Unidad 13: Donacin

1. Concepto (art 1542). Caracteres. Aplicacin subsidiaria (art 1543). Actos mixtos (art 1544).
Oferta y aceptacin (art 1547 y 1545). Capacidad (art 1548 a 1550). Objeto (art 1151). Forma (art
1552 a 1154).
Art. 1542. Concepto Hay donacin cuando una parte se obliga a transferir gratuitamente una cosa a
otra, y sta lo acepta.
II. COMENTARIO
1. Reformulacin de la definicin
El art. 1542 consagra en su redaccin la definicin que corresponde a la natu- raleza jurdica de la
donacin como contrato. Debemos recordar que para la poca de sancin del Cdigo Civil, no era
uniforme el tratamiento de la dona- cin como contrato en el derecho comparado, integrndose para
una corriente doctrinaria dentro de la nocin de actos, vinculados esencialmente en su regu- lacin con
el derecho sucesorio, y adjudicndole otra doctrina, su naturaleza contractual, y por tanto definindola
como acto jurdico bilateral, y dentro de esta categora, como contrato. Vlez Sarsfield adhiri a esta
ltima posicin doctrinaria. Sin embargo, en la redaccin del art. 1789, Cd. Civil, que define al
contrato, se omiti la referencia a la aceptacin del donatario, limitando el concepto al acto emanado
del donante, consistente en la transmisin gratuita de la propie- dad de una cosa. La aceptacin se
incorpor por separado, en el art. 1792, que expresamente confirma que para que la donacin tenga
efectos, debe ser aceptada por el donante. Este tratamiento en el Cdigo Civil no resulta casual, y
encuentra su razn en la mencionada subsistencia conceptual de las dos acepciones del trmino do-
nacin: por un lado aquel referido al acto de liberalidad en s, independiente- mente de la idea de
aceptacin del donatario, y por otro, esta ltima definicin, que restringe el trmino del vocablo a su
naturaleza contractual. El Cdigo Civil y Comercial, reuniendo la doctrina consagrada y repitiendo fun-
damentos de anteriores proyectos de reforma, ratifica el carcter contractual, y desembarazado ya de
viejas discusiones doctrinarias del siglo XIX sobre la na- turaleza jurdica de este acto, se enrola en una
tcnica legislativa que define con acertada precisin a la donacin, como un contrato, al describir en su
con- cepto a la actividad que desarrollan los sujetos del acto (donante y donatario) para su formacin.
2. Por otra parte, la definicin del artculo analizado recoge y supera varias crticas sealadas al art.
1789 del Cd. Civil. A saber:
2.1. Referencia al acto entre vivos
El art. 1789 del Cd. Civil haca una referencia explcita a que la donacin se daba como un acto entre
vivos. La nocin incorporada por Vlez Sarsfield re- sultaba redundante, aunque parece comprensible
para la poca si entendemos que al ubicarse a la donacin como contrato, necesariamente la idea de su
concepcin deba remitir al consentimiento prestado por dos personas, y como tal, vivas. No resultaba
ser entonces un descuido del codificador, sino una re- afirmacin de la naturaleza jurdica por la que se
defina en su tratamiento. Esta referencia no tiene ya sentido, frente a la ausencia de disputas en cuanto
a la naturaleza jurdica definida en el mbito contractual, por lo cual su omisin en la nueva definicin
del Cdigo Civil y Comercial resulta apropiada y terminol- gicamente adecuada.
2.2.Oportunidad de la transferencia de la propiedad de la cosa
Con razn se ha sealado reiteradamente que el art. 1789 del Cd. Civil resul- taba impreciso al
referirse al trmino "transfiera", ya que confunda la nocin del contrato y sus efectos, que se consagran
con el consentimiento prestado por las partes, sin necesidad de que opere efectivamente la transmisin
para que el contrato produzca sus efectos propios. De all que la nueva definicin del artculo aqu
analizado, refiera que hay donacin cuando una parte "se obliga a transferir".
2.3. El trmino "de su libre voluntad" del art. 1789, Cd. Civil
En la nueva definicin de la figura se ha eliminado acertadamente este trmino, que resulta
sobreabundante, por cuanto siendo la donacin un contrato, inte- grado en sus elementos esenciales por
el consentimiento, resultara imposible que pudiera entenderse una donacin vlida celebrada sin la
libre voluntad de alguna de las partes. Por lo tanto cualquier aclaracin al respecto resulta inne- cesaria.
De all su eliminacin en la definicin incorporada al nuevo texto nor- mativo.
2.4. Carcter gratuito del contrato
La donacin es esencialmente gratuita. Esta gratuidad est relacionada con el nimo del donante de
beneficiar a un tercero. Por ello se sostiene que el acto contiene una liberalidad. Salvat seala con
acierto que ese elemento es esen- cial de la donacin y se denomina animus donandi.
Art. 1543. Aplicacin subsidiaria. Las normas de este Captulo se aplican subsidiariamente a los
dems actos jurdicos a ttulo gratuito.
II. COMENTARIO
1. Este artculo consagra dos aspectos que delimitan el concepto de donacin, y su mbito de
aplicacin. Por un lado, la confirmacin de la donacin como contrato, sobre todo a partir de la
eliminacin o no incorporacin de una norma anloga al art. 1791, Cd. Civil. Esta haba ya sido
fuertemente criticada en la doctrina nacional, ya que ninguno de los supuestos que mencionaba poda
en- tenderse como donacin, por los ms variados fundamentos (Borda). Por ello, con acierto Lpez de
Zavala sealaba que en realidad el art. 1791, Cd. Civil no se refera a la donacin contrato, sino a la
donacin acto, en su acepcin ms amplia. Compagnucci de Caso refiere que existe una idea que
subyace esta connota- cin, y es la nocin de liberalidad, diferenciada de la nocin de gratuidad. La
primera apunta al nimo que impulsa al donante, que se justifica en la nocin de beneficio para el
destinatario del acto, por el solo hecho de ello, sin que im- plique contraprestacin o ventaja alguna
para el otorgante. Por el otro, la gra- tuidad se refiere a la nocin de desplazamiento o atribucin
patrimonial. El art. 1791, Cd. Civil se enmarca en la enumeracin de actos que implican una libe-
ralidad, pero que como tal no necesariamente conllevan su asimilacin a una donacin, en el sentido
que el Cdigo Civil la regula. De all que erradicada en el nuevo texto regulatorio, toda confusin sobre
la acepcin de donacin como acto no necesariamente contractual, la aclaracin que impona el art.
1791, Cd. Civil resultara ociosa. 2. Con el mismo lineamiento, el art. 1543 del Cd. Civ. y Como
especficamen- te apunta a la nocin de gratuidad, y acudiendo a una solucin de tcnica legis- lativa
diferente a la de su cdigo antecesor, dispone la incorporacin de esta norma que explicita la aplicacin
supletoria de las normas relativas a la dona- cin, para otros actos jurdicos gratuitos. Por ello, la
regulacin del contrato de donacin alcanzar supletoriamente, como antes se sealara, a otros
contratos como la cesin de derechos gratuita. La constitucin gratuita de usufructo es asimilable a esta
nocin, segn Belluscio. Para otra parte de la doctrina, entre ellos Machado y Lamber, ser una
donacin
Art. 1544.- Actos mixtos. Los actos mixtos, en parte onerosos y en parte gra- tuitos, se rigen en cuanto
a su forma por las disposiciones de este Captulo; en cuanto a su contenido, por stas en la parte
gratuita y por las correspondientes a la naturaleza aparente del acto en la parte onerosa.
II. COMENTARIO
1. La norma analizada incorpora una directiva que consagra el tratamiento legal concebido desde los
tres planos del acto jurdico: su contenido, su forma y su naturaleza. La importancia en el tratamiento
radica nuevamente en establecer la distincin entre liberalidad y gratuidad. La primera condiciona la
forma del acto, al suponer que la gratuidad conlleva necesariamente la liberalidad que subyace a la
intencin del donante, y como tal el Legislador extrema los requi- sitos formales para todos los casos.
Por ello, la forma quedar determinada por la liberalidad del acto, que como tal, al consistir en un acto
que se explica en el nimo del beneficio, tendr siempre, aun parcialmente, una cuota de gratuidad
implcita. En cambio, la idea de gratuidad (y consecuentemente de onerosidad), al referirse
exclusivamente a un anlisis patrimonial y de su atribucin enmar- cados en el acto, pueden entonces
convivir en este ltimo, de modo tal que una donacin pueda explicarse como acto de liberalidad, de
naturaleza contractual, de carcter mixto en cuanto a su contenido (en parte gratuita y en parte onero-
sa). Por eso, la norma establece ante ese supuesto, que respecto del conteni- do, se acudir a la
naturaleza de su carcter, es decir, a las normas sobre ac- tos a ttulo gratuito y simultneamente a las
correspondientes a los actos a ttu- lo oneroso, segn corresponda. Finalmente, por los mismos
fundamentos, cuando el acto sea considerado mixto en su encuadre patrimonial, se aplicarn
residualmente las normas de los actos a ttulo oneroso, en la parte en que su naturaleza aparente as lo
distinga.
Art. 1545.- Aceptacin. La aceptacin puede ser expresa o tcita, pero es de interpretacin restrictiva y
est sujeta a las reglas establecidas respecto a la forma de las donaciones. Debe producirse en vida del
donante y del donatario.
II. COMENTARIO
1. El art. 1792 del Cd. Civil dispona como principio rector para la interpreta- cin del acto de
aceptacin, su manifestacin expresa o tcita, en cuyo caso se la entenda como tal cuando se reciba la
cosa donada. A su vez, el art. 1793 dispona el derecho del donante a revocar la donacin antes de que
fuera aceptada, regulando adems supuestos en los cuales se comprenda la revo- cacin tcita de la
donacin (venta, hipoteca o dacin a otros de la cosa ofreci- da en donacin). El nuevo Cdigo Civil y
Comercial establece en general; el mismo principio, es decir: la donacin puede aceptarse expresa o
tcitamente. Sin embargo, en comparacin con el Cdigo Civil, limita su configuracin, a travs de los
si- guientes extremos.
1.1.Interpretacin restrictiva
A diferencia de lo normado en el Cdigo Civil, se consagra el carcter restricti- vo de la interpretacin
de la aceptacin de donacin. El espritu del alcance pretendido radica en la nocin de la seguridad
jurdica que se pretende para la configuracin de los actos de liberalidad. As como se consolidan las
normas sobre forma, el artculo equipara la exigencia de la aceptacin en las de la ofer- ta de la
donacin.
1.2. Forma
Con idntico criterio al mencionado anteriormente, se dispone que respecto de la aceptacin deber
estarse a lo que resulta de la regulacin de las exigencias de la forma en la donacin. Con ello se aclara
y erradica toda distincin doctri- naria an vigente entre algunos autores (Llambas) para quienes era
posible la aceptacin por instrumento privado y aun tcita de una donacin ofrecida por escritura
pblica. La nueva disposicin no deja dudas: la aceptacin es parte constitutiva del contrato, y como tal
debe reunir y cumplir los requisitos de for- ma que la norma exija.
1.3. No tratamiento especial de causas de revocacin de la oferta
El nuevo Cdigo Civil y Comercial no incorpora una norma anloga al art. 1793, Cd. Civil. La
omisin est justificada sobradamente por dos fundamentos: el
primero, porque en lneas generales, la donacin, como contrato, queda alcan- zada por las reglas
generales que dispone el Cdigo Civil y Comercial sobre formacin del consentimiento, y ms
especficamente sobre revocacin de la oferta. En consecuencia, hubiera sido redundante una nueva
mencin sobre la aplicacin de directivas que ya alcanzan al contrato por imperio de las normas
generales de los contratos. En segundo trmino, la omisin aludida es coheren- te y complementaria
con el carcter restrictivo de la interpretacin en materia de aceptacin, por el alcance aludido de la
norma.
1.4. La aceptacin debe producirse en vida del donante y del donatario
Sobre este aspecto en particular existe una drstica modificacin al sistema imperante en el Cdigo
Civil. Debemos recordar que el art. 1795 del Cdigo Civil dispone la solucin contraria, es decir, que si
el donante muere antes de que el donatario haya aceptado la donacin, puede ste, sin embargo aceptar-
la. Sin duda la regla establecida implicaba una excepcin al rgimen dispuesto en el art. 1149, Cd.
Civil, que consagra la caducidad de la oferta si el oferente muriera antes de haber conocido la
aceptacin. La doctrina, salvo alguna parte minoritaria (Risolia), han entendido as al sentido del texto
de art. 1795, Cd. Civil. De all que se hiciera muy recurrente la utilizacin en el mbito notarial la
realizacin de ofertas de donacin, con un sentido ms propio de planificacin patrimonial del donante,
que pudiera tener eficacia y virtualidad aun despus de su muerte. Por el contrario, el nuevo texto del
art. 1545 del Cd. Civ. y Com. analizado aclara expresamente, en consonancia con el rgimen general
en materia con- tractual (art. 976) que la aceptacin debe producirse en vida del donante y del
donatario, por lo que si el donante muriera antes de haber el donatario acepta- do en la forma dispuesta
en este artculo, la oferta quedar sin efecto.
1.5. Otro aspecto particular que debe considerarse es el de establecer en qu momento se perfecciona el
contrato cuando la donacin es celebrada entre ausentes, sobre todo cuando se celebra por escritura
pblica. El nuevo Cdigo alineado ya con el principio general de que la oferta caduca con la muerte del
donante (art. 976), asume tambin que en ese caso el contrato se perfecciona si la aceptacin es
recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la
oferta (art. 980, inc. b), La pregunta ser entonces si en este nuevo marco legal ser requisito la
notificacin al donante, o simplemente con su instrumentacin por escritura pblica (cuando se trata de
donaciones bajo esta forma) ser sufi- ciente. La cuestin ya era objeto de debate con las disposiciones
del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield. Algunos doctrinarios como Bellucio, han sostenido la necesidad de
cumplir con este requisito, mientras que otros como Spota, pre- feran entender que en este caso en
particular, el art. 1795, Cd. Civil, consa- graba un rgimen de excepcin que no requera de la
notificacin de la acepta- cin para el perfeccionamiento del contrato, debido a que si el acto se
conside- ra celebrado aunque hubiera fallecido el donante, y para ello era imposible ya la notificacin,
igual solucin corresponda cuando el donante estuviera vivo. Este mismo razonamiento impedir
adems que el donante revoque la dona- cin, aun cuando el donatario hubiera aceptado por escritura
pblica, y aqul no hubiera sido an notificado. As se ha decidido en la jurisprudencia. Es jus- tamente
por ambas razones o argumentos, que podramos afirmar que con la redaccin del nuevo Cdigo y la
interpretacin armnica de los artculos en juego, correspondera entender que solamente si el donante
se notificase de la aceptacin por recibirla, perfeccionara la donacin. Esto se fundamenta en dos
razones: por un lado el rgimen general del Cdigo Civil y Comercial adopta la teora de la recepcin
para todos los contratos entre ausentes, y por otro, el argumento de quienes sostenan el rgimen de
excepcin en el anterior siste- ma, ya no puede invocarse, por la inaplicabilidad del sistema regulado
por el art. 1795, Cd. Civil.
1.6. Las ofertas de donacin no aceptadas a partir de la vigencia del Cdigo Civil yComercial
Un tema particular que debemos aclarar se da en los supuestos de ofertas de donacin emitidas con
anterioridad a la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial, ya que mientras la oferta ha nacido
al amparo del Cdigo Civil, por imperio de lo normado en el art. 7 del Cd. Civ. y Com., a partir de su
entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situa- ciones jurdicas
existentes. Por lo tanto, aun cuando la oferta ya existiera al entrar en vigencia el nuevo cdigo, la
muerte del donante configurara una si- tuacin jurdica acaecida en instancia previa a la aceptacin, o
sea, al perfec-
cionamiento del contrato. Entonces, ya vigente la nueva norma, para que el contrato se perfeccione
requerir que el donante est vivo al momento del a aceptacin, por aplicacin del art. 1545 y el 976.
En tal supuesto, si la donacin no hubiera aun sido aceptada y el donante hubiera fallecido, el donatario
no podr ya aceptarla vlidamente.
Art. 1546. Donacin bajo condicin. Estn prohibidas las donaciones hechas bajo la condicin
suspensiva de producir efectos a partir del fallecimiento del donante.
II. COMENTARIO
1. El nuevo Cdigo Civil y Comercial trata en este artculo el nico caso con regulacin expresa de
donacin sometido en sus efectos a condicin suspensi- va. El marco es el que se corresponde con el
prescripto en el art. 1790, Cd.
Civil. Sin embargo, en este nuevo supuesto, el artculo se limita a disponer en trminos generales la
prohibicin de donaciones cuyos efectos queden supedi- tados al fallecimiento del donante.
2. La doctrina nacional desarroll durante muchos aos un acalorado debate sobre los alcances del art.
1790, Cd. Civil, dando lugar a opiniones que varia- das con diferentes fundamentos. As, Lpez de
Zavala justific la validez de las donaciones perfeccionadas como contratos, en los cuales los efectos
que- daban diferidos para la muerte del donante, y justific esta solucin ya que el encuadre no se
corresponda con una condicin suspensiva propiamente dicha, debido a que no haba incertidumbre
sobre el posible acaecimiento de la condi- cin, sino ms bien, certeza. De hecho, la muerte, segn el
anlisis de este autor, por s sola no puede ser supuesto de condicin, sino de plazo incierto, al
constituirse como un hecho que lejos de la incertidumbre de si ocurrir o no, es inevitable. Por otra
parte, la jurisprudencia, en autos "Kodama, Mara c. Ferrari, Osvaldo A. y otro s/nulidad de escritura"
determin con fina precisin la dife- rencia entre la denominada donacin mortis causa y la llamada in
diem mortis dilati. En los fundamentos del fallo de la Exma. Cmara en lo Civil, se explic que
mientras en la primera el acto estaba condicionado en cuanto a la produc- cin de sus efectos a que la
muerte ocurriera, en el segundo supuesto, el acto produca sus efectos y se constitua como un acto
firme y vlido, dilatando temporalmente la exigibilidad o cumplimiento a la muerte del donante. El
primer caso sera el alcanzado por la prohibicin dispuesta en el art. 1790, Cd. Civil, ya que la
donacin como acto quedaba condicionada en su perfeccionamiento como contrato y la produccin de
sus efectos, a que ocurra la muerte del do- nante. En cambio, las donaciones in diem mortis dilati,
segn el fallo mencio- nado, seran plenamente vlidas porque la celebracin del contrato y sus efec-
tos no estaran condicionados a la muerte del donante, sino diferidos en su eje- cucin para el instante
del fallecimiento del donante. En el mismo sentido, Ote- ro explica "que la voluntad de las partes ya ha
sido expresada, el acto es ple- namente vlido, y esa validez no quedar supeditada a que se produzca la
muerte del donante". En este cuadro, este ltimo tipo de donaciones no estara alcanzado por la
prohibicin del art. 1790 Cd. Civil
El art. 1546 del Cd. Civ. y Com. parece no hacerse eco de algunas de las ob- servaciones antes
referidas. Por un lado, trata el supuesto como "donacin bajo condicin suspensiva", en sentido
contrario a lo sealado por Lpez de Zavala sobre plazo incierto, y por otro, no precisa ninguna
diferencia entre las clases de donaciones descriptas en el fallo de Cmara citado. De all que de del
nuevo texto literal podran inferirse dos conclusiones antagnicas: por un lado, si in- terpretamos
conjuntamente el texto de este artculo con lo dispuesto respecto a la exigencia de que la aceptacin
debe producirse en vida del donante y del donatario (art. 1545), podramos concluir que el art. 1546
estara justificado si se refiere a las donaciones in diem mortis dilati, ya que la modalidad descripta aqu
como mortis causa propiamente dicha, no podra nunca constituirse como donacin vlidamente
aceptada, al requerir de la muerte del donante su su- puesta eficacia, en contraposicin a lo que
establece el art. 1545, ltima parte. En tal caso la inclusin de una prohibicin como la analizada se
justificara slo si trata un supuesto no alcanzado por la aplicacin directa de la norma que surge del
art. 1545, ltima parte. De all esta primera hiptesis. La segunda in- terpretacin, ms literal y sujeta al
texto de la norma analizada, sera que la letra de este artculo guarda una total analoga con lo normado
en el art. 1790, Cd. Civil. En tal caso, si nos remitimos a lo dispuesto en el fallo mencionado,
solamente resultarn alcanzados por la prohibicin de este artculo, las dona- ciones mortis causa. Si as
fuera, y en el marco de esta interpretacin desarro- llada, la prohibicin sera inocua o sobreabundante
ya que bastara con la exi- gencia del art. 1545, ltima parte, que solamente habilita el acto donacin
entre vivos, para disipar cualquier posibilidad de donacin mortis causa. Nos inclina- mos por esta
ltima interpretacin, sobre todo por el hecho de que la letra del artculo define ese tipo de donaciones,
en la que la produccin de los efectos queda supeditada a la muerte del donante, lo que le permitira a
ste, como bien seala Spota, revocar unilateralmente la donacin en cualquier momento. Esto es lo
que impulsa y justifica la prohibicin impuesta por la norma. 3. El tratamiento de las donaciones
modales en el Cdigo Civil y Comercial no incorpora normas anlogas a las de los arts. 1802 y 1803
del Cd. Civil. Se entiende en este sentido la ausencia de una norma similar al primero de estos
artculos citados, porque el tratamiento de los principios generales del contrato
y el rgimen de las obligaciones impide de por s, sin necesidad de norma par- ticular para el tipo
contractual analizado, facultar a cualquiera de las partes a establecer modalidades contractuales que
restrinjan, neutralicen o revoquen unilateralmente los efectos del contrato ya perfeccionado, si no
tienen una norma que especialmente los permita en los casos que se determinen. Respecto de la
ausencia de una disposicin anloga al art. 1803, Cd. Civil, se justifica por las crticas y dudosa
utilidad y calificacin de esos supuestos como donaciones por causa de muerte. Siguiendo las
reflexiones mencionadas de Lpez de Zavala, habra aqu s dos supuestos de donaciones modales, en
las cuales la muerte se incorpora como elemento de una condicin resolutoria para la donacin. La
diferencia con el caso del art. 1790, Cd. Civil est en que la muerte opera en estos casos en un cuadro
de situacin previsto que puede o no ocurrir en el marco de la previsin establecida (sea por lance
previsto o por le premoriencia del donatario al donante). Spota y Zago, en coincidencia con lo opinin
de Lpez de Zavala, concluyen que estos argumentos permiten soste- ner que en los supuestos del art.
1803, Cd. Civil, no hay en realidad donacin por causa de muerte. Otros autores han preferido criticar
la incorporacin del art. 1803, Cd. Civil, por tratarse de un supuesto de reversin, con caracteres y
efectos especficos. Es por todo ello que no resulta extrao ni errneo la omi- sin de una norma
similar en el nuevo Cdigo. As, por un lado, la reversin tiene su propia regulacin en este captulo, y
en tal sentido es bueno evitar re- dundancias o multiplicacin innecesaria de normas o artculos con los
mismos alcances. Por el otro, al disponer el art. 1546 del Cd. Civ. y Com. cuales son los nicos casos
de donaciones sujetas a condicin prohibidas por la norma, resultara tambin sobreabundante e
innecesario otra disposicin que mencio- ne lo que est permitido, por imperio del principio Permittiur
quod non prohibe- tur.
III. JURISPRUDENCIA
Existen actos entre vivos y actos mortis causa. En los primeros se configura la "situacin jurdica" con
independencia de la muerte, mientras que en los se- gundos la muerte configura el nacimiento de la
"situacin jurdica", es decir que
la muerte es presupuesto esencial de los efectos y no momento inicial cronol- gico de los efectos
(CNCiv., sala F, 27/10/1997, Abeledo Perrot nro. 980808).
Art. 1547. Oferta conjunta. Si la donacin es hecha a varias personas solida- riamente, la aceptacin
de uno o algunos de los donatarios se aplica a la dona- cin entera. Si la aceptacin de unos se hace
imposible por su muerte, o por revocacin del donante respecto de ellos, la donacin entera se debe
aplicar a los que la aceptaron.
II. COMENTARIO
1. La redaccin elegida por el Legislador y las omisiones sealadas en el prra- fo anterior, en
comparacin con la redaccin de los supuestos contenidos en el Cdigo Civil no es casual y confirma
la adopcin de una posicin doctrinaria bien definida. Veremos brevemente sus consecuencias.
1.1. La doctrina nacional mayoritariamente ha distinguido los casos regulados en los arts. 1794 y 1798
del Cd. Civil, como tres supuestos diferentes: a) do- naciones separadas (art, 1794, Ira. Parte), b)
donaciones solidarias (art.1794, 2a parte, y c) donaciones conjuntas (art. 1798).
1.2. Sobre las donaciones separadas no existen debates respecto a su natura- leza ni a sus efectos, ya
que constituyen donaciones por separada a partes por separados, por lo cual no hay cuestin
especialmente diferente a los principios generales en la materia que pueda ser objeto de tratamiento
diferencial. As, el donante ofrece en donacin a varios donatarios, cuya aceptacin generar el
perfeccionamiento del contrato respecto de cada uno de ellos y en la medida
del objeto donado. De all que el Cdigo Civil y Comercial no disponga una norma precisa para el caso
sealado, por resultar innecesaria.
1.3. La cuestin a dilucidar aparece sobre los casos de donaciones solidarias y donaciones conjuntas.
Mientras para parte de la doctrina nacional se trata de supuestos diferentes, otra corriente de
pensamiento encuentra una identidad entre ambos supuestos, que son presentados bajo un marco de
aparente dis- tincin, tal vez por su similitud con las normas sobre legados en el Derecho sucesorio.
Autores como Lamber distinguen estos dos supuestos y sealan que mientras en el caso del art. 1798,
Cd. Civil, las donaciones hechas de modo conjunto no dan derecho a acrecer, salvo pacto en contrario,
por no tratarse de una si- tuacin de donacin in solidum, las donaciones solidarias descriptas en la se-
gunda parte del art. 1794, Cd. Civil no requeriran de un pacto expreso para acrecer, ya que pos su
propia naturaleza solidaria, conllevaran el derecho de cada uno de los donatarios a no decrecer en su
proporcin hasta su respectiva aceptacin (ius non decrecendi). De esta manera, la aceptacin de uno
solo de los donatarios provocara el perfeccionamiento de la donacin completa, y la posterior
aceptacin de cada uno de los restantes donatarios estara alcanzada por el mencionado derecho de no
decrecer en la parte que le corresponde. La distincin con el caso de las donaciones conjuntas estara
entonces en que, ofrecida la donacin conjuntamente, la no aceptacin de alguno de los donata- rios no
beneficiar a los restantes aceptantes, salvo que se pactara el derecho de acrecer. Otros autores, como
Lpez de Zavala, sobre las conclusiones antes referidas, indican que en realidad ninguna diferencia
hay en realidad entre la donacin conjunta con pacto de acrecer y la donacin solidaria, ya que el
derecho de acrecer y el derecho de no decrecer sealados para cada uno de ambos ejem- plos, seran
diferentes caras de una misma moneda. Finalmente, otros autores como Machado, encuentran la
justificacin a la dis- tincin entre el derecho a acrecer y el derecho a no decrecer, en que el primero se
aplica en el mbito del derecho testamentario exclusivamente, por lo dis- puesto en el art. 3810, Cd.
Civil y especialmente por su nota, quedando sola-
mente permitido para el mbito de los contratos (la donacin entre ellos), el derecho de ius non
decrecen di.
2. Estas aproximaciones resultan tiles para comprender la simplificacin ocu- rrida en la materia con
la sola incorporacin del artculo en anlisis. El legisla- dor sin duda ha optado as por entender que en
el caso de donaciones plurales a falta de estipulacin expresa, la donacin se tendr hecha en forma
separada a los donatarios, tal como lo sostiene en nuestra doctrina Lorenzetti, salvo que se estipulara la
solidaridad, en cuyo evento el acto llevar implcito para los donatarios, el derecho de no decrecer, sin
necesidad de pacto expreso de acrecimiento como lo dispone el art. 1798, Cd. Civil. De all entonces
tambin su identidad en la redaccin, con la segunda parte del 1794, Cd. Civil, y la omisin a toda
norma anloga a lo dispuesto en el art. 1794, primera parte, Cd. Civil.
Art. 1548. Capacidad para donar. Pueden donar solamente las personas que tienen plena capacidad
de disponer de sus bienes. Las personas menores emancipadas pueden hacerlo con la limitacin del
inciso b) del artculo 28.
COMENTARIO
1. El artculo analizado dispone con mejor redaccin que su antecesor del Cdigo Civil, la regla de
capacidad general para hacer donaciones. Para ello, se ha optado, a diferencia de lo dispuesto en el art.
1804, Cd. Civil, legislar separadamente las capacidades para hacer y para aceptar donaciones. El art.
1548 del Cd. Civ. y corresponde en este sentido, que la capacidad requerida para hacer donaciones es
la de disponer de sus bienes. El avance en la redac- cin es notorio, ya que en el art. 1804, Cd. Civil,
solamente se hace referencia a la capacidad para contratar, lo que ha dado lugar a numerosas crticas
por la
connotacin vaga del trmino, que no hace ms que remitir en lo esencial a las normas generales sobre
contratos (arts. 54, 55 y 1160). De lo expresado entonces se desprende que no basta ya la remisin a las
nor- mas genricas de capacidad para contratar, y se distingue especialmente que la aptitud requerida es
la de disposicin de bienes, lo cual resulta a su vez co- herente con el objeto y la finalidad del acto que
involucra.
2. Adems, la norma analizada, distingue en su ltima parte que los menores emancipados estn
habilitados para hacer donaciones, pero se encuentran im- pedidos para los supuestos en los cuales los
bienes que intentaren donar hubieran sido adquiridos a ttulo gratuito. En este caso vemos una remisin
cla- ra al art. 28 del Cd. Civ. y Com. Cabra preguntarse si la no incorporacin de esta remisin
hubiera variado la inteligencia del rgimen, a lo que presumible- mente responderamos negativamente,
ya que por un lado, el art. 1748 esta- blece la regla general para el contrato en particular, y el art. 28
limita las capa- cidades de la persona, por las circunstancias especiales que la norma regula, y en
relacin con la donacin en particular. Esta solucin sera adems coheren- te con la regla general del
artculo aqu comentado, ya que si el principio que rige la capacidad es la de poder disponer de los
bienes, bien puede afirmarse que en el caso de los emancipados esa facultad de disposicin se
encuentra limitada para este tipo de contratos, cuando el bien hubiera sido adquirido por aquel tambin
a ttulo gratuito por imperio del referido art. 28 y del art. 29 del mismo cdigo. 3. El artculo analizado
se constituye como la nica regla especfica del nuevo cdigo sobre capacidad para hacer donaciones.
Se simplifica y se reduce as el cuadro ms complejo de incapacidades que regulaba el Cdigo Civil.
Esta sim- plificacin se logra por la eliminacin de ciertas incapacidades (art. 1807, incs. 1, 2 y 7), o
bien por la regulacin especial que se efecta en cada caso en otra seccin del cuerpo normativo (arts.
1805, 1807,incs. 3, 4, 5 y 6). 4. Por otra parte, a diferencia del Cdigo Civil, y para superar las crticas
que se le hicieran sobre la falta de orden en cuanto a las disposiciones que de mo- do alternado
regulaban situaciones de incapacidad de hecho y de derecho, el art. 1548 del Cd. Civ. y Com., al
reformular y simplificar la tcnica legislativa,
permite entender el verdadero alcance de la norma de capacidad de hecho, como principio general para
este contrato, y dejar el anlisis de las incapacida- des de derecho, para la regulacin especial sobre las
personas y/o sus repre- sentantes. 5. Finalmente, no existe en el Cdigo Civil y Comercial ninguna
norma que re- gule de modo anlogo lo dispuesto en el art. 1809, Cd. Civil. El fundamento de esta
ausencia es claro: como ya se dijera, el art. 1545 establece la regla de que el contrato debe
perfeccionarse en vida del donante y del donatario. Esto lleva a que el nuevo Cdigo no verifique
excepciones para el caso de la donacin, en relacin al rgimen general de capacidad y formacin del
consentimiento. En consecuencia, para que el contrato de donacin se perfeccione, el donante y el
donatario deben ser capaces. Esta capacidad se verifica en el instante de perfeccionamiento del
contrato, por lo cual una norma que dispusiera una solu- cin diferente y excepcional como la del art.
1809, Cd. Civil, resultara contra- dictoria del sistema regulado en el nuevo cdigo.
Art. 1549. Capacidad para aceptar donaciones. Para aceptar donaciones se requiere ser capaz. Si la
donacin es a una persona incapaz, la aceptacin de- be ser hecha por su representante legal; si la
donacin del tercero o del repre- sentante es con cargo, se requiere autorizacin judicial.
II. COMENTARIO
1. La norma analizada completa el rgimen que constituye el principio general de capacidad para este
contrato. Mientras el artculo anterior regula la capaci-
dad general para hacer donacin, en este caso la mirada del Legislador se de- tiene sobre la regulacin
del principio para aceptar donaciones. Ser esta la capacidad genrica. El nuevo cdigo no reproduce la
regla dispuesta en el art. 1806, Cd. Civil, en parte porque la referencia del artculo a la capacidad
gen- rica como requisito, exime al Legislador de toda aclaracin como la que emana de la primera
parte del art. 1806, Cd. Civil, y en segundo trmino, porque la situacin normada en ese artculo
respecto de la donacin destinada a funda- ciones a crearse a tal fin, encuentran su propia regulacin en
los arts. 197 y ss. del Cd. Civ. y Com. 2. Finalmente, el artculo es claro respecto a situaciones en las
que se celebran donaciones por medio de representantes legales, cuando el donatario es inca- paz de
hecho. All establece dos supuestos: el primero, de carcter general, que supone el caso de una
donacin pura y simple, para lo cual ser necesaria la aceptacin expresada por el representante menor
del incapaz, sin otro requi- sito adicional; y el segundo caso, en el que la donacin se le incorpora un
cargo, para lo cual a la conformidad del representante legal se le agrega el re- quisito de autorizacin
judicial. La diferencia en el tratamiento se encuentra per- fectamente justificada. En la donacin simple
alcanza con la capacidad genri- ca dispuesta para la aceptacin de donaciones. El representante legal
en tal caso suple la manifestacin que por imperio de la ley le est vedada al incapaz, pero no existe
riesgo patrimonial para el representado, ya que la aceptacin no importa la asuncin de ninguna
prestacin a su cargo. No hay onerosidad en el acto celebrado. Por el contrario, si la donacin ofrecida
incorpora un cargo a cumplir por el donatario, el acto debe juzgarse ya como de disposicin por par- te
del donatario, y de all que siguiendo el rgimen general que establece el nuevo Cdigo, deba entonces
agregarse la autorizacin judicial para asegurar la proteccin del inters patrimonial del incapaz en la
aceptacin de la donacin con cargo. 3. El nuevo Cdigo solamente se refiere al cargo, y nada dice de
los restantes casos en los cuales las donaciones alcanzan cierto grado de onerosidad. La omisin no es
involuntaria. A poco que analicemos los restantes casos, se comprender que encuentran solucin
normativa sin necesidad de quedar in- corporados en esta regla. As, por un lado, encontramos las
donaciones remu-
neratorias. En stas, la onerosidad est dada por la prestacin de servicios previa efectuada por el
donatario. Por ello, va de suyo que la donacin, aun cuando sea ofrecida con carcter oneroso, no
agrava la situacin del incapaz que prest el servicio, y ms bien constituye un modo de solucin o
cancela- cin de un crdito a su favor. El segundo caso sera el de las donaciones mu- tuas: en este
supuesto, la onerosidad no est consagrada por una sola dona- cin sino por dos liberalidades que se
entrecruzan por voluntad de las partes. De este modo, en la donacin en la que el incapaz sea donatario,
bastara con la aceptacin por medio de su representante que regula la primera parte de este artculo. En
cambio, para el acto en el que se constituya como donante, el requisito de capacidad ser el dispuesto
en el art.1548.
Art. 1550. Tutores y curadores. Los tutores y curadores no pueden recibir donaciones de quienes han
estado bajo su tutela o curatela antes de la rendi- cin de cuentas y pago de cualquier suma que hayan
quedado adeudndoles.
II. COMENTARIO
Luego de establecer los principios generales de capacidad para hacer y acep- tar donaciones, el Cdigo
Civil y Comercial incorpora una regla de incapacidad de derecho para curadores y tutores en relacin
con sus representados. La re- gla es clara: aqullos se encuentran inhabilitados para recibir en donacin
bie- nes de sus representados, antes de la aprobacin de cuentas por su gestin y pago de cualquier
suma que hayan quedado adeudndoles. El artculo es co- herente con la regla general establecida en el
art. 120 del Cd. Civ. y Com., que se aplica a los tutores, y a los curadores por imperio del art. 135.La
doctri- na desde antao ha justificado la justicia de esta norma. Salvat explica que la inhabilitacin
pretende evitar la influencia que los tutores o curadores podran
ejercer en su favor y en contra de los intereses de sus representados en esa situacin reglada.
Art. 1551. Objeto. La donacin no puede tener por objeto la totalidad del pa- trimonio del donante, ni
una alcuota de l, ni cosas determinadas de las que no tenga el dominio al tiempo de contratar. Si
comprende cosas que forman todo el patrimonio del donante o una parte sustancial de ste, slo es
vlida si el donante se reserva su usufructo, o si cuenta con otros medios suficientes para su
subsistencia.
II. COMENTARIO
1. El artculo analizado guarda una similitud parcial con la letra del art. 1800, Cd. Civil. Las
diferencias entre ambas redacciones no se explican tanto un diferente tratamiento o solucin de fondo,
sino en una redaccin ms ajustada y precisa a partir de las elaboraciones y comentarios doctrinarios
realizados al art. 1800, Cd. Civil. Analizaremos brevemente las diferencias, para precisar los alcances
de la nueva redaccin. 1.1. El art. 1551 no utiliza la distincin entre bienes presentes y bienes futuros,
para evaluar la posibilidad jurdica del objeto de la donacin. Ms bien, refiere a la aptitud de las cosas
para ser objeto del contrato de donacin, relacionndo- las con la nocin de dominio que sobre ellas
tenga el donante al momento de contratar, para determinar su posibilidad jurdica en el caso afirmativo,
y su prohibicin para el supuesto inverso. La redaccin propuesta pretende erradi- car diferencias
conceptuales que se desplegaron en la doctrina a partir de los nociones incorporadas en el art. 1800,
Cd. Civil. Salvat; por ejemplo, afirmaba que los bienes presentes son sobre los que el donante tena un
derecho actual
al momento de celebrar la donacin, y bienes futuros a aquellos que en el mo- mento sealado, no
integraban el patrimonio del donante. Sin embargo Lpez de Zavala distingua adems entre bienes
futuros y cosas futuras, distinguien- do estas ltimas de las primeras en que el carcter futuro de la cosa
se relacio- naba directamente con su situacin material intrnseca, mientras que en el caso de los bienes
futuros, la relacin era netamente patrimonial del donante. Por ello, al considerar las posturas
descriptas, a fin de evitar posibles definicio- nes diferentes, el art. 1551 del Cd. Civ. y Com.
directamente acude a una descripcin directa de la situacin jurdica de la cosa. Evita as
interpretaciones discordantes o ambiguas, y acude una delimitacin jurdica precisa de la cosa en su
relacin con el donante. 1.2. El nuevo art. 1551 simplifica adems el encuadre y efectos de la situacin
planteada en la segunda parte del artculo. As, la regla establece directamente la posibilidad de donar
las cosas que conforman todo el patrimonio del donante o una parte sustancial, si se reserva el
usufructo o en su defecto si cuenta con medios suficientes para su subsistencia. No incluye en la
prevencin regulada, la alusin a la situacin de los acreedores del donante, ya que la garanta al
crdito de estos ltimos tiene su propia regulacin en materia de fraude, por lo que su incorporacin en
este articulado resultara redundante e innecesaria. A su vez, y por el mismo motivo, tampoco se ha
incluido en esta previsin a los herederos legtimos, quienes tendrn a su alcance para proteccin de su
por- cin legtima, la accin de reduccin regulada en el mismo cdigo. 1.3. La sancin al
incumplimiento de esta norma, por su calidad de ser de or- den pblico, ser la nulidad absoluta. El
nuevo artculo no especifica una situa- cin imaginada y discutida en la doctrina nacional, consistente
en el caso en el cual el donante dispone sucesivamente de todos sus bienes hasta quedar in- merso en la
prohibicin: de la segunda parte del artculo citado. Para una parte minoritaria de la doctrina, entre
ellos. Lpez de Zavala, la nulidad alcanzara a todas las donaciones con total prescindencia del
momento en el que se realiza- ron. La doctrina mayoritaria, entre quienes encontramos a Garrido y
Zago y a Borda, sostiene que la nulidad alcanzara a la ltima donacin que hubiera co- locado al
donante en situacin de indigencia. Entendemos que esta ltima es la solucin que se impone con la
nueva redaccin del art. 1551.2. Finalmente, el
Cdigo Civil y Comercial no contiene ninguna norma similar a los arts. 1799 y 1801 del Cd. Civil.
Nuevamente aqu las omisiones son a propsito de la in- tencin del Legislador, y se justifican en la
obviedad en la que se incurrira de incluirlas en este captulo. En el primer caso, al definirse
directamente las cosas que se pueden donar en el art. 1551, resulta ocioso acudir a una norma de
identidad entre la cosa ven- dida y la cosa donada. En segundo trmino, respecto a la falta de analoga
de una norma con el art. 1801, Cd. Civil, sta se justifica en la regulacin espec- fica que el Cdigo
Civil y Comercial hace del usufructo, por su naturaleza y su posibilidad de transmitirlo gratuitamente
(arts. 2130, 2134 Y2135).
Art. 1552. Forma. Deben ser hechas en escritura pblica, bajo pena de nuli- dad, las donaciones de
cosas inmuebles, las de cosas muebles registrables y las de prestaciones peridicas o vitalicias.
II. COMENTARIO
1. El art. 1552 ratifica la solucin legal extrema en materia de forma, regulada desde la primera versin
del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield. Se ha escrito vastsima doctrina sobre la conveniencia de adoptar
este requisito de forma solemne absoluto (Armella, Horda, Llambas, entre otros) y desde antao hubo
quienes afirmaron que la exigencia era a los fines de la prueba, y que la exi- gencia de forma dispuesta
en el art. 1810, Cd. Civil, era la misma que la dis- puesta en el art. 1184, Cd. Civil (Machado). La
evolucin de la doctrina y la jurisprudencia termin por consolidar la primera opinin, a favor de la
forma solemne absoluta. En todos los casos, la finalidad de esta exigencia es la de garantizar desde la
ley, la elaboracin y proceso reflexivo del donante, conside- rando la importante entidad econmica
que representa la transmisin gratuita del dominio de un inmueble. Por otra parte, la forma solemne
garantiza la segu- ridad jurdica del trfico de bienes y contribuye a la acreditacin de los dere- chos
reales adquiridos y su oponibilidad a terceros. Por esas mismas razones, en la actualidad el mbito de
cobertura muchas ve- ces el inmobiliario, en cuanto a los valores de los bienes involucrados. De hecho
actualmente existen infinidad de bienes muebles que cmodamente so- brepasan el valor de muchos
inmuebles. Esta nueva realidad, sumado al fun- damento de la seguridad jurdica en el ttulo, justifica
sobradamente que la re- daccin del art. 1552 del Cd. Civ. y Com. haya incorporado a las cosas mue-
bles registrables como casos en los cuales la donacin debe celebrarse por escritura pblica bajo pena
de nulidad. 2. El artculo analizado, a diferencia de la letra de su antecesor el art. 1810, Cd. Civil,
determina que este tipo de donaciones deben ser hechas por escri- tura pblica. Si bien actualmente no
hay discrepancia en cuanto a la interpreta- cin en este mismo sentido que se le ha aplicado al trmino
"ante escribano pblico" que reza el art. 1810 del Cdigo Civil, segn lo que explicamos en el
apartado anterior, resulta saludable equiparar en los trminos precisos lo que dispone la norma, en
relacin con la interpretacin pacfica de su antecedente. 3. Por otra parte, como se adelantara en el
primer punto en relacin a la au- sencia en el nuevo cdigo de artculos similares a los arts. 1811 y
1812, Cd. Civil, el texto del art. 1552 supone el imperio de ambas premisas. Por un lado, la aclaracin
sobre la aceptacin del donatario en la misma escritura o en otra ante su ausencia al acto de oferta, no
merece especial tratamiento debido a que la respuesta surge de una aplicacin armnica del artculo
aqu analizado, que impone la forma solemne para la donacin como contrato (es decir, incluye oferta y
aceptacin), y lo dispuesto en el art. 1545, que remite a las formas de las donaciones. En cuanto a la
regla dispuesta en el art. 1812, Cd. Civil, resulta evidente por la naturaleza de la forma impuesta por la
ley, que la escritura pblica implica no solamente una exigencia constitutiva del acto, sino la modalidad
por excelencia para su prueba. De all la razn de prescindir de una regulacin expresa anlo- ga a este
artculo del Cdigo Civil.
Art. 1553. Donaciones al Estado. Las donaciones al Estado pueden ser acre- ditadas con las
actuaciones administrativas.
II. COMENTARIO
l. El art. 1810, Cd. Civil no inclua en su redaccin originaria, una disposicin como la que aqu se
seala. Fue la reforma introducida por la ley 17.711 en el ao 1968, la que incorpor al final del art.
1810 del Cd. Civil, la regla que aqu repite el art. 1553 del Cd, Civ. y Com. La historia de esta
flexibilizacin del rgimen de forma se remonta a viejos an- tecedentes jurisprudenciales, que se fueron
reproduciendo con el devenir de los aos, en los que se decidi la validez de este tipo de donaciones,
cuando el Estado (Nacional, provincial o municipal) eran donatarios, y las donaciones se formalizaban
mediante actos administrativos de aceptacin, sumado a la tradi- cin del inmueble. Los argumentos de
los numerosos fallos que habilitaron esta forma luego reconocida en la ley, fueron variados. Podemos
mencionar entre ellos el carcter especialsimo de este tipo de donaciones, generalmente inte- gradas
con un cargo o destino que limitaba o fundamentaba la transmisin. Por ello se las ha llegado a
clasificar como actos con finalidad do ut facias (se se- alaba que en esta clase de actos la liberalidad
est ausente, dando lugar a una relacin en la que el donatario se beneficia por la transmisin de la cosa
donada, pero a su vez queda obligado a cumplir con el destino exclusivo que le impone el donante, en
general en su propio beneficio). Este encuadre permiti en algunos de los primeros antecedentes,
flexibilizar la exigencia formal extre- ma (Duraona, Juana c. Gobierno Nacional, CSJN 130/1991,
24/4/1919). En otros pronunciamientos se acudi a justificar que el acto administrativo supla la forma
solemne ante' escribano, por garantizar tanto la etapa reflexiva requerida por la trascendencia
patrimonial del acto, como su acreditacin documental. El nuevo art. 1553 del Cd. Civ.y Com. repite y
consagra esta solucin que luego de la ley 17.711 disminuy notablemente la litigiosidad generada por
el
encuadre legal previo a la reforma, y cumpli con el espritu propio de la segu- ridad jurdica procurada
desde la forma del acto para este tipo de donaciones.
Art. 1554. Donacin manual. Las donaciones de cosas muebles no registra- bles y de ttulos al
portador deben hacerse por la tradicin del objeto donado.
II. COMENTARIO
1. Las donaciones manuales han sido desde antigua data, fuente de incansa- bles debates sobre sus
requisitos constitutivos y sus efectos. Para una primera aproximacin, debemos definir el trmino
"donacin manual", ya que su conno- tacin condicionar la clasificacin y validez en el anlisis
normativo que el cdigo le brinda. Si bien es indiscutible que este tipo de donaciones se relacio- nan
con las cosas muebles no registrables, existe an en el mbito doctrinario una diversidad de voces sobre
el alcance del trmino. A modo de ejemplo po-
demos distinguir la posicin de Borda, para quien las donaciones manuales son las donaciones de
bienes muebles no registra bies, sin otra nota distintiva, o bien para quienes, como lo afirma
Compagnucci de Caso, este tipo de dona- ciones resulta una modalidad especialmente regulada de
donaciones de bienes muebles, que no excluye la posibilidad de que se celebre por escrito, y como tal
produzca el contrato sus efectos propios independientemente de que se haga tradicin de la cosa
donada. Asumir una u otra postura, lleva a su vez a dos conclusiones antagnicas: para la primera
opinin referida, este tipo de dona- ciones podran ser clasificadas como contratos reales, por requerirse
la entrega de la cosa para la celebracin del contrato; la segunda posicin doctrinaria ex- puesta
sostiene en cambio que la regulacin especial de este efecto particular de la tradicin de la cosa, no
involucra una carcter exclusivo y constitutivo de toda donacin de bienes muebles, por lo cual, la
donacin de cosas muebles siempre ser consensual, aun en el supuesto de donaciones manuales. Habr
en todo caso, en las donaciones manuales, un cumplimiento simultneo con la celebracin, y la
posesin de la cosa por el donatario ser as considerada co- mo presuncin del dominio sobre ella, en
consonancia con lo dispuesto en el art. 2412, Cd. Civil y 1911, Cd. Civ.y Com. 2. Estas nociones
introductorias resultan tiles para determinar el espritu del art. 1554 del Cd. Civ. y Com., ya que
parecera a primera vista quedar incor- porado al mismo debate. Ahora bien, esta primera apariencia
debe ser analiza- da en el contexto normativo del nuevo cdigo. Para ello, debe resaltarse que a
diferencia de lo que ocurra con el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield, la nueva norma elimin la
clasificacin de contratos consensuales y reales. Esto provoca entonces la erradicacin de los contratos
reales, mas no de los consensuales, ya que bastar en todos los casos el consentimiento como elemento
esencial, para que el contrato produzca sus efectos propios. No perturba esta afirmacin la
circunstancia verificable de que no haya una clasificacin en el cuerpo escri- to del Cdigo. No ocurre
lo mismo con los antiguos contratos reales. Al no exi- girse la entrega de la cosa objeto del contrato,
como requisito constitutivo, esta clasificacin se torna literalmente inexistente.
3. Cabr entonces preguntarnos como se incorpora e interpreta la letra del art. 1554 del Cd. Civ. y
Com., que prescribe que las donaciones manuales deben
hacerse por la tradicin de la cosa donada. Es decir, si representa una supues- to extraordinario del
rgimen general y debiera interpretarse as como un caso excepcional y sobreviviente del sistema de
contratos reales, o como ya sea- lamos y bien lo refiere Compagnucci de Caso, la exigencia de la
tradicin no puede hacer suponer la modificacin del sistema en el cual esa modalidad es slo una
especie dentro del gnero de las donaciones de cosas muebles. Coin- cidimos con esta segunda postura,
que a su vez queda consolidada en el nue- vo Cdigo por la consagracin del sistema de
consensualidad y por imperio de lo dispuesto en el art. 1542 del nuevo Cdigo, que define al contrato
de dona- cin como consensual, sin distincin entre cosas muebles o inmuebles.
4. Lo expuesto nos lleva a concluir que las disposiciones que emergen de los arts. 1816, 1817 y 1818
del Cd. Civil, no han sido incorporadas en el nuevo cdigo por cuanto no completan el sistema, sino
que en todo caso lo compleji- zan, en contraposicin con la intencin del Legislador. 5. En conclusin,
cuando se trata de donacin de cosas muebles como gnero, el contrato es consensual, y especialmente
si se tratara de la especie de dona- cin manual, la norma estipula la exigencia de que su cumplimiento
se verifique en el acto constitutivo.