpa,
tiene sus orgenes en el derecho cannico, con su tpica inclinacin a expandir el fundamento
moral del derecho privado.
A fines del siglo XIX la idea puramente restitutiva de la responsabilidad hizo crisis
respecto de actividades o situaciones en que resultaba manifiestamente injusto hacer cargar a la
vctima con el dao. Los primeros casos se refirieron a accidentes del trabajo y luego al
transporte de pasajeros.
Por eso, los estatutos de responsabilidad estricta son excepcionales y se basan en ciertos
criterios recurrentes: que exista la percepcin de que el riesgo no puede ser controlado aunque se
emplee el mayor cuidado; que la amplitud del universo de personas sujetas al riesgo justifique
prevenirlo y distribuirlo, radicndolo en quienes lo generan y controlan; o simplemente que
resulte injusto, atendida la relacin entre autor y vctima del dao, que esta ltima soporte el
riesgo.
22. Planteamiento.
La pregunta esencial que plantea la responsabilidad civil dice relacin con las razones que
el derecho considera para atribuir el efecto patrimonial de los daos a un tercero, distinto del
sujeto que los sufre.
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exigentes para dar por establecida la responsabilidad, pues demanda la existencia de un hecho
jurdicamente reprochable, una accin u omisin que pueda calificarse como dolosa o culpable.
23. Enumeracin.
Los elementos que integran la responsabilidad civil por culpa o negligencia son: el hecho
doloso o culpable, el dao y el vnculo causal entre los dos primeros.
Sin embargo, en algunos casos la ley puede imponer obligaciones que tengan por
antecedente un hecho no voluntario. En ninguno de estos casos se puede hablar de
responsabilidad; se trata de obligaciones cuya fuente es la ley. Slo una vez incumplidas, se da
lugar a una accin de responsabilidad.
Dentro de este hecho voluntario, es posible distinguir dos elementos: uno de carcter
externo, consistente en la conducta del sujeto, que corresponde a su dimensin material, y otro de
carcter interno, que se refiere a la voluntariedad y expresa su dimensin subjetiva.
La imputabilidad supone que el autor sea capaz, y ello exige algn grado mnimo de
aptitud de deliberacin para discernir lo que es correcto.
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La capacidad civil extracontractual es ms amplia que la penal y que la civil contractual.
El Art. 2319 CC seala que no son capaces de delito o cuasidelito los menores de 7 aos
ni los dementes, y presume que el menor de 16 aos y mayor de 7 aos, ha cometido el delito o
cuasidelito con discernimiento.
Mientras en materia penal el juicio de discernimiento est a cargo del juez de menores, en
materia civil se determina si hubo o no discernimiento dentro del mismo juicio de
responsabilidad.
La opinin general en esta materia ha sido dar por supuesto el segundo elemento para
concentrarse en el anlisis del primero, esto es, en si el menor era capaz de discernir el riesgo que
supona su accin.
Puede ocurrir que el acto del incapaz se deba a negligencia de quien lo tiene a su cargo.
En este caso, habr responsabilidad directa, personal y exclusiva de quien tiene el deber de cuidar
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al incapaz (Ar. 2319 inc. 1 CC).
Esta responsabilidad es distinta de la responsabilidad por el hecho ajeno (Art. 2320 CC).
En ella existen dos responsabilidades, y ambos son perfectamente capaces.
Las personas jurdicas, al igual que las personas naturales responden por sus hechos
propios que son los imputables directamente a la persona jurdica y responden, adems, por el
hecho ajeno cometido por sus dependientes.
Para que la accin daosa sea imputable a un sujeto se requiere, adems de la capacidad,
que exista voluntariedad. Basta que el sujeto haya tenido control sobre su conducta para que sta
pueda serle atribuida.
Los actos que no estn bajo el control de la voluntad son inimputables, del mismo modo
que los actos de los incapaces. En estos casos, no existe propiamente una accin u omisin, sino
la actuacin en razn de una fuerza irresistible. Por el contrario, si el acto ha sido objeto de una
decisin, aunque adoptada en circunstancias extremas, dicho acto est regido por la voluntad. No
excluye la libertad la circunstancia de encontrarse alguien en un estado de necesidad: dicha
condicin excluye la ilicitud. La tendencia a la objetivacin de la culpa, tiene como resultado la
reduccin de la exigencia de subjetividad al mnimo.
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La responsabilidad se funda en que la ebriedad le es imputable, porque proviene de un
acto voluntario. Si se mostrare que la ebriedad no es voluntaria, la privacin de discernimiento o
voluntad puede ser alegada.
Segn Alessandri, el ebrio es responsable del dao causado por su delito, sea la ebriedad
voluntaria o involuntaria, ya que el Art. 2318 CC no distingue, salvo el caso de la persona a quien
otro ha embriagado contra su voluntad por fuerza o por engao, y siempre que la embriaguez le
privare totalmente de razn.
32. Planteamiento.
a) Culpa
La objetividad descansa sobre el supuesto que cada cual tiene que hacerse cargo de sus
propias limitaciones, compensndolas con un actuar diligente.
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En materia extracontractual la culpa se aprecia en abstracto, y el grado de culpa por el
cual se responde es culpa leve, pues las referencias del legislador a la culpa o negligencia en este
mbito son siempre genricas (Art. 44 inc. 2 CC).
Sin embargo, lo relevante no es aquello que el autor previ, sino lo que debi haber
previsto.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia nacional han tendido a restringir los elementos
subjetivos de la accin, limitndolos a la capacidad y la voluntariedad del acto, y a considerar la
culpa en materia civil como un juicio de valor respecto de la conducta y no respecto del sujeto.
Para explicar esta tendencia a la objetivacin existen diversas razones. Ante todo, la
disfuncionalidad de un juicio subjetivo. Por otro lado, en cuanto instrumento de justicia la
responsabilidad civil mira a ambos sujetos. La creciente objetivacin de los roles, que definen
conductas y expectativas, hace que la individualidad se excluya del mbito del derecho y que
para ste las acciones sean relevantes en cuanto tpicas. As, lo relevante es cmo debe
comportarse un sujeto atendido el rol que desempea.
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extracontractual se responde incluso de culpa levsima, pues se trata de grados de cuidado
asimtricos.
Pareciera, por el contrario, que la nocin de culpa invoca naturalmente la idea de cuidado
ordinario, pues atiende a lo que razonablemente podemos esperar de los dems en nuestras
relaciones recprocas. Se vincula a lo que se puede exigir en razn de la prudencia, y es el tipo de
cuidado que expresa el patrn de conducta que naturalmente consideramos aplicable a nuestra
propia conducta, y que esperamos los dems apliquen en la suya.
Lo anterior no debe inducir al error de creer que el nivel de cuidado exigible sea siempre
el mismo, puesto que el hombre prudente determina su nivel de cuidado considerando las
circunstancias que rodean su actuar. Por eso, la determinacin del deber de cuidado es una tarea
que atiende necesariamente a las circunstancias en que se desarrolla la actividad y al riesgo que
sta genera.
La idea no es, por lo general, compartida por la doctrina y por alguna jurisprudencia. Se
ha expresado que el Art. 1558 CC slo tendra aplicacin en materia contractual.
Si bien la previsibilidad del dao es una condicin necesaria para establecer la culpa, no
es jams condicin suficiente.
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37. La culpa como ilicitud o infraccin de un deber de cuidado.
El autor del dao slo debe responder cuando existe una razn especial para ello, y esta
razn est constituida por la ilicitud de su acto.
La determinacin en concreto de los deberes de cuidado es tarea, ante todo, del legislador
entendido en un sentido amplio. Sin embargo su actividad slo se limita a ciertas actividades en
que el riesgo es particularmente intenso, o susceptible de ser esquematizado. Por eso, la regla
general es que la tarea de definir el deber de cuidado pertenece a los jueces.
38. La culpa como infraccin de un deber de cuidado establecido por la ley: culpa
infraccional.
En este tipo de culpa, los deberes de cuidado son establecidos por el legislador u otra
autoridad con potestad normativa.
Con todo, no basta con la mera infraccin de la norma para que pueda atribuirse
responsabilidad, pues adems se requiere que exista una relacin de causalidad directa entre la
ilicitud (infraccin) y el dao.
La regla general entonces, es que la infraccin de una norma legal permite dar por
acreditada la culpa, pero a contrario sensu, el cumplimiento de todas las normas legales no
garantiza que se haya actuado con la diligencia debida.
39. La culpa como infraccin a un deber general de cuidado definido por el juez:
ilicitud de la conducta o antijuridicidad del dao?
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La regla general en el sistema de responsabilidad por culpa, es que el deber de cuidado sea
construido por el juez sobre la base del hombre razonable.
En un sentido que tiende a desplazar la nocin de culpa desde la ilicitud de la accin hacia
el resultado antijurdico de la accin, poniendo el nfasis en la perspectiva de la vctima del dao,
la culpa ha sido definida como la lesin de un derecho ajeno, sin que pueda invocarse un
derecho superior. Esta nocin concibe la culpa a la luz de la injusticia del dao.
La nocin de culpa nos conduce al estndar o patrn de conducta del hombre prudente,
del buen padre de familia. Considera este patrn la forma en que las personas se comportan
normalmente en similares circunstancias, con un criterio que acerca el debido cuidado a un dato
estadstico? o est restringido a la forma en que el sujeto deba comportarse en su situacin?
Cuestin distinta ocurre con los usos normativos, que pueden ser concebidos como una
invocacin a principios de prudencia. Se trata por regla general, de normas que emanan de
sistemas de autorregulacin profesional.
Tratndose de este tipo de reglas, la contravencin es calificada prima facie culpable. Pero
nada obsta a que en determinados casos la regla pueda ser calificada de injusta y reemplazada por
otra creada por el juez. El principio subyacente es que este tipo de reglas no pueden ser opuestas
en perjuicio de los dems.
Lo relevante es definir los criterios con los que se construyen argumentativamente esos
deberes.
Esta determinacin exige ponderar bienes e intereses jurdicos diversos: por una parte,
aquellos que se identifican con la libertad de actuar, y por otra, los que representan el derecho de
la vctima a no sufrir daos injustos.
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Para ponderar, el juez debe acudir a criterios de argumentacin, que por regla general,
estos criterios no actan en forma aislada:
Atiende a la magnitud del dao que supone una accin. As, el descuido que se asocia a
daos severos a la integridad fsica, por ejemplo, es juzgado en forma ms estricta que aquel que
slo genera daos materiales. La gravedad del dao aumenta el indicio de culpabilidad, al
extremo que en ciertos casos su magnitud permite presumir que el hecho que lo causa es
culpable, invirtiendo la carga de la prueba en perjuicio del demandado.
(b) Probabilidad.
Adems, la probabilidad del dao es uno de los factores que permite determinar el riesgo.
Lo usual es que probabilidad e intensidad del dao acten conjuntamente para determinar
la culpa. As, una probabilidad menor pero asociada a un dao muy intenso ser suficiente para
imponer el deber de evitarlo, y por ello, las actividades o productos catalogados como peligrosos
estn sujetos, en general, a reglas de cuidado ms estrictas que aquellas que previenen un riesgo
moderado. Lo mismo ocurrir cuando se trate de daos de menor intensidad, pero con una alta
probabilidad de ocurrencia.
El cuidado exigible para ejecutar una accin socialmente neutra ser usualmente mayor al
que se demanda tratndose de una accin de valor social elevado.
El objeto de esta valoracin est constituido, por una parte, por los intereses jurdicos que
se ven afectados por la accin que causa el dao, y por la otra, por el inters social en que la
accin se desarrolle.
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Por aplicacin de este criterio existen casos en que las circunstancias que rodean el
desarrollo de la accin hacen exigible un menor cuidado al actor, como ocurre en todos aquellos
que el derecho anglosajn denomina genricamente rescate.
Si el dao pudo evitarse a costo razonable, el deber de cuidado exige que el dao sea
evitado.
Vinculando este criterio con los de intensidad y probabilidad del dao, el juez
norteamericano Learned Hand elabor una frmula para determinar la culpa, segn la cual una
persona acta en forma negligente, si el costo de evitar un accidente es menor que el dao
producido multiplicado por la probabilidad.
Este criterio excluye las relaciones contractuales, y se refiere nicamente a los vnculos
espontneos que pudieren existir entre el autor del dao y la vctima.
El rescate es un caso tpico en que la posicin relativa de la vctima frente al autor del
dao, contribuye a disminuir el cuidado exigible. A la inversa ocurrir, si entre ambos existe una
relacin que impone deberes de lealtad recprocos, como la negociacin de un contrato.
42. Conclusiones.
43. Nociones.
En el derecho civil no existe una obligacin genrica de actuar para evitar daos a
terceros.
Lo relevante es determinar cuales son los casos especficos en que existe esa obligacin,
de modo que la omisin acarrear responsabilidad. La accin y la omisin presentan una
diferencia cualitativa, pues mientras en la primera el dao es resultado del riesgo creado por el
actor, en la segunda, el riesgo es completamente autnomo, es decir, no depende de la accin.
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Hay omisin en la accin, cuando sta se produce en el mbito ms extenso de una accin
positiva, es decir, cuando quien ejecuta la accin omite tomar las precauciones necesarias para
evitar el dao, exigidas por las circunstancias.
Desde el punto de vista del tratamiento legal, no existe diferencia alguna entre la omisin
en la accin y la accin negligente. Se trata de un defecto de la accin y, por lo tanto, no hay
delito o cuasidelito de omisin sino de accin.
Hay casos en que la relacin de cercana existente entre quien sufre el dao y quien omite
actuar para evitarlo, impone responsabilidad a ste ltimo.
Segn el mismo criterio, hay tambin responsabilidad por omisin cuando el sujeto es el
nico que se encuentra en condiciones de socorrer a la vctima (vctima en despoblado) y no
obstante ello, la abandona a su propia suerte.
En el extremo opuesto estn aquellos casos en que el sujeto acta en auxilio de quien se
encuentra expuesto a un dao inminente, y termina causndole un dao mayor. Tradicionalmente
se ha entendido que la diligencia exigida en estos casos es menor a la que se exigira en
circunstancias normales, en atencin al valor social atribuido a la accin de socorro.
Aquellos casos en que se incumple un deber de actuar impuesto por la ley. Ej.
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N 13. El que encontrando perdido o abandonado a un menor de siete aos no lo entregare a su
familia o no lo recogiere o depositare en lugar seguro, dando cuenta a la autoridad en los dos
ltimos casos.
N 14. El que no socorriere o auxiliare a una persona que encontrare en despoblado herida,
maltratada o en peligro de perecer, cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.
b) Art 9 inc. 1 Ley de Mercado de Valores. La inscripcin en el Registro de Valores obliga al
emisor a divulgar en forma veraz, suficiente y oportuna toda informacin esencial respecto de
s mismo, de los valores ofrecidos y de la oferta.
c) Art. 13 Ley del Consumidor. Los proveedores no podrn negar injustificadamente la venta
de bienes o la prestacin de servicios comprendidos en sus respectivos giros en las
condiciones ofrecidas.
c) Causales de justificacin
49. Nociones.
Por ello, las causales de justificacin actan sobre el ilcito, eliminando la culpabilidad.
Su funcin es servir de excusa razonable para el hombre prudente.
a) El ejercicio de un derecho.
El lmite a esta justificacin est constituido por el abuso de derecho, esto es, el actuar
formalmente dentro del marco del derecho que se ejercita, pero desvindose de sus fines.
En un sentido amplio, comete abuso quien ejerce un derecho lesionando otro de mayor
envergadura. En tal caso, la cuestin del abuso se plantea como una colisin de derechos: el de la
vctima y el del autor del dao.
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La solucin supone sopesar los intereses involucrados, y depende, en ltimo trmino, de
los valores culturales de cada sociedad.
En un sentido estricto, comete abuso quien ejerce un derecho con el nico propsito de
daar a otro. Esta hiptesis se asimila a la definicin legal de dolo y, como tal, siempre da origen
a responsabilidad. La doctrina nacional se ha manifestado tradicionalmente a favor de este
concepto restringido. As, para Alessandri, el abuso de derecho no es sino una especie de acto
ilcito.
Resulta impreciso sealar que un derecho puede ser abusado cuando es ejercido con
culpa; pareciera que el acto debe ser contrario a la buena fe o a las buenas costumbres, porque de
lo contrario se arriesga que el ejercicio de un derecho sea desprovisto de sus caractersticas
esenciales.
Quien acta en cumplimiento de un deber impuesto por la ley no comete ilcito alguno.
Queda tambin excluida la culpa cuando la conducta da cuenta de usos o prcticas que son
tenidos comnmente por correctos.
El lmite est dado por los deberes de cuidado que rigen cada actividad.
Nada obsta a que en esta materia puedan existir acuerdos previos entre el potencial autor
del dao y la eventual vctima, que pueden ser:
a) En la forma de autorizaciones para realizar un determinado acto que puede causarle dao:
La vctima potencial realiza un acto de disposicin, que, como tal, est sujeto a lmites
segn las reglas generales: i) la autorizacin no puede importar condonacin de dolo futuro Art.
1465 CC; y, ii) no puede significar la renuncia de derechos indisponibles (Art. 12 CC).
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Tratndose de la simple aceptacin de un riesgo razonable, el acto debe entenderse
autorizado an cuando se refiera a bienes indisponibles. Por el contrario, si la probabilidad de
dao es muy alta y hace que el riesgo exceda de lo razonable, habr un verdadero acto de
disposicin.
Para que la aceptacin voluntaria del riesgo opere como causal de justificacin, es
necesario que el autor del dao haya proporcionado a la vctima informacin suficiente acerca de
ste y de sus componentes (intensidad y probabilidad del dao), siendo aplicables las reglas
generales sobre la buena fe contractual.
Requisitos: a) que el peligro que se trata de evitar no tenga su origen en una accin
culpable; y, b) que no existan medios inocuos o menos dainos para evitar el dao.
d) Prueba de la culpa
El principio general es que la culpa debe ser probada por quien la alega (Art. 1698 CC),
toda vez que el hecho culpable es uno de los supuestos de la obligacin de indemnizar.
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El objeto de la prueba variar segn se trate de fundar la responsabilidad en una hiptesis
de culpa infraccional, de infraccin de usos normativos, o de un deber de cuidado construido por
el juez.
a) Culpa infraccional.
Por otra parte, la ilicitud formal del acto que constituye infraccin a una norma legal o
reglamentaria no excluye que esa infraccin no sea atribuible a una accin de quien aparece como
culpable, si el acto no se debe a su accin voluntaria, sino a un caso fortuito.
La sola infraccin es constitutiva de culpa, sin que resulte necesario valorar si el autor del
dao tuvo consciencia de que cometa un acto ilcito.
La circunstancia de que una materia est regulada por la ley no significa que la
responsabilidad civil se agote en la culpa infraccional. No excluye que el juez construya una regla
de diligencia no prevista por la ley.
Adems del hecho infractor, habr que probar la existencia de estos usos.
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La prueba de la culpa exige un grado de actividad mayor del demandante: debe probar
todas las circunstancias que permitan al juez calificar el acto como negligente. El juez
considerar cuestiones de hecho que son determinantes en el cuidado que emplea un hombre
razonable.
Pueden emplearse todos los medios probatorios previstos por las reglas generales.
El principio general en virtud del cual la culpa debe ser probada por quien la alega, pone
con frecuencia a la vctima en una importante desventaja estratgica frente al autor del dao.
En los tres casos el objeto de la presuncin es un hecho del demandado: sea por su propio
hecho que causa dao; sea por el hecho de las cosas de que es dueo o tenedor; sea, finalmente,
por no haber sido diligente en la prevencin de daos provocados por otras personas que estn
bajo su dependencia o cuidado.
La primera explicacin del Art. 2329 CC bajo una hiptesis de presuncin de culpa fue
formulada por Ducci, concluyendo que la norma estableca una presuncin de culpabilidad
cuando el dao proviene de actividades caracterizadas por su peligrosidad, en que la peligrosidad
es un indicio de la culpa.
Alessandri extendi el mbito de la presuncin sealando que el Art. 2329 establece una
presuncin de culpabilidad cuando el dao proviene de un hecho que, por su naturaleza o por las
circunstancias en que se realiz, es susceptible de atribuirse a culpa o dolo del agente.
Meza Barros ha sostenido una interpretacin distinta. El Art. 2329 inc. 1 CC contiene el
principio general de la culpa probada, mientras que el inc. 2 es una enumeracin de casos
especficos en que rige una presuncin de culpabilidad. Pero nada parece justificar que el inc. 1
sea ledo con independencia de los ejemplos del inc. 2.
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La interpretacin de Alessandri es la que mejor se aviene con el sentido del Art. 2329 CC.
Argumentos:
a) Punto de vista exegtico: son ilustrativos de la intencin del legislador i) la ubicacin del
Art. 2329 CC, inmediatamente despus de las normas que establecen presunciones de
culpabilidad por el hecho ajeno y por el hecho de las cosas, y ii) el enunciado inicial de la
norma, por regla general todo dao.... Todo parece indicar que el legislador quiso
establecer una regla de clausura del sistema de presunciones.
Esta es, por lo dems, la nica forma de dar sentido y utilidad a la disposicin, pues de lo
contrario habra que aceptar que se trata de una innecesaria repeticin de la regla del Art.
2314 CC.
Los ejemplos se refieren a hechos que por si solos son expresivos de culpa.
a) Peligrosidad de la accin.
Quien acta en mbitos riesgosos, sea por la probabilidad o la intensidad del dao, esta
obligado a adoptar todos los resguardos para evitar que ocurra un accidente.
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Tratndose de daos ocasionados por quien est en condiciones de controlar todos los
aspectos de su actividad, quien est en mejor posicin relativa para procurarse medios de prueba
es precisamente el autor del dao. Para el lego, e incluso a veces para el experto, no resulta
sencillo determinar dnde residi el error de conducta que hizo posible el accidente. Poner la
prueba de la culpa de cargo de la vctima importara transformar la responsabilidad en una
cuestin puramente terica.
c) El rol de la experiencia.
Existe una buena razn para aplicar la presuncin cuando, conforme a la experiencia,
cierto tipo de accidentes se deben ms frecuentemente a negligencia que a caso fortuito.
62. Concepto.
El dolo eventual plantea diversas dificultades de aplicacin en materia civil. Ante todo,
porque la mera representacin y aceptacin del dao no son constitutivos de culpa per se, sino en
la medida que se incurre en contravencin con un estndar de cuidado debido.
Por otra parte, la distincin entre dolo directo y eventual carece de importancia prctica si
se considera que en materia civil la culpa grave se asimila al dolo.
Mientras en el dolo directo la ilicitud est dada por la voluntad que tiene la intencin de
daar, en la culpa grave consiste en la infraccin objetiva de un modelo de conducta. Por ello, los
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problemas que plantea el dolo eventual como fundamento de la responsabilidad se resuelven,
generalmente, por la va de establecer si la conducta del autor del dao ha sido negligente, y, en
consecuencia, lo relevante seguir siendo la infraccin a un estndar de debido cuidado.
b) Abuso de derecho.
No pueden excluir jams el dolo directo, por prohibirlo expresamente el Art. 1465 CC. En
lo que respecta a la culpa grave, en principio no hay dificultades para que sea materia de una
clusula de exoneracin de responsabilidad, siempre que sta se refiera a ella en forma especfica.
64. Diferencias del dolo y la culpa grave en relacin con la mera negligencia.
III. EL DAO
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65. El dao es condicin de la responsabilidad civil.
El dao es una condicin de la pretensin indemnizatoria, de modo que sta slo nace una
vez que el dao se ha manifestado.
Esta nocin de dao plantea la difcil pregunta acerca de los lmites en materia de
intereses cautelados por la accin indemnizatoria.
El Art. 2314 CC se refiere slo genricamente a la indemnizacin, sin atender a los tipos
de dao. Por su parte, el Art. 1556 CC establece que la indemnizacin de perjuicios comprende el
dao emergente y el lucro cesante. En un desarrollo extra legem, la jurisprudencia ha ampliado la
reparacin al dao moral, en base al Art. 2329 CC, que extiende la reparacin a todo dao.
La doctrina ha desarrollado una tercera categora que comprende los denominados daos
corporales.
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El principio general en materia de indemnizacin es que sta comprende todo dao, es
decir, que la indemnizacin debe ser ntegra, debiendo producirse una equivalencia entre el dao
generado y la indemnizacin pagada.
Tambin constituyen dao emergente los gastos en que debe incurrir la vctima a causa del
accidente.
Puede definirse como la prdida del incremento neto que habra tenido el patrimonio de la
vctima de no haber ocurrido el hecho por el cual un tercero es responsable.
30
El lucro cesante ser determinado usualmente por medio de presunciones e informes
periciales.
El dao moral ha sido objeto de reparacin slo en el ltimo siglo. El Cdigo Civil no
contiene una definicin de dao moral, y la nica norma que indirectamente se refiere a l en el
ttulo respectivo, lo hace para excluir su reparacin, a propsito de la injuria (Art. 2331 CC).
El dao moral puede ser definido como el dolor, pesar o molestia que sufre una persona
en su sensibilidad fsica, en sus sentimientos o afectos o en su calidad de vida.
La nocin no est exenta de crticas, porque excluira las dems manifestaciones de esta
especie de dao, como los perjuicios estticos o la alteracin de las condiciones de vida, de
amplio reconocimiento en el derecho comparado.
As se explica que cierta jurisprudencia haya definido el dao moral como aqul que
lesiona un derecho extrapatrimonial de la vctima. En nuestra tradicin jurdica el dao no se
restringe a la lesin de un derecho, sino de un legtimo inters. Por eso, se puede definir el dao
moral en un sentido amplio, como la lesin a los intereses extrapatrimoniales de la vctima.
Resulta ms fcil definir el dao moral en trminos negativos, como todo menoscabo no
susceptible de avaluacin pecuniaria.
En el ltimo tiempo, el dao moral ha tendido ha expandirse para cubrir cualquier inters
legtimo de la vctima. Clasificacin de estos tipos de intereses:
El dao moral sigue siendo un concepto de lmites difusos. Asimismo plantea la relevante
pregunta acerca de los lmites del dao moral con el patrimonial.
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Primera etapa (entre la dictacin del CC y el comienzo de los aos veinte): la
jurisprudencia se mostr contraria a conceder indemnizacin por dao moral. Argumento:
imposibilidad de apreciar pecuniariamente el tipo de derechos o intereses afectados.
a) Art. 2329 CC prescribe que todo dao debe ser reparado. Los trminos absolutos excluyen toda
distincin (criterio exegtico, extrapolado sin embargo a una interpretacin objetiva de la norma).
b) La consideracin de que la muerte sea un mal irreparable en el sentido literal no legal de la
palabra, no excluye la responsabilidad establecida por la ley. Es una sancin destinada a
satisfacer los fines de la ley (la indemnizacin del dao moral ya aparece delineada en su funcin
punitiva, ms que puramente reparatoria).
c) La reparacin del dao causado, no puede obtenerse en muchos casos de un modo absoluto; y
para alcanzar una reparacin relativa, no existe otro medio que la sancin pecuniaria (Se destaca
la funcin compensatoria, y se agregan importantes consideraciones punitivas, como que el
monto de la indemnizacin no slo depende de la naturaleza del mal causado sino tambin de
los diversos grados de culpa).
d) Al hablar de los daos inferidos a las personas, el legislador ha comprendido tanto los de orden
material como los de orden inmaterial o psquico, pues unos y otros estn comprendidos en el
sentido absoluto y genrico de la expresin todo dao, y as lo corrobora el hecho que haya
estimado necesario excepcionar de la responsabilidad por ciertos daos de carcter puramente
moral (Art. 2330 CC).
e) La falta de equivalencia entre el mal producido y la reparacin concedida, y la repugnancia para
estimarlo en dinero, no demuestran sino la insuficiencia de los medios de que el Legislador puede
disponer para alcanzar el completo restablecimiento del derecho; pero n que deba dejar de
aplicarse la sancin que el mismo establece como represin o reparacin de los actos ilcitos.
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supuesto fundamental del sistema de la responsabilidad civil, como es que su objetivo es la
reparacin completa, prescindiendo de la causalidad de la culpa o dolo del autor del dao.
Los principios que rigen la determinacin del dao en el derecho nacional son los siguientes:
La reparacin debe ser completa, esto es, igual al dao que se produjo, de modo que
permita a la vctima reponer las cosas al estado en que se encontraban a la fecha del acto ilcito.
Debe incluir tanto el dao material como el dao moral. Adems, debe incluir reajustes e
intereses.
Determinar el momento a contar del cual deban aplicarse los reajustes y los intereses ha
sido objeto de discusin en la jurisprudencia.
Tratndose del dao moral, la valoracin de esta especie de dao slo puede hacerse en la
sentencia que ordena indemnizarlo, considerando las circunstancias relevantes del hecho; antes
de la sentencia el dao moral no puede ser cuantificado. Por consiguiente, debe preferirse la
opinin de que corresponde aplicar reajustes e intereses slo a contar de la dictacin de la
sentencia.
La indemnizacin no puede ser superior al dao efectivo, es decir, no puede ser fuente de
enriquecimiento sin causa para la vctima. Con todo, esta conclusin no resulta consistente con el
aspecto punitivo que asume el dao moral.
En resumen:
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El dao es directo cuando es una consecuencia cierta y necesaria del hecho ilcito. Por
oposicin, el dao es indirecto cuando entre ste y el hecho doloso o culpable han intervenido
causas extraas.
El requisito de que el dao sea directo expresa ms bien una exigencia de causalidad,
cuyo sentido es evitar que la indemnizacin se extienda indefinidamente en la cadena causal entre
el hecho y sus consecuencias.
Esto no obsta a que, en ciertos casos, el dao eventual d origen a ciertas acciones
preventivas: a) accin posesoria de denuncia de obra ruinosa (Arts. 932 y 948 CC), y b) la accin
popular para evitar daos contingentes (Art. 2333 CC).
i) Dao material.
Puede ser acreditado haciendo uso de todos los medios de prueba. En lo que respecta al
lucro cesante, estos medios consistirn usualmente en presunciones e informes periciales.
No requiere prueba. Basta que la vctima acredite la lesin de un bien personal para que se
infiera el dao.
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Estos criterios de determinacin del dao moral en concreto entraan, por un lado, el
riesgo de subjetividad e impredecibilidad inherente a cualquier juicio discrecional y, por otro, de
la transformacin subrepticia del derecho civil en un ordenamiento retributivo, en vez de
compensatorio. Por estas razones, algunos sistemas han intentado construir parmetros objetivos
que permitan orientar las decisiones judiciales en materia de determinacin del quantum
indemnizatorio, elaborando tablas o baremos.
En resumen:
La exigencia de que los daos estn radicados en el actor excluye la indemnizacin por
daos difusos, es decir, daos que afecten a personas indeterminadas.
En verdad, todo aquel que a consecuencia del accidente se ve privado de los ingresos que
le proporcionaba la vctima, a ttulo de alimentos e incluso sin tener derecho a ellos, sufre un
dao patrimonial de carcter personal, en razn de lucro cesante, y tiene una accin directa en
contra del autor del dao.
Tambin es un dao personal el que consiste en el dolor por la prdida de un ser querido
(una de las manifestaciones del dao moral). Con todo, tratndose del dao moral el derecho
tiende a exigir que entre la vctima mediata y la persona fallecida exista un grado de parentesco
que justifique la indemnizacin.
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79. f) La regulacin del monto de la indemnizacin es facultad privativa de los jueces del
fondo.
Se tratara de una mera cuestin de hecho que escapa del control de la Corte Suprema por
medio del recurso de casacin. Sin embargo, nada obsta, por tratarse de cuestiones de derecho,
que en esta sede la Corte Suprema revise la legalidad de los criterios normativos que el juez de la
instancia emplea para determinar el monto de la indemnizacin.
IV. CAUSALIDAD
Para que un hecho doloso o culpable genere responsabilidad, es necesario que entre ste y
el dao exista una relacin o vnculo de causalidad.
Las normas del CC no hacen referencia expresa a este requisito, aunque lo suponen (Arts.
1439, 2314 y 2329 CC).
Sin una relacin causal en sentido naturalstico, no puede haber responsabilidad civil; sin
embargo, de la sola circunstancia que un hecho haya efectivamente intervenido en la serie de
causas que producen un dao (esto es, que entre el hecho y el dao haya una relacin necesaria),
no se sigue que pueda darse por establecida normativamente esa relacin causal (esto es, que
entre el hecho y el dao haya una relacin directa).
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La doctrina sobre la causalidad se hace cargo por separado de ambas preguntas: por un
lado el hecho debe ser condictio sine qua non del dao, de modo que cada uno de los hechos que
determinan su ocurrencia son considerados causa de ste; por otro, entre el hecho y el dao debe
haber una razonable proximidad.
Las diversas teoras sobre la causalidad jurdica ms bien proponen tpicos relevantes
para discurrir los alcances y lmites de la imputacin objetiva de un dao a un hecho.
Todas las causas son equivalentes, en la medida que individualmente sean condicin necesaria
para la ocurrencia del resultado daoso. Para determinar si un hecho es condicin necesaria basta
intentar su supresin hipottica.
Aplicando este criterio, si en la produccin del dao han intervenido como condicin
necesaria otros hechos ilcitos atribuibles a terceros, la persona obligada a indemnizar podr
repetir contra sus autores por la parte que a cada uno corresponda, pero frente a la vctima estar
obligada a responder ntegramente por el dao causado (segn la regla de solidaridad del Art.
2317 CC).
El establecimiento del hecho como condicin necesaria del dao es un requisito mnimo
para dar por establecida la causalidad, permitiendo excluir la responsabilidad en aquellos casos
en que no existe conexin natural alguna entre el hecho culpable y el dao. Sin embargo, la
causalidad relevante para el derecho no se agota en ese elemento naturalstico, sino exige,
adems, que el dao sea directo.
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b) Elemento normativo: el dao como consecuencia directa
Podra sostenerse que la exigencia de que el dao sea directo supone que entre el hecho y
el dao no debe mediar ninguna otra circunstancia. Ello importara una severa restriccin de la
responsabilidad civil.
La exigencia de que el dao sea directo cumple la funcin de discriminar entre todas las
consecuencias dainas de un hecho aqullas que pueden ser atribuidas al ilcito, estableciendo as
un lmite a la responsabilidad. Ello supone que el juez aplique un criterio normativo. La
definicin de lo que se habr de tener por dao directo no puede ser arbitraria. Por eso la
calificacin del dao como directo es un juicio que queda sometido al control jurdico por va de
casacin.
El sentido comn lleva considerar como directo el dao que tiene una razonable
proximidad con el hecho ilcito.
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La atribucin de un dao supone que el hecho del autor sea generalmente apropiado para
producir esas consecuencias daosas. Si desde la perspectiva de un observador objetivo, la
ocurrencia del dao es una consecuencia verosmil del hecho, entonces se puede dar por
establecida una relacin de causa adecuada (y el dao, en nuestro lenguaje, resulta ser directo) y
habr lugar a la responsabilidad.
88. 3) Atribucin del dao resultante segn el criterio del riesgo creado por el hecho.
La perspectiva del riesgo presenta usualmente la ventaja de permitir que sean distinguidas
la pregunta por la culpabilidad y por la causalidad. Cuando el estndar de conducta es
determinado en concreto por el juez, necesariamente se debe considerar si para una persona
ordinaria resultaba previsible que ocurriera algn dao. La culpa funda de este modo la
responsabilidad. La pregunta por la causalidad se refiere a la extensin que debe tener la
responsabilidad. La idea de riesgo se plantea en este segundo orden de consideraciones.
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Por mucho que la idea de riesgo agrega un punto de vista nuevo a la doctrina de la causa
adecuada, tampoco conviene generalizarla. La idea de causa adecuada, que atiende a los efectos
que ordinariamente pueden esperarse de un hecho, resulta en estas materias ms ilustrativa que la
mera consideracin de la fuente del riesgo.
La responsabilidad por culpa supone una infraccin a un deber de cuidado, de modo que
la obligacin reparatoria tiene por condicin que el responsable haya incurrido en un acto ilcito.
Slo porque contravino un deber de cuidado, el autor del hecho debe reparar los daos
resultantes. En este contexto se plantea un problema de atribucin de los daos al hecho cuando a
pesar de haberse realizado un hecho que civilmente es ilcito, no existe, sin embargo, una relacin
entre el dao y el inequvoco fin protector de la norma.
La atribucin segn el fin protector de la norma se basa en la idea de que toda obligacin
contractual o legal sirve determinados intereses y que slo los daos que afectan estos intereses
pueden ser atribuidos a quien realiz el hecho culpable.
91. Recapitulacin.
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En suma, la causalidad acta, por un lado, como elemento o requisito de la
responsabilidad civil y, por otro, como lmite.
Los hechos que den lugar a la relacin causal deben ser probados por el demandante,
porque se trata de aquellos invocados para dar por probada una obligacin indemnizatoria (Art.
1698 CC). Es admisible la prueba de testigos.
Las razones para dar por establecida una presuncin legal de culpa por el hecho propio, de
acuerdo al Art. 2329 CC, rigen tambin para dar por acreditada la causalidad; si de acuerdo a la
experiencia el dao puede ser imputado objetivamente al hecho doloso o culposo de un tercero,
ste resulta responsable. En tales casos, sin embargo, al juez ser tambin posible por lo general
construir una presuncin judicial de causalidad, de modo que la presuncin legal no tendr la
importancia que puede alcanzar a propsito de la culpabilidad.
d) Calificacin jurdica
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95. Calificacin.
Con todo, la causalidad slo es una cuestin estrictamente de hecho en su primer aspecto.
La atribucin normativa del dao al hecho ilcito es una cuestin de derecho. Slo son cuestiones
de hecho los antecedentes que las partes hacen valer en sustento de la calificacin del dao como
directo o indirecto.
e) Pluralidad de causas
96. Nocin.
1) Pluralidad de responsables.
Tres circunstancias:
Tambin existe solidaridad entre la persona que segn las reglas generales es responsable
por el hecho de un tercero que est bajo su dependencia o cuidado y el autor del hecho. Aunque
los deberes de cuidado infringidos sean diferentes, el hecho que genera la responsabilidad es el
mismo.
99. Contribucin a la deuda. Norma especial para la responsabilidad por el hecho ajeno.
La ley, en sede extracontractual, slo establece una norma especial en el Art. 2325 CC,
aplicable a la responsabilidad por el hecho ajeno. Segn esta disposicin, la contribucin recae en
el autor del dao, de modo que el tercero civilmente responsable tiene accin en su contra para
obtener el reembolso de lo pagado. El reembolso procede a condicin de que el autor del dao
sea capaz, que no haya existido culpa personal de ese tercero civilmente responsable, y que ste
no haya dado una orden al autor del hecho que le deba obediencia.
Para los dems casos, es posible idear dos soluciones: se reparte la deuda entre los
coautores por partes iguales, o se distribuye entre stos en razn de la intensidad de su
contribucin a la consecuencia daosa. Esta ltima solucin parece preferible.
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100. ii) Varios responsables por hechos distintos.
Varios responsables por hechos distintos, cada uno de los cuales es causa del dao. A esta
situacin no se aplicara literalmente el Art. 2317 CC, pues no se trata de un solo delito o
cuasidelito, sino de hechos ilcitos distintos, que generan responsabilidad separadamente para sus
autores.
Como el autor de cada hecho ilcito debe responder de la totalidad del dao, y la vctima
en caso alguno puede obtener una indemnizacin que exceda el monto de los perjuicios efectiva-
mente sufridos, es necesario dividir la responsabilidad entre los autores de los diversos hechos, en
proporcin a su participacin en el dao. El efecto, en consecuencia, es anlogo al del Art. 2317
CC.
Debe entenderse que la regla, tambin en estos casos, es la solidaridad, porque cada hecho
por separado es causa del dao, pero que los responsables deben contribuir a la reparacin en
proporcin a la intensidad de sus participaciones.
El dao se debi al hecho culpable de alguno entre varios candidatos a responsable, sin
que resulte posible determinar cul concretamente desencaden esos efectos daosos. En otras
legislaciones la ley ha previsto la responsabilidad de cada uno de tales candidatos. En Chile slo
se conocen las normas sobre responsabilidad difusa por ruina de edificios y cada de objetos, que
establecen una regla de distribucin de la responsabilidad, que constituye una excepcin al
principio de solidaridad del Art. 2317 CC (Arts. 2323 inc. 2 y 2328 inc. 1 CC).
iii) Cuando cada hecho individualmente es apto para producir el dao con independencia
del otro hecho (causalidad aditiva).
El concurso de causas puede presentarse tambin porque el dao se debe en parte al hecho
ilcito y en parte a la intervencin culpable de la propia vctima. Usualmente, la culpa de la
vctima contribuye a la ocurrencia del dao o colabora a aumentar su intensidad.
La culpa de la vctima se mide con los mismos criterios que la culpa del autor, y puede
corresponder a una conducta anterior o posterior al hecho, que respectivamente se expresa en una
exposicin imprudente al dao o en la omisin de medidas a su alcance para evitar o disminuir
los efectos daosos de la accin culpable.
Adems podr consistir en una accin u omisin, y ser determinada sobre la base de un
deber legal, o prudencialmente por el juez.
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Segn las reglas generales, la culpa de la vctima debe ser probada por quien la alega. El
efecto de la contribucin de la culpa de la vctima en la ocurrencia o intensidad del dao es,
segn prev expresamente el Art. 2330 CC, la reduccin proporcional de la indemnizacin.
Problema adicional: en los casos en que la vctima fallece y la accin es intentada por sus
herederos. Si actan como herederos, procedera aplicar la reduccin, toda vez que representan a
la persona de la vctima directa; pero si accionan a ttulo personal, demandando la indemnizacin
del dao que les ha ocasionado la muerte de la vctima directa, no procedera la reduccin, a
menos que tambin se hayan expuesto imprudentemente al dao cuyo resarcimiento reclaman, o
que hayan aceptado la herencia de la vctima directa, si la indemnizacin que se deba a sta
ltima estaba sujeta a reduccin.
Los criterios son la intensidad relativa de las culpas o imprudencias y la intensidad de las
causas. El juez debe comparar responsabilidades: la del tercero por el cuidado debido respecto de
la vctima y la de sta por el cuidado respecto de s misma.
La culpa de la vctima puede intervenir de tal modo en el nexo causal, que el hecho ilcito
inicial resulte insignificante, y en consecuencia, deje de ser considerado causa determinante del
dao.
El efecto es la exencin.
105. Nocin.
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Por ello, la fuerza mayor no opera en sede de culpa sino de causalidad, pues aunque haya
intervenido un acto culpable, el dao no resulta atribuible a ese acto culpable sino al caso fortuito
o fuerza mayor.
106. Elementos.
107. i) Irresistibilidad.
Lo que se exige es que se trate de un evento insuperable, que no sea posible evitar sus
consecuencias.
El lmite est dado por el deber de diligencia del actor, en forma similar a la obligacin
contractual de medio.
Est en las fronteras de la culpa: el caso fortuito comienza donde cesa el deber de
previsin. Es un concepto normativo: aquello que el autor no estaba obligado a prever.
El hecho debe ser externo a la esfera de accin del agente. Es indiferente que el dao
provenga de un hecho de la naturaleza o del hecho culpable o no de un tercero. Tambin tiene el
carcter de exterior la hiptesis de culpa de la vctima que resulta ser la causa jurdicamente
excluyente de la ocurrencia del dao.
110. Efectos.
I. INTRODUCCIN
111. Principios.
El principio general est establecido en el artculo 2320 inc. 1 CC: Toda persona es
responsable no slo de sus propias aciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su
cuidado.
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Es un principio general de responsabilidad en dos sentidos. En primer lugar, porque se
aplica genricamente a todas las relaciones de dependencia o cuidado, de modo que las
situaciones especficas referidas en los dems incisos son puramente ejemplares. En segundo
lugar, porque establecida la relacin de dependencia o cuidado de quien realiza un acto
susceptible de generar responsabilidad, se presume la culpabilidad de quienes deben ejercer ese
cuidado, de modo que slo pueden exonerarse de esa responsabilidad si logran probar que con la
autoridad y el cuidado que la respectiva calidad les confiere y prescribe no hubieren podido
impedir el hecho (Art. 2320 inc. 5 y 2322 inc. 2 CC).
La responsabilidad por el hecho ajeno puede estar construida como una forma de
responsabilidad estricta, que en este caso suele denominarse vicaria. En diversos sistemas
jurdicos, establecida la relacin de dependencia y el hecho ilcito, la responsabilidad de quien
tiene a este bajo direccin o cuidado no est basada en la culpa, sino en el mero hecho de
concurrir esas circunstancias. En el derecho chileno la responsabilidad por el hecho ajeno est
construida sobre la base de un doble ilcito civil: el del dependiente, , y el de quien lo tiene bajo
direccin o cuidado (guardin).
Hay responsabilidad vicaria o estricta por el hecho ajeno cuando resulta impuesta de
pleno derecho por la ley, a consecuencia del hecho ilcito del tercero, con prescindencia de la
culpa de quien por l responde. La responsabilidad vicaria es de derecho estricto.
En conclusin:
a) Por regla general, el hecho de quien est bajo dependencia o cuidado de otro hace a este
ltimo responsable.
b) Sin embargo, la ley slo contempla una presuncin general de responsabilidad en favor de la
vctima. Probada la culpa del autor del dao, se presume la culpabilidad de su guardin. En
consecuencia, se trata de una presuncin de culpabilidad por el hecho propio en el
cumplimiento de los deberes de vigilancia, organizacin o cuidado.
c) En consecuencia, la responsabilidad por el hecho ajeno supone dos cuasidelitos civiles: i) el
de la persona que se encuentra bajo la dependencia o cuidado de otro y que en consecuencia
debe ser un sujeto capaz; y, ii) el de su guardin, que consiste en no impedir el hecho.
d) La responsabilidad vicaria es de derecho estricto, esto es, requiere de norma legal que la
establezca.
46
Art. 2319 inc. 1 CC. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni
los dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo
estn, si pudiere imputrseles negligencia.
La responsabilidad civil recae sobre aquel de los padres que tiene a su cargo el cuidado
personal del incapaz (tuicin). Si el incapaz est sujeto a guarda, la responsabilidad recae en el
tutor o curador. Si el cuidado est a cargo de una institucin, la regla se le aplicar a la persona
jurdica.
En definitiva, cualquier persona que tenga al incapaz bajo su cuidado responde segn la
regla. A contrario sensu, no se aplica a los menores entre los siete y diecisis aos que hayan
actuado con discernimiento, ni a los disipadores interdictos.
113. Menores.
Segn el Art. 2319 CC, son absolutamente incapaces de delito o cuasidelito los menores
de siete aos, y los menores de diecisis que hayan obrado sin discernimiento.
De acuerdo con el Art. 224 CC, el cuidado personal de la crianza y educacin de los hijos
toca de consuno a los padres, y si ninguno lo ha reconocido, a un tutor o curador designado por el
juez. Si los padres viven separados, el Art. 225 CC asigna el cuidado personal de los hijos a la
madre, lo cual no obsta a que, por acuerdo, el cuidado personal pueda corresponder al padre.
Tambin corresponde al padre la tuicin si el juez se la atribuye en consideracin al mejor inters
del nio (Art. 242 inc. 2 CC). Para el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, el juez
puede confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona competente (Art. 226 CC).
114. Dementes.
El Art. 2319 inc. 1 CC no establece excepcin a la regla general de que la culpa debe
probarse.
El Art. 2321 CC contiene una importante excepcin, al establecer una presuncin general
de responsabilidad de los padres por los delitos o cuasidelitos de sus hijos menores, que
conocidamente provengan de su mala educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado
adquirir. Esta presuncin se aplica indistintamente respecto de los hijos menores capaces e
incapaces de delito civil.
47
III. PRESUNCIN GENERAL DE CULPABILIDAD POR EL HECHO DE PERSONAS
QUE ESTN BAJO CUIDADO O DEPENDENCIA DE OTRA
El Art. 2320 inc. 1 CC establece una presuncin general de culpabilidad por el hecho de
las personas que se encuentran bajo el cuidado o dependencia de otra.
117. Los padres por el hecho de los hijos menores que habitan en la misma casa
(Art. 2320 inc. 2 CC).
Debe entenderse actualmente referida a los padres que ejercen el cuidado personal de los
hijos menores.
118. Los guardadores por el hecho de los pupilos que viven bajo su dependencia y
cuidado (Art. 2320 inc. 3 CC).
Debe entenderse referida a la guarda encargada del cuidado personal del pupilo. Se
excluyen los guardadores limitados a la administracin de bienes.
119. Los jefes de colegios y escuelas por el hecho de los discpulos, mientras estn
bajo su cuidado (Art. 2320 inc. 4 CC).
De acuerdo a los Arts. 1740 N3 y 1748 CC, las indemnizaciones por los hechos ilcitos
de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal, se pagan con cargo al haber social, sin
perjuicio del derecho a recompensa, que se har efectiva al momento de la liquidacin.
122. Requisitos para que opere la presuncin de culpabilidad por el hecho ajeno.
Enumeracin.
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123. a) Que el dependiente haya incurrido en un delito o cuasidelito.
125. Efectos.
El tercero debe acreditar que an actuando con la diligencia debida le ha sido imposible
impedir el hecho, lo que en la prctica exige a menudo probar la concurrencia de un caso fortuito
o fuerza mayor.
49
asimismo diferentes en uno u otro caso: el Art. 2322 CC exige probar que los criados o sirvientes
han ejercido sus funciones de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o
impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente, mientras en el Art. 2320
CC la excusa est formulada de manera general, con clara alusin a la relacin entre el deber de
cuidado y la posibilidad de impedir el hecho.
Razones: parece justo que quien goza de los beneficios de la actividad de sus
dependientes, como ocurre con el empresario, asuma tambin los riesgos de errores o faltas en el
proceso de produccin o de prestacin del servicio. Adems, permite superar el grave
inconveniente que representa la carencia de recursos del dependiente.
50
La jurisprudencia nacional ha tendido a interpretarla de manera extensiva. Se trata de una
cuestin de hecho, que no requiere de vnculos formales y, que se expresa en la capacidad de
impartir rdenes o de vigilar la actividad de otro.
La pregunta por los lmites de la responsabilidad por el hecho ajeno se presenta cuando
interviene como subcontratista un tercero en virtud de un contrato que usualmente supone cierta
autonoma en la ejecucin. Nada obsta para dar por establecida la responsabilidad por el hecho
ajeno si el subcontratista es un mero encargado que acta bajo las rdenes, instrucciones o
coordinacin del empresario principal.
El problema de determinar el mbito de las funciones es tarea difcil que exige atender a
la justificacin de la responsabilidad por el hecho ajeno: al empresario se le atribuye una
responsabilidad que se extiende al mbito directo de su actividad empresarial. Una cierta relacin
de causalidad debe existir entre las funciones que realiza el encargado y la responsabilidad del
empresario.
51
Las personas jurdicas responden civilmente tanto por el hecho propio y por el hecho
ajeno. Lo que se ha expresado respecto de la responsabilidad del empresario puede ser extendido
en amplia medida a las personas jurdicas. En efecto, el empresario usualmente adopta la forma
de una persona jurdica y, a la inversa, las personas jurdicas que no pueden ser calificadas de
empresas en sentido estricto estn sujetas a principios de responsabilidad anlogos a los
aplicables a los empresarios en la medida que sus actividades generan riesgos para terceros.
Sin embargo, el concepto de rgano carece de lmites bien definidos. En principio, son
rganos todas las personas naturales que estn dotadas de poder de decisin.
La responsabilidad de la persona jurdica por el hecho propio, est sujeta a las reglas
generales de la prueba de ese tipo de culpa.
Nada obsta para que la persona jurdica accione para hacer efectiva la responsabilidad
personal de las personas que conforman el rgano.
La persona jurdica responde por el hecho de sus dependientes en los mismos trminos
que el empresario persona natural.
137. Introduccin.
52
A falta de una presuncin genrica de culpabilidad por el hecho de las cosas, y fuera de
los casos especficos, en el derecho chileno slo es posible acudir a la presuncin general de
culpabilidad por el hecho propio del Art. 2329 CC, siempre que se trate de daos que
razonablemente y de acuerdo a la experiencia puedan atribuirse a negligencia.
Tras la presuncin de culpabilidad por el hecho de las cosas existe una presuncin de
culpabilidad del hecho del dueo o custodio de la cosa, de modo que ste podr exculparse
probando su propia diligencia. Por el contrario, en las hiptesis de responsabilidad estricta, el
dueo o custodio es civilmente responsable por el slo hecho de haber intervenido la cosa en la
ocurrencia del dao.
El Art. 2326 CC presume la culpabilidad del dueo por los daos causados por un animal,
an despus que se haya soltado o extraviado. El dueo podr exculparse probando que el dao,
la soltura o el extravo del animal no se deben a su culpa ni a la del dependiente encargado de
guarda o cuidado.
a) Acciones preventivas
Accin posesoria especial de querella de obra ruinosa (Arts. 932 a 935 CC); y accin
general de prevencin por dao contingente (Arts. 2333 y 2334 CC).
b) Acciones indemnizatorias
Art. 934 CC. Si notificada la querella posesoria de obra ruinosa cayere el edificio por
efecto de su mala condicin, se indemnizar de todo perjuicio a los vecinos; pero si cayere por
caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto, no habr lugar a indemnizacin; a menos de
probarse que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado. No habr
lugar a indemnizacin, si no hubiere precedido notificacin de la querella.
Quienes no hayan ejercido la accin del Art. 934 CC tendrn una accin indemnizatoria
conforme a las reglas de los Arts. 2323 y 2324 CC. De acuerdo al Art. 2323 CC, la
responsabilidad recae sobre el dueo del edificio si la ruina se produce por haber omitido las
reparaciones necesarias, o haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.
53
El enunciado de esta norma no establece una presuncin de culpabilidad, pero ha sido
interpretada por la doctrina y la jurisprudencia como una presuncin.
a) El constructor responde por los vicios de construccin, por vicio del suelo, o por vicio de
los materiales procurados por l;
b) El constructor no responde por vicio de los materiales provistos por el dueo, a menos que
el vicio sea de aquellos que el constructor debi conocer en razn de su oficio o que
conocindolo no haya dado aviso oportuno.
Las municipalidades responden por falta de servicio si la ruina de un edificio se debe a sus
omisiones.
a) Accin preventiva
Accin pblica para que se remuevan de la parte superior de un edificio u otro paraje
elevado objetos que amenacen cada y dao (Art. 2328 inc. 2 CC)
b) Accin indemnizatoria
La exculpacin exige la prueba de que la cada del objeto se debe a culpa o mala intencin
de alguna persona exclusivamente, en cuyo caso slo sta ser responsable.
54
CUARTA PARTE. RESPONSABILIDAD ESTRICTA
I. INTRODUCCIN
144. Nocin.
146. Fundamentos.
Prevencin: tiene la ventaja de poner los riesgos de cargo de quien est en mejor posicin
para evitar el dao, operando como un incentivo a invertir en actividades menos riesgosas y a la
contratacin de seguros de responsabilidad. Justicia: obliga a aquel que se beneficia de una
actividad que le resulta provechosa a asumir ntegramente los riesgos correlativos. Por otra parte,
permite la internalizacin del costo de los accidentes en el precio de los bienes o servicios,
haciendo que estos se distribuyan entre todos los que estn expuestos al dao.
147. Principios.
El Art. 2327 CC establece una regla de responsabilidad estricta bajo la forma de una
presuncin de derecho.
55
149. Dao ocasionado por las cosas que se arrojan o caen desde la parte superior
de un edificio.
Segn el Art. 2328 CC, el dao es imputable a todas las personas que habitan la misma
parte del edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas ellas, a menos que se pruebe que el
hecho se debe a la culpa o mala intencin de alguna persona exclusivamente.
Los accidentes del trabajo estn cubiertos por un seguro obligatorio financiado
principalmente por aportes del empleador, y contempla prestaciones por incapacidad temporal,
invalidez parcial o total y muerte.
Si el accidente se debe a culpa o dolo del empleador, la vctima y las dems personas a
quienes el accidente causa dao tienen accin para reclamar de ste una indemnizacin
complementaria por todo perjuicio no cubierto por el sistema de seguro obligatorio, inclusive el
dao moral.
Regla general: Art. 170 Ley del Trnsito, que establece la responsabilidad por culpa del
conductor del vehculo. El sistema est complementado por un listado de presunciones de
responsabilidad (Art. 172) que en rigor corresponden a hiptesis de culpa infraccional, que slo
admiten como excusa la fuerza mayor.
a) Responsabilidad estricta del propietario del vehculo por los daos ocasionados por el
conductor (Art. 174). Slo puede eximirse probando que el vehculo le fue tomado sin su
conocimiento o sin su autorizacin expresa o tcita, circunstancias que equivalen a casos
de fuerza mayor.
56
a) Contractual: daos ocasionados a los pasajeros y la carga, con un lmite. Es una obligacin
de garanta, que opera por la sola ocurrencia del dao.
Quien utiliza un plaguicida est sujeto a responsabilidad estricta por todos los daos que
se sigan de su aplicacin, aunque sean causados en forma accidental, es decir, sin culpa.
Regulados por el DL N2.222, que establece una regla de responsabilidad estricta por el
slo hecho del derrame. El dueo, armador u operador a cualquier ttulo de la nave o artefacto
naval que produzca el derrame o la descarga responden solidariamente por los daos que se
causen.
La excusa de fuerza mayor se encuentra limitada a los casos especficos que seala la
propia ley.
La responsabilidad alcanza incluso a los daos ocasionados por caso fortuito o fuerza
mayor, salvo que el accidente nuclear se deba directamente a hostilidades de conflicto armado
exterior, insurreccin o guerra civil.
57
Reconoce a toda persona la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier dominio con
el objeto de buscar sustancias minerales. Como correlato, se establece una regla de
responsabilidad estricta respecto de los daos que se causen en su ejercicio.
La responsabilidad estricta tiene como antecedente el riesgo creado por una cierta
actividad, no la culpa en que se haya incurrido en su ejecucin. Basta que el dao se produzca en
el mbito de la actividad.
En este sentido, presenta analoga con las obligaciones de garanta del derecho
contractual.
159. Causalidad.
La responsabilidad tiene por objeto crear un rgimen de proteccin para ciertos riesgos, de
modo que slo las consecuencias que se sigan razonablemente de aquellos deben ser reparados.
Por ello, la causalidad est especialmente determinada por el fin protector de la norma de
responsabilidad estricta.
No se satisface con la mera causalidad material. Se requiere que el dao pueda ser
atribuido normativamente al mbito de riesgo especfico cubierto por ese estatuto de
responsabilidad. La excusa del autor usualmente se limitar a negar la relacin causal entre el
dao y el mbito de riesgo.
58
Las reglas de responsabilidad estricta son formuladas de modo que cubren todo dao que
provenga del peligro creado por la naturaleza de la actividad respectiva, aunque haya intervenido
una causa ajena, incluso de carcter insuperable. En consecuencia, estas reglas usualmente
excluyen la excusa fundada en hiptesis de fuerza mayor o caso fortuito.
Por la misma razn, en algunos casos la propia ley se encarga de sealar expresamente
cuales son las hiptesis admisibles de caso fortuito o fuerza mayor.
Exige que el dao provenga de un vicio, defecto o falta objetiva de la cosa entregada o del
servicio.
162. Introduccin.
b) Un segundo sistema distingue entre los actos de autoridad, en los que se manifiesta el
poder soberano del Estado y que en consecuencia, segn la primera doctrina, no le
generan responsabilidad, y los actos de gestin, que quedan sujetos al derecho comn.
c) Un tercer modelo de responsabilidad asume que el Estado es responsable por los actos de
sus rganos o funcionarios, a condicin de que stos hayan actuado en infraccin de un
deber de cuidado (culpa en sentido civil), o se haya incurrido en una falta de servicio
(defecto en el ejercicio de una funcin pblica).
59
163. Fundamentos normativos.
Estas infracciones generan dos tipos de efectos: la nulidad del acto administrativo y la
responsabilidad del Estado por los perjuicios ocasionados.
El Art. 38 inc. 2 CPol concede una accin para que cualquier persona que sea lesionada
en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades,
pueda reclamar ante los tribunales que determine la ley.
Art. 4 LOCBGAE. El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de
la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que
pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.
Art. 44 LOCBGAE. Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que
causen por falta de servicio. No obstante, el Estado tendr derecho a repetir en contra del
funcionario que hubiere incurrido en falta personal.
Art. 141 LOCMUN. Las municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos
que causen, la que proceder principalmente por falta de servicio. No obstante, las munici-
palidades tendrn derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta
personal.
b) El Estado est sujeto a un rgimen de responsabilidad estricta por los hechos de sus
rganos y funcionarios, cometidos en el ejercicio de sus funciones, de los que responde
como hechos propios. Se trata de una especie de responsabilidad vicaria, en virtud de la
cual el Estado y las municipalidades responden personal y directamente, sin consideracin
al cuidado aplicado respecto de la actuacin de los funcionarios, sin perjuicio del derecho
que tienen para repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal.
60
c) El Estado responde adems por la culpa infraccional de sus rganos, cuando stos actan
en contravencin a la ley o a la Constitucin.
La falta de servicio tiene una connotacin objetiva. No basta la mera causalidad material;
se requiere adems un juicio normativo, que recae en el estndar legal o razonable de
cumplimiento de la funcin pblica.
e) Cierta doctrina ha sostenido que la responsabilidad del Estado sera de carcter estricto en
sentido propio, esto es, que basta la existencia de un dao que pueda ser atribuido
causalmente a la actividad del Estado, para que ste responda. El nico requisito adicional
a la causalidad es que se trate de un dao antijurdico, esto es, que el sujeto administrado
no tenga la obligacin de soportar.
f) Cuando el Estado acta como sujeto de relaciones privadas, queda sujeto, en principio, a
las reglas comunes de responsabilidad del derecho privado.
Las leyes facultan a la autoridad para adoptar todas las medidas que la ciencia y la
prudencia aconsejan para disminuir los efectos de una epidemia contagiosa, aunque esas medidas
menoscaben ciertos intereses individuales, desde que se trata del bien y la salvacin general de
todos los habitantes.
61
Aqu la responsabilidad del Estado tuvo como antecedente una actuacin perfectamente
legal y diligente de uno de sus rganos, que caus daos a un particular en beneficio del bienestar
general.
El aspecto determinante para dar por establecida la responsabilidad del Estado segn este
sistema, es que el acto resulte objetivamente imputable a un funcionamiento anormal del
servicio. La determinacin del estndar de servicio es por lo general tarea judicial, a menos que la
propia ley defina situaciones que per se den lugar a la responsabilidad.
Con posterioridad al caso Abalos con Fisco otras sentencias han seguido la misma
doctrina. El factor comn ha sido la obtencin de un beneficio general por medios perfectamente
legales, pero a costa de un particular a quien el Estado ha impuesto una carga desproporcionada
que afecta sustancialmente algn derecho.
171. Fundamento.
62
resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a
ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La
indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la
prueba se apreciar en conciencia.
172. Nocin.
Los lmites que el derecho impone al legislador estn circunscritos a estos instrumentos
procesales que persiguen impedir la vigencia o la aplicacin de una ley que vulnere derechos
garantidos por la Constitucin. Fuera de este mbito, la cuestin de la responsabilidad del Estado
se presenta por ahora bastante ms imprecisa.
Acciones preventivas: denuncia de obra ruinosa (Art. 932 CC), y dos acciones en el ttulo
de la responsabilidad civil, una de carcter especfico (Art. 2328 inc. 2 CC) y otra de carcter
genrico (Art. 2333 CC).
Tanto las acciones preventivas como las acciones para hacer cesar el dao tienen una
eficacia limitada atendida la dificultad de obtener que se conceda provisionalmente lo solicitado
mientras el juicio se tramita. Por esa razn, en la prctica tienden a ser sustituidas por la accin
constitucional de proteccin.
63
El objeto de la accin indemnizatoria es la obtencin de una compensacin en dinero por
el dao causado, esto es, persigue su reparacin por equivalencia, no en naturaleza.
La accin pertenece a quien sufre personalmente el dao. Sin embargo, hay casos en que
un mismo dao afecta a distintas personas:
Sern titulares de la accin tanto el dueo como el poseedor, y todos aquellos que detentan
otros derechos reales sobre la cosa, como el usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao
irroga perjuicio a sus respectivos derechos.
Sin embargo, el mero tenedor est legitimado para ejercer la accin indemnizatoria como
titular de un derecho personal que se ejerce sobre una cosa, como el arrendatario, por el perjuicio
que experimenta su crdito.
La regla general es que el titular de la accin sea la persona que sufre directamente la
lesin de un derecho o inters jurdicamente protegido. Tambin se reconoce titularidad activa a
la vctima indirecta, que es aquella que sufre un dao patrimonial o moral a consecuencia del
dao experimentado por la vctima directa.
En materia de dao moral, en cambio, la regla general es que slo se concede accin a la
vctima indirecta en caso de muerte, a condicin de que se acredite un parentesco cercano con la
vctima directa.
A la obligacin indemnizatoria quedan sujetos tanto el autor directo del dao, como sus
herederos (Art. 2316 CC), sin perjuicio de los casos de responsabilidad por el hecho ajeno.
Tambin es sujeto pasivo de la accin el que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser
cmplice, pero slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho (Art. 2316 inc. 2
CC). La accin es restitutoria de un enriquecimiento sin causa.
64
Si son varios los autores, la regla general es la solidaridad (Art. 2317 CC). La ley no ha
resuelto la forma en que stos deben contribuir a la deuda. La regla en materia de solidaridad
(Art. 1522 inc. 2 CC) es cada uno de los obligados responde segn su parte o cuota en la deuda
que, en este caso, corresponder a su grado de participacin en el hecho ilcito. La misma regla se
aplica si la indemnizacin debe ser reducida en razn de la culpa interviniente de la vctima.
Hay diversas opiniones respecto del momento en que debe empezar a contarse.
La doctrina y parte de la jurisprudencia han sealado que se cuenta desde que se perpetra
el acto o se comete el hecho.
Sentencias ms recientes, han dicho que la responsabilidad civil no est completa si falta
el dao y, que en consecuencia, mientras ste no ocurre no nace la accin.
Desde esta perspectiva, habra que sostener adems que la prescripcin slo empieza a
correr desde que el dao se manifiesta para la vctima; si la vctima no ha estado en condiciones
de conocer el dao y, por consiguiente, no ha podido ejercer la accin, no hay razn para
entender que el plazo de prescripcin ha comenzado a correr en su contra.
65
SEXTA PARTE. RESPONSABILIDAD CIVIL Y RESPONSABILIDAD
PENAL
178. Tendencias.
I. DIFERENCIAS
179. Planteamiento.
180. Capacidad.
En materia civil las exigencias de capacidad delictual son menores que en materia penal.
Slo son absolutamente incapaces los menores de 7 aos y los dementes. Respecto del menor de
16 aos la ley presume que ha actuado con discernimiento.
181. Tipicidad.
2
14 con la nueva ley?
66
En materia civil, el concepto de ilicitud, coincidente con la nocin de culpa, importa la
infraccin a un deber de cuidado que puede haber sido establecido en forma previa por la ley. En
la generalidad de los casos, sin embargo, el tipo especfico es determinado por el juez con
posterioridad.
182. Culpa.
183. Dao.
En materia penal slo son sujetos pasivos de responsabilidad las personas naturales
personalmente responsables del delito. La responsabilidad penal es intransmisible.
En materia civil, las personas jurdicas son plenamente responsables; no slo por el hecho
ajeno, sino tambin por el hecho propio.
La regla general en materia penal es que la accin sea pblica. La accin penal privada,
de carcter excepcional, es renunciable.
67
Respecto de estos jueces con competencia exclusiva existen, sin embargo, importantes
diferencias: mientras los tribunales civiles carecen de competencia en materia penal, los
tribunales penales tienen competencia facultativa para conocer de la accin que persigue la
responsabilidad civil proveniente del hecho punible, e incluso competencia privativa para
conocer de la accin que tiene por objeto la mera restitucin de la cosa que ha sido materia del
delito.
187. Prueba.
188. Prescripcin.
En materia penal el plazo de prescripcin de la accin vara entre los 6 meses y los 15
aos.
189. Principios.
Art. 178 CPC. En los juicios civiles podrn hacerse valer las sentencias dictadas en un
proceso criminal siempre que condenen al reo.
Con todo, la responsabilidad civil requiere la existencia de dao, que debe ser probado.
68
191. Sentencias absolutorias.
Por regla general, las sentencias absolutorias penales no producen cosa juzgada en materia
civil (Art. 179 inc. 1 CPC).
El efecto de cosa juzgada de la sentencia penal absolutoria es excepcional en materia civil; slo
procede en aquellos casos expresamente sealados en la ley.
192. Anlisis de las circunstancias que contempla el artculo 179 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La no existencia del delito puede deberse a una razn de ndole material (no se ha
cometido el hecho) o a una razn jurdica (que los hechos no son constitutivos delito
desde el punto de vista penal). La jurisprudencia sistemticamente ha interpretado esta
norma sealando que slo se refiere a la inexistencia del hecho, en consideracin a que los
elementos del ilcito civil son menos estrictos que los del delito penal.
La no existencia del delito slo se refiere a la inexistencia de los hechos que son
relevantes a la vez en materia civil y en materia penal, y no se refiere, por tanto, a la
calificacin jurdica de los hechos.
b) No existir relacin alguna entre el hecho que se persigue y la persona acusada, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por actos de terceros, o por daos
que resulten de los accidentes en conformidad a lo establecido en el Ttulo XXXV, Libro
IV, del Cdigo Civil (Art. 179 regla 2 CPC).
c) No existir en autos indicio alguno contra el acusado, no pudiendo en tal caso alegarse la
cosa juzgada sino respecto de las personas que hayan intervenido en el proceso criminal
como partes directas o coadyuvantes (Art. 179 regla 3 CPC).
No basta la falta de pruebas suficientes. Se requiere que falte todo indicio de participacin,
cuestin que debe ser materia de declaracin expresa en la sentencia.
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La absolucin en materia penal, no produce cosa juzgada para quien resulta absuelto,
respecto de su obligacin de restituir, ya que la ley diferencia claramente la accin
indemnizatoria (de responsabilidad civil) de la accin puramente restitutoria (Art. 179 inc. final
CPC).
Se ha fallado que la cosa juzgada de la sentencia dictada en sede criminal produce efectos
erga omnes, sin que se requiera la concurrencia de triple identidad a que se refiere el Art. 177
CPC, porque el objeto de la accin civil es materialmente diferente. Ni siquiera se requiere
identidad legal de personas.
Alcance material de la cosa juzgada: Art. 180 CPC. Siempre que la sentencia criminal
produzca cosa juzgada en el juicio civil, no ser lcito en ste tomar en consideracin pruebas o
alegaciones incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o con los hechos que le sirvan de
necesario fundamento.
Por lo tanto, el efecto de cosa juzgada de la sentencia criminal en materia civil se limita a
dos aspectos: a) a lo que se ha resuelto en el juicio criminal y b) a los hechos que sirven de
necesario fundamento a lo resuelto.
198. Planteamiento.
70
Esta distincin no siempre ha sido aceptada. Parte de la doctrina comparada se ha manifestado a
favor de un tratamiento nico de los dos estatutos de la responsabilidad civil.
199. Capacidad.
201. Mora.
Segn Alessandri y cierta jurisprudencia, el Art. 1558 CC slo sera aplicable en materia
contractual, mientras que en materia de responsabilidad extracontractual, el principio de que la
reparacin debe comprender todo dao, obligara a indemnizar incluso los perjuicios imprevistos.
204. Prescripcin.
71
El incumplimiento de la obligacin contractual se presume culpable (Art. 1547 CC). En
materia extracontractual, la culpa debe probarla quien la alega (Art. 1698 CC).
206. Fuente.
Esta marcada distincin tiende a disiparse en las relaciones contractuales modernas, donde
la voluntad de las partes en la determinacin del contenido obligatorio es crecientemente
reemplazada por reglas implcitas establecidas por las prcticas, los usos y la propia ley. Por ello,
parte de la crtica a la doctrina tradicional del contrato asume que en la determinacin de estos
deberes implcitos no existe diferencia substancial con la responsabilidad extracontractual.
No hay razn para entender que la regla del Art. 44 CC se aplica slo en sede contractual
y que, en consecuencia, en sede extracontractual se responde de toda culpa.
La regla general es, entonces, que en materia extracontractual se responde de culpa leve.
Con todo, no es infrecuente que el nivel de cuidado exigible al hombre prudente vare conforme a
las circunstancias que rodean la accin.
72
a) En materia contractual existen situaciones en que la presuncin de culpa no resulta
suficiente para dar por acreditada la responsabilidad del deudor. Tratndose de
obligaciones de medio, la determinacin de la responsabilidad del deudor puede
dar origen a disputas respecto de la diligencia, lo que genera que, en definitiva,
acreedor y deudor se vern obligados a demostrar si se ha actuado o no de acuerdo
al estndar de diligencia debida.
a) En primer lugar, se sostiene que mientras en materia contractual slo se responde de los
perjuicios previsibles (salvo en caso de dolo; Art. 1558 CC), en el mbito extracontractual se
respondera de todo perjuicio, incluso de los imprevisibles.
b) En segundo trmino, hasta hace algunos aos se entendi que en materia contractual no hay
lugar a la indemnizacin por dao moral.
Art. 173 CPC: si se ha discutido en el juicio sobre la naturaleza y monto de los perjuicios,
el juez puede liquidarlos en la sentencia o sealar las bases para su determinacin.
73
Si en el juicio slo se ha discutido la procedencia de la indemnizacin, y no la especie y el
monto de los perjuicios, el juez reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin en la
ejecucin de la sentencia o en otro juicio diverso.
En el ltimo tiempo, la doctrina ha sealado que en esta materia no hay diferencia entre la
responsabilidad contractual y la extracontractual.
212. Nociones.
La palabra cmulo hace ms bien referencia a este ltimo sentido, que plantea pocas
dificultades: la responsabilidad contractual no se puede acumular a la extracontractual porque
ello se traducira en un enriquecimiento sin causa de la vctima.
213. Planteamiento.
74
El contrato supone necesariamente un acuerdo previo, que debe ser observado y cuya
inobservancia genera una obligacin indemnizatoria de segundo grado. Sin embargo, la mayora
de los deberes de cuidado a que se est sometido en el trfico no dan lugar a relaciones
obligatorias. Por ello, en la prctica, el rgimen comn es el de responsabilidad extracontractual,
pues se refiere precisamente a esas relaciones que no estn regidas por vnculo obligatorio
preexistente.
La cuestin se torna ms discutible en los casos en que existe una obligacin preexistente,
que no tiene su origen en el contrato sino en la ley. Pareciera que en tales casos la responsabilidad
sigue al incumplimiento de una obligacin personal de primer grado y podra regirse, por
analoga, por las normas de la responsabilidad contractual.
a) Responsabilidad mdica:
Para determinar la accin deber precisarse si existe un acuerdo contractual, en cuyo caso
regir la responsabilidad contractual. En caso contrario, se aplicarn las reglas de la
responsabilidad extracontractual.
b) Responsabilidad precontractual:
c) Nulidad:
La indemnizacin de los perjuicios que se causen con motivo de la nulidad tendr que
regirse por la responsabilidad extracontractual.
d) Productos defectuosos.
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