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Capitulo 3 Jurisdiccion Internacional
Capitulo 3 Jurisdiccion Internacional
CAPITULO TERCERO
JURISDICCIN INTERNACIONAL
Bibliografa sumaria:
ALL, Paula Mara. Las normas de jurisdiccin internacional en el sistema argentino. En obra
colectiva: Derecho del comercio internacional. Litigio judicial internacional, Buenos Aires,
2005.
BOGGIANO, Antonio. Derecho Internacional Privado. Editorial LexisNexis Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 2006, Tomo I.
CALVO CARAVACA, Alfonso Lus y CARRASCOSA GONZLEZ, Javier. Derecho
Internacional Privado. Editorial Comares, Granada, Espaa, 2005, sexta edicin, Volumen I.
COLOMBO, Carlos J. y KIPER, Claudio M. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
anotado y comentado. Editorial La Ley, Buenos Aires, 2006, tomo I.
DE LOS SANTOS, Mabel. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Direccin:
HIGTHON, Elena I. AREN, Beatriz A. Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 2004, tomo
1.
DIEZ PICAZO, Luis, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, 4 ed., Madrid, Ed. Civitas,
1995, t. III.
EHRENBERG, Vctor, Seguridad jurdica y seguridad del trfico, trad. de Antonio Pau, Madrid,
ed. Colegio de registradores, 2003.
FERNNDEZ ARROYO, Diego P. Aspectos generales del sector de la jurisdiccin internacional.
En obra colectiva: Derecho Internacional Privado de los Estados del MERCOSUR.
Editorial Zavala, Buenos Aires, 2003.
GARCA GARCA, Jos Manuel, "La funcin registral y la seguridad del trfico inmobiliario", en
Rev. Crtica de Derecho Inmobiliario, ao LXX, 1994, N 625; reproducida en el Nmero
de la Rev. Crtica de Derecho Inmobiliario conmemorativo de los 50 aos de la reforma
hipotecaria de 1944.
GARRO, Alejandro. Forum non conveniens: disponibilidad y adecuacin en los foros
latinoamericanos desde la perspectiva comparada. Derecho del Comercio Internacional
(DeCiTa) Litigio judicial internacional. Directores DREYZIN de KLOR, Adriana /
FERNNDEZ ARROYO, Diego P. Editorial Zabala, Buenos Aires, 2005.
KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada. Atribuciones de los Superiores Tribunales de Provincia.
Derecho Pblico Provincial. Ediciones Desalma, Mendoza 1991.
PALACIO, Lino y ALVARADO VELLOSO. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
Editorial Rubinzal Culzoni, T. 1.
PEREYRA, Lus Cruz y URIONDO de MARTINOLI. Jurisdiccin internacional en materia de
relaciones de consumo. Algunas reflexiones sobre el Protocolo de Santa Mara. Ponencia
XVIII Congreso Ordinario de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional y XIV
Congreso Argentino de Derecho Internacional Dra. Berta Kaller de Orchansky. Rosario,
13, 14 y 15 de 2005.
PREZ VERA, Elisa; ABARCA JUNCO, Ana Paloma; GONZALEZ CAMPOS, Julio D.;
GUZMAN ZAPATER, Mnica; MIRALLES SANGRO, Pedro Pablo y VIRGS
SORIANO, Miguel. Derecho Internacional Privado. Editorial Colex, Madrid, 2000,
Volumen I.
PERUGINI ZANETTI, Alicia M. Derecho Internacional Privado del Consumidor. Relato en
Ponencia XVIII Congreso Ordinario de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional.
SLONIMSQUI, Pablo. ltimas noticias sobre forum shopping. LA LEY 2009-B.
2
1
CALVO CARAVACA, Alfonso Lus y CARRASCOSA GONZLEZ, Javier. Derecho
Internacional Privado. Editorial Comares, Granada, 2005, sexta edicin, p. 46.
2
En las provincias argentinas, existen directivas en igual sentido. Ver: KEMELMAJER de
CARLUCCI, Ada. Atribuciones de los Superiores Tribunales de Provincia. Derecho Pblico
Provincial. Ediciones Desalma, Mendoza 1991, p. 483.
3
COLOMBO, Carlos J. y KIPER, Claudio M. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
anotado y comentado. Editorial La Ley, Buenos Aires, 2006, tomo I, p. 9.
3
4
Citado por Claudio Kiper, en Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, anotado y
comentado, ob. cit. P. 11.
5
DE LOS SANTOS, Mabel. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Direccin:
HIGTHON, Elena I. AREN, Beatriz A.. Editorial hammurabi, Buenos Aires, 2004, tomo 1, pp.
1/2.
6
Ibidem, p. 2.
7
FERNNDEZ ARROYO, Diego P. Aspectos generales del sector de la jurisdiccin internacional.
En obra colectiva: Derecho Internacional Privado de los Estados del MERCOSUR. Editorial
Zavala, Buenos Aires, 2003, p. 137.
4
13
CSJN, sentencia del 11/04/96. Fallos 319:422.
14
CSJN sentencia del 27/11/88. Fallos 311:2178.
15
CSJN sentencia del 14/03/95. Fallos 318:340.
16
CCiv y Com, Azul, Sala II, sentencia del 15/06/2004, in re: Agropecuaria La Ventana S.A. c.
Clovis Internacional Corp, en LLBA 2005 (abril), 304. Idem: PALACIO, Lino y ALAVARADO
VELLOSO. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Editorial Rubinzal Culzoni, t. 1, pp.
154 y 155.
17
TSJ Neuqun. Acuerdo N 12 de fecha 10/11/2008, autos caratulados: "QUIROGA, JOS C/
SOLAR TURBINES Y OTRO S/DAOS Y PERJUICIOS" (Expte. N 70 - ao 2003).
18
CSJN, sentencia del 03/05/2005, in re: Rauhut, Oliver W. c. Provincia del Chubut, Fallos:
328:1231.
6
19
AREAN, Beatriz A. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, ob. cit., p. 24.
20
CSJN, Fallos: 222:410; 321:3286 y 322:1277.
21
CSJN, Fallos: 241:43.
8
22
Decreto Ley 7672/63.
23
CSJN, sentencia de fecha 05/10/1995. San Jos Fernndez, Mara Yolanda vs. Luparelli, Ral.
Fallos, 318:1823.
24
CSJN, sentencia de fecha 18/06/1998. Lacrose de Fortabat, Mara Amalia Sara. Fallos,
321:1771. El Servicio Exterior de la Nacin estar comprendido en las siguientes categoras: A)
Embajador extraordinario y plenipotenciario; B) Ministro plenipotenciario de primera clase; C)
Ministro plenipotenciario de segunda clase; D) Consejero de embajada y cnsul general; E)
Secretario de embajada y cnsul de primera clase; F) Secretario de embajada y cnsul de segunda
clase; G) Secretario de embajada y cnsul de tercera clase.
9
25
LA LEY, 2001-D, 573.
26
LA LEY, 2001-C, 879.
10
27
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, sentencia del 27/12/2005, in re: T., R.A., en LA LEY
2006-C, 231, con nota de Nicols Diana - DJ 19/04/2006, 1053 - LA LEY 2006-B, 36.
28
ALL, Paula Maria. Las normas de jurisdiccin internacional en el sistema argentino. En obra
colectiva: Derecho del comercio internacional. Litigio judicial internacional, Buenos Aires, 2005,
p. 424.
29
FERNNDEZ ARROYO, Diego. Derecho Internacional Privado de los Estados del Mercosur,
ob. cit., p. 153.
11
30
La Dra. Ada Kemelmajer de Carlucci ensea que la nocin de seguridad jurdica, es pilar del
sistema constitucional. Y agrega: Recurdese que en el ao 1903, Ehrenberg, yerno de Ihering y
continuador de las ideas de ese gran jurista, distingui entre seguridad del trfico (o seguridad
dinmica) y seguridad de los derechos (o seguridad esttica, o seguridad del derecho subjetivo)
(Ehrenberg, Vctor, "Seguridad jurdica y seguridad del trfico", trad. de Antonio Pau, Madrid, ed.
Colegio de registradores, 2003). La distincin desde la oposicin de ambas nociones permitira
plantear lo que se ha denominado "hiptesis de repelencia", o dicho de otra manera, "hiptesis de
contradiccin o conflicto" (Para esta terminologa, ver Garca Garca, Jos Manuel, "La funcin
registral y la seguridad del trfico inmobiliario", en Rev. Crtica de Derecho Inmobiliario, ao
LXX, 1994, N 625, p. 2259; reproducida en el Nmero de la Rev. Crtica de Derecho
Inmobiliario conmemorativo de los 50 aos de la reforma hipotecaria de 1944, p. 93). Desde esta
visin, la seguridad esttica o seguridad del derecho subjetivo, nocin romana, exige que ninguna
modificacin ni perjuicio patrimonial de un derecho pueda ser admisible sin el consentimiento de
su titular. Esta seguridad protege la relacin que existe entre un sujeto y una cosa frente a las
turbaciones o ataques de terceros que se inmiscuyen en esa relacin. Por lo tanto, cualquier
privacin del derecho sin ese consentimiento debera producir el restablecimiento judicial del
derecho. En cambio, la seguridad dinmica o seguridad del trfico es una nocin germnica; exige
que ningn beneficio adquirido en el patrimonio de un sujeto se frustre por hechos o situaciones
ajenas que no ha podido conocer; procura, pues, brindar proteccin a los terceros que se ven
involucrados en al circulacin de la riqueza. En otros trminos, "la esttica de los derechos
subjetivos impone que ningn titular sea privado de ellos sin su consentimiento; la dinmica, que
la adquisicin de un derecho subjetivo no se frustre en razn de una causa que el adquirente no
conoci o no pudo conocer al tiempo de la realizacin del negocio" (Diez Picazo, Luis,
"Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial", 4 ed., Madrid, Ed. Civitas, 1995, t. III, p. 289)
(Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I, sentencia del 14/04/2008, Banco
Francs en: Banco Ro de la Plata c/Francisco Baeza y otros, en LLGran Cuyo 2008 (junio), 454).
12
que ver con el cumplimiento del principio de proximidad, de vinculacin del caso
con el foro31.
El Estado que somete una situacin privada internacional a su jurisdiccin,
a pesar que carezca de vnculos importantes para justificar esa atribucin, lo que
produce es un incumplimiento al principio de proximidad, que genera su
descalificacin para ser reconocida en el extranjero como sentencia. Es decir, ser
una sentencia ineficaz porque el resto de los Estados se negar a reconocerla por
irrazonable por afectar la tutela de justicia y por ende importar denegacin de
justicia efectiva.
Si bien la jurisdiccin es atributo de la soberana, tambin es, limitacin de
la justicialidad32. Dos son los fundamentos que sirven de respaldo para impedir
que se establezcan reglas exorbitantes en materia de jurisdiccin internacional:
(a) como garanta esencial del sujeto. Desde el punto de vista activo cada
persona tiene Derecho a recurrir a una jurisdiccin que guarde vinculacin con la
relacin que se juzga, y
(b) porque hay que lograr sentencias eficaces internacionalmente. Que
se puedan ejecutar en el extranjero y, para ello, el juez forneo que reciba el
pedido de ejecucin, verificar la jurisdiccin que se atribuy el juez sentenciante
y de ser excesiva o exorbitante la desconocer, le negar su reconocimiento.
Mrcia Cristina Xavier de Souza, seala que la ausencia de lmites en la
jurisdiccin internacional trae inconvenientes de orden prctico, inclusive
repercusiones contra la pacfica convivencia internacional, pudiendo conducir a
conflictos con ms jurisdicciones de otros Estado o un desprestigio de la funcin
judicial del Estado que dicta la decisin33.
Existe una tendencia, en algunos pases, de establecer reglas de
jurisdiccin internacional fuera de la media razonable aceptada, pues consagran
competencias en supuestos que un extranjero contraiga obligaciones con un
nacional (art. 14 Cdigo Civil francs, ltima parte) o cuando se carezca de
domicilio en el pas se considerar que tiene residencia (art. 23 Cdigo Civil
japons). En los sistemas anglosajones que fijan jurisdiccin en base al foro del
31
ALL, Paula Mara. . Las normas de jurisdiccin internacional en el sistema argentino Ibidem,
p. 425.
32
COLOMBO, Carlos J. y KIPER, Claudio M. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
anotado y comentado. Editorial La Ley, Buenos Aires, 2006, tomo I, p. 23.
33
XAVIER de SOUZA, Mrcia Cristina. Competencia Internacional, en obra colectiva Curso de
Derecho Internacional Contemporneo. Editorial Forense, Ro de Janeiro, 2003, p. 495.
13
34
WEINBERG de ROCA, Ins Mnica. Competencia internacional y ejecucin de sentencias
extrajeras. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1994, p.86, seala que en 1870 un tribunal ingls
desconoci una sentencia francesa al no reconocerle competencia a Francia ante la previsin del
art. 14 citado.
35
Decreto N 10/96 del 17/12/1996.
36
PEREYRA, Lus Cruz y URIONDO de MARTINOLI. Jurisdiccin internacional en materia de
relaciones de consumo. Algunas reflexiones sobre el Protocolo de Santa Mara. Ponencia XVIII
Congreso Ordinario de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional y XIV Congreso
Argentino de Derecho Internacional Dra. Berta Kaller de Orchansky. Rosario, 13, 14 y 15 de
2005.
37
PERUGINI ZANETTI, Alicia M. Derecho Internacional Privado del Consumidor. Relato en
Ponencia XVIII Congreso Ordinario de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional, citado,
pp. 40/67.
14
38
Recordemos que se trata del consumidor pasivo; es decir, sujetos que contratan desde su
residencia o domicilio y lo hacen ante un proveedor que de cualquier medio ingresa a su mercado
[por internet, folletos o revistas, etctera) o nombra un representante o sucursal en el pas o
inducen al consumidor a trasladarse al extranjero para efectuar la compra del producto o servicio.
39
PREZ VERA, Elisa; ABARCA JUNCO, Ana Paloma; GONZALEZ CAMPOS, Julio D.;
GUZMAN ZAPATER, Mnica; MIRALLES SANGRO, Pedro Pablo y VIRGS SORIANO,
Miguel. Derecho Internacional Privado. Editorial Colex, Madrid, 2000, Volumen I, p. 318.
15
40
C. de V., E. c. V., A, sentencia del 25/03/1960, en La Ley 98-287, anotado por Werner
Goldschmidt bajo el ttulo La Jurisdiccin Internacional Argentina en materia matrimonial y las
Naciones Unidas. Esa doctrina judicial se ha mantenido en: Cano, Antonio F. - Corte Suprema de
Justicia de la Nacin - 2002-02-12 - Fallos: 325:157
41
Vlasof era un naviero de una fortuna similar o mayor a la de Aristteles Onassis.
16
inglesa, italiana, panamea y griega, poda desplazarse por esos diversos lugares;
(5) la actitud adoptada ante la iniciacin del juicio, pues a ms de 5 aos de
presentada la demanda -lo fue el 18 de mayo de 1954- ella an no haba sido
contestada; (6) la posibilidad siempre presente de cuestionar la competencia de
cualquier tribunal extranjero ante el cual la causa se radique -mxime cuando la
sentencia de Cmara no indica concretamente a qu tribunal italiano
correspondera intervenir y (7) la imprevisibilidad de la sentencia del tribunal
extranjero sobre su jurisdiccin la que, de ser negativa, escapara a toda revisin
por parte de la Corte.
Adems de esos argumentos, la Corte federal menciona que, la solucin
adoptada por la sentencia en recurso no se aparta de su jurisprudencia, ya que
tiene establecido reiteradamente y desde antiguo (Fallos, t. 242, p. 507 y sus
citas) que son competentes para conocer en el juicio de divorcio los jueces del
ltimo domicilio conyugal anterior a la separacin de los esposos. Se trata del
ltimo lugar de efectiva convivencia indiscutida de los cnyuges, sin que importe
a los fines de la competencia la calificacin de su separacin y, menos an, la
oportunidad en que sobrevino a ella el quebrantamiento definitivo de la armona
conyugal (tesis diferencial del domicilio).
Werner Godschmidt aprob la sentencia, a la que calific de
revolucionaria. Deca el recordado maestro: La sentencia que tenemos a la vista,
mantiene que el fallo recurrido produce una privacin de justicia. Tal actitud
constituira un ataque a la garanta del debido proceso en su aspecto adjetivo. Es
cierto que cuando se alude a la garanta del debido proceso, no se suele mencionar
la denegacin de justicia sino, por lo menos principalmente, entorpecimientos de
la defensa en juicio; y no lo es menos que la denegacin de justicia constituye una
entidad distinta de las conductas de cercenamiento de la defensa en juicio.
Tampoco sera lcito confundir la denegacin de justicia con la sustraccin de las
partes a sus jueces naturales: Substraer a las partes de sus jueces naturales supone
no slo el resultado negativo de la sustraccin, sino tambin el hecho positivo de
su sumisin a jueces ad hoc. la denegacin de justicia constituye la mxima
violacin de la garanta del debido proceso. Si el art. 18 de la Magna Carta ya se
resiente por meros entorpecimientos de la libre defensa, cmo no va a reaccionar
contra su total y absoluta abolicin ("argumentum e fortiori")?. As se explica que
en un supuesto de denegacin de justicia la Corte, adems de ser asequible por
18
42
BOGGIANO, Antonio. Derecho Internacional Privado. Editorial LexisNexis Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 2006, Tomo I, p. 209.
43
Conceptos que los utilizo en un sentido intercambiable.
20
44
BOGGIANO, Antonio. Derecho Internacional Privado. Editorial LexisNexis Abeledo Perrot,
ob. cit., p. 282.
45
PREZ VERA, Elisa; ABARCA JUNCO, Ana Paloma; GONZALEZ CAMPOS, Julio D.;
GUZMAN ZAPATER, Mnica; MIRALLES SANGRO, Pedro Pablo y VIRGS SORIANO,
Miguel. Derecho Internacional Privado, ob. cit., p. 319.
46
GARRO, Alejandro. Forum non conveniens: disponibilidad y adecuacin en los foros
latinoamericanos desde la perspectiva comparada. Derecho del Comercio Internacional (DeCiTa)
Litigio judicial internacional. Directores DREYZIN de KLOR, Adriana / FERNNDEZ
ARROYO, Diego P. Editorial Zabala, Buenos Aires, 2005, p. 174/206.
21
De all, que debe: (a) demostrar la conveniencia que el caso sea juzgado en
una jurisdiccin que presenta vnculos ms estrechos o estima que las autoridades
de otro estado son mas adecuadas para resolver el litigio y (b) acreditar que ese
foro estar utilizable; es decir, no se declarar previsiblemente incompetente.
La doctrina espaola47 seala, que es un mecanismo en cuya virtud, los
tribunales de un pas, pese a disponer de competencia judicial internacional para
conocer de un litigio, rechazan conocerlo por estimar que existe otra jurisdiccin
extranjera mejor situada para conocer la cuestin. Es una figura jurdica nacida en
el Derecho escocs y aplicada en pases anglosajones como Inglaterra, Estados
Unidos, Canad, Australia, pues all la proximidad que tenga el juez con los
hechos es fundamental.
47
CALVO CARAVACA, Alfonso Lus y CARRASCOSA GONZLEZ, Javier. Derecho
Internacional Privado, ob. cit., p. 127.
48
SLONIMSQUI, Pablo Ultimas noticias sobre forum shopping. LA LEY 2009-B, 20. Para este
autor la denominacin forum shopping ha sido utilizada para definir un universo de casos muy
distintos entre ellos (judge shopping, fiscal shopping, law shopping, etc.) cuyo punto de contacto
reside, invariablemente, en el ejercicio de algn grado de manipulacin sobre la jurisdiccin.
22
caso y puede ser un Derecho conveniente para la parte con mayor poder de
negociacin. A esa situacin se la designa: quien elige el juez elije la solucin.
Para Ins Weinberg, el forum shopping es legal y legtimo en tanto no est
prevista la jurisdiccin exclusiva de los tribunales de un estado determinado 49.
Boggiano, en cambio, en otra posicin, la cual comparto, seala que la eleccin a
un tribunal completamente ajeno a las previsiones razonables de las partes al
momento de celebrar el negocio, atenta contra la garanta de defensa en juicio en
materia procesal del demandado (por ejemplo, porque le puede resultar muy
difcil trasladarse hasta la jurisdiccin pactada) y con la garanta de defensa
sustancial, esto es la posibilidad que le fuesen eficazmente tutelados sus Derechos
subjetivos50.
49
WEINBERG, Ins. Derecho Internacional Privado. Editorial LexisNexis Depalma, Buenos
Aires, 20004, p. 408.
50
BOGGIANO, Antonio. Derecho Internacional Privado. Editorial LexisNexis Abeledo Perrot,
ob. cit., p. 220.